PROCEDIMIENTOS Tributarios

Mara Virginia PAREDES Tristn Oscar CONDE
"PROCEDIMIENTOS SUSTITUTIVOS DE LA EJECUTIVIDAD EN EL DERECHO TRIBUTARIO ARGENTINO"

MARIA VIRGINIA PAREDES TRISTAN OSCAR CONDE
INTRODUCCIN
El presente trabajo es producto del estudio y la reflexin de sus autores, conscientes de la cada vez ms difcil tarea del Estado en su funcin mltiple de la asignacin de los recursos para la produccin de servicios pblicos y el problema econmico de la asignacin ptima de los recursos disponibles para la satisfaccin de las necesidades pblicas y privadas. El caso en anlisis se refiere especficamente a la Repblica Argentina. La crisis que azota a este pas, y que la ha llevado a pasar de una a otra etapa traumtica, con cadas histricas de su Producto Bruto Interno, de porcentajes inusitados de recesin, de pasar de la hiperinflacin a la deflacin y nuevamente a la inflacin, y por sobre todas las cosas de niveles importantes de desocupacin, hacen que los sentidos deban aguzarse para colaborar en la salida del problema. Si podemos arriesgar una afirmacin categrica de que se ha resentido la potestad administrativa del Estado en su funcin tributaria, en tanto mes a mes los porcentajes recaudatorios bajan significativamente; si las pequeas y medianas empresas se encuentran en convocatoria de acreedores y las multinacionales mudan sus fbricas a otros pases, podemos arriesgar tambin la afirmacin de que la administracin y gestin imperativa del Estado para lograr los recursos suficientes para la satisfaccin de las necesidades pblicas y privadas, se encuentra en crisis. Ante ello, el interrogante es si es viable desplazar ese tipo de administracin y gestin por la variante de una administracin y gestin negociada?, no ser oportuno debatir pblicamente un cambio de actitud de parte del Estado con el pueblo soberano y consensuar con ellos modos alternativos de contribuir al gasto pblico?, lograr que esta contribucin legtima sea esencialmente voluntaria, y a la vez dentro del marco acotado que establece el artculo 4 de la Constitucin Nacional, cuando expresa que los recursos del Tesoro Nacional se conforman con ...las dems contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso general.... Para llegar a dar respuestas a esos interrogantes, es necesario considerar la evolucin de lo que ha significado y significa hoy el Estado, tanto como abstraccin o como ente capaz de representar a los miembros individuales de la poblacin y lograr la obediencia de los individuos, y tambin analizar la evolucin del pensamiento en materia de finanzas pblicas y como han influenciado en ella los acontecimientos reales. Resulta oportuno destacar la decadencia de las ideologas polticas que en determinado momento dominaron diferentes Estados del mundo, lo que conlleva necesariamente a buscar alternativas creativas que ayuden a encontrar soluciones constructivas a los problemas que hoy se plantean, fundamentalmente en la aplicacin de polticas econmicas en pos de lograr la obtencin del fin ltimo, del bienestar general. A medida que vemos crecer al Estado, la complejidad de la poltica aumenta cuantitativamente, tanto por la automultiplicacin de la tecnoburocracia
como por la diversificacin de las funciones del Estado social y el aumento de los instrumentos de accin y sus relaciones, sin contar la poltica que debe desplegar el Estado para responder al transnacionalismo econmico y las tensiones de poder en el contexto mundial, lo cual lleva a los gobiernos nacionales, en nombre de la estabilizacin del mercado y de la justicia social, a controlar el ingreso y egreso forneo de capitales al mercado interno, protegiendo as la competencia extranacional y la redistribucin econmica. Pero dar respuesta a ese avance transnacional implica un fortalecimiento en el orden interno, revalorizando los factores de produccin y adoptando decisiones poltica-tributarias coherentes que permitan afianzar las fuentes de financiamiento para la satisfaccin de las necesidades pblicas y privadas. Hoy, en las condiciones institucionales del Estado Argentino, no se ha avanzado un solo paso en pos del logro de esa meta. Ahora bien, este proceso globalizador, integrador en materia econmica entre los paises, ha dejado por cierto a los contribuyentes casi en estado de indefensin ante la presin que se ejerce sobre ellos; sin embargo, esto lleva a revalorizar la defensa de los derechos fundamentales, es decir los derechos del hombre como tal, del ciudadano frente al inters general. La Administracin no puede ya tener incidencia contra los derechos subjetivos del contribuyente en forma arbitraria, si as ocurriera, queda habilitada la va para que sl sujeto accione para defender la integridad de su mbito vital. Podemos decir en ese sentido, que nuestra convivencia social se encuentra afectada tanto por la inestabilidad de las polticas aplicadas como por la falta de cooperacin entre los actores que hacen al Estado; entonces, qu mejor que para salvarnos de la desintegracin y la desestabilizacin que valernos de medios cooperativos como la negociacin para satisfacer los objetivos perseguidos?. Qu mejor que interactuar conjuntamente, de manera simultnea, aplicando el razonamiento, mirando hacia adelante para prever las consecuencias y lograr la aplicacin de una justicia equitativa?. Es nuestra intencin proponer una alternativa de solucin a las controversias que se suscitan en Derecho Tributario, si bien novedosa, no es menos cierto que ello implica adherir con agrado a las teoras planteadas por autores de la talla de Juan Ramn de Pramo Argelles; Tulio Rosembuj; Susana Camila Navarrine; Rubn O. Asorey; Ana Isabel Piaggi; Parejo Alfonso, entre otros, que sostienen evitar la confrontacin de los conflictos, promoviendo, en cambio, la alternativa de afrontarlos abierta y limpiamente (Procedimientos Tributarios Consensuados La Transaccin Tributaria Tulio Rosembuj IEFPA). Tomando como referencia y punto de partida la teora que esbozan tan destacados juristas del Derecho Tributario, nuestra propuesta es contribuir a buscar una alternativa diferente que ayude en esta etapa a la Argentina a lograr un entendimiento entre la Administracin y los ciudadanos, en pos de alcanzar la ansiada contribucin voluntaria, hasta si se quiere, consensuada; que sea justa y equitativa.
NUESTRO OBJETO DE ESTUDIO

Hemos hasta aqu avanzado en la introduccin al tema que nos ocupa, ahora bien, el anlisis y desarrollo de la cuestin tendr como fundamentos los siguientes puntos: a) Cuales son las posibilidades y conveniencias de la introduccin en el Derecho Tributario Argentino de frmulas convencionales para la terminacin de procedimientos? Para responder a este interrogante, necesariamente debemos analizar si histricamente la legislacin y la jurisprudencia local han creado la condicin de posibilidad de incorporar frmulas positivas en tal sentido. b) Qu podemos aprender de las experiencias anlogas y comparadas de admisibilidad de los convenios, acuerdos y otras tcnicas Transaccionales en el Derecho Tributario Argentino? Es de fundamental importancia para ello analizar someramente cuestiones interpretativas del Derecho Tributario, sus alcances o restricciones, en el marco de la Constitucin Nacional, los Cdigos de fondo y los Tratados o Acuerdos Internacionales; y fundamentalmente los precedentes transaccionales en otros pases. c) Qu resultados nos arroja el arbitraje y otras transaccionales para la resolucin de conflictos en materia tributaria? alternativas
Observar tales resultados a la luz de la legislacin comparada, nos dar el indicativo necesario para su consideracin en el Derecho interno, para lo cual estimamos conveniente abordar la cuestin desde los orgenes bblicos y aristotlicos del arbitraje. d) Qu mtodos explorativos e innovativos podemos emplear para lograr algn tipo de acuerdo, convencin, pacto, etc., al que podramos llamar terminacin normal del procedimiento o sustitutivo de le ejecutividad de las decisiones unilaterales o actos administrativos unilaterales vinculantes para los destinatarios? Creemos que aqu radica la sntesis de la elaboracin del trabajo, cuando arriesgamos una alternativa vlida de solucin del conflicto FiscoContribuyente, cuando intentamos proponer diferentes posibilidades o modos procedimentales para finalizar la transaccin.
I-EVOLUCION DEL ESTADO.

I.1.- DIFERENTES CONCEPCIONES. TIPOS DE ESTADO. PODER DEL ESTADO. LAS IDEOLOGAS: CRISIS.
-Qu es el Estado? -Cual es su relacin con los ciudadanos? Para comprender al Estado, habremos de llegar hasta el pensamiento de filsofos que han tratado de sugerir a travs de sus teoras las diferentes concepciones del mismo. Por dems est mencionar que la relacin entre el Estado propiamente dicho y sus ciudadanos, ha sido permanente fuente de conflictos, habindose llegado a poner en juego la vida de las personas a travs de guerras, que las hemos estudiado a lo largo de la historia, como tambin las diferentes alternativas buscadas y en algunos casos alcanzadas, para lograr la paz duradera y el orden. As tenemos que desde Aristteles se trata de dar una definicin de Estado, desde diversas posiciones tanto tele-deontolgicas, es decir por fines y normas; sociolgicas, como formas sociales; jurdicas, como Estado de derecho y personalidad jurdica; o polticas, como forma de organizacin poltica o de poder poltico. Desde la posicin teleolgica, Aristtoles1 defina al Estado como una comunidad u organismo de formacin natural, autrquica, para el bien vivir; mientras que Toms de Aquino lo haca como ente accidental. El Estado, para l, siempre permaneca igual en cuanto a su forma, es decir como una sociedad poltica perfecta plenamente ordenada y organizada, como unidad de rden orientada al bien comn de todos sus miembros. Para Kant, desde la versin deontolgica, se corresponde con la unin de una multitud de hombres bajo leyes jurdicas. Desde el punto de vista sociolgico, Jellinek2 ha entendido al Estado como una unidad de asociacin dotada originariamente de poder de dominacin y lo formada por hombres asentados en un territorio, mientras que Weber3 considera instituto poltico (grupo social) que por su cuadro administrativo dispone del monopolio legtimo de la coaccin fsica (territorial) para mantener el rden vigente.
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ARISTTELES, Poltica (Texto general) JELLINEK, J. Teora General del Estado WEBER, M. Economa y Socied
Para el maestro Kelsen 4, el Estado es el sistema jurdico positivo y la personificacin metafrica del ordenamiento jurdico total. En la posicin poltica, han entendido al Estado como de puro poder (Gumplowicz); como forma de poder poltico institucionalizado (Bordeau), o como que el Estado es un rgano de dominacin, de opresin de una clase sobre otra (Marx-Lenin). Y adems de todos ellos, es preciso referirnos a Thomas Hobbes5. No podemos pasar por alto el nombre que l da al Estado: LEVIATN. En esta obra ensaya una teora poltica del Estado. Nos detendremos particularmente en este punto, en cuanto su descripcin de una guerra de todos contra todos, como imposibilidad misma de la vida social, y por la que Hobbes idea la contrafigura de un orden poltico estable sostenido sobre el recurso del artificio del contrato y sobre la lgica de la representacin, pareciera tener vigencia en nuestros das despus de mas de tres siglos de publicada la obra. Entendemos que ante la crisis por la que atraviesan los Estados, sobre todo de los modelos adoptados, nos demuestran que un tipo ideal de Estado tiene un valor esencialmente teleolgico. Volviendo a Hobbes, para este filsofo el poder poltico supremo es la propiedad, no del soberano ni del pueblo, sino de la persona artificial del Estado, lo que interesa no son los hombres sino, en abstracto, la sede del poder. El Estado es una mera abstraccin, es una persona artificial, pero al mismo tiempo es el nombre de la persona que detenta el poder ltimo sobre nuestras vidas, entonces puede mandarnos a prisin o declarar la guerra, y esto es porque segn Hobbesel Estado es capaz de actuar legtimamente si y slo si est representado, autorizado por los miembros individuales de la poblacin por quien acta en su nombre, esto entonces puede distinguir a la buena de la mala representacin de la autoridad. Ahora bien, la teora en anlisis ensea tambin que la naturaleza de los miembros individuales de la poblacin, como ciudadanos, tienen la obligacin de obedecer al Estado; podemos interpretar entonces que las bases y los lmites de tal obediencia poltica residen en la capacidad del Estado para protegernos, y la pregunta obligada que nos surge, es si efectivamente se da esa proteccin, va de suyo que estamos obligados a obedecer, pero, si el Estado no cumple con su obligacin de proteccin, es posible que dejemos de tener el deber de obedecer?. Este filsofo pone el nfasis en que la proteccin es el primer deber del Estado, y asegurada que fuere ella, se dan los otros objetivos elevados que son la provisin de justicia y bienestar. De ah que, a nuestro entender, la contracara de la teora sera que si el Estado no nos protege, ergo tampoco asegura la provisin de justicia y bienestar, razn de ms para que los ciudadanos reclamen atencin a sus derechos fundamentales como personas que somos, trayendo seguramente aparejada esta
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KELSEN , H. Teora General del Estado y del Derecho HOBBES, T. Leviatn
reclamacin el quite de legitimidad a quienes detentan el poder, ejemplo ste que precisamente se est dando en toda su expresin en nuestro pas. A esta teora poltica, y fundamentalmente a la reciprocidad del cumplimiento de las obligaciones que propone Hobbes, no es posible dejar escapar el pensamiento que Nicols Maquiavelo 6expone en El Prncipe. Es cierto que esta obra ha suscitado opiniones encontradas, pero es preciso resaltar la particular doctrina de Maquiavelo, que l mismo la reconoce como moralmente perturbadora, pero su creencia radica en que si vivimos en un mundo oscuro donde no podemos confiar en que nadie cumpla sus promesas, no hay motivos para mantener la palabra dada a otro si se piensa que puede resultar provechoso quebrarla, an cuando cree que aunque los dirigentes deben tratar, en lo posible, de practicar las virtudes convencionales de honestidad, tolerancia y justicia, deben tambin estar preparados para ignorarlas y actuar por medio del fraude y la violencia si consideran que eso les permitir mantener el poder. En este punto, en cuanto a confianza se trata, Hobbes analiza en el Leviatn sobre la condicin natural del hombre, de la propensin a la desconfianza y a la competencia recproca, y de la tendencia a que las relaciones intersubjetivas deriven en guerra, por lo que su preocupacin radica en impedir que se acte violentamente unos contra otros, y es as que cree que resignando nuestros derechos al autogobierno y entregando nuestros poderes para que otro lo ejerza en nuestro nombre, crearemos un soberano absoluto contra quien no tendremos derecho a resistencia ni de crtica, si queremos vivir en paz. En efecto, para Hobbes, el estado de naturaleza representa esa situacin de enfrentamiento recproco que, en ausencia de algn poder externo capaz de limitarlos, los conducira. Segn su teora los hombres no tienden naturalmente a amarse ni a compadecerse, sino a temerse y hostigarse, ya sea por competencia o por honor o por prudencia. Esto entendido como que alguien racional y prudente puede no tener deseos de matar al otro, pero s teme que el otro pueda querer matarlo a l, y por lo tanto, en ausencia de una restriccin externa, decidir adelantarse y eliminarlo. De all entonces que para el pensamiento Hobbesiano, los hombres estn obligados a resignar su poder individual en el Estado, y en consecuencia se obligan a obedecerlo porque lo crearon. Entre Hobbes y Maquiavelo, aparecera como un linea divisoria difusa, por un lado el autor del Leviatn propone resignar todo el poder soberano del ciudadano en algo abstracto que es el Estado, que nos brindar seguridad y asegurar justicia y bienestar, ya que segn l- los hombres por s no son capaces de hacerlo por cuanto no son propensos naturalmente a amarse ni compadecerse y por otro lado, Maquiavelo dice que precisamente quien detenta el poder en el Estado, tratar primero de ser convencionalmente virtuoso, pero s no lo logra, de todos modos procurar mantenerse en el poder, an por medio del fraude. Entonces, ante semejante perspectiva, dada esta situacin, no quedara expedita la va para la protesta popular?, ni Hobbes ha planteado como reaccionar
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MAQUIAVELO, N. El Prncipe
si el Estado no lograr cumplir sus fines ni Maquiavelo da opciones para el comn de los ciudadanos. De ah nos surge la pregunta sobre si es posible deducir que la obediencia es el presupuesto de la estabilidad? podemos decir que la aceptacin de las reglas constituyen una conducta habitual del hombre?. Bertrand De Jouvenel7 seala que ...es un fenmeno singular, un hecho casi misterioso, el que la gran mayora obedezca a una minora, y al respecto podemos agregar que tanto bajo regmenes absolutistas como pluralistas que han permitido el amplio goce de la libertad, ha habido siempre obediencia, curiosa circunstancia sta. Adems debemos tener en cuenta que existen formas democrticas que disponen de y aplican elementos coercitivos a veces superiores a aquellos considerados propios de formas poltico-institucionales autoritarias, y sin embargo, el individuo obedece. Pareciera ser a esta altura del anlisis, que tanto la seguridad como la libertad y el ejercicio de sus derechos fundamentales del individuo se hallan indisolublemente unidos, y como lo dijera Montesquiu8 ....la libertad poltica de un ciudadano es la tranquilidad de espritu que proviene de la confianza que tiene cada uno en su seguridad; para que esta libertad exista, es necesario un gobierno tal que ningn ciudadano pueda temer a otro, lo cual no equivale precisamente que en el afn de retener o recuperar la seguridad, caigamos en el totalitarismo que representa la mxima inseguridad. As tenemos que la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, de 1789, se asigna a la seguridad el carcter de derecho natural e imprescriptible. Ahora bien, podemos deducir entonces que el poder del Estado radica en la legitimidad, entendida esta como el consenso que la comunidad le brinda al ejercicio de la autoridad. Al respecto, Hermann Hller9 sostiene que ...la obediencia, siempre y en todas las formas de dominacin, depende esencialmente de la creencia en que el mandato est justificado. Como vemos, tanto la obediencia, la estabilidad y la legitimidad, se realimentan recprocamente. Esta ltima implica la conformidad con un sistema, se conecta con la justificacin del poder. La historia, sin embargo nos demuestra distintos tipos de legitimidad, una suerte de evolucin de ella segn diferentes estructuras polticas que aportan principios de legitimidad peculiar, esto es que, si los principios aceptados en un momento dado pueden ser incompatibles con la situacin posterior. As podemos ver retrospectivamente qu principios de legitimidad correspondan al Estado absolutista, los que obviamente no podran sobrevivir en un rgimen democrtico republicano porque es absolutamente contrario con la
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JOUVENEL, B. El Poder MONTESQUIU. El espritu de las leyes HLLER, H. Teora del Estado
esencia de ste, que se traduce en la periodicidad de los mandatos y la electividad de las funciones polticas. Podramos decir que los principios bsicos de la legitimidad en un Estado de Derecho Liberal son: la libertad individual, la igualdad, la propiedad privada, la seguridad jurdica y la participacin de los ciudadanos en la formacin de la voluntad estatal. Por qu? Sencillamente porque este Estado naci como reaccin al autoritarismo y su objetivo era preservar la sociedad y a los individuos de cualquier intromisin del Estado, slo circunscribi su actividad a las reas de defensa, seguridad, salud y educacin y fue indiferente a las contingencias de las vinculaciones econmicos-sociales de los hombres. Sin embargo, vemos como esos principios van cambiando cuando precisamente por esas distintas y graves contingencias, el Estado tuvo que asumir un papel activo al Estado, surgiendo as el Estado de bienestar social, el Estado social-demcrata, el Estado social de derecho, que aparece para dirigir y programar el conjunto de la actividad econmica, pero preservando el poder de decisin de las empresas privadas y sin atenuar la efectiva vigencia de los derechos y garantas individuales, sino que por el contrario, los afirma en una proyeccin social. Podemos ver la evolucin del Estado, el trnsito de lo individual a lo social, y la sumatoria de ambos implica tambin una evolucin en el concepto de libertad. En el Estado Social-demcrata reposa sobre los derechos del hombre como una facultad inherente al individuo, como lo enuncia claramente la Declaracin de 1789, y tiene como virtud la de ser inviolable y su contenido se fija en funcin o en la medida de una necesidad, que de no ser satisfecha, impide al hombre alcanzar la plenitud de su ser. Desde el hombre egosta, agresivo de Hobbes, que otorga poder al Estado a cambio de proteccin, el individuo con apetitos y ceguera intelectual, evolucionamos al hombre iluminado por la razn, desembarazado de sus prejuicios de clase, capaz de opinar sobre la cosa pblica haciendo abstraccin de sus preferencias individuales, llega el hombre condicionado por el medio, impuesto por la realidad de los hechos, por la renovacin de las tcnicas de produccin y por el desarrollo de la empresa capitalista. Pero he aqu donde se plantea el interrogante, si afirmamos que el principio de legitimidad del Estado Social-demcrata consiste en la mxima cobertura posible de las demandas del individuo; cmo logra esa finalidad? Dar respuesta a ese interrogante cuando el sistema estatal crece en complejidad en razn del aumento de los rganos de gobierno de la Administracin pblica, se multiplica la tecno-burocracia y se diversifican las funciones del Estado social, nos lleva necesariamente a analizar las crisis y el porvenir de las distintas ideologas que se sucedieron histricamente.
I-2 CRISIS DE LAS IDEOLOGAS.

En el punto anterior tratamos de desarrollar una suerte de definicin del Estado desde distintas visiones filosficas, como tambin nos acercamos a observar la relacin Estado-ciudadano en diferentes pocas, lo que ha llevado necesariamente a que el Estado ideal, segn las diferentes concepciones, haya sido y an trate de ser conformado en definitiva- segn cada ideologa de los hombres que han intentado plasmar su proyecto. As tenemos que las antinomias socialismo y capitalismo; izquierdas y derechas estn en el camino de vaciarse de contenido, y mientras nos enfrasquemos en estas alternativas, no avanzamos en el encuentro de ninguna solucin constructiva de nuestros actuales problemas. Hoy casi arriesgaramos a afirmar sin temor a equivocarnos de que la filiacin partidaria no produce ningn grave desacuerdo ideolgico, y los diferentes partidos no pueden sino adoptar una posicin anloga en orden a los asuntos internos, que ataen al inters general. Sobre esta cuestin, a la que se ha denominado como muerte de las ideologas se han referido las obras de Daniel Bell (The end of ideology. Glencoe III- 1960), como tambin Seymour Lipset (El hombre poltico EUEDEBA 1963), refirindose ambos al capitalismo liberal y al comunismo. Respecto a este coinciden en que el marxismo declina fuerzas cuando las sociedades occidentales aceptan al Estado de Bienestar, la descentralizacin del poder, la adopcin del sistema de economas mixtas y la consolidacin del pluralismo poltico, mientras que respecto de las diferencias entre izquierdas y derechas advierten que las mismas ya no son profundas. En es sentido, Pitrim Sorokin (Tenedencias bsicas de nuestro tiempo ED.La Plyade- 1969), se refiere a un tipo de sociedad que no sera capitalista ni comunista sino algo sui generis que podramos denominar tipo integral. Este fluctuar entre los rdenes y estilos de vida capitalista y comunista, o sea, absorber los valores positivos y evitar los defectos de cada uno de ellos. En igual sentido se refiere tambin Jean Meynaud (Problemas ideolgicos del siglo XX Ed.Ariel-1964), cuando critica la ideologa marxista, destacando que si se admite que las ideas son el producto de las condiciones sociales... no se puede negar tampoco que el pensamiento desempea circunstancialmente una funcin de motor en el dominio de la infraestructura (es decir, en el campo de las relaciones materiales de produccin). Estas opiniones, entre las de otros autores, nos dan idea de que al apaciguarse las ideologas nos vamos aproximando a la interrelacin de todas ellas, a una suerte de evolucin sostenida, en la que ninguna puede apropiarse del estandarte, sino entre todas ayudan a llevarlo durante la marcha. En oportunidades los mviles de las posiciones ideolgicas, la deformacin de la realidad, camuflndola para la justificacin de la defensa de intereses particulares, han causado repulsas que justifican la bsqueda de alternativas que encajan en la realidad de la evolucin del medio social10.
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LO, F. Constitucin y Democracia
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Hoy entonces nuestra tarea, la del hombre socializado, debe ser preocuparse por el porvenir, no podemos enmascarar o relegar la realidad, sino por el contrario, se impone como deber interpretar y seguir los cambios que se introducen en la sociedad que se encuentra en estado de creacin incesante para poder dar respuesta a sus necesidades. Si nos remontamos en la historia, vemos como la civilizacin industrial apoyada en la divisin del trabajo dio nacimiento a la produccin en serie, lo que a su vez dio lugar a la uniformidad, la especializacin y la centralizacin, mientras que la organizacin poltica, econmica, social y educativo-cultural se puso al servicio de la exigencias emergentes de esa masificacin. Luego se produce el desarrollo energtico, que se asienta sobre la utilizacin de fuentes no renovables, y hoy merece una atencin especial el uso desaprensivo de la energa, la utilizacin de elementos qumicos y sintticos no degradables y la depredacin de distintas especies y mbitos naturales, inclusive, la familia tradicional amplia fue sustituida por la familia celular de base conyugal, y hasta el protagonismo poltico del ciudadano se limit a elegir sus representantes permaneciendo alejado de la toma de decisiones. Todo esto va cambiando, hoy la multiplicidad de opciones desaloja a la produccin en serie, tenemos alternativas que generan la tecnologa de satisfacer gustos y preferencias individuales, este despliegue tecnolgico tambin posibilita una intensa participacin poltica del ciudadano, quien con facilidad puede ser consultado por medio de referndum, hoy el conocimiento es el instrumento del poder, la misma civilizacin posindustrial nos ofrece mejores chances para la realizacin plena de la personalidad. Pasar de una etapa a otra no implica efectuarla sin conflictos, al respecto Alvin Toffler11, expresa que la creacin de nuevas estructuras... no se producir en una sola y climtica convulsin, sino como consecuencia de mil innovaciones... en muchos lugares y durante un perodo de dcadas, que ...mucho depende de la flexibilidad e inteligencia de las lites y que el conflicto poltico actual ms importantes no es ya el existente entre ricos y pobres, entre grupos tnicos dominantes y dominados, ni an entre capitalistas y comunistas. La lucha decisiva es hoy la trabada entre los que tratan de apuntalar y preservar la sociedad industrial y los que estn dispuestos a avanzar ms all. Esta es la superlucha del maana. De su visin puede interpretarse que no desaparecern las fuentes de los antagonistas tradicionales como las que se suscitan entre clases, razas o religin, sino que seran absorbidos por el enfrentamiento entre las civilizaciones industrial y posindustria. Para este autor las diferencias sustanciales entre los valores de ellas estn dadas por la cosmovisin del mundo, pero necesitamos vislumbrar cules son los sistemas de ideas que pueden tener condiciones de sobrevivencia, y no nos caben dudas de que slo la ideologa que tenga como principal presupuesto a la flexibilidad es la que podr imponerse. Muy difcilmente las ideas sustentadas en dogmas puedan adaptarse a una evolucin. Podemos decir que hoy la condicin fundamental para la subsistencia es la adaptabilidad al cambio, la incesante transformacin, hace que slo aquellas
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TOFFLER, A. La tercera ola 1981-
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ideas que se encuentren mejor dotadas para adaptarse a las demandas sociales, las ms flexibles, son las que estn en condiciones de subsistir. Si existen reglas claras, acordadas, consentidas, no se necesita la coaccin, recurrir a la violencia en cualquiera de sus tipos, desde el interior del rgimen poltico, para materializar reformas que tengan por objeto la obtencin del bien comn, as ante los problemas concretos la bsqueda de soluciones razonables se alcanzan sin demoras, con la urgencia de la realidad, evitando caer en el desvo de esconder los problemas tras la grandilocuencia de las palabras. Del pensamiento de Ortega y Gasset12 podemos rescatar especialmente la idea de que enmascarar y relegar la realidad, llevan a la decadencia de una ideologa, perdiendo de vista el futuro cuando debemos preocuparnos por l, al respecto ha escrito ...en todas las pocas la sustancia histrica, es decir, la sensibilidad ntima de cada pueblo, se encuentra en transformacin, considera que existen pocas de crisis, pero es all donde se producen las reformas mas intensas. A esta altura del anlisis, no debemos olvidar el pensamiento de Juan Jacobo Rousseau13, en cuanto a la representacin poltica ante la imposibilidad de materializar el ejercicio del gobierno mediante la participacin directa del pueblo, cuando destaca que la soberana no puede ser representada por la misma razn que no puede ser enajenada; ella consiste esencialmente en la voluntad general, y la voluntad no se representa... Los diputados del pueblo no son sus representantes... no son ms que comisionados suyos que no pueden concluir nada definitivamente. Toda ley que el pueblo en persona no haya ratificado, es nula, no es ley, an ante ello, el mismo ha sealado ...jams ha existido verdadera Democracia, y jams existir. Va contra el orden natural que la mayora gobierne y que los menos sean gobernados. No es posible imaginar que el pueblo est reunido incesantemente para los asuntos polticos. Es aqu donde debemos detenernos a rever cmo se encuentra parado el individuo frente al aparto poltico que gobierna, y efectivamente, si no se revalorizan sus derechos subjetivos frente al avance estatal, si no es posible garantizarles el legtimo ejercicio de su derecho de defensa ante tribunales completamente independientes cuando los diputados dictan leyes contrarias a los principios y garantas que la propia Ley Fundamental establece, entonces es el momento de buscar alternativas que posibiliten llegar a una justicia equitativa. Es el momento de las grandes reformas. Si observamos lo que anteriormente se destacara del pensamiento de Hobbes, Maquiavelo, Bertrand de Jouvenel, no podemos dejar de sealar la claridad de la idea de Rousseau, cercana a la de Montesquiu. Necesariamente despus del anlisis de la teora del autor del Contrato Social, no podemos ceirnos en otorgar toda la representacin del pueblo al Estado, que en definitiva es ejercido por hombres, regidos tambin por sus intereses particulares y con ansias de perpetuarse en el poder a costa an de realizar fraude, segn la idea maquiavlica. Es de all de donde surge que quienes nos representan, ...no son
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ORTEGA Y GASSET, J. Vieja y nueva poltica. ROUSSEAU, J.J. El contrato social
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ms que comisionados.., ergo, si el ciudadano los cuestiona carecen de la legitimidad necesaria para continuar detentando el poder. Pero debemos rescatar por sobre todas las cosas, que hoy cabe interrelacionar todas las ideas adaptndolas a las circunstancias que en cada caso nos toca vivir realmente, no es posible aferrarse a una nica regla, por el contrario, las vivencias diarias nos indican que no existen verdades absolutas, nicas, para siempre. Sobre esta idea podemos dar como ejemplo lo que se ha dado en llamar comunismo capitalista, y es nada ms y nada menos que la aceptacin en julio de 2001 del ingreso como miembros del Partido Comunista Chino a los empresarios, quienes por ms de medio siglo fueron descriptos como la esencia de la explotacin capitalista, pero hoy resulta necesario que se dependa del sector privado para mantener el crecimiento econmico del pas, lo que en definitiva, ligitima la poltica del Estado. En un pas con una poblacin de 1.300 millones de habitantes, se calcula que las empresas privadas dan trabajo a un 10% de ella, lo que se ver potenciado con el ingreso de China a la Organizacin Mundial del Comercio. No es esta ecuacin lograda en realidad una negociacin? Si nos atenemos a la historia de esta nacin, podramos decir que existe una contradiccin desde el punto de vista ideolgico, porque hoy abrazan cosas que antes rechazaban, pero si China quiere ver crecer su economa y abrirse a otras fuentes, necesariamente deben acordar, consensuar y lograr el punto de equilibrio en beneficio de todos y a la vez de cada uno en particular. A todo esto, y con el ejemplo dado, vemos que en realidad hoy aparece como una inversin del poder, o sea el Estado ha perdido capacidad de imponer su voluntad o visto desde el otro ngulo, los ciudadanos o quienes representan las fuerzas de produccin no estn sometidos a la imposicin de voluntad del Estado, entonces surge la condicin que posibilita la negociacin que tenga por fin la satisfaccin de los intereses de las partes involucradas. Es aqu donde podemos valorar las ideas esbozadas por Rousseau. No se da acaso en esta circunstancia que es el ciudadano quien a la larga hace prevalecer su voluntad?, no estamos siendo observadores del cambio que se produce en tanto y cuanto quienes detentan el poder crean la condicin de posibilidad para seguir manteniendo la legitimidad, concediendo al ciudadano aunque sea una parte de sus reclamos? Creemos que esta inversin del poder es el elemento fundamental en la concepcin del Estado, sino, fijmonos en nuestra historia argentina reciente, cuando todo un pueblo sali a pedir la renuncia de un Presidente elegido democrticamente por ms del 52% de votos, en tanto no satisfaca las demandas econmico-sociales, y tambin fue capaz de pedir la renuncia de otro Presidente provisional cuando tampoco no daba las respuestas que se reclamaban. No es cuestin de hacer una apologa de los hechos acontencidos, pero es fundamental rescatar que en ninguno de los dos momentos se ha pretendido un quiebre del rgimen democrtico, sino que dentro de ese marco se han dado las manifestaciones populares en reclamos de mejores condiciones de vidas.
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La lucha se sustenta en el reconocimiento de los derechos fundamentales de las personas como tales, contenidas en la Carta Magna Argentina, y en todos los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos, en el entendimiento que ah radica la existencia de una Estado de Derecho, y es el que proveer seguridad, paz y justicia necesarias para todos los ciudadanos que viven bajo su jurisdiccin.
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II-LA ADMINISTRACIN: SEGN EL ESTADO Y SUS LIMITES. II-1.-LA ADMINISTRACION EN EL ESTADO POLICIA
En el Estado de Polica absoluto, el precepto vigente de la constitucin material regis voluntas suprema lex se manifiesta tambin en el campo de la administracin, de ah que suceda quod regi placuit. El prncipe ejerca todas las actividades del Estado: la legislativa, la ejecutiva y la judicial, tena como nico lmite su responsabilidad frente a Dios y a su conciencia. Tambin la consideracin prudente de lo que es til y prctico hacer en beneficio de la patria, es decir el derecho no tena ninguna importancia. Claro est que como el prncipe no podra materialmente llevar a cabo todas esas actividades tena que delegarlas en diversos funcionarios nombrados por l. El prncipe estableca los derechos y la competencia de los mismos por instrucciones detalladas minuciosamente, o sea, el servicio de stos estaba reglado en todas sus partes, sus decisiones no slo podan se reformadas o anuladas por la va jerrquica ordinaria, sino que en algunos casos lo haca directamente el prncipe. El rgimen administrativo en un estado de polica se caracteriza porque el sbdito se convierte en objeto, sin voluntad, de una voluntad ajena, lo que evidentemente constituye una arbitrariedad. Muchas veces se le ha llamado tambin estado benfico ya que al sbdito, sin la menor intervencin de su voluntad se le impona su propio bien, es decir el que a las autoridades en cada momento les pareciera tal. El administrado en el Estado polica no tiene accin alguna para que la norma impuesta a la administracin se aplique en su caso a favor suyo, es decir no sufre en su derecho si el rgano viola el derecho, contraviniendo las disposiciones administrativas. Existe la teora del fisco en la que el estado polica tena un derecho que aplicaba la justicia y un derecho aplicable por la administracin que no protega a los sbditos, no haba pues un verdadero derecho administrativo y era necesario buscar la forma de proteger a los administrados contra los excesos del estado, y ello se resolvi gracias a esta teora. De esa forma haba que resolver el conflicto entre dos ideas fundamentales: la idea del Estado omnipotente y la idea del derecho. A ese conflicto se present como solucin la doctrina del fisco, que fue desarrollada en el estado polica que hoy no tiene prcticamente funcin alguna que cumplir aunque de alguna manera en la actualidad ejerciendo cierta influencia. La idea del fisco tuvo su origen en el derecho romano, se presentaba como una persona moral al lado del emperador a la que pertenecan los bienes
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destinados a la realizacin de los fines del estado. Por un lado el fisco tena ingresos especiales y gozaba de ciertos privilegios de derecho civil y de derecho procesal, el fisco como persona moral era propietario de los bienes destinados a la realizacin de los fines del estado. Se distinguan los bienes del fisco de los bienes privados del prncipe, el primero administraba sus bienes por funcionarios especiales y los defenda frente a los tribunales, estaba colocado a lado del prncipe, representaba al estado en todos los asuntos de derecho civil concernientes al patrimonio pblico. Fue dicha doctrina del fisco la que hizo posible otorgar efectos de derecho civil a los actos del poder pblico, pero no es sobre el estado sobre quien se hacen sentir esos efectos sino sobre el fisco que est colocado al lado de l, por ejemplo, si el estado expropia un inmueble, el propietario no tiene ningn derecho contra el estado, pero ste impone al fisco, al mismo tiempo que hace la expropiacin, la obligacin de indemnizar al expropiado, pagando una suma de dinero.
II-2.-LA ADMINISTRACION EN EL ESTADO DE DERECHO

Contrario al estado de polica es el Estado de derecho, a este se lo identifica con el estado constitucional, MERKL seala que la relacin que se dice guarda el estado constitucional con el tipo de administracin estado de derecho es lo mismo que ocurre con el estado absoluto respecto al tipo administracin estado polica. En este Estado los rganos administrativo y judiciales estn regidos por una norma funcional que consiste en preceptos de naturaleza material que podrn ejecutar en forma creadora, pero no libremente. El carcter ms saliente del Estado de Derecho no es la sola presencia de un ordenamiento jurdico sino su calidad material, es decir la juridificacin de la administracin, se debe condicionar por el instrumento del derecho la actividad de la administracin, pero no por una norma general como en el Estado Polica, sino por un derecho administrativo de naturaleza material, en esas condiciones el administrado posee accin para conseguir el respeto de su derecho. Estado de Derecho es aqul que posee ordenamiento jurdico administrativo tan desarrollado como el derecho judicial y que es producto de una legislacin administrativa que pone frenos a la naturaleza creadora de la administracin y nos referimos a la actividad reglada y al poder discrecional de la administracin sometida sta a contralor jurisdiccional.
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II-3.- LIMITES A LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

Esta se desarrolla subordinada al ordenamiento jurdico con las limitaciones que pueden ser en sentido negativo: encontrando un lmite en la ley o en sentido positivo, es decir hacer solamente lo que la ley le permita, no admitindose en el Estado moderno una invasin por parte de la administracin en el campo de la libertad individual salvo que la ley lo consienta. Existe un principio de la juridicidad, que significa no slo que la administracin est condicionada por la existencia de un derecho administrativo, sino tambin que cada accin administrativa aislada est condicionada por la existencia de un precepto jurdico que admita semejante accin. Con referencia a dicho principio la administracin no se diferencia de las otra actividades estatales porque el derecho es el supuesto previo de la legislacin y de la justicia. Ella precede a toda y todas las administraciones y se funda en la naturaleza que poseen todas las actividades del Estado, quiere decir entonces que la actividad administrativa encontrar lmites en su accin, que estn sealados por el ordenamiento jurdico: en primer lugar la constitucin. Ella no se puede violar. Tambin ha de tener esa actividad un lmite en el sentido formal y por otra parte encontrar limitaciones dentro de la misma administracin, ya que un acto que es concreto y particular, no podr violar un reglamento, que es abstracto y general. La doctrina internacional es concorde en encontrar tres tipos de limitaciones: a) Limitacin en el inters individual. b) Limitacin al inters pblico por normas jurdicas c) Limitacin al inters pblico por normas no jurdicas. En cuanto al primero los lmites se derivan de normas jurdicas en el inters individual ya que en el Estado moderno se reconocen derechos subjetivos a los habitantes que comportan correspondientes obligaciones para la administracin. Habr entonces una esfera jurdica formada por todos los derechos subjetivos que corresponden a los habitantes y otra que contengan las atribuciones del Estado. En lo que respecta al punto b), limitada la esfera de accin de la administracin pblica y de los administrados el ordenamiento jurdico se desentiende de la actividad del particular dentro de su propia esfera, pero no es indiferente a la actuacin de la administracin. Por ello el ordenamiento jurdico debe contener una segunda categora de normas instrumentales que protejan al inters pblico por si mismo y no en relacin con los otros intereses diversos. Finalmente en lo que respecta a los lmites de la actividad administrativa derivada de normas no jurdicas, entendemos que si esa actividad est dirigida por normas instrumentales resulta vinculada a la ley, y en este sentido los actos administrativo en cada aspecto estn regulados por la ley y limitados a la observancia de la misma. Las normas no jurdicas que rigen la actividad
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discrecional de la administracin, deben tender a la mejor satisfaccin del inters pblico y ser sobre todo de carcter poltico y tcnico.
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III-SITUACIONES CONFLICTIVAS HISTORICAS. PRINCIPIOS TRANSACCIONALES EN DERECHO INTERNACIONAL. EVOLUCION EN EL DERECHO INTERNO ARGENTINO
Como hemos visto en el Punto I, las diferentes concepciones ideolgicas sobre el Estado y su interrelacin con los ciudadanos ha sido y es permanente fuente de conflicto que generaron profundos cambios. Estos se basan, segn los filsofos que hemos analizado, en razones de seguridad, prevalencia de derechos individuales y sociales, entre otros. A lo largo de la historia hemos estudiado como esos conflictos han tenido que resolverse mediante convenciones, transacciones, que han derivado en Tratados, una suerte de contrato entre partes con clusulas condicionante a las que las mismas se avienen y as dar solucin a la cuestin que inquietaba. Es particularmente significativo analizar cmo se han resuelto las guerras, en donde nada ms y nada menos que estaban en juego la vida de las personas, en primer lugar, y luego los territorios de los pases, que implicaba adems la prdida de su soberana. Tambin hemos visto con el ejemplo de China, como han debido de resolverse cuestiones que desde la ideologa comunista eran totalmente inaceptables hasta hace meses, y la necesidad del apoyo mutuo hizo posible flexibilizar posiciones y alcanzar un acuerdo, con el objeto de su insercin en el mercado mundial. Hicimos un breve anlisis de la situacin actual de Argentina, en donde ha sido cuestionada la legitimidad de sus gobernantes, exigindose cambios que pretenden obtener la proteccin de los derechos fundamentales, la paz social y una verdadera administracin de justicia. La metodologa para la superacin de los conflictos que hemos reseado brevemente, fundamentalmente en el caso de guerras, nos llevan a pensar que es posible entonces adelantar una respuesta afirmativa a los tres primeros interrogantes que conforman nuestro objeto de estudio. Aqu, en este punto es conveniente detenernos en el planteamiento que formula Jrgen Habermas14, cuando sostiene que en el lenguaje est el ncleo de un futuro distinto, no violento, sin coaccin, jerarqua ni poder. Y qu es la transaccin, el pacto, el arbitraje, sino llegar a un acuerdo consensuado a travs de una oralidad actuada?. Es el lenguaje en el que se encuentra la condicin de posibilidad de un dilogo participativo, donde nadie puede imponerse por la fuerza sobre otro, an cuando una de las partes sea el propio Estado. No habr ms remedio que dialogar racionalmente y llegar a un consenso democrtico, facilitando el blsamo a una sociedad lastimada por los conflictos.
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HABERMAS, Jergen Perfiles Filosfico-Poltico
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III-a) BREVE RESEA HISTORICA.

A modo ejemplificativo, podemos resear que a finales del siglo XVI, Francisco de Vitoria y el Padre Suarez, inspirados en el derecho natural y el cannico, desarrollan la teora de La Guerra Justa. Entienden que la guerra en realidad no es un simple hecho ni accidente, sino un verdadero procedimiento de dirimir contiendas, pero, en cambio creen que deben concurrir determinadas condiciones, como 1) justo ttulo, o sea que la autoridad que la declara tenga competencia para hacerlo; 2) justa causa, es decir, debe existir un motivo fundado en la justicia y al propio tiempo debe guardar proporcin con el mal ocasionado por el hecho de guerra; 3) necesidad, esto es que no existe otro medio para obtener justicia y 4) justa direccin de la guerra, es decir que la finalidad de sta debe ser el restablecimiento pleno de la paz y el rden15. Podemos citar como primeros antecedentes transaccionales o convencionales, -siempre dentro de la hiptesis del conflicto que pona en peligro la vida y la soberana de los estados- y que forman parte de las denominadas Fuentes del Derecho de Guerra, a la Declaracin de Paris que data de 1856 y se trata sobre guerra martima; luego tenemos el Convenio de Ginebra (1864), el de San Petesburgo (1868), los Convenios de La Haya (1899). Luego tenemos los Acuerdos Internacionales, como el Protocolo de Ginebra (1925) sobre prohibicin de la guerra qumica; el de Londres (1936) sobre el empleo de submarinos; los Convenios de Ginebra (1929 y 1949); el de La Haya (1954) sobre la proteccin de bienes culturales durante conflictos blicos, los Acuerdos SALT I y SALT II. Sin analizar cada una de estas convenciones, en cambio podemos tomar como referencia La Primera Conferencia de Paz de La Haya, que data de 1899, que busca los medios de garantizar una paz real y duradera, adems prohbe arrojar proyectiles y explosivos desde globos y otros mtodos semejantes, como tambin el uso de proyectiles que puedan esparcir gases asfixiantes y el uso de balas que se expandan. Mientras que en la Segunda Conferencia de La Haya de 1907, las partes contratantes reconocen que las hostilidades entre ellas no deben comenzar sin una advertencia previa e inequvoca, que adoptar la forma o de una declaracin de guerra que d razones, o de un ultimtum con una declaracin condicional de guerra. En esta Conferencia, se someten a la firma de los plenipotenciarios catorce convenios. Vemos como desde la hiptesis del conflicto, las personas se interesan por llegar a acuerdos que garanticen la paz social y el orden. Es as como surge la comunidad de naciones organizadas y en 1945 se crea Naciones Unidas, que es sucesora de la Sociedad de las Naciones. Esta confederacin de Estados deviene de la posguerra, sucedindose varias etapas, hasta hoy en que estaramos en lo que algunos autores llaman de pluralismo poltico. En un principio, se reglamenta la organizacin internacional, y surge la Carta de las Naciones Unidas, luego el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, y ms tarde los Acuerdos Provisorios, a traves de los cuales los Estados partes se comprometen a la convivencia en paz y en orden, y a su vez a prestarse ayuda recprocamente.
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RIZZO ROMANO, A. Derecho Internacional Pblico
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III-b) ALTERNATIVAS DE SOLUCION DE CONTROVERSIAS EN DERECHO INTERNACIONAL.

La solucin de controversias entre los Estados ha evolucionado desde la poca de las guerras, hasta nuestros das en que se recurren a otras alternativas pacficas como la Mediacin o el Arbitraje. En Derecho Internacional, algunos autores definen el instituto mediatorio como una de las formas pacficas para la solucin de conflictos internacionales, consistente en la accin de una o varias potencias, jefes de Estado o personalidades internacionales, destinada a intervenir en las negociaciones entre dos o ms Estados en litigio, a pedido expreso de los mismos o por requerimiento de terceros Estados y/o personalidades internacionales, aceptado por las Partes en disputa. Tambin podemos citar como un modo de finalizacin de la controversia a los buenos oficios. Si bien es cierto no existe una uniformidad respecto de esta doctrina, una aproximacin a ello sera cuando uno o ms gobiernos o ciudadanos eminentes de cualquier lugar, ajenos al conflicto, intentan aproximar a las partes, proporcionndoles la posibilidad de hallar una solucin adecuada. Tal el criterio que sostiene el artculo 9 del Tratado Americano de Soluciones Pacficas (Bogot 1948). A modo de ejemplo de solucin de una controversia a travs del instituto de la Mediacin, podemos citar el conflicto austral argentino-chileno, que se denomin cuestin del Beagle, en la cual intervino S.S. el Papa Juan Pablo II, logrndose un acuerdo parcial en 1979, respecto de los diferendos limtrofes existentes entre ambos paises Es de destacar que en este proceso mediatorio, las partes se avienen voluntariamente, es decir que tienen absoluta libertad de participar o no. Vemos entonces como en materia de Derecho Internacional, se ha avanzado sobremanera en la resolucin de conflictos a travs de acuerdos, tratados multilaterales, arbitrajes, que procuran afianzar en algunos casos la paz y el orden en forma duraderas. En ese sentido, y teniendo en cuenta las transferencia que el Estado realiza de sus potestades pblicas al sector privado o por su propia gestin como poder privado, como el hecho de la integracin de los pases en mercados comunes, hacen que podamos afirmar que la nocin de soberana se encuentra minimizada, y queda el campo propicio para someter al arbitraje materias que antes eran calificadas tradicionalmente como actos de imperio. Hoy, la llamada inmunidad soberana de los pases no es tal, si se tiene en cuenta que el derecho comunitario surte igual o mayor eficacia frente al derecho interno, es ms, en nuestra Carta Fundamental, con la reforma del ao 1994 ha quedado perfectamente establecida la cuestin con la incorporacin en el inciso 22 del artculo 75 de la Constitucin Nacional Argentina que expresa que Los Tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. Esta clusula constitucional, viene en realidad a dar cumplimiento a los artculos 1 y 2 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos o Pacto de
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San Jos de Costa Rica, suscrito el 22 de noviembre de 1969, sancionada por Ley 23.054 del 01 de marzo de 1984, en tanto establece como deberes de los Estados y derechos protegidos la obligacin de respetar los derecho y libertades reconocidos en dicho pacto, garantizando su libre y pleno ejercicio a toda persona sujeta a la jurisdiccin del Estado parte, como tambin, el deber de adoptar disposiciones de derecho interno que fueren necesarios para hacer efectivos tales derecho y libertades. De all que el no cumplimiento por parte del Estado de aquellas pautas fijadas por el Pacto, hoy con jerarqua superior a las leyes internas, dar derecho a las personas sujetas a su jurisdiccin de recurrir ante los Tribunales Internacionales a peticionar la reposicin del derecho conculcado, condicionando al Estado al cumplimiento de las sentencias que se dicten en su contra. En otro orden de ideas, podemos mencionar tambin que la Convencin de la Comunidad Econmica Europea propicia el proceso arbitral, en esencia, para dirimir cuestiones como la fijacin de valores de transferencia de bienes y servicios. En cuanto a nuestro pas, con la creacin del MERCOSUR, se ha generado tambin la condicin de posibilidad de que las partes contratantes elijan la justicia arbitral para dirimir sus controversias en el marco de la integracin. En ese sentido, se de destacar, que la Argentina admite la ejecucin de laudos arbitrales extranjeros en materia comercial, habiendo adherido a la Convencin de Nueva York de 1958, mientras que en el orden interno, el proceso arbitral se encuentra regulado en los Cdigos Procesales de la Nacin y de las Provincias, adems de haberse creado Tribunales Arbitrales institucionalizados, con un rgimen legal propio, como el de la Bolsa de Comercio, el de la Cmara de Propiedad Horizontal, el del Colegio Pblico de Abogados o su similar de Escribanos, el de la Unin Industrial y de la Cmara Argentina de Comercio. Como vemos, se ha avanzado de manera sostenida en la solucin de controversia tratando de evitar la va contenciosa. La bsqueda de agilidad y eficacia hace conveniente lograr el entendimiento de las partes a travs del dilogo, del consenso. El efecto de este entendimiento, ser la obligacin que asumen las partes de cumplir con la palabra empeada.
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III-c) LA RESOLUCION DE PRECEDENTES EN MATERIA TRIBUTARIA.
CONFLICTOS
SUS
Sin lugar a duda, es una condicin sine quanon la participacin del ciudadano para la aplicacin y sentido de las normas, punto este fundamental para el llamado deber de colaboracin para la eficacia general del sistema. Ello facilita la gestin incorporando sine die la actuacin de los ciudadanos, pero de ninguna forma existe pacto alguno. Sentado ello surge no como una alternativa al sistema judicial sino como incorporacin de elementos o mecanismos complementarios e integradores de los distintos procedimientos, como bien seala el autor Luis Ortega cuando seala que generalizar ya es innovar en la medida en que supone un cambio de cultura siempre en la persecucin de tcnicas convencionales. Analizando distintas figuras encontramos como precedentes los artculos 88 y 107.2 de la ley 30/1992, lo que tienen en comn todas ellas es un elemento de negociacin como punto de partida del cambio de cultura que revelan dichas normas. En ese sentido resultara de estricta madurez encontrar si la ley mencionada resultara aplicable al mbito tributario ya que la mayora de los autores ibricos entienden que no resulta loable dicha posicin en virtud de la Disposicin Adicional 5. En ese juego normativo debemos tener en cuenta fundamentalmente el principio de legalidad de la actuacin administrativa y del control judicial de la legalidad administrativa. Por otra parte el principio transaccional reconocido en el ordenamiento jurdico pblico desde 1911 como el artculo 6 de la ley de Administracin y Contabilidad de la Hacienda Pblica, como as tambin la ley de Rgimen Jurdico de la Administracin del Estado de 1957. En ese aspecto resulta difcil tarea encontrar un principio concreto de Derecho Tributario de aplicacin exclusiva y que a su vez impida la introduccin de elementos de naturaleza convencional. Segn dictmenes del Consejo de Estado de febrero de 1984 y noviembre de 1986 entienden en la necesidad como requisito imprescindible de autorizar el recurso a la transaccin, o dicho de otra forma, la no utilizacin cuando hay una sola solucin legal. Por lo cual encontramos que la transaccin en el Derecho Pblico espaol tiene una naturaleza excepcional no siendo bice ello para su implementacin a los efectos de resolver casos de incertidumbre jurdica o de falta de certeza del derecho, teniendo en cuenta para ello el grado coyuntural que opera en las relaciones en cuestin. Con los precedentes sealados encontramos que no existe una exclusin en materia tributaria respecto a la transaccin, de forma tal que ninguna materia queda al margen si se respetan los principios de ley y de tutela jurisdiccional. Para ello se debe tener en cuenta a qu tipo de relaciones la vamos a aplicar y la garanta de voluntad como se exige en el arbitraje ya que el laudo se impone a las partes, mientras que se autoriza la obligatoriedad de la conciliacin y la mediacin en los que ya existe dicha voluntad para llegar a un acuerdo.
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Un caso clave en el derecho espaol est dado en el punto a la finalidad y los lmites de la introduccin de las tcnicas convencionales, como bisagra de ese principio lo encontramos en la ley 30/1992, a travs del procedimiento de la negociacin que se incluye como frmula redundando en beneficios en defensa de los derechos del administrado y aminorando el ndice de litigiosidad. Si bien es loable los avances que se han producido en ese aspecto se debera hablar en trminos de integracin o revitalizacin del procedimiento, considerando a la transaccin y convencin de la administracin como actividad complementaria y no sustitutiva, de ah el llamado y calificacin en cuanto al aspecto procedimental de la mencionada ley. Un claro ejemplo de ello lo tenemos en la intervencin del Consell Tributari del Ayuntamiento de Barcelona en el sentido de complementar y agregar en su desarrollo un trmite obligatorio para la resolucin del conflicto, siendo esta institucin un rgano consultivo del Ayuntamiento debiendo como lo seala el autor Tornos Mas en su obra El Consell Tributari del Ayuntamiento de Barcelona, Administrativa, la misma realizar propuestas de resolucin de todos los recursos y reclamos que se interpongan ante el Ayuntamiento en materia tributaria local. De ah que se califica la actuacin de dicho rgano en el sentido arbitral, de mediacin o defensa del contribuyente, sin perjuicio de que no se trata de un rgano que resuelve an cuando acta siempre ajustado al principio de legalidad. SOBRE QUE SE CONVIENE? El deliberado objetivo de pretender averiguar sobre la posible existencia de acuerdo, transaccin o convenio entre las partes de la relacin tributaria nunca puede dejar de lado que la voluntad de las partes es un punto central del cual no puede alcanzarse una conclusin a priori sino que ello depender de lo que se constituya como objeto de la convencin. Delgado Piqueras en su obra La Terminacin Convencional del Procedimiento (Madrid, Aranzandi 1995-) habla de tres requisitos para que exista transaccin: 1) Que exista una relacin jurdica incierta, litigiosa o susceptible de crear un litigio. 2) Que la situacin permita realizar concesiones recprocas entre las partes. 3) Que la situacin permita realizar concesiones recprocas entre las partes. 4) Que se sustituya con ello el conflicto por una relacin cierta, es decir no susceptible de discusin. De ello se desprende que si la incertidumbre que es el eje central y fundamental del problema de la convencin, en los actos estrictamente reglados con normas sustantivas e imperativas no ser posible realizar concesiones
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recprocas, de forma tal que un margen de valoracin surge en el ejercicio de potestad administrativa discrecional como en concretar un principio jurdico indeterminado. Segn se sostiene en alguna regulacin tal como el real decreto 429/93 el mismo deja traslucir que el acuerdo de terminacin convencional no puede incluir con un particular ningn tipo de transaccin sobre la existencia o no de relacin de causalidad o de reconocimiento pactado de la responsabilidad de las administraciones pblicas. En el supuesto precedente y de dicho decreto surge explcitamente que el objeto de transaccin solo consiste en la cuanta en que se concreta el derecho derivado del supuesto en estudio. No se puede ignorar la concatenacin y simultaneidad entre la distinta posicin entre la administracin y sujeto pasivo sobre si un determinado hecho est o no sujeto al tributo. La dimensin real y lo que sea que a ese hecho le da el ordenamiento le cabe interpretacin jurdica en su ms amplio sentido. Un prrafo aparte merecen destacarse sobre las autoliquidaciones no comprobadas por la administracin, ya que el contenido material de ellas no deriva de un acuerdo de voluntades sino que es producto insoslayablemente de la voluntad del particular, en definitiva cualquiera fuere el tipo de convencin a utilizar siempre aparecern con ellos distintos efectos, teniendo en cuenta el objeto, en primer lugar las valoraciones como paralela a la tasacin pericial contradictoria, por otra parte, el sentido procesalista, es decir como se fracciona el pago, garantas del contribuyente y finalmente, como sucede en el caso de las ventajas que se derivan del acta de conformidad o los acuerdos concursales. Hasta aqu podemos hacer una apretada sntesis de los precedentes en la materia, encaminndonos hacia aquello que consideramos el nudo de la cuestin, cual es la posiblidad de incorporar la transaccin al Derecho Tributario
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IV-PRINCIPIOS DE ECONOMIA POLTICA. GENERADORA DE CONFLICTOS?

Como lo venimos destacando, la relacin Estado-ciudadano, ha llevado a poner en juego la vida de las personas y los propios territorios, sin embargo, en el mbito interno de cada Estado-nacin, preservar la paz social y el orden es tambin una tarea titnica. Por que decimos esto?, y es porque la aplicacin, fundamentalmente de polticas-econmicas no siempre traen aparejada la congratulacin de los ciudadanos, sino que por el contrario, resulta ser disparadora de conflictos. En tal sentido, creemos pertinente recordar principios de economa poltica que pueden aplicarse en mayor o menor medida desde el poder, y sus consecuencias para el comn de los ciudadanos. La idea de introducir este breve comentario en la cuestin, es a los efectos de resear las vicisitudes por las que ha venido atravesando la Argentina en los ltimos aos, referida fundamentalmente a la aplicacin de polticas econmicas lo que han desencadenado profundas controversias en la relacin Estado-contribuyente. Estas situaciones, que trataremos de conceptualizar someramente, nos llevan a repensar en lo que al principio sealbamos respecto de la teora hobbesiana, en cuanto a que: 1.- Si el Estado ha dejado de garantizar seguridad, de darnos proteccin, debemos dejar de obedecer? 2.- Es preciso intentar abrir canales que nos permitan dirimir los conflictos de una manera diferente? Responder a estos interrogantes, no es tarea sencilla, pero interesa primeramente referirnos someramente a los principios econmicos que entre otros- llevan preferentemente al conflicto Estado-ciudadano. As podemos brevemente hacer alusin a la clase terica del Economista Marcelo LAZCANO, desarrollada en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, sobre Economa Poltica, que esboza los principios que la sustentan y dice que: en una economa abierta, el PBI ms las Importaciones, ser igual al Consumo ms Inversin ms Exportaciones. Para el Estado el ingreso se ve modificado por los recursos tributarios que percibe (Impuestos, tasas, contribuciones) que a su vez devuelve como bienes y servicios mediante transferencias, o sea, educacin, desgravaciones impositivas, etc. El modelo funcionar siempre que el superavit o el dficit se correspondan tanto en el sector privado, el pblico y el externo. Cada sector debe mantenerse equilibrado, si cada una de las variables que aumenta, las otras disminuyen en ese mismo valor, habr superavit, esto es que por ejemplo en el consumo privado se encuentran los asalariados y los no asalariados, si aumenta el
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consumo de uno de ellos, el otro debe disminuir exactamente en el mismo valor para que siga existiendo superavit. Cuando la relacin se da entre variables de un mismo sector, por ejemplo, si aumenta la inversin pblica, se baja las transferencias sociales para mantener el superavit, esto es redistribucin intra-sectorial. Si la compensacin se da entre variables de dos sectores distintos, es redistribucin inter-sectorial, por ejemplo, si aumenta el consumo privado (Sector Privado), se compensa con una baja del consumo pblico (Sector Pblico). Para que tengamos superavit del sector externo depender del mercado de divisas. Si hay entrada de capitales por exportaciones, bajar la salida neta de capitales o de servicios por deuda y esto permitir bajar el saldo de la balanza comercial. Esta es la va por la que se produce la dependencia de los paises, en especial de la Argentina en las actuales circunstancias. Si tenemos un superavit en el sector pblico, aparece el desequilibrio, el dficit fiscal y sobre todo, comienza la etapa de financiamiento de ese dficit, que puede ser originaria (a travs de impuestos, tasas y contribuciones, ejerciendo su poder de coercin) o derivado (crdito). Tenemos entonces que surge la deuda pblica, que desde el punto de vista econmico tiene dos funciones: a) Fiscal (obtener fondos para solventar gastos) b) Monetaria (como instrumento de poltica monetaria). A su vez esta deuda pblica puede clasificarse como flotante (crditos a corto plazo, letras de tesorera, adelantos del Banco Central) o consolidada (endeudamiento a mediano y largo plazo). Ahora bien, se impone referirnos brevemente a la inflacin, que algunos autores definen como la prdida del valor del dinero en trminos de bienes, sin embargo en un periodo inflacionario no todos los bienes aumentan en la misma proporcin, de ah que se tome como base para su medicin por ejemplo la canasta familiar, u otros, como el ndice de precios al consumidor, costo de la construccin, etc. Segn algunos autores, existen dos doctrinas a traves de las cuales se intentan explicar el fenmeno que desencadena la inflacin: a) Monetarista: proviene de la poltica liberal clsica y considera que el problema est en la base monetaria, o sea que la emisin de dinero en circulacin, no tiene respaldo. Esta teora dice que existen causas mediatas e inmediatas que originan esa inflacin, con consecuencias por supuesto y disean las polticas correctivas en funcin de las causas que la motivan. Dentro de las causas mediatas mencionan el financiamiento de aumento de salarios que exceden la produccin; hay un estmulo artificial de las demandas a travs del crdito fcil dado al consumo y no a la industria; se financia el dficit presupuestario u otros que derivan del deseo de distribuir lo que no se produce o forzando el desarrollo sin disponer de recursos, tambin manteniendo actividades que son deficitarias o invirtiendo exageradamente en empresas del Estado.
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Entre las causas inmediatas estaran la emisin de moneda sin respaldo y el uso discrecional del crdito. Ambas causas traen como consecuencia la inflacin. Esta teora propone como poltica correctora emitir slo lo necesario y con respaldo, eliminando los crditos subsidiados, el dficit presupuestario y reduciendo al mximo los subsidios por regiones. En cambio para la teora estructuralista que tiene raices keynesianasel problema est en la estructura, porque no se adaptan a respaldar la economa. Proponen recortar impuestos para insertar industrias y reestructurar los polos de atraccin econmicos. Se considera tambin que existen causas mediatas e inmediatas que desembocan en inflacin. Las primeras, seran la rigidez en la produccin agropecuaria, esto es que no se produce y no se exporta, lo mismo se da a la inversa, esto es que no existe capacidad importadora. Consideran tambin como causa mediata la falta de impulso en el desarrollo de industrias bsicas (petroqumicas, metalrgicas); el dficit fiscal es estructural (excesivo gasto), se apunta a la reestructuracin de los servicios, de los factores productivos, entre otros. Como causas inmediatas, la teora estructuralista sostiene que existe una lucha de los sectores agropecuario, industrial y de servicios por quien se queda con mayor ganancia; mientras que el Estado no recauda conforme lo que gasta, y adems, hay devaluacin monetaria. A productiva, redistribuir externo y a ello, proponen como poltica correctora, la integracin de la estructura desarrollar las industrias bsicas, transformar la estructura agraria; progresiva y equitativamente los ingresos; fomentar el mercado la vez implementar un control de precios y un tipo de cambio fijo.
Luego de esta breve resea, podemos decir que la realidad econmica que golpea hoy a la Argentina, en cuanto al proceso inflacionario en el que nos encontramos inmersos, es sugestivo, ya que tiene como causas componentes de ambas teoras, y la poltica correctora que pretende aplicarse resultan contradictorias si nos atenemos a una sola de ellas, dado que si nos embarcamos en la estructuralista, vemos que no existe el desarrollo de industrias bsicas, no se fomenta el mercado externo como tampoco hoy existe un tipo de cambio fijo. Al propio tiempo se han suspendido los subsidios regionales a las industrias pero no se ha logrado reducir el dficit presupuestario, fundamentalmente el costo poltico. A todo esto debemos sumarle la apropiacin por parte del Estado de todos los fondos de los ciudadanos y de las personas jurdicas depositados en las entidades bancarias, no slo fondos que responden a ahorro sino tambin de salarios, an cuando estos sean de carcter alimentario. El sistema bancario se encuentra colapsado, sin dinero en efectivo para hacer frente a la demanda de los ahorristas ni de quienes perciben sus haberes a travs de cajas de ahorro, por lo tanto la pretensin de retirar ms fondos de lo que el Poder Ejecutivo permite a travs de los Decretos de Necesidad y Urgencia, se entregan bonos a diez aos.
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Los cuadros que se adjuntan, refleja como se ha desacelerado el crecimiento del pas, como ha cado su Producto Bruto Interno, y las consecuencias derivadas de ello, como el desempleo, la convocatoria de acreedores y quiebras de empresas, la cada del consumo, entre otros. La falta de dinero circulante, hacen inviable en este estado pensar en una reactivacin, ni siquiera del consumo bsico de la poblacin. Estamos entonces los ciudadanos dispuestos a desobedecer al Estado que no cumple con sus funciones primarias? La respuesta sera en principio- que los ciudadanos no desobedecen voluntariamente, sino que se encuentran todos en cesacin de pago. No es posible la obtencin de los recursos de subsistencia bsicos, por lo tanto tampoco es posible la realizacin regular y ordinaria de la contribucin al gasto pblico, an cuando ello le resta su derecho o expectativa de participar. En definitiva, no quiere desobedecer, sino que el propio Estado est obligando a no cumplir con su obligacin. Es entonces el momento de buscar otra alternativa de solucin a esa controversia? S, a decir de Ortega y Gasset, es el momento de las grandes reformas. Esta alternativa sera la de consensuar con los contribuyentes, teniendo en cuenta la realidad econmica y la capacidad contributiva, el cumplimiento de la obligacin, facilitando el deber de contribuir del ciudadano. Al fin y al cabo, mal que les pese, la Administracin y el ciudadano estn condenados a entenderse.16
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ROSEMBUJ, Tulio. La Transaccin Tributaria.
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V- CRISIS ECONOMICA. CRISIS DE LA JUSTICIA.

La deuda externa argentina, en franco crecimiento sin pausa desde 1970, ha llegado a la fecha a niveles exorbitantes y hoy podramos decir que estamos en una crisis terminal. Podemos decir, sin temor a equivocarnos, que el endeudamiento externo no es ya coyuntural sino estructural, esto por la recesin sistemtica, los desajustes estructurales de las cuentas fiscales, la quiebra virtual del aparato del Estado, que se encuentra imposibilitado de hacer frente tanto a sus obligaciones legales como contractuales de pago. No ha habido en muchos aos ahorro ni inversin, y como corolario, a partir de 1980 el Estado transforma la deuda privada en deuda pblica externa (Horacio Toms Liendo (h) Emergencia nacional y derecho administrativo- Ed.Centro de Estudios Unin para Nueva Mayora/Bs.As. 1990). Esta crisis afecta tambin a la seguridad, cuando el Estado, que debe tutelar la seguridad no solamente no la asegura sino que la trasgrede sistemticamente, tanto desde el ngulo de la rebelin popular como la represin. El masivo incumplimiento de la norma, pareciera constituir una virtual disolucin del Estado segn la concepcin ideolgica del mismo y como lo venamos analizando en captulos anteriores. Hoy la trasgresin del Estado de su propio derecho, lleva a que organismos supranacionales ejerzan un control sobre el mismo (FMI). Adems de lo sealado, no debemos dejar de resaltar la crisis de la justicia. El deterioro progresivo de la misma ha llevado a los ciudadanos a poner en tela de juicio a los miembros del ms alto Tribunal Supremo de la Nacin. A todo esto, el Estado ha dejado desprotegido a los contribuyentes, quienes deben padecer los excesos de poder y a la vez hallarse carentes de la independencia necesaria en la administracin de justicia en el campo administrativo y tributario, sin mencionar su ausencia tambin en la justicia ordinaria. Esta carencia, adems, se nota en la imposibilidad de impartir justicia con la celeridad, certeza y confianza que deben primar en todo juicio. Toda una contradiccin si se advierte que por Ley 23.054 la Argentina adhiri al Pacto de San Jos de Costa Rica en marzo de 1984, que establece que uno de los derechos humanos garantizados por esa Convencin es precisamente el debido proceso legal siendo la independencia del tribunal interviniente una garanta consagrada por el artculo 8 de la misma. Pacto ste que a partir de la reforma constitucional del ao 1994 tiene la misma jerarqua que la Ley Fundamental (artculo 75 inciso 22 Constitucin Nacional Argentina), como lo expresamos en II-b). No podemos por cierto aqu dejar de mencionar la teora de H.L.A. HART cuando critica al modelo de derecho como rdenes coercitivas, en tanto no puede aceptar totalmente la idea de que una orden deba estar respaldada por
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HART. H.L.A El Concepto de Derecho Cap.IV-Soberano y Subdito
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amenazas, aunque s considera provisionalmente que en ...toda sociedad donde hay derecho hay realmente un soberano, ... cuyas rdenes son habitualmente obedecidas por la gran mayora de la sociedad y que no (el soberano) obedece habitualmente a ninguna otra persona o personas. Al propio tiempo no considera claro que exista un hbito general de obediencia de parte de los sbditos, por ms que la obediencia sea generalizada no puede ser sta habitual, citando como ejemplo de ello que si ...las leyes que obligan al pago de impuestos, nuestro eventual cumplimiento de ellas, aunque sea regular, no tiene el carcter espontneo, sin esfuerzo, arraigado, de un hbito. Para este autor, estas teoras, basadas en la coercin y la amenaza del soberano al sbdito fracasan porque no se adecuan a los hechos, fija su postura en que el principal instrumento de control social debe consistir en reglas, pautas o criterios de conducta y principios generales, que sern indeterminadas, lo que l ha dado en llamar de textura abierta, que es la caracterstica general del lenguaje humano, que en definitiva implica una definicin menos rgida y crea la condicin de posibilidad de decidir qu se debe hacer en el futuro y cul es la oportunidad de realizarlo, dado que ni la regla puede por s misma reivindicar sus propios ejemplos. Segn esta postura, el mbito discrecional que deja el lenguaje puede ser muy amplio, y es el interprete quien razonablemente decidir en el caso concreto en virtud de semejanzas las cuestiones jurdicamente relevantes y nunca en forma arbitraria o irracional. En este punto no debemos olvidar lo destacado respecto de la teora de Habermas referida al lenguaje racional. La rigidez en la formulacin de los criterios con relevancia jurdica, obviamente no nos permiten la creacin de alternativas eficientes, giles e integradoras en la relacin del Estado y los ciudadanos, pero si avanzamos en la idea de flexibilizar las posturas, solucionando los conflictos, tal vez antes de que estos ciertamente se eleven al estado crtico, entonces entendemos que lleg la hora de buscar en los orgenes de la historia la manera de recomponer la relacin entre Estado-ciudadanos, Estado-contribuyentes, como sostenedores estos de todo el aparato estadual.
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VI PASADO Y RESTRICCIONES DEL INTERPRETATIVAS.
PRESENTE DEL ARBITRAJE. METODO. CUESTIONES
VI.1.- ANTECEDENTES Y EVOLUCION DEL ARBITRAJE.

Para adentrarnos en este concepto, podemos remontarnos al inicio del siglo de la cristiandad, y esto es el momento en que la Biblia nos habla en el xodo y en el Gnesis del arbitraje como un elemento fundamental en la vida de la sociedad. All relata lo que le dijo Jacob a Labn: ...somete tus reclamaciones a juicio de tus hermanos y de los mos, y que ellos decidan entre t y yo.... Si continuamos el curso de la historia, vemos como las leyes de Soln establecan que las sentencias arbitrales no eran susceptibles de recurso alguno y Aristteles18 sostena que era propio de los hombre razonables recurrir a un rbitro antes que a un juez porque ...el primero no atiende sino a la justicia mientras que el juez mira solamente a la Ley: el arbitraje ha sido inventado para hacer valer la equidad. Tambin el Digesto Justiniano dispona la obligatoriedad del laudo, y las Ordenanzas Reales de Castilla han reglamentado el arbitraje en el Fuero Juzgo, que rega en las colonias espaolas. Sin embargo y a pesar de tan basto antecedente en la materia, el nacimiento de los Estados modernos restringe la utilizacin del arbitraje en la administracin de justicia slo al mbito privado de solucin de controversias. Hoy podemos decir que lentamente Latinoamrica est despertando del letargo y comienza a estimular el uso del arbitraje. A pesar de que an existe resistencia de parte del propio Poder Judicial, como en Brasil, que siente temor en el avance del mtodo arbitral. Sin embargo, la integracin de reas de comercio comn, como en el caso del MERCOSUR (MERCADO COMUN DEL SUR-integrado por Brasil, Argentina, Uruguay y Paraguay) ha contribuido sensiblemente a que se acepte esta tcnica como mtodo de resolucin de disputas. Es dable citar en este contexto como antecedente inmediato que Argentina y Brasil como miembros del MERCOSUR, dirimieron por primera vez una disputa dentro del marco del Protocolo de Brasilia referente a las licencias de importacin, habindose expedido el Tribunal Arbitral constituido Ad Hoc, el 1 de abril de 1999 determinando que el 31 de diciembre de 1999, Brasil deba eliminar el requisito de licencias no automticas de importacin.
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ARISTTELES. Retrica
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Otro antecedente similar es la sentencia dictada por el Tribunal con motivo de la disputa entre las mismas partes, referida al subsidio a la produccin y exportacin de carnes de cerdos. El tercer antecedente al respecto, es el laudo arbitral entre los mismos protagonistas que conden a Argentina a derogar la Resolucin N 861/99, que impona cupos al ingreso de los productos textiles brasileos. As resulta que por Ley N 25.223 del 24 de noviembre de 1999, la Argentina aprueba el Acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional del MERCOSUR, que fuera aprobado en la XII Reunin de Ministros de Justicia realizada en Montevideo (Uruguay) el 19 de noviembre de 1999. Al propio tiempo, los pases miembros del MERCOSUR suscriben otro tratado con los pases asociados (Bolivia y Chile), que trata sobre el mismo tema. Por lo general la cuestin no suscita el mayor beneplcito en la regin, no se alienta su uso y adems existe todava resistencia a ratificar los convenios internacionales que lo adoptan como modo de resolver disputas futuras. Cabe sealar al respecto como posible antecedente negativo al uso del arbitraje como medio de resolucin de conflictos, lo que se ha dado en llamar la Doctrina Calvo o Clusula Calvo. Por esta doctrina se excluye de la jurisdiccin internacional cualquier controversia que pudiera surgir con relacin a contratos celebrados entre Estados y empresas transnacionales, incluyndose prstamos otorgados a los paises denominados en su momento del Tercer Mundo, tambien se excluye de la jurisdiccin de los tribunales de la parte ms poderosa en la relacin contractual, lo que ha generado no pocas inquietudes de parte de empresas transnacionales o multinacionales que en la mayora de las veces pretenden dominar, si no lo estn haciendo ya, el escenario mundial. El creciente consenso sobre la igualdad en el tratamiento de las naciones limit el uso de esta doctrina, que bsicamente sustenta tres elementos, que son a) limitacin de proteccin diplomtica; b) igual tratamiento para nacionales y extranjeros y c) exclusiva jurisdiccin del pas anfitrin. Lo mencionado se refiere exclusivamente al mbito comercial privado, y considerando las diversas maniobras dilatorias que esgrimen las partes para incumplir con los fallos arbitrales, hace que las administraciones publicas sean reacias a incorporar el sistema al derecho pblico. Sin embargo, podemos ver antecedentes en el mbito internacional como la Convencin de Nueva York sobre Reconocimiento y Ejecucin de Laudos Extranjeros, suscripto el 10 de junio de 1958 y trata, que en sus aspectos ms importantes habla: a) Sobre el reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales en el Territorio de un Estado distinto de aqul en que se pide el reconocimiento y la ejecucin de dichas sentencias, y que tengan origen en diferencias entre personas naturales y jurdicas. Se aplica tambin a las sentencias arbitrales que no sean consideradas como sentencias nacionales en el Estado en el que se pide su reconocimiento y ejecucin;
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b) Cuando se refiere a sentencia arbitral comprende las sentencias dictadas por los rbitros nombrados para casos determinados y tambin las sentencias dictadas por los rganos arbitrales permanentes a los que las partes se hayan sometido; c) La ejecucin de las sentencias se conceder de acuerdo con las normas procedimentales vigentes en el territorio donde la sentencia se invoca y segn los arreglos establecidos por la propia Convencin; d) Las disposiciones de la Convencin no afectan la validez de los acuerdos multilaterales o bilaterales relativos al reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales concertadas por los Estados contratantes. Otro antecedente importante, es la Convencin sobre solucin de las Disputas entre Estados y Nacionales de otros Estados (Convencin de Washington). Este acuerdo entr en vigencia el 04 de octubre de 1966 y fue suscripto por 97 paises, entre ellos la Argentina. Fundamentalmente refiere a disputas entre inversiones entre Estados y nacionales de otros Estados. Podemos mencionar adems como antecedentes, a la Convencin Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional vigente desde junio de 1976; el Proyecto de Ley Modelo sobre Arbitraje Comercial Internacional y Procedimientos de Arbitrajes Internacionales (Ley Modelo CNUDMI o UNCITRAL).
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VI-2 EL ARBITRAJE EN EL MERCOSUR.

Cmo lo sealbamos al principio de captulo, en el mbito regional del MERCOSUR, por Decisin del Consejo del Mercado Comn N 3/98, se aprob el Acuerdo sobre arbitraje internacional en la zona como medio de solucin de conflictos en el comercio internacional. Lo relevante de destacar de dicha Decisin, que adems de establecer procedimientos, propicia que los Estados incentiven a las instituciones para que adopten un reglamento comn. Algunos autores, como Jaime ANAYA19 censura la poltica adoptada porque entiende que se olvida que el arbitraje privado es un medio fundado en el reconocimiento de la autonoma privada para la solucin de conflictos, tambin el hecho de que los alcances del acuerdo sea menos generoso que la Ley Modelo de UNCITRAL, o que el Reglamento de Arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional de Paris, que sin limitaciones deja librada a las partes la eleccin del derecho o, en su caso, los rbitros son los que aplicarn las reglas que juzguen ms apropiadas. En este marco regional, el mtodo del arbitraje como solucin de conflictos no slo ha sido acordado a nivel de estadual, sino tambin por ejemplo, en el mes de marzo de 1992, se firm un convenio de colaboracin entre el Colegio Pblico de Abogados de Buenos Aires y el Consejo Federal de la Orden dos Advogados do Brasil, con posibilidad de creacin de un Tribunal Mixto de Arbitraje para resolver controversias entre personas fsicas y jurdicas de los pases miembros. Al propio tiempo podemos citar que dentro del marco de Acuerdos del MERCOSUR sobre arbitraje comercial internacional ha sido creado el Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Cmara de Comercio Argentino-Brasilera, con sede en Sao Paulo (Brasil), basada en el arbitraje institucional, conforme regulaciones de las instituciones privadas eventualmente existentes en cualquier Estado, a las que las partes litigantes pueden hacer referencia expresamente en sus negocios privados, que se trata en general de clusulas compromisorias contenidas en el contrato privado con incorporacin de reglas de una institucin privada. Como vemos en el margo Regional existe por cierto voluntad de llevar a la solucin de controversias por vas extrajudiciales o contenciosas, sin embargo es interesante lo que al respecto expresa Guido F.SILVA SOARES (Profesor Titular de Derecho Internacional de la Universidad de Sao Paulo), cuando nos dice que el arbitraje no permite la formacin de una jurisprudencia uniforme y armnica, cuando se trata de la aplicacin de normas comunes vigentes entre Estados, o entre personas sometidas a los Estados que se hallan en un sistema de integracin econmica. Por otra parte, sostiene que los litigios entre particulares deberan surgir en la mayora de los casos, ya sea de lo inadecuado de la interpretacin de las normas tributarias, por parte de la autoridades locales o por la no incorporacin, a pesar de la obligatoriedad, a su ordenamiento interno de las normas del MERCOSUR, razn por la cual en estos casos, por la imposibilidad de forzar a las autoridades gubernamentales para integrarse como litigantes o como
ANAYA, Jaime Acerca del Arbitraje Internacional en el MERCOSUR DERECHO MERCANTIL CONTEMPORNEO Ed. La Ley
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intervinientes al arbitraje comercial internacional, entonces el arbitraje no resolver las disputas.20 Este autor sostiene que sera relevante contar con un tribunal propio del MERCOSUR porque obviara aquellas dificultades, ya que estara compuesto por jueces permanentes y tendra jurisdiccin sobre todos los Estados partes, y su competencia lo sera ratione materiae en materia de derecho de integracin econmica regional, lo que solucionara los percances relativos a la uniformidad y/o armonizacin de las normas supranacionales en el interior del ordenamiento jurdico nacional. Al respecto considera que su utilidad sera importante en tanto tuviera la posibilidad de juzgar pleitos en donde estuviesen opuestos, por un lado, un particular, y del otro, un Estado Parte, la intencin sera adecuar el sistema al Tribunal de la Comunidad Europea, con sede en Luxemburgo, o el del Pacto Andino, con sede en Quito, o el similar Tribunal de Integracin Centro-Americana, con sede en Managua. Podramos sealar que los casos sometidos a la jurisdiccin del Tribunal de Luxemburgo, en las que el mismo dicta sentencia, estas son ttulo ejecutivo en cualquier territorio de cualquier Estado Parte de la CE, per se, sin necesidad de otra providencia, por parte de las autoridades judiciales o administrativas internas de los Estados. En ese orden de ideas, SILVA SOARES se pregunta, De que serviria um tribunal internacional no Mercosul, se nem sequer as normas de direito material que ele eventualmente aplicaria, sao automticamente vigentes nos ordenamentos jurdicos internos dos Estados Partes? (Traduccin propia: De qu servira un tribunal internacional del MERCOSUR, si ni siquiera las normas de derecho material que el mismo eventualmente aplicara, tienen vigencia automticamente en los ordenamientos jurdicos internos de los Estados Partes?). Sobre ello seala que frente a la opcin poltica de que los Estados Partes resolvieron adoptar para el MERCOSUR, segn lo expuesto en el artculo 42 del Protocolo de Ouro Preto, una organizacin regional de integracin econmica de tipo unin aduanera, a lo que l llama como fenmeno de integracao de supranacionalidade mdia, un tribunal regional, cuyas decisiones van a depender de la internalizacin a los ordenamientos jurdicos nacionales de los Estados Partes, pareciera inadecuado. Explica este autor que tradicionalmente el Poder Judicial brasileo tiene una particular concepcin sobre su autonoma, lo que supuestamente restringira apelar al arbitraje, por lo que entiende que en el caso de Brasil, la supuesta abrogacin de la extensin de aqul poder, provoca temor, intuyendo que la institucin de un Tribunal Internacional del MERCOSUR, an compuesto por jueces brasileos, ...jams teria qualquer virtualidade de ter suas decisoes aprobadas pelo Supremo Tribunal Federal brasileiro.21 Es curioso observar que an a pesar de existir voluntad poltica de los Estados Partes de sobrellevar la integracin regional a travs del MERCOSUR, que
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SILVA SOARES, Guido F. Sistema para a Solucao de controversias no Mercosul SILVA SOARES, Guido F. Sistema para a solucao de Controversias no Mercosul
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adems de los beneficios propios que en materia econmica entre otras- traera aparejado, la aplicacin material de los Acuerdos sobre Arbitraje Comercial Internacional se encuentran restringidos, y slo se aplican a controversias surgidas de contratos comerciales internacionales entre personas de derecho privado, adems de regular el arbitraje, su organizacin y procedimientos y los laudos arbitrales, pero no lo relativo al reconocimiento y ejecucin de los laudos arbitrales extranjeros. En ese sentido, no es posible comprender que queden excluidos de la aplicacin del mtodo cuestiones referidas a la propiedad intelectual o derecho de la competencia, cuando por el contrario, la Convencin de Panam es mucho ms amplia al posibilitar el arbitraje cuando pudieren surgir problemas con relacin a un negocio de carcter mercantil (Art.1), y la Convencin de Nueva York no limita su mbito de aplicacin a la materia contractual, sino que la extiende a litigios surgidos de relaciones jurdicas, sean o no contractuales, consideradas comerciales por su derecho interno. En consecuencia, y a tenor de lo explicitado en el prrafo precedente, slo cabe entender que aquellas cuestiones que se encuentren limitadas por la aplicacin de los Acuerdos del MERCOSUR, estarn alcanzadas por la Convencin de Panam o su similar de Nueva York. Sin embargo se ha adoptado el criterio de amplitud en el mbito de aplicacin espacial de los Acuerdos del MERCOSUR, lo que significa que cuanto ms se ampla el mbito de aplicacin espacial de un tratado, mayor es la posibilidad de que se generen conflictos con otras Convenciones 22. Ahora bien, si tenemos en cuenta las limitaciones y amplitudes espaciales establecidas por los Acuerdos del MERCOSUR, conforme la sugerencia que realiza Mara B. NOODT TAQUELA 23, slo cabe pactar arbitrajes institucionales y evitar las dificultades que plantean los Acuerdos, acordando para ello arbitrajes ad hoc, en las que se deben redactar clusulas especficas para garantizar la eficacia del arbitraje internacional.
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NOODT TAQUELA, Mara B. Cmo regular el arbitraje? NOODT TAQUELA, Mara B. La Aplicacin de los Acuerdos de Arbitraje del MERCOSUR
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VI-3-ANTECEDENTES INTERNACIONALES: 1) ESPAA

En el ao 1995 Gobierno Espaol encar un Plan de Lucha Contra el Fraude a travs de diferentes frentes y con distintos alcances, para entre otras cosas estudiar la posibles causas de litigiosidad en materia tributaria, como tambin investigar la posibilidad de utilizar medios convencionales de terminacin de procedimientos y solucin de conflictos dentro de distintos mbitos acadmicos. En abril de 1995 el Instituto de Estudios Fiscales de Madrid conjuntamente con el Ilustre Colegio de Abogados de Barcelona y el Ayuntamiento de esa ciudad organizaron un seminario al efecto con la finalidad de profundizar acerca de la utilizacin de tcnicas convencionales en el mbito administrativo, prestando relevancia a la experiencia del CONSELL TRIBUTARI, rgano consultivo en materia tributaria del Ayuntamiento barcelons, cuyo funcionamiento permiti dar cauce a un gran nmero de contribuyentes de esa metrpolis. Posteriormente en Madrid, en mayo del mismo ao , se realiz un seminario internacional en el que se analiz junto con la realidad espaola la experiencia alemana en la materia y especficamente los cambios en la normativa italiana. Meses despus el rea de formacin profesional del Consejo del Poder Judicial celebr un tercer seminario destinado al estudio de cuestiones prcticas vinculadas con la revisin jurisdiccional de este tipo de actos. Con esos acontecimiento y a partir de una nutrida agenda se inicia un camino sin retorno tendiente a perfeccionar la posible aplicacin de distintos mtodos alternativos para la resolucin de conflictos por parte de los diferentes sujetos intervinientes en una relacin jurdica-tributaria. En primer lugar y para arribar a un pleno funcionamiento del instituto debemos tener en cuenta que la sociedad con su dinamismo y complejidad plantea un cmulo de exigencias a las que slo se le debe responder con soluciones concretas a circunstancias tambin concretas, es decir el funcionario pblico no debe ni puede evadirse de su entorno, necesita proveerse de los instrumentos necesarios que le permitan acomodarse a las distintas caractersticas del caso particular, buscando y aplicando soluciones acordes con el inters pblico. Pero sucede que en algunas ocasiones dichas respuestas pueden colisionar con la administracin tradicional, entendida sta como poder discrecional automtico y/o mecnico, o supuesta sencillez en los procedimientos. En ese contexto la transaccin es el contrato que explica la idea de inters fiscal compartido entre el particular y la Administracin, como seala el acadmico Dr. Tulio Rosembuj y agrega: Su vis expansiva est presente en los ordenamientos tributarios de la Unin Europea, con carcter de clusula general, a excepcin de Espaa, Portugal, Austria y Finlandia, es decir, la presin de las necesidades ha conducido a los sistemas jurdicos europeos ms o menos al mismo punto de
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convergencia: la admisin de la tcnica transaccional entre las relaciones entre la persona pblica y las personas privadas... Una administracin ms dialogante y abierta a la participacin de los ciudadanos no pierde por ello prerrogativas a los efectos de adecuar su ejercicio a las necesidades de cada caso concreto, es decir a partir de la multiplicacin de las relaciones Administracin ciudadanos, se da la posibilidad de un sinnmero de discrepancias, por lo que una vez surgido el conflicto, es necesario ofrecer una alternativa al recurso hoy tradicional para no colapsar los estrados judiciales. La misma tendra como objeto procurar una solucin extrajudicial a la controversia, obteniendo beneficios para el desenvolvimiento de un sistema judicial agil en su conjunto, de esa forma lo ha entendido el Tribunal Constitucional Espaol en su sentencia N 217/91 del 14 de diciembre. PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO: ALCANCE DE LA TERMINACION CONVENCIONAL: ART. 88 DE LA LEY 30/92. En la doctrina F. GARRIDO FALLA en su Tratado de Derecho Administrativo, Madrid, Tecnos 1989, vol II, 9 ed., admite el juego de la tcnica contractual con un carcter general en la actividad administrativa y J.L. MEILAN GIL en su obra La Actuacin Contractual de la Administracin Pblica EspaolaUna Perspectiva Histrica. RAP. num. 99, 1982, sostiene con apoyo en la perspectiva histrica de ah el nombre de la obra-, la contingencia de la admisin legal por materias del juego de la tcnica convencional o contractual como alternativa a la decisin unilateral. La realidad de dicho juego es evidente en numerosos campos adems de en la materia contractual propiamente dicha- hablando de derecho positivo como lo analiza pormenorizadamente F. DELGADO PIQUERAS en su obra: La Terminacin Convencional del Procedimiento- Madrid, Aranzadi, 1995, que encuentra en el instituto bien marcadas las potencialidades positivas, sin perjuicio ello de los peligros que encierra segn E. GARCIA DE ENTERRIA, en su anlisis: Un punto de vista sobre la nueva Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo (LRJPAC) comn de 1992, en su Libro colectivo. Todo ello reside en la novedad y en el carcter general de la habilitacin a la Administracin para acordar, pactar, convenir o contratar con ocasin del ejercicio ordinario de sus potestades, expresada cabalmente en la regulacin comn del cauce para el desarrollo de su actividad unilateral y tanto en la toma de decisin como en la de resolucin sobre la impugnacin de esta, ello est previsto en el art. 107 de la LRJPAC, que contempla la posibilidad de sustitucin por la Ley sectorial de los procedimientos ordinarios de impugnacin por otros de conciliacin, mediacin y arbitraje. Autores de la talla de ROSEMBUJ TULIO, en su obra La Transaccin Tributaria Ao 2000 ed. Atelier, seala que La transaccin Tributaria tiene por fin evitar la provocacin de un pleito o poner trmino al que haba comenzado, dando, prometiendo o reteniendo cada parte alguna cosa (C.Civil art. 1809). Es decir, y agrega: La transaccin recoge los atributos propios de los actos de consenso, con fuerza contractual. La eliminacin de la incertidumbre por medio de recprocas
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concesiones, no est presidida por el intento de esclarecer, fijar, determinar la realidad jurdica que sirve de punto de partida, no busca la verdad, sino al contrario, pretende su evitacin, tanto si conserva como si modifica el efecto jurdico vigente o anterior: la transaccin, como el acto de consenso, surge con independencia de su convergencia o divergencia respecto a la situacin jurdica anterior (efecto preclusivo). No presupone la conformidad ni la disconformidad al estado jurdico anterior.. En ese orden aparecen en la pennsula ibrica distintos supuestos: La Ley de Expropiacin Forzoza del 16 de diciembre de 1954 art. 24; los arts. 74 a 77 de la Ley 9/95 de Medidas de Poltica Territorial, Suelos y Urbanismos de la comunidad de Madrid; la ley 9/1987 del 12 de mayo de organos de Representacin, determinacin de las condiciones de Trabajo y Participacin del Personal al Servicio de las Administraciones Pblicas (arts. 30 y ss.) y muchos ms. De esa forma en el derecho espaol no existe una prohibicin general y absoluta expresa o implcita al ejercicio pactado y/o acordado de las potestades administrativas. La propia Administracin en su hacer, genera pautas y criterios, por lo que pasa a ser preponderante el factor aceptacin, cooperacin y consenso para lograr acomodar la conducta de los ciudadanos, de ah lo importante de la participacin en la actuacin administrativa ya que de ello va decantando la formacin del consenso en cuanto obliga a mejorar las formulas de participacin. En la poca constitucional la ley pasa a ser el centro del sistema, en tanto que forma parte de la expresin de la razn y el bien comn, ello consiste en el derecho objetivo, que es un orden situado en un plano superior a los poderes jurdicos concretos (pblico y privado), pero en cuanto a la voluntad del estado haba de ser formal, objetiva e impersonal, debiendo sumergirse en ella todos los derechos y obligaciones entre el estado y ciudadano. La voluntad objetiva estatal esta subyacente en la construccin del derecho pblico y gobierna lo derivado de ella en tanto formas de accin frente al ciudadano, es decir en ese caso slo se admiten excepciones tasadas a la negacin de la posibilidad de acuerdos, convenios etc. Entre el Estado y el ciudadano. El art. 88, aqu en anlisis autoriza a las administraciones pblicas para celebrar acuerdos, pactos, convenios o contratos con personas tanto de derecho pblico como de derecho privado en calidad de actos de carcter previo, que pueden ser vinculantes o no, o bien ellos mismos tienen la consideracin de finalizadores de dicho procedimientos. Pero ello no debe llevar a la contractualizacin administrativa, es decir, el hecho de que la ley legitime acuerdos de voluntades entre la administracin interviniente y los interesados en el procedimiento, ello no sera capaz de permitir una nueva sistematizacin en trminos de encuadre en una nica y genrica frmula contractual, sin perjuicio ello de la posibilidad del establecimiento de una clasificacin de figuras contractuales, as lo propicia DELGADO PIQUERAS (en su obra cit.), ello estara dirigido a convocar a un resultado que carecera de consecuencias significativas para los regmenes jurdicos correspondientes.
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El derecho positivo espaol diferencia las actividades contractuales: a)En la LRJPAC arts.5.3, 6, 8 y 9 los convenios de colaboracin entre Administraciones estn inscriptos en las relaciones interadministrativas, con capacidad de desenvolverse normalmente, mientras que la terminacin convencional se realiza al margen de procesos formales. b) En La ley 13/95, los contratos son objeto de una regulacin legal separada, con la finalidad de establecer relaciones jurdicas configuradas por los correspondientes contratos, conforme a un rgimen jurdico peculiar, en la que la Administracin puede proyectar su actividad unilateral regida ya por el procedimiento administrativo, de ello se demuestra que la actividad unilateral y formalizada es distinta de la contractual en sentido estricto. c) Si bien el art. 88 de la LRJPAC prevee determinadamente pactos, acuerdos, convenios etc. ello lo es sin bice de la remisin ulterior de su concreto rgimen jurdico a las normas administrativas especficas pertinentes, de ello se desprende que: 1).- Slo opera all donde la administracin acta en trminos coadyuvantes de alternativa a la actividad unilateral; 2).- El contenido es el mismo de sta ltima actividad, en tanto que jurdica: el cumplimiento de la funcin constitucional ejecutiva, es decir el ejercicio mismo de la competencia y potestades para cada caso. Esa doble circunstancia distingue la terminacin convencional como de otros contratos jurdico-pblicos no administrativos y de los contratos administrativos privados en sentido estricto. En la regulacin de los convenios urbansticos de la ley 9/1995 de Medidas de Poltica Territorial, Suelo y Urbanismo de la Comunidad de Madrid, su art. 74 autoriza a dicha Comunidad y los Ayuntamientos autoriza a suscribir convenios en los que el acuerdo o consenso exprese a su vez el dato de la participacin directa de la voluntad de sujetos distintos a la Administracin en el resultado del ejercicio de las potestades administrativas, pues en el actuar de la Administracin, se recobra un cierto paralelismo con lo que ocurre en el campo propio del derecho privado: es decir las relaciones a que da lugar, son perceptibles como tales en su existencia y desarrollo. En la medida que el art. 88 LRJPAC no contiene una regla especial al respecto, de la derivacin de un acuerdo de voluntades entre una Administracin y uno o ms sujetos de derecho, el mismo tiene naturaleza consensual, es decir se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes intervinientes.
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De ello se derivan las posibles clases de acuerdos administrativos consensuales, que se pueden agruparse segn MENENDEZ REXACH, en su obra Procedimientos Administrativos, Finalizacin y Ejecucin, de la siguiente forma:
a).- Por sus efectos sobre el procedimiento en cuyo contexto se celebren, es decir acuerdos finalizadores de procedimiento o sustitutivos de las resoluciones y acuerdos no finalizadores del procedimiento o no sustitutivos de dichas resoluciones. b).- Por el grado de regulacin de la relacin jurdico-administrativa a la que se refieran: acuerdos marco y acuerdos en sentido estricto. c).- Por el contenido mismo de las obligaciones establecidas: acuerdos administrativos de ejecucin o fijacin y de intercambio de un lado y acuerdos complejos y simples de otro. d).- Por razn del momento de su celebracin: preacuerdo, acuerdos parciales y acuerdos de arbitraje. Volviendo a la Ley 9/1995 de Madrid, la misma dispone en su art. 74.3 que los convenios urbansticos que tengan por objeto la ejecucin de planes, pueden definir en todos sus detalles, el estatuto de aquella ejecucin, cuando las personas firmantes con la Administracin asuman la total iniciativa y responsabilidad de la gestin urbanstica del correspondiente proceso. Segn seala ROSEMBUJ TULIO en su obra citada, la Transaccin es la figura jurdica que mejor alienta el derecho de participacin del contribuyente a influir en la funcin administrativa, hasta la codecisin en la manifestacin concreta del poder que le afecta.. agregando que las funciones de la transaccin son plurales: PRIMERO: No es una mera tcnica de gestin de conflictos. Parece cierto que su emergencia en el derecho pblico indica un nuevo modo de regulacin social tendiente a la recuperacin de las relaciones entre el ciudadano social (sociedad civil) y el estado que tiene por contenido la atribucin de un segmento del poder administrativo de regulacin de conflictos al ciudadano, partcipe en el comn propsito de sostenimiento del gasto pblico.. SEGUNDO: La prevencin del conflicto o su resolucin amistosa entre las partes mediante soluciones no jurisdiccionales, sirve para abreviar las dificultades de la recaudacin fiscal y ofrecer certidumbre al comportamiento del contribuyente de masa, liberando del alto coste que hoy por hoy supone el conflicto.. TERCERO: La disciplina de autocomposicin amistosa de las controversias, fundada en la negociacin y compromiso entre el poder administrativo y el ciudadano social contribuye significativamente a la paz fiscal, una de las caras ms visibles de la paz social. Y ello viene cohonestado con igual
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demanda con otros sectores del ordenamiento jurdico, como el derecho penal o el derecho administrativo.. Citando a la obra La Mediacin Penal, Barcelona 1999 de los autores Rossner, Gimenez Salinas, Barja de Quiroga, Beristain Ipila, en cuanto a que. En todo caso hay un amplio consenso a la hora de aceptar que un proceso de mediacin es una solucin al conflicto, pactada entre las partes con la intervencin de un tercero neutral, sus objetivos a destacar son: la asistencia a la vctima, orientar el derecho penal a la reparacin, promover la participacin en el sistema penal, responsabilizar al delincuente por sus actos Travail dinteret gneral et. Mediation penal, Bruxelles, direccin de P. Mary, 1999. Ms especficamente, la Mediacin Penal expresa todos los modos de resolucin de conflictos, que tiene en cuenta a la vctima, evitando el proceso penal. Nos preguntamos, cual es LA IMPORTANCIA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES EN LAS OBLIGACIONES TRIBUTARIAS? En primer lugar, antes de entrar en anlisis, cabe averiguar si existe alguna posibilidad en trminos dogmticos de una presencia y eficacia de la voluntad en la definicin y concrecin de sus elementos estructurales. El problema es que en el halo de la obligacin tributaria se sita lo que se llama en el Derecho Administrativo participacin del administrado en funciones administrativas, lo que comnmente en Derecho Civil es la participacin del deudor en la definicin de los elementos de la obligacin. En Espaa esta postura encuentra su auspicio por la aparicin de la ley 30/1992, del REGIMEN JURIDICO DE LAS ADMINISTRACIONES PUBLICAS Y DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO COMUN, en cuyos arts. 88 y 107 aparecen posibilidades de intervencin, tanto de las partes del procedimiento administrativo mediante acuerdos, pactos, convenios o contratos, bien de un tercero en la resolucin no formal de recursos administrativos mediante conciliacin, mediacin y arbitraje. Es decir se trata de que la mencionada ley nos indique algn camino para las relaciones tributarias. Es del todo conocido que la voluntad de las partes de la obligacin en un sentido negativo que no parecera ser en absoluto relevante ya que la administracin tiene un derecho- deber en relacin con el particular que ejercer el derecho de crdito, es decir el deber de cumplir su mandato. Por tanto su voluntad dentro de la obligacin tributaria no tendra relevancia ni eficacia alguna. Ello en cuanto a la unanimidad de la doctrina en considerar que la naturaleza de la obligacin tributaria se acomoda a la de las obligaciones ex lege, es decir, de aquellas obligaciones que derivan de la ley. En ese caso el acreedor, es decir la administracin no puede dejar de exigir la pretensin que de la ley se deriva, y el deudor no tiene alternativa ya que deber cumplir su prestacin tal como de la ley deriva.
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No podemos dejar de mencionar ya en el mbito de las relaciones administracin- contribuyente las connotaciones autoritarias en el actuar del acreedor a la hora de cumplir su funcin y fijar la deuda tributaria. En algunos aspectos esa posicin de superioridad que tiene la administracin tributaria dentro de la propia relacin obligacional y la facultad de la ejecucin forzosa de que goza. A pesar de lo sealado precedentemente nos enfrentamos ante una incertidumbre por el hecho de tener que concretar y cuantificar elementos susceptibles y cuantificaciones no unvocas por no coincidir la concrecin y cuantificacin que hace el deudor y el acreedor. Lo concreto de todo esto es que el componente volitivo depender del objeto de la concrecin cuantitativa, ello segn la unanimidad alcanzada en la Ponencia General del XLV CONGRESO DE LA INTERNATIONAL FISCAL ASOCIATION, en Cahiers de Droit Fiscal International, vol. LXXVIa , pp. 19 ss. En el caso de la transaccin que surge del art. 39 de la ley general presupuestaria surge que no se podr llevar a cabo la misma ni judicial ni extrajudicialmente sobre los derechos de la hacienda pblica, ni someter a arbitraje las contiendas respecto de los mismos, slo mediante decreto acordado en consejo de ministros. Parte de la doctrina espaola, en este caso particular, como A. Zabala, F Llopis e I.Dago, mantienen esta posicin sealando que ella producira efectos negativos por cuanto el supuesto privilegio se volvi en contra de los intereses pblicos, ya que se tena que hacer uso de la abstencin en concursos y quiebras por lo difcil de celebrar un convenio con los acreedores. En el nmero 2 del art. 39 de la ley general presupuestaria se redujeron las condiciones y requisitos para poder transigir, slo se requerir nicamente autorizacin del rgano del Ministerio de Economa y Hacienda que se determine reglamentariamente, cosa que se hizo en el art. 96.7 del Reglamento General de Recaudacin de 1990. En el ordenamiento espaol un supuesto tradicional es el de la necesaria conformidad del contribuyente a la propuesta de acta hecha por el inspector. Es decir, es la misma ley la que permite una composicin de intereses. En el caso de J. Arrieta Martnez de Pisn las actas de la inspeccin de los tributos, Madrid, Civitas, 1994, nos demuestra que la conformidad del contribuyente constituye un acto de adhesin a la propuesta inspectora que lleva a un intercambio de beneficios entre ambos sujetos. El acuerdo de voluntades no es por tanto el que produce el efecto de manera directa e inmediata si no slo de manera indirecta. Con esa interpretacin y con la incongruencia que supone que el ordenamiento jurdico impida los pactos y transacciones (segn vimos en el art. 39 de la L.G.P); no es sino la igualdad de una cosa con otra, que de concordar, establece incentivos, para lograrla. Lo que se quiere establecer a travs de ello son las posibilidades de eficacia de las partes en el contenido y elementos de las obligaciones y no en las impugnaciones y/o sanciones, es decir distintas a las actas de conformidad.
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La ley con la llamada incertidumbre logra establecer soluciones contradictorias, ya que si bien no se autoriza a negociar o transigir, pone en manos del acreedor y en forma final del Tribunal Judicial la solucin del conflicto. En ese aspecto no podemos dejar de mencionar la Ley 24/1992 por la que se aprueba el Acuerdo de Cooperacin del Estado con la Federacin de Entidades Religiosas Evanglicas de Espaa, ello como excepcin en el mbito de los acuerdos del estado y determinadas confesiones religiosas que afectan el rgimen de exencin de los distintos tributos del sistema. En ello se observa tambin la Orden del 2 de febrero de 1994 por la que se aclara el alcance de la exencin concedida a dichos sujetos en el impuesto sobre bienes inmuebles a ellas pertenecientes.
2) LA TERMINACION CONVENCIONAL EN ALEMANIA. SU ALCANCE La Ley Federal Alemana de Procedimiento Administrativo (BverWVfG), contempla desde el ao 1976, la figura del llamado contrato de derecho administrativo, inscripta en la categora dogmtica del contrato de Derecho Pblico. En esta nacin y por su experiencia existe un llamado de atencin sobre la dificultad que se plantea en la figura en ordenamientos de derecho administrativo para su insercin en el esquema jurdico-administrativo . es decir all radica en el carcter general de habilitar a la Administracin para acordar, pactar, convenir y/o contratar en ocasin del pleno ejercicio de sus facultades, llevado a cabo por la plena expresin de la regulacin de un camino tendiente a dar cauce para el desarrollo de la actividad unilateral. En esta materia, autores alemanes como W. HENKE en su obra Wandel der Dogmatik des offentlichen Rechts, Juristen Zeitung de 1992, reflexionaban acerca de que todava en 1992, no de la falta sino de la elaboracin con dignidad de tal nombre del rgimen del contrato de derecho administrativo, es decir incluso lamentaba el verdadero reconocimiento de dicha cuestin como tarea dogmtica. Dicho autor hace de manera trascendental sobresalir al acuerdo de voluntades como generador de reglas jurdicoadministrativas, sin dejar de tener en cuenta distintas reglas que deben estar preestablecidas para que no se produzcan contraposiciones de los intereses pblicos y privados; dejar bien claro la nocin de potestad e inters pblico, la reconduccin de la relacin ciudadanoadministracin, es decir seala elementos basales de la nueva dogmtica, como: a).- La Relacin Jurdica: ella es la figura estelar de este instituto como sucede en el derecho privado, es decir el sujeto pblico que acta, lo hace de manera de titular de un rgano, que actualiza de manera permanente la voluntad estatal.
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b).- El Derecho Subjetivo: pero no visto desde punto de vista del sujeto de una relacin privada y/o personal, sino que segn el autor debe ser visto con carcter ms general, es decir poner al sujeto en una posicin de la que pueda exigir algo sin que se lo moleste o perturbe. c).- Que se trate de un acuerdo operativo: es decir que el pacto, convenio o contrato actualice el conjunto de problemas relacionados con la idoneidad del derecho administrativo establecido para cumplir funciones. Por lo que el citado autor manifiesta que la figura estudiada debe cifrarse en el hecho de que supone la emergencia del acuerdo o contrato como forma, junto con la norma, principalmente la ley de determinacin de lo que sea Derecho. (obra Allgemeine Fragen des offentlichen Vertragsrechts de 1984). Otros autores retoman la predisposicin de la administracin para lograr hacer participar al ciudadano en la tarea de ejecucin y aplicacin de la ley siguiendo, como sugiere A. Sherzberg dentro de los distintos items: 1).- Dentro de lo complejo de la materia, la concurrencia de varios titulares de competencias administrativas diferentes y la pluralidad de decisiones tanto pblicas como privadas; 2).- Cuando aparece bien complicada la solucin prevista por la ley se requiere un expreso acuerdo de voluntades, como medio fundamental para la mejor ejecucin administrativa; 3).- Razones prcticas y de eficacia de la actividad, generan en esa relacin una vinculacin contractual del ciudadano que produce una aceptacin innegable para la administracin, por lo que se arriba con un contenido muy slido para la relacin de ambas partes. (autor citado: obra GRUNDFRAGEN des Verwaltungsrechtlichen Vertrages del ao 1992). An antes de la promulgacin de la Ley de Procedimientos Administrativos hoy vigente en Alemania, exista un gran resistencia de la mayora de los autores a receptar el acuerdo o contrato sobre los trminos de la ejecucin. Y ello es palmario en la ideologa y obra de O. MEYER, que slo admite excepciones tasadas, ya que segn el mismo la voluntad del estado no puede ser objeto de negociacin o acuerdo, ya que se desnaturaliza el papel de la ley, y en el mismo sentido de presentaba M. BULLINGER en el ao 1962, pero con una opinin ms elstica y evolutiva que el doctrinario MEYER, atento encarar su preocupacin por la figura desde el punto de vista de los riesgos que comportaba para el principio del Estado de derecho. Otro autor, como H. BAUER traza un concepto sealando que se trata de un acuerdo de voluntades entre una administracin pblica y uno o varios
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sujetos de derecho, celebrado en un contexto de un procedimiento administrativo, dirigido a constituir, modificar o extinguir una relacin jurdica, ello teniendo en cuenta segn el autor el concepto de contrato jurdico-administrativo . En este caso se puede emprender un paralelismo entre el art. 88 de LRJPAC del derecho espaol, que autoriza la celebracin de acuerdos, sustituyendo nicamente actos unilaterales resolutorios y el prrafo 54 de la Ley Federal de Procedimientos Administrativos alemana como ensea A. SCHERZBERG, es decir jugar en las relaciones jurdico-administrativas de subordinacin, dejando de lado las relaciones de coordinacin , pero dndole al ciudadano que es la parte ms dbil una proteccin adicional. Finalmente no se puede dejar de destacar como lo ensea H. BAUER lo que en el derecho alemn llaman la discrecionalidad de ejecucin, es decir el margen de actuacin que se reserva la Administracin a la hora de ejecutar o no la Ley, es decir se juega con el lmite de la tolerancia en situaciones contrarias o no previstas, siempre y cuando la propia ley conceda la capacidad de decisin entre las distintas variables o alternativas en cuestin. Y el mismo autor recrea su postura agregando como propuesta lo que el llama clasulas de adaptacin, para que a las partes se le asegure el necesario equilibrio, pero que se plantee flexible a las circunstancias venideras.
3) LA TERMINACIN DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS A TRAVES DE LA VIA CONVENCIONAL EN ITALIA.Toda la doctrina tradicional de este pas es concorde en sostener que la columna vertebral del derecho Administrativo ha sido el acto administrativo, aquel a travs del cual la administracin ejerce en forma unilateral sus potestades, llevando a cabo el debido control de legalidad por intermedio de Tribunales con especializacin en la materia. Autores como Giorgio REBUFFA en su obra La Funzione Giudiziaria (Turn 1993) sealan el cambio de tendencia a controlar la relacin administrativa por parte del poder administrador, ya que estamos en presencia en el sistema jurdico en su conjunto, y como lo ha hecho la doctrina italiana, de ser un pretendido sistema cerrado y completo, dotado de conceptos cientficos, avanzando hacia un camino capaz de encontrar un sistema de interpretacin y de la cual sera ejemplo la concepcin del derecho administrativo vertebrado sobre el acto administrativo tipo. De otro modo, agrega, estaramos yendo a un proceso de cambio como consecuencia de fenmenos tales como el aumento de la produccin normativa de la cual arribaramos a incoherencias en el sistema legal, con el consecuente incremento de la suplencia interpretativa, a la luz de tan slo principios constitucionales, as como la propia indefinicin de normas. En ese caso dichas normas seran fruto, segn el autor milans, de complejas negociaciones de los actores polticos y sociales en el seno de los rganos legislativos, que hacen que deban ser desarrolladas con gran dificultad, pero con mayor margen de discrecionalidad por los rganos pblicos de gestin,
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que no siempre parten de definiciones taxativas, sino es en relacin con los interlocutores sociales. En tanto esas dificultades para concretar el acuerdo, no debera llevar a cuestionar su legitimidad como lo ensea A. HENSEL en su obra Diritto Tributario (Miln 1956), debido a que cuando se trata con ese tipo de actuaciones convencionales y que tienen que ver con la fijacin de los hechos en el procedimiento de comprobacin e investigacin, el convenio es carente de peligros, ya que al abuso se pueden oponer medios tcnicos administrativos o medios y remedios que no les ser facl operar frente a los acuerdos y convenios , ya que sin aplicarles ninguna tcnica de control se encuentran en forma permanente en la prctica cotidiana. De forma tal y como describe D. GIANNINI en: Istituzioni di Diritto Tributario (Milan 1974), se deben emplear tcnicas convencionales para la fijacin de los hechos que en cada caso resulten relevantes para la aplicacin del tributo, es decir, para la aplicacin de acuerdo y/o convenios de carcter preparatorio, respecto a la posterior resolucin administrativa, de forma tal que dichos acuerdos trataran nicamente de determinar a travs de la cooperacin entre la administracin y los obligados tributarios algunos elementos e hecho susceptibles de una apreciacin ms o menos subjetiva o respecto de los cuales exista una particular incertidumbre.
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VI-4.- RESTRICCIONES Y SUPERACION METODO EN LA JURISPRUDENCIA ARGENTINA.
DEL
Lo reseado nos da pautas de que si bien en el mbito Latinoamericano, especialmente en el regional, an existen algunas restriccionesel devenir del tiempo ha superado en parte los mitos que obstaculizaban el juzgamiento de las cuestiones de derecho pblico y an las de derecho privado por Tribunales Arbitrales, ya sean locales o extranjeros, que invocaban normas constitucionales, de orden pblico, cuestiones de servicios pblicos o potestades soberanas, que hacan exigir la intervencin de la jurisdiccin exclusiva de los tribunales judiciales argentinos. Esta superacin legislativa, en nuestro pais, aparece muy ligada al fenmeno de la globalizacin y a la desregulacin econmica de la Argentina, que adopta las teoras liberales y las consagra con el dictado del Decreto N 2283/91, que surge como consecuencia del Estado de Emergencia en el Sector Pblico declarado por Ley del Congreso de la Nacin N 23.696, y que le permite al Poder Ejecutivo ejercer facultades legislativas a travs de los llamados reglamentos de necesidad y urgencia, los cuales con posterioridad son sometidos a ratificacin legislativa. La doctrina ha invocado la restriccin que impona tanto el Cdigo Civil como el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin para que el Estado Argentino se comprometa a resoluciones o decisiones adoptadas por Tribunales Arbitrales, sealando como lmites cuestiones que no son objeto de transaccin, como las que comprometen el orden pblico o versen sobre derechos indisponibles o las atribuciones de la soberana. Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia en pacfica jurisprudencia ha dirimido los alcances interpretativos del artculo 100 de la Constitucin Nacional, concordndolos con las disposiciones del Cdigo Civil, como derecho de fondo, y las del Cdigo de Procedimiento de la Nacin, por lo tanto ha quedado claro que la incapacidad de derecho del Estado -que era sostenida por la doctrina- para comprometer en rbitro no existe. En tal sentido el Supremo Tribunal ha fijado las siguientes pautas: Ningn principio de orden pblico se opone a que la institucin del arbitraje sea practicada por el Estado como persona jurdica a los fines de dirimir sus controversias con los particulares24. Lo que no significa que cuando la Nacin es parte no procede la jurisdiccin arbitral porque la misma Constitucin en su artculo 100 no ha excluido la jurisdiccin arbitral, entender lo contrario es forzar la interpretacin de la disposicin.25 la sumisin de una discusin jurdica a la decisin arbitral, por convenio de las partes, es, sin duda, una expresin de la autonoma de la voluntad y una prueba de respeto que impone ella... y el lmite para el ejercicio de esa voluntad es ..que no puede serle sometidas todas las cuestiones que afecten al orden pblico y social26.
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SAGES, Nstor P. Decretos de Necesidad y Urgencia estado actual del problema-Rev.LA LEY CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN. FALLOS. T 133, pg.61 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN. Fallos, 59:365. T VIII, 1936-1937-Repertorio
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Sin embargo, en cuanto al inters que suscita la regionalizacin de los pases, como en nuestro caso el MERCOSUR, hemos analizado a travs de las obras y opiniones de autores tanto argentinos como brasileos, de donde surge el temor que an causa la adopcin del sistema, las limitaciones que se han impuesto los propios Estados Partes en los Acuerdos suscriptos. Si bien es cierto la Argentina ha avanzado considerablemente en la materia en su armonizacin normativa interna, el resto de los pases integrantes del MERCOSUR an se encuentran en proceso de afianzar la cuestin.
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VII-
INTERPRETACIN PROCESO
DE
LA
LEY.
NORMAS
TRIBUTARIAS. TRIBUTARIAS.
ARBITRAL
EN
CUESTIONES
VII-1.- NORMAS TRIBUTARIAS, SU INTERPRETACION.

Las restricciones a los fines de la adopcin del mtodo del arbitraje y su consecuencia, el compromiso de cumplir la decisin adoptada, han reposado fundamentalmente en cuestiones interpretativas tanto de la Ley en s misma como de los conceptos de orden pblico, bien comn, inters general. a) Cmo interpretar las normas tributarias? b) Cuales son las nociones de orden pblico, bien comn e inters general? En principio debemos dejar expresamente aclarado que el presente captulo, no pretende explayarse ms all de lo necesario para conceptualizar, someramente sobre los diferentes mtodos interpretativos de las normas tributarias, en tanto no se trata precisamente del tema fundamental que nos ocupa, sino que la idea es tratar de discernir si tanto sobre los puntos a) y b) precedentes, resultan prudentes la aplicacin del mtodo del arbitraje como alternativa de solucin de conflictos en materia tributaria. Actualmente no caben dudas de que la naturaleza de las normas tributarias son de origen legal, esto es que a travs de normas jurdicas el Parlamento establece los impuestos y de donde surge adems la obligacin tributaria, dndose un relacin de derecho entre el Estado y el contribuyente, que segn las doctrinas ms modernas, ya no existe supremaca de ninguna de las partes involucradas. Al respecto, el Prof. Tulio Rosembuj ensea que La funcin tributaria no est compuesta nicamente de secuencias de autoridad, autnomas del concurso y de la colaboracin del interesado; ni, tanto menos, dicha representacin puede consolidarse como el paradigma definido de la potestad administrativa de imposicin27. Este autor, en coincidencias con los tributaristas ms modernos advierten que el fundamento de la imposicin pasa por lo que se denomina la causa de la obligacin tributaria. Sin embargo, como fundamentos del derecho del Estado a establecer impuestos diversos autores lo han atribuido como consecuencia de la soberana y la correlativa sujecin del ciudadano al mismo, lo cual relegaba al contribuyente a la categora de sbdito, teora sta que luego es superada por aquella teora
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ROSEMBUJ, Tulio. La Transaccin Tributaria IEFPA-
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denominada de la sujecin que estaba basada en la soberana y que admita la gravabilidad de los extranjeros a los beneficios derivados de la proteccin. Ms tarde surge lo que se denomina principio del beneficio, que a su vez comienza a quitar pureza al anterior, y est ligada a una suerte de ablandamiento tributario, como las condonaciones, exenciones o reducciones negociadas con las autoridades. Para Otto Mayer, las normas tributarias ms que crear deberes jurdicos, establecen competencias para que el rgano pertinente pueda ejercer en esta materia el derecho a obediencia del individuo. Han corrido ros de tintas sobre la cuestin, desde que algn autor como Orlando28 consideraba que las normas impositivas no eran materialmente normas jurdicas y que las relaciones que regulaban tampoco eran jurdicas. Hoy podemos decir que estamos en condiciones de desechar las viejas concepciones del poder tributario, si consideramos que el propio Estado crea el derecho o las normas jurdicas a travs de sus rganos, pero a la vez, se somete a ese derecho en lo que Kelsen ha dado en llamar la teora de la autolimitacin del Estado29. Por cierto, interpretar la ley es un problema, a travs del tiempo diversos autores han tratado de dar solucin a la cuestin filosfica, segn cada escuela, se formula la pregunta de qu es el derecho? y se responde segn la posicin terica que estima adecuada. As el criterio habr de variar desde cuales son las fuentes del derecho, estas segn las escuelas positivistas es la ley; mientras que para las escuelas iusnaturalistas son los principios del derecho natural; de acuerdo al mtodo de la evolucin histrica, fuente es la realidad social y econmica; las escuelas realistas norteamericanas sostienen que son las estimaciones de probabilidad sobre lo que decidirn los jueces; hoy la tan en boga teora crtica del derecho o escuela del derecho libre, sostiene que el juez debe buscar la solucin de los casos an ms all de la Ley, o incluso dejarla de lado, adaptando la solucin a las necesidades que surgen de la vida social. Estamos convencidos, hoy por hoy, que esta sera la manera ms idnea de interpretacin, que permite armonizar la letra muerta del la Ley local con todo el contexto jurisprudencial, doctrinario, Pactos Internacionales, Derecho Internacional y por supuesto, la realidad. Pero segn sostiene Gustavo A. Krause Murguiondo30, ...si cambian las fuentes del derecho y/o los mtodos del manejo e interpretacin de las mismas, cambia, por supuesto, el contenido del derecho. Es interesante destacar el pensamiento de Ezio Vanoni31, que influenciado por la denominada escuela histrica y su variante la escuela de la libre investigacin cientfica, respecto a la interpretacin del derecho en materia
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ORLANDO Studi giuridice sul gobern parlamentare en Archivo Giuridico KELSEN, Hans Teora pura del derecho EudebaKRAUSE MURGUIONDO, Gustavo A. La Interpretacin de la Ley y el Derecho Tributario VANONI, Ezio Naturaleza e Interpretacin de las Leyes Tributarias Instituto de Estudios Fiscales, Ministerio de Hacienda, Madrid 1973
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tributaria entiende que no slo hay que conformarse con averiguar la voluntad del legislador sino que debe conocerse tambin la realidad social al momento de aplicacin de la norma, saber los cambios producidos desde la creacin de la norma hasta su aplicacin, es decir aplica una interpretacin evolutiva. Para ello, que mejor que el ejemplo que ensea y que viene de otro autor (Heck) y es el caso de la orden de disparar los caones contra una posicin tomada por el enemigo; si al momento de disparar el enemigo ya se ha ido, la orden no puede ser cumplida literalmente por el artillero. Con ello significa la importancia del anlisis evolutivo de la norma y los cambios sociales producidos. En nuestro pas han prevalecido las teoras de la escuela exegtica, es decir aquellas que ensean el apego a la ley estricta y a su texto literal; como tambin las expuestas por la escuela dogmtica, sustentadas en la integracin del ordenamiento jurdico positivo, llegando a los procedimientos que implican la construccin jurdica de diversas instituciones. Ambas coinciden en que la misin del juez es la boca que expresa la Ley, es decir slo reproduce lo que es el derecho, no lo crea. Ahora bien, en su recorrido, el Derecho Tributario y su relacin con el resto del ordenamiento jurdico, ha sido interpretado de diversas maneras. As la doctrina se ha preguntado si el Derecho Tributario es o no un derecho de excepcin que deba ser interpretado restrictivamente; si integra o no de manera armnica y en un pie de igualdad el resto del ordenamiento; si respeta categoras jurdicas; si admite la interpretacin extensiva o analgica; entre otras. Al respecto, podemos hacer referencia a la sentencia de fecha 10 de julio de 1964 emanada de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causa Refineras de Maiz,32 en la que expresa: Que nada impide al legislador crear, a los efectos impositivos, un rgimen distinto del que se aplica en el derecho comn a las relaciones entre el ente social y los socios. De manera que son extraos al caso de autos los artculos 31 y 67, inciso 11 de la Constitucin Nacional, que invoca la apelante, pues aquellas leyes tienen la misma jerarqua que los Cdigos de fondo, es decir son nacionales, como stos... Entonces, entendemos que el mximo Tribunal reconoce una autonoma limitada al Derecho Tributario. Sin embargo, a travs de sus diferentes pronunciamiento, se desprende que, ha tenido en cuenta la razones o criterios econmicos, como por ejemplo la Causa Mellor Goodwin, en donde dict sentencia el 18 de octubre de 1973; Causa Kellogg, en sentencia dictada el 26 de febrero de 1985. Al mencionar el reconocimiento de las razones econmicas, y de su recepcin por parte de la jurisprudencia, no podemos dejar de mencionar brevemente el concepto de transparencia fiscal, esto es la posibilidad de prescindir de la personera jurdica para que las normas tributarias alcancen directamente a los integrantes o titulares del capital social, cuando la forma social haya sido un medio utilizado para ocultar al los mismos, ya sea para evitar su
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El Derecho, t.44,pag.656.
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responsabilidad en actos de fraude de la Ley o de los contratos, o el dao fraudulento que se ocasiona a terceros. En los Estados Unidos de Amrica la teora es tratada como disgregard o legal entity, en Alemania la cuestin data de 1922 bajo la expresin Missachtung der Rechtforme der juristichen Person o tambin llamada teora del rgano (Organtheorie) o de la relacin orgnica (Organschaft). La Argentina regula el tema en la Ley de Sociedades 19.550-, cuando se refiere en sus artculos 31 y 32 a la participacin de sociedades por acciones en otras sociedades, y los lmites legales al respecto, defiende en su artculo 33 el concepto de sociedad controlada, como aquella en que otra sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada posea participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias; o ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las sociedades. En ese aspecto, tanto el mximo Tribunal como el Tribunal Fiscal de la Nacin, han sabido interpretar esa regulacin legal, en algunos casos a favor de la parte interesada y en otros a favor del Fisco. As por ejemplo en la Causa Eduardo Loussinian S.A. (Sudamericana de Intercambios), la Corte Suprema Nacional, en fallo del 2 de setiembre de 1983, analiz el concepto de vinculacin econmica referido al artculo 8 de la ley de impuestos a las ganancias, haciendo referencias generales a la propiedad del capital, subordinacin orgnica, existencia de convenios de integracin, as como a la existencia o no en los hechos de controles o emisin de instrucciones para su cumplimiento la sociedad vinculada, aunque estos no fueran las pautas ms formales indicadas con anterioridad. Con posterioridad a este fallo, el artculo 8 citado ha sido modificado. En el fallo dictado por la Sala C del Tribunal Fiscal de la Nacin, en la Causa Provita, el 5 de setiembre de 1991, desestim las pretensiones del fisco, considerando que lo que era gasto para una empresa del Grupo Deltec Internacional a la que perteneca Provita S.A. y Swift S.A., tambien era gasto para la otra, por lo que prima facie no existira perjuicio fiscal originado por pagos realizados por servicios diversos prestados entre empresas del citado grupo. En el Caso General Electric, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal, en fallo del 23 de febrero de 1961, aprob el criterio del Fisco al determinar de oficio el impuesto a los rditos de General Electric S.A., en razn de que las relaciones de la misma con las empresas del exterior, tanto en lo relativo al capital, como en la direccin de la misma, que se reflejaba en las diversas transacciones entre ellas, reflejaba la existencia de un conjunto econmico, o comunidad de intereses. Respecto de la interpretacin legal de la Ley de Procedimiento Tributario 11.683-, que en su artculo 2 (hoy derogado por el Decreto 618 del 10 de julio de 1977, manteniendo la redaccin anterior), expresara La Direccin General tendr a su cargo la aplicacin, percepcin y fiscalizacin de los tributos cuando y del modo dispuesto por la leyes y disposiciones respectivas, y lo que establece el
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artculo 1071 del Cdigo Civil, cuando dice: El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal al que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por al buena f, la moral y las buenas costumbres, no existe coincidencia en la doctrina. Si analizamos lo que sobre abuso de derecho introduce la norma de fondo, se verificar tal situacin cuando a) el acto abusivo es contrario al objeto, al espritu o a la finalidad de la institucin del pertinente derecho b) cuando el acto rebasa los lmites de la buena f, la moral o las buenas costumbres, tras lo cual necesariamente alguien debe resultar de algn modo perjudicado por ese ejercicio abusivo, sino, no encuadrara dentro de un conflicto jurdico, social y/o econmico. Para Dino Jarach33, la utilizacin por parte del contribuyente de estructuras jurdicas impropias o inadecuadas para evitar un impuesto aunque se verifique el hecho imponible, si no fuera intencionalmente, slo se denomina evasin, asimilndola con el concepto de Steuerumgehung usado en Alemania o el de Tax avoidance del idioma ingls. Para ste autor, no constituye ello en principio- un ilcito o violacin de la ley tributaria, desde que no existen normas jurdicas que prohiban evitar costos fiscales en la realizacin de negocios o actividades econmicas, es lo que podramos asimilarlo a las expresiones de eludir o en el lenguaje vulgar local zafar de un impuesto. Para otros autores como Gustavo A.Krause Murguiondo34, sostiene que ...es nuestra opinin que el artculo 2 de la Ley 11.683 (T.O.1998) es una ejemplificacin de la doctrina del abuso del derecho consagrado por el artculo 1071 del Cdigo Civil. En efecto, cuando un negocio jurdico se formaliza de manera que resulte manifiestamente inapropiado a la impronta o negocio jurdico que d acuerdo a su causa (finalidad o contraprestaciones patrimoniales buscadas autnticamente por las partes), y de ello resulta que por estar gravado el negocio jurdico que autnticamente correspondiera, el fisco pudiera resultar perjudicado, el acto resultara abusivo en los propios trminos del artculo 1071 del Cd.Civil, y obviamente del artculo 2 de la Ley 11.683 (t.o.1998). Por una lado el Dr.Jarach entiende que debe existir intencionalidad para que el ilcito se configure, por otro lado, pareciera que para Krause Murguiondo el abuso del derecho devendra tambin como consecuencia del error, la ignorancia o la inadvertencia, en tanto que basta solo que se contrare el principio fijado por el mencionado artculo 1071. De ah que si en la relacin fisco-contribuyente subyace la idea de evasin a decir en trminos de Jarach, para reducir costos fiscales o evitar la imposicin, o de zafar en una lxico vulgar, no cabra la posibilidad de consensuar racionalmente un acuerdo sobre las deudas determinadas, o ser necesario probar primero la falta de intencionalidad o de mala f para transar una solucin no contenciosa. Ese es el nudo, en qu instancia procedimental las
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Dino Jarach El Hecho Imponible Abeledo-Perrot-1971 Gustavo A,KRAUSE MURGUIONDO La Interpretacin de la Ley y el Derecho Tributario La Ley
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partes pueden arrimarse a buscar una alternativa amigable de solucin no controversial?. Entonces, de lo expuesto no cabe ms que deducir que de la interpretacin que se haga de la Ley, indudablemente ser el camino a seguir para alcanzar una solucin cercana a la justicia y a la equidad, y adems, tender a reconocer la realidad econmico-social en que nos encontramos inmersos, tanto el fisco como los contribuyentes, en tanto y en cuanto la relacin es bilateral y no tiene efecto una parte sin la otra.
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VII-2 PROCESO ARBITRAL EN CUESTIONES TRIBUTARIAS. LEGISLACIN LOCAL.

Como veamos en el punto anterior, la interpretacin legal es fundamental a los efectos de considerar una solucin no controversial en material tributaria. Si vemos la evolucin de la legislacin procesal en nuestro pas, debemos reconocer que la Ley 17.454 ha introducido una notable modificacin al Cdigo Procesal de la Nacin, cuando por el artculo764 sustituye el viejo artculo 768, dejando de lado la limitacin de la materia arbitrable basada en cuestiones de orden pblico. Esto es as, en tanto el viejo artculo modificado prohiba someter a arbitraje las cuestiones relacionadas con los bienes pblicos, y actualmente ha quedado redactado de la siguiente manera: No podrn comprometerse en rbitros, bajo pena de nulidad, las cuestiones que no pueden ser objeto de transaccin. Con ello queda armonizado tambin el artculo 844 del Cdigo Civil, que limitara cuestiones arbitrales, excluyndose a las cosas que estn fuera el comercio y a los derechos que no son susceptibles de materia de una convencin, porque no pueden ser objeto de las transacciones. En realidad lo que la legislacin recept con esa modificacin ha sido el criterio jurisprudencial del mximo Tribunal Federal, que en sntesis, lo que ha sostenido es que puede afirmarse que el Estado puede comprometerse en un juicio arbitral quedando como lmite de la materia arbitrable la que conceptualiz el maestro Bielza, que dijo: ...el concepto de bienes pblicos no puede tomarse sino en sentido de bien del dominio pblico o afectado al uso pblico o al servicio pblico y slo en cuanto se trata de su carcter jurdico (afectacin, destino o enajenacin). De ah que resulte necesario definir sobre la limitacin de la materia arbitrable, y as nos surgen las nociones de orden pblico, bien comn, inters general, cuya verdadera significacin encuentran dificultades desde las primeras discusiones. El orden pblico-en principio- supone una valoracin subjetiva de su contenido en el mundo de su aplicacin, que resulta discrecional en mano de los jueces, en cuanto vara su contenido en el tiempo y en el espacio, pero ensayando una definicin del trmino, podramos decir que se trata de un conjunto de reglas jurdicas o no, y que se vinculan con principios constitucionales, de moral, de poder de polica, usos y costumbres, que podramos decir que derivan del espritu de la legislacin del pas, lo que sera algo as como la sustancia que es el inters general, que a su vez da vida al orden pblico interno y el orden pblico internacional. Ahora bien, de ello derivaramos que las consecuencias del inters general son el inters pblico, o sea el bien pblico o el bienestar general, todo lo cual estn contenido en las clusulas del Prembulo de la Constitucin Nacional y en sus artculos 22, 28 y 30.
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De lo expuesto, cabe entender que el valor axiolgico contenido en el inters general tie con su contenido a las leyes que en su consecuencia se dicten. Si trasladamos estas apreciaciones al campo tributario, la utilizacin de la tcnica procesal del arbitraje para solucionar controversias impositivas y aduaneras tratndose de un derecho formal, el proceso, frente al sustancial derecho del debido proceso, no cabra pensar que una ley de orden pblico se vulnera con la atribucin de esa competencia a los Tribunales Arbitrales, siempre y cuando, entendemos que su finalidad no sea la declaracin de inconstitucionalidad de las normas impositivas o aduaneras, en cuyo caso es competencia exclusiva de los tribunales judiciales. Lo fundamental, a decir de la Corte Suprema de Justicia en pacfica jurisprudencia es que no pueden lesionarse derechos sustanciales por un mero rigorismo formal, lo que ocurrira si ante la falta de independencia del tribunal judicial, en la materia impositiva o aduanera, no se admitiera la proteccin del derecho sustancial de defensa en juicio por rechazarse la tcnica procesal del arbitraje. Cuando hablbamos de la independencia del Derecho Tributario, veamos como doctrinariamente existe an controversia, mientras que nuestro Mximo Tribunal le reconoce una independencia limitada. Necesariamente su interpretacin es armonizada con el resto del plexo normativo interno, pero seguidamente pasamos a exponer cuan distinto es el tratamiento desde el punto de vista tributario a cuestiones regidas por el Cdigo Civil en tanto a materia arbitrable se tratare. Si nos atenemos al criterio limitativo de la materia arbitrable, nos referimos a la condicin fijada por el Cdigo Civil en derecho privado, cuando en su artculo 844 dice: Las cosas que estn fuera del comercio y los derechos que no son susceptibles de ser materia de una convencin no pueden ser objeto de transacciones. En tanto la interpretacin que se hace de aqul trmino en cuestiones tributarias en que el Estado es parte, se toma como concordante del citado artculo al 841 del mismo Cdigo, que dice: No pueden hacer transacciones... 2 Los colectores o empleados fiscales de cualquier denominacin en todo lo que respecta a las rentas pblicas. Sin embargo ests clusulas no pueden invocarse como fundamento para oponerse al juicio de rbitros en materia tributaria en que el Estado es parte, por que?, entendemos que en principio son normas que rigen el derecho privado y no tienen plenitud absoluta en el derecho pblico. La infinidad de relaciones que existe entre el contribuyente y el Fisco, ergo el Estado, no pueden admitir categricamente que no sean susceptibles de transaccin.
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Esto lo vemos de inmediato cuanto el Cdigo Civil en su artculo 823 niega la posibilidad de compensacin para la deuda entre el Estado y los particulares, mientras que en la Ley de Procedimiento Tributario 11.683- existe plenitud para compensar, a la vez que la misma ley permite distintas transacciones en obligaciones tributarias como la disminucin o exoneracin de sanciones a travs de regmenes de presentacin espontnea, moratoria impositiva, regularizaciones, regmenes de promocin industrial, etc., admite adems el allanamiento del Estado en causas resueltas por la justicia administrativa, a favor de la proteccin del contribuyente. Al propio tiempo el Cdigo Aduanero Ley 22.415- en su artculo 930 permite la extincin de las acciones y penas en las infracciones aduaneras reprimidas nicamente con multa, en tanto el infractor se allane voluntariamente al pago del mnimo de la misma, y en el supuesto de que la infraccin fuere reprimida adems de la pena pecuniaria, con el comiso de la mercadera, haga abandono de ella en favor del Estado. Todo lo cual trae como beneficio para el infractor, que sus antecedentes no sern registrado (art.932). Lo expuesto en los prrafos antecedentes, nos lleva a interpretar que la materia tributaria est fuera de las prohibiciones del Cdigo de fondo, haciendo esta interpretacin extensiva a la clusula del art. 841 que prohbe transar a los colectores o empleados fiscales, y a nuestro criterio, ello se torna inoperante, por cuanto en el proceso contencioso administrativo de la Ley 11863, se admite el allanamiento que es justamente una posibilidad de transaccin junto con el desisitimiento y el arbitraje, ambas como manifestaciones de la conciliacin, al propio tiempo, son los funcionarios debidamente autorizados por autoridad competente los que firman los convenios, comprometiendo lisa y llanamente al Estado. Pero estas disquisiciones sobre si es o no materia transable las cuestiones tributarias, datan de muchos aos antes. Es as como ya en el ao 1945, el Dr.Carlos A.Ferro35, consideraba, contradiciendo la opinin de otros autores del momento, que la transaccin es posible en derecho fiscal. Entenda que no obstante la desautorizacin oficial existente a esa poca, reconoca que la transaccin era usada comnmente en los casos de infracciones aduaneras y que en numerosas situaciones las partes interesadas transaban los litigios con la autoridad administrativa, satisfaciendo los derechos fiscales adeudados en el momento de la imposicin de las multas. La Administracin a cambio agilizaba la aplicacin de las multas convenidas mediante la transaccin arribada, facilitada por la parte denunciada de no interponer recurso alguno contra el fallo dictado, o bien desistir del recurso interpuesto cancelando las actuaciones mediante el inmediato pago de la mula impuesta. Desde el punto de vista del inters fiscal, esto resulta favorable al permitir la inmediata percepcin de los derechos y evitar las contingencias de un litigio en el que pudiera no resultar confirmada la resolucin administrativa.
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Carlos A.FERRO Extinsin de las acciones y penas aduaneras 1945-Bibliografa Argentina
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La cuestin ha sido y es materia de discusin en tanto y en cuanto en la poca a que alude el Dr. Ferro, como en la actual, existi y existe una Ley de Denunciantes y Aprehensores-23.993- con sus modificaciones, la que posibilita beneficiar con un porcentaje de las multas percibidas por el Estado como consecuencia de las actas infraccionales y/o delictuales levantadas, a los denunciantes y aprehensores. Con ello el Fisco pretende defender eficazmente el pago de los derechos y multas que por la comisin de un ilcito se hubiere privado de percibir. De ah que, dejar en manos de los denunciantes interesados la facultad de transar o concordar, tratndose de litigios de accin pblica, no sera las solucin ms acertada. Por ello, los artculos 930 y 932 del Cdigo Aduanero han venido a dar la solucin objetiva a la cuestin, sin dejar librado al arbitrio del empleado la posibilidad de llegar a un acuerdo con el infractor, y a su vez, ha dejado definido que en los casos en que se trate del delito de contrabando, donde ha existido una intencin de delinquir de parte del interesado, no es posible que ste a su vez tenga el beneficio de la extincin de la accin y de la pena por el pago voluntario de la multa y el abandono a favor del Estado de la mercadera sujeta a comiso. El 29 de octubre de 1942, la entonces Direccin General de Aduanas ha dictado la Resolucin N 662, prohibiendo la transaccin a sus empleados, y cita como fundamento de la decisin lo que al respecto ha dispuesto la Cmara Federal de la Capital en el fallo del 25 de agosto de 1937, que dice: que un juicio de esta naturaleza no puede ser desistido, porque no es de accin privada, y menos ser objeto de una transaccin, atento la prohibicin del artculo 842 del Cdigo Civil, desde el momento que debe entenderse que siempre la accin est trabada entre el Ministerio Fiscal y la parte denunciada. Respecto de la materia transaccional, nos pareci interesante destacar el pensamiento del Dr. Ferro dado el ao en que el mismo lo expuso 1945- y la actualidad que reviste en estas circunstancias. Al mismo tiempo, otro autor, contemporneo del citado, Ernesto B. Pintos36 tambin abunda sobre la necesidad de transar en la temtica aduanera. Ambos autores hacen referencia a la legislacin francesa en relacin al problema de la transaccin, vindolo desde el punto de vista fiscal, prestan atencin al inters del Estado en liquidar en forma eficaz y rpida las cuestiones aduaneras. Mencionan que aquella legislacin ...no es de la poca revolucionaria, sino que ya exista en la poca del arriendo general, durante la cual los arrendatarios podan consentir en arreglos sobre las consecuencias de las infracciones, facultad que nicamente cesaba cuando la infraccin determinaba penas corporales. El ejercicio de ese derecho de transaccin, es, desde luego, indispensable en una legislacin que castiga con penas severas las infracciones aduaneras, sin tener en cuenta la buena o la mala f, ni la intencin del autor de la infraccin y que prev una pena nica para todas las infracciones de la misma naturaleza, que, sin embargo, pueden ser en el hecho de gravedad muy variada.
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Ernesto B.PINTOS El Derecho de Transaccin aplicado a la legislacin aduanera Bol.DGA- pg.287
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Cuando se refieren a la legislacin aduanera italiana, hablan de la posibilidad que da esta ley al imputado de contrabando simple o contravencin aduanera que puede hacer cesar el curso de la accin penal solicitando, bajo su firma, antes que el juez se haya pronunciado, que la aplicacin de la pena sea efectuada por la administracin, en forma en ese caso ya no interviene la autoridad judicial y media un acto administrativo que tiene la virtud de extinguir la accin penal. Esto nos lleva a considerar que los arts., 930 y 932 anteriormente citado, de nuestra legislacin aduanera local, han tratado de receptar de algn modo esta suerte de transaccin con anterioridad al pronunciamiento del juez administrativo, para lo cual, dentro de los diez das de que se le haya otorgado el debido derecho a la defensa en juicio, el imputado opte por ejercerlo y defender su inocencia o, por el contrario, admitir tcitamente la comisin del hecho allanndose a abonar el mnimo de la multa que para el caso corresponde. Del mismo modo que nos referimos a la transaccin en derecho aduanero, podemos considerar que en materia impositiva, a travs del rgimen de consolidacin de deudas tributarias, exenciones de intereses y multas, facilidades de pagos y compensaciones de saldo a favor que preven los Decretos del Poder Ejecutivo Nacional Nros 1384/01, modificado por su similar 1462/01, como tambien las Resoluciones Generales de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos Nros. 1143/01; 1153/01; 1159/01; 1182/01; 1207/02; 1220/02, se han arribado a soluciones no controversiales entre el Fisco y los contribuyentes. As tenemos que en el caso de consolidacin de deudas y exencin de intereses y multas, las obligaciones que quedan alcanzadas son los impuestos nacionales, aportes y contribuciones patronales (excepto Obra Social y las Administradoras de Riesgos del Trabajo), aportes de trabajadores autnomos, cuotas de monotributos, infracciones impositivas y de los recursos de la seguridad social, vencidas o cometidas al 30 de setiembre del 2001. Adems incluyen las obligaciones mencionadas que se encuentren en curso de discusin administrativa, contencioso administrativa o judicial; los anticipos, siempre que estn cancelados al 02 de abril del 2002, o se hubiera presentado la declaracin jurada que los absorbe, en cambio, quedan excluidas las obligaciones e infracciones vinculadas con regmenes promocionales que concedan beneficios tributarios. Los contribuyentes, tendrn como contrapartida, beneficios tales como exencin de intereses resarcitorios y punitorios de los Aportes al Rgimen de Trabajadores Autnomos; aplicacin de intereses resarcitorios y/o punitorios al 1% mensual, para deudas de aportes jubilatorios (retenidos o no); aplicacin de intereses resarcitorios, punitorios, los capitalizados y los del artculo 168 de la Ley 11.683, al 1% mensual, con un tope mximo del 36% sobre el capital, para las dems obligaciones impositivas y de los recursos de la seguridad social; levantamiento de embargos y otras medidas cautelares; reduccin de contribuciones, adems de que la Administracin Federal fue dispensada de formular denuncias penales. Al propio tiempo se concede la posibilidad al contribuyente de acogerse a los beneficios en forma total o parcial, producindose, de corresponder, la exencin en la proporcin de la deuda regularizada.
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Otro beneficio se refiere a las multas formales, esto es si el incumplimiento del deber formal es insusceptible de ser subsanado, la multa quedar condonada de oficio. Por otro lado se concede un plan de facilidades de pago, lo que entre otros, al acogerse el contribuyente al mismo facultar a los jueces intervinientes en las causas que se hubieren instaurado con anterioridad, a ordenar el levantamiento inmediato de los embargos u otras medidas cautelares trabadas para los deudores ejecutados judicialmente que cancelen al contado o soliciten dicho plan. Para evitar las medidas cautelares, ejecuciones fiscales y ejecucin de sentencias o solicitar el levantamiento de las medidas cautelares trabadas sobre sus cuentas bancarias u otros activos financieros, los deudores debern ingresar una suma equivalente al 1% de la deuda reclamada que se descontar del total consolidado al momento del acogimiento definitivo- adems de cumplir con los requisitos formales de la presentacin de los formularios correspondientes. Someramente se han reseado las pautas fijadas por la legislacin vigente respecto de las obligaciones tanto en materia aduanera como impositiva, que de algn modo tratan de acordar modos alternativos de soluciones no controvertidas, por lo que a esta altura del anlisis filosfico, doctrinario y jurisprudencial realizado, nos atrevemos a arribar a una conclusin sobre la materia que nos ocupa y tratar de dar respuestas a los interrogantes que nos impulsaron al desarrollo del objeto de estudio. Para ello, es necesario que reconozcamos que el abordaje del tema nos ha llevado tal vez a recurrir a doctrinarios que abonan la teora de la viabilidad de la aplicacin de la transaccin en materia tributaria, desechando aquellos que an resisten el avance de esta concepcin, sin embargo, en este ltimo acpite hemos trado en anlisis antiguas doctrinas que ya se referan a la cuestin en sentido positivo, lo que nos demuestra que no estamos errados en el camino, que slo falta caminarlo. Dando el primer paso, habremos avanzado lo suficiente como para expandir el sustento de la idea. Vemos entonces que si bien tanto el derecho interno, como la legislacin comparada, las normas supranacionales que rigen comunidades regionales de naciones, como el MERCOSUR, contemplan la transaccin, el arbitraje o la mediacin como medios posibles de solucin de conflictos, an existe cierta reticencia a su utilizacin.
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VIII -LA DEUDA TRIBUTARIA, SU TRANSACCION

El catedrtico Tulio ROSEMBUJ, sin hesitar realiza la pregunta obligada:
Se puede transigir la deuda tributaria? Para iniciar el sinuoso camino hacia ese interrogante, dicho autor aflora la doctrina francesa, entre ellos BAUDRY-LACANTINERIE-WAHL: Trait Theorique et Practique de Droit Civil Francais, T XI, n 1578, que en ella el impuesto es patrimonio del Estado, que puede transigir sobre el mismo, es decir: ..El producto del impuesto es una suma de dinero, cuyo destino es el de ser afectado o cedido para subvenir a las necesidades del Estado... En ese mismo sentido y parafraseando a los citados autores: ..el impuesto es de orden pblico en el sentido que los contribuyentes no pueden ser dispensados de su pago, pero la transaccin tiene como efecto que el deudor se considera slo como obligado por la suma que la transaccin determina a su cargo.... Ante semejante afirmacin, vista la misma con sorpresa y admiracin por parte de la doctrina espaola del momento, el Dr. ROSEMBUJ seala a propsito: ..La deuda tributaria o los actos que la determinan o liquidan si transados se convierten en la deuda tributaria efectiva a recaudar por la Administracin. La realizacin del inters fiscal se verifica mediante el reglamento transaccional entre la Administracin y el contribuyente y su resultado es el nico que empea el deber de contribuir al gasto pblico.. El autor hace mella en el patrimonio del sector pblico y la disposicin de bienes por parte del estado a favor de los particulares, es decir lo coloca en una situacin relativa y sometido a reformas en funcin de las necesidades polticas e histricas, dejando una idea trascendental para la poca y contagiante al efecto, cuando seala: ...El patrimonio pblico no es inmutable ni la disposicin del producto de la recaudacin tributaria que adquiere del contribuyente perjudica, en s misma los fines de la hacienda pblica. La potestad administrativa y tributaria recibe y adquiere la transferencia monetaria del particular, conforme a la ley, con la obligacin de su transmisin o cesin a la Hacienda Pblica para su aplicacin. En cumplimiento de ello est habilitada para el ejercicio de la supremaca en sentido enftico, de lo cual la autotutela es una muestra.. Realizando un ejercicio que tiene que ver con la actividad y el poder de disposicin del crdito tributario, es claro para dicho autor que la potestad de imposicin es indisponible, irrenunciable, imprescriptible. Pero el ejercicio de la potestad puede ser disponible, renunciable y prescriptible.
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En otros pases se encuentra en una indeclinable acentuacin y marcada la Transaccin y la negociacin entre los contribuyentes y la administracin central recaudatoria, como es el caso de los Estados Unidos. En dicho territorio existe Ap. Oficce que prevee una presentacin acordada con la finalidad de solucionar los conflictos trados a resolver, siempre antes de dar cualquier paso procesal en el orden judicial. Es decir la idea es que el contribuyente siga dentro del sistema, y no apartarlo de l, para volver a que el mismo reciba crdito, asegurando de esa forma el cumplimiento para lo futuro de sus obligaciones con el fisco, de all que se contemplan distintas situaciones y/o contemplaciones dentro de la rbita discrecional con que se maneja el rgano recaudador tributario estadual. Lo cual dentro de los actos con caractersticas de consenso y del tipo contractuales, se genera entre la Administracin y el administrado una relacin de compromiso con la finalidad de llegar a una oferta justa para loas dos partes. El mencionado rgano de apelacin acta como seguro de garanta, ya que de arribarse en una primera instancia a un fracaso en la materia transable, el remedio procesal previsto por la Legislacin americana dota a dicho rgano de tal poder para que l mismo aporte la respuesta y/o utilizando los ya conocidos procedimientos de conciliacin, mediacin y/o arbitraje. As encontramos en el pas del norte distintos instrumentos procesales como el close agreements, con una tendencia marcada para extinguir la deuda en forma total (lo que ocurre generalmente) y/o parcial, con acuerdos conclusivos y de no arribar a un acuerdo, la facultad para el contribuyente de solicitar mediacin o arbitraje. Slo queda exceptuado de tal instituto la presencia en el intern de fraude o simular algn tipo de hecho con la finalidad de desbordar y pasar por encima del acuerdo transaccional. Otro instituto consagrado es el installment agreements o convenio de aplazamiento de pago, y es all en donde aparece con toda su fuerza y manifestacin el poder discrecional del estado administrador, para arribar a un aplazamiento durante tres aos de la deuda en cuestin, claro, ello luego de cumplir un sinnmero de requisitos procesales y constatando la administracin que el administrado se encuentra impedido de pagar ntegramente la deuda, siempre, tomando como base la voluntad pagadora y cancelatoria del comprometido. As para la intervencin en esos casos existe en EE.UU. la Internal Revenue Service, y funcionando dentro de ella en forma paralela y simultnea la Oficina de Apelaciones especializada la misma en acuerdos. Es decir, ese convenio de aplazamiento formulado no tiene lmite sealado en cuanto al plazo de cumplimiento, por que ello depender de la voluntad del IRS, y ello se formula como el caso particular para evitar el recurso directo al rgano judicial. Finalmente aparece el compromiso de oferta (offers in compromise), en la que se puede incluir cualquier tipo de impuestos con la finalidad de arribar a un acuerdo contractual luego de una negociacin que lleve a las partes a un
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compromiso mutuo sobre el quantum de la deuda, es decir hay una tendencia marcada tanto por el poder administrador como el legislativo, de dictar distintos procedimientos para que el contribuyente tenga pleno conocimiento hasta donde puede arribar a una acuerdo con el rgano tributario recaudador, y a ello se llega poniendo nfasis en el trabajo que tiene el IRS para que el mismo pueda superar su margen histrico de aceptacin de propuestas que no llega en la actualidad a la mitad de las recibidas, pero ello siempre con el remedio procesal de que ante la denegacin se puede apelar por ante la Ofician de Apelacin del IRS. Por otra parte en los EEUU. Se han hecho diferentes aportaciones, ya en otros mbitos como el de la ciencias sociales, para flexibilizar y amedrentar la voluntad administrativa, ello con la marcada intencin de la democratizacin de la vida pblica y la reconsideracin del papel del administrado, y que lo llaman La administracin concertada. Es decir se trata de aminorar lo ms posible la discrecionalidad decisoria de los poderes pblicos para conseguir el mayor nmero posible de adhesiones, y es all donde aparece la transaccin habilitada por la ley, que le d una participacin al ciudadano tal como lo describen los profesores estadounidenses John NASH y J. HARSANYI, premios Nbel de economa en 1994, en su teora de los Juegos no cooperativos. Dicha teora est formulada en base a modelos matemticos, pretendiendo mejorar el resultado de los conflictos y tratando de conseguir la mayor cantidad de equilibrio posible, es decir y trasladando la misma al campo del derecho tributario y a las ciencias sociales, resultara que el contribuyente puede conocer con certeza y precisin la posicin de la Administracin Tributaria sobre un concreto asunto, es decir deber ajustar su comportamiento a dicha posicin, ya que de no hacerlo, no podra invocar el desconocimiento de la actividad administrativa como justificacin de su incumplimiento.
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IX - CONCLUSIONES:
Para arribar a este estadio, en primer lugar debemos haber proyectado en su integridad todo el trabajo en forma metodolgica, es decir haber agotado la recoleccin de datos acerca de la proyeccin y posible aplicacin e insercin de la Transaccin Tributaria en el mbito del derecho nacional argentino. De forma tal que nos debemos formular la siguiente pregunta: Cul es la idea generadora de nuestro esquema? De ese punto en adelante nos encontraremos con un arduo camino que nos guiar en el Problema de la investigacin, es all donde ahondaremos el marco terico y prctico de la teora transaccional en la Argentina, es decir nuestro gran parmetro en este camino debe ser siempre el planteamiento del PROBLEMA. Y CUAL ES EL PROBLEMA?. Desde el punto de vista exploratorio en las circunstancias que se encuentra la Repblica Argentina, no es nada fcil describir sintticamente cual es la problemtica en el aspecto tributario especficamente el transaccional- de la posible insercin de tal instituto, pero s podemos comenzar enervando la frustracin que nos genera la incertidumbre por la prolongacin sine die en el tiempo de la resolucin definitiva de los procedimientos. As es justo decir, que tambin el ciudadano es corresponsable de tal situacin con una conducta que ha generado innumerables iniciativas pero notando un fin individualista que ha llevado a nuestra sociedad a una suerte de disgregacin en los ltimos aos. Pensemos en Argentina de la dcada del 20, del 30 y tambin del cuarenta: posibilidades infinitas, radicacin de inmigrantes de todo el mundo, posicionada en un nivel de crecimiento en las mismas condiciones o an superiores que Australia, Canad y Nueva Zelandia, de all se forj con una preparacin humana-cultural envidiada y copiada en toda Amrica latina, pero entonces: Que fue lo que ocurri?. El objetivo del presente no es enumerar el sinnmero de hechos que llevaron a esta joven Repblica a su problemtica actual, pero s mostrarlos, recordarlos y grabarlos en la memoria para usufructuar y sacar de ello provecho en su mejor sentido. Es all, en ese marco donde podemos aprovechar la necesidad de cambios para insertar en cada mbito las mejores propuestas y con ms aceptacin en la sociedad mundial. Es por ello que somos en todo aspecto muy pero muy optimistas, porque necesitamos de cambios y ello nos llena de ideas y proyectos con muchos objetivos y estrategias para mejorar la calidad social de los ciudadanos.
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En muchos mbitos, pero especialmente en el tributario, el pas afronta directamente una crisis de autoridad, SUS AUTORIDADES, ES DECIR EL GOBIERNO NO ESTA EN CONDICIONES DE EXIGIR NADA A SU PUEBLO, la situacin se encuentra en un punto de descreimiento absoluto, y ello tiene una visagra fundamental, los gobernantes no respetaron el derecho de propiedad de la gente: LES INCAUTARON TODOS SUS DEPOSITOS DE LOS BANCOS SIN SABER CUANDO SE LOS VAN A DEVOLVER. Veamos un ejemplo de este fenmeno actual del pas, lo que se da en llamar rebelin fiscal: En estos momentos en la Argentina nos est visitando una misin del Fondo Monetario Internacional (FMI), encabezada por un especialista hind llamado Anoop Singh, se reuni con cuanto funcionario existe en el pas, de municipios, provincias, nacin etc. dando catedra, cuando dicho organismo nos viene asesorando desde hace ms de 30 aos (y as estamos). En una de sus reuniones con el titular del ente recaudador argentino Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP), le pregunt s en la argentina existe rebelin fiscal, el funcionario no le respondi directamente, sino que se refiri a la moratoria impositiva actual como medio de resolver la situacin de quienes tienen dificultades financieras para pagar los impuestos. Es decir sin reconocerlo expresamente, siendo este un problema distinto al de la morosidad e incluso a la evasin, ya que el ciudadano acta con una voluntad deliberada y consciente de quien decide dejar de pagar sus impuestos, porque cree que hay demasiada corrupcin en el gasto pblico o que se dilapidan sus dineros o a sabiendas de que se debilita un gobierno del cual no confa o quisiera que se vayan y vinieran otros. Normalmente la rebelin fiscal implica una actitud activa una poltica con agitacin e incitaciones pblicas a no pagar los impuestos y resistir a quienes vienen a cobrarlos. En la Argentina hubo casos de que inspectores de la Direccin General Impositiva (DGI) eran recibidos a pedradas y echados de las ciudades. De forma tal que existe una sensacin de ahogo y que de hecho se llevan a cabo movimientos ciudadanos y/o barriales a negarse a pagar los impuestos. Volvemos aqu al inicio del trabajo, cuando recordamos las teoras de Hobbes, de Harts, si el Estado no cumple con su parte en este contrato social, queda expedita la va para la desobediencia?. Sin que ello sea consciente, hoy el contribuyente est en rebelin fiscal, pero lo es por la caida de su capacidad contributativa, porque el propio Estado se ha quedado con sus ahorros, con sus sueldos, en definitiva con su propiedad, ya que la que tenga ser ejecutada por la deuda contraida. Se ha cerrado el crculo, y necesitamos salir de l. Pero esa descripcin. en que se relaciona con la transaccin tributaria?. La terminacin convencional debe ser enmarcada en un proceso de modernizacin de la organizacin, los mtodos de actuacin y las formas jurdicas de realizacin de las funciones administrativas que debera tener lugar en nuestro pas con la consiguiente profundizacin.
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De all que debamos buscar una tendencia con el intento de superar una cierta concepcin burocrtica tradicional, para la que la funcin administrativa consiste ms que nada, en la aplicacin automtica o casi automtica de normas jurdicas que deben prever con la mayor precisin posible, la respuesta de la Administracin a los problemas que ha de resolver. Ese comportamiento, necesario en algunos casos de la actividad administrativa, no se adecua de ninguna forma a la realidad y necesidades actuales, ya que en algunas reas se requiere una mayor flexibilidad y autonoma para lograr hallar las soluciones preferibles para la gestin de los intereses pblicos. Por ese motivo muchas de las leyes vigentes abren el camino en muchas materias de un mayor espacio a la autonoma de la decisin administrativa, lo que comunmente llamamos DISCRECIONALIDAD.
LIMITES Y ALCANCES.En un Estado de Derecho, es bien sabido que la actividad administrativa se desarrolla subordinada al ordenamiento jurdico, esa subordinacin puede ser : 1).- Negativa: en el sentido que la actividad encuentra un lmite insuperable en la ley la que impone limitacin a ciertas actividades; 2).- Positiva: de forma tal que la administracin puede hacer solamente lo que la ley permite, no admitindose en el Estado moderno una invasin por parte de la administracin en el campo de la libertad individual, salvo los casos que la ley lo consienta. De esa forma tenemos como seala EISSEMANN en su Cours de Droit Administratit, Pars, 1949-50, que: ..El poder discrecional de la Administracin implica la existencia de un margen de libertad de decisin, sea en lo que concierne a la oportunidad o conveniencia de la accin, sea en cuanto al contenido, sea en cuanto a la eleccin del destinatario. La ley no predetermina la situacin de hecho ante la que se dictar el acto o cul es el acto que se dictar ante una situacin de hecho.... En ese sentido el claro lmite al poder discrecional es su justificacin, es decir el Estado en su desenvolvimiento no puede obrar arbitrariamente como ensea WALINE: ..Un rgano administrativo ejerce el poder arbitrario, si puede tomar sus decisiones soberanamente, sin la preocupacin de respetar la ley ni de buscar la realizacin del inters pblico. El poder arbitrario sera el de un dspota, gobernando en su inters personal y explotando a su pueblo.... Bajo el paraguas de la discrecionalidad, es donde se debe ahondar la profundizacin de la tcnica transaccional en nuestro bendito pas, aprovechando la crisis terminal por la que atravesamos para reconstruir adecuadamente dentro del tejido social una conciencia transformadora, con una organizacin mucho ms dialogante, de participacin abierta a la negociacin siendo muy pero muy dctil y menos autoritaria, an sin que esto presuponga la prdida de sus prerrogativas.
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En esa perspectiva alentadora modulndose las prerrogativas para obtener soluciones razonables de la tutela del inters general. As introduciramos una dosis de flexibilidad en el ordenamiento jurdico que no es incompatible con sus principios generales basado en el derecho continental y como lo hemos visto, tampoco el ordenamiento interno limita inexorablemente la cuestin. En ese contexto la forma de finalizacin negociada del procedimiento tiene sus precedentes en el derecho comparado. Se destaca por su carcter de regulacin general la comprendida en los arts. 54 y siguientes de la Ley Federal Alemana de Procedimiento Administrativo de 1976, como as tambin en el art. 11 de la reciente Ley Italiana sobre Nuevas Normas en Materia de Procedimiento Administrativo y de Derecho de Acceso a los Documentos Administrativos de 1990, y particularmente en el Derecho Espaol, en forma decisiva el art. 88 de la L.R.J.P.A.C, como los dems ancedentes que hemos aqu traido al anlisis. Por ello el campo abarcativo de la posible aplicacin de la transaccin en nuestro pas es enorme y con posibilidades de xito. Nuestra propuesta desde aqu es, por ejemplo: - Acuerdo amigable para sustituir la expropiacin; - Acuerdo sobre la cuanta sobre el precio expropiatorio; - Acuerdo meramente preparatorio de una decisin posterior; - Acuerdos para acelerar los procedimientos; - Acuerdos que en el derecho alemn se denominan de transaccin, para despejar la incertidumbre sobre alguna diferencia sobre por ejemplo una indemnizacin; - Acuerdos de intercambio por la que la Administracin y el interesado se obligan a prestaciones mutuas; - Acuerdos modales, es decir sobre la forma de cumplir una obligacin o ejercitar un derecho; - Acuerdo normativos, los que tienen por vocacin ser recogidos en el contenido de una norma jurdica; - Acuerdos multilaterales, con la finalidad de la mejor distribucin de recursos destinado a alguna subvencin o ayuda; - Obviamente acuerdo de arbitraje, que ya estn en plena evolucin y aplicacin en algn territorio del pas; Todos esos ejemplos tienen que tener como condicin bsica y necesaria, que sean realizados por rganos competentes, sin alterar las responsabilidades de las autoridades y funcionarios intervinientes y es all donde radica nuestro peor enemigo para el cambio, en la MORAL, que algunos llaman media otros necesaria, algunos sana y dems apelativos, como sealara el escritor contemporneo norteamericano PAUL AUSTER sobre la Argentina:
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Como es que un pas con una cultura tan sofisticada, es tan brutal consigo mismo?... Semejante cambio cultural para darle poder semejante a un funcionario que va a transigir, por ejemplo la deuda tributaria de una empresa por valor de cientos de miles de dlares, no es tarea sencilla , en lo que es la Argentina hoy en el ao 2002 va en contra de toda corriente tributarista-dogmtica. Y es all donde se debe socavar en profundidad la tica pblica del ser nacional, crear definitivamente la identidad de que el Estado forma parte indisoluble de nosotros los hombres y quienes tienen a su cargo la funcin pblica debern comprometerse de manera tal, que lo que consigan en su discrecionalidad administrativa y ms all de sus objetivos, formar parte de su responsabilidad disciplinaria, penal y patrimonial para todo su futuro. Para el caso, de lograr la flexibilizacin jurdica y sobre todo, mental, es posible adems la conformacin de tribunales arbitrales ad hoc, con participacin de la Administracin en representacin del Fisco, el propio contribuyente y representantes de las Organizaciones de Defensa del Consumidor, o aprovechando la actual legislacin de mediacin, estimamos que podra ser oportuna la intervencin de amigables mediadores, profesionales habilitados al efecto, que acerquen a las partes para hallar en forma consensuada la solucin al conflicto. INCERTIDUMBRE Y TRANSACCION: La Transaccin para su procedencia debe contar con concesiones recprocas entre las partes, es decir la existencia de una relacin jurdica incierta y litigiosa o apta para producir un litigio, de forma tal que en cualquier supuesto que pensramos susceptible de aplicar el instituto, encontramos como elemento comn entre las partes la eliminacin de la incertidumbre que pesa sobre la situacin , para buscar un medio que permita buscar una solucin lo antes posible con el aliciente de obtener el interesado una reduccin en la cuanta de la sancin. De igual modo se expide Menendez Rexach en su obra Procedimientos Administrativos, Finalizacin y Ejecucin del ao 1993. Citando como ejemplo figuras del derecho positivo calificadas como un supuesto pago en cuanta reducida, es decir la posibilidad en la Ley de Enjuiciamiento Criminal Espaola, que prev la posibilidad de condena con conformidad del imputado, en los casos que est asistido por su letrado, presta conformidad a la calificacin ms grave de las pedidas por las acusaciones, producindose sentencia sin juicio oral. Basndonos en todo ello, consideramos que sera positivo establecer un estado de nimo en la Administracin Pblica y en los particulares en el sentido de que las nuevas realidades, tanto del sistema jurdico, como de las relaciones entre las distintas Administraciones Pblicas, y de estas con los particulares y las asociaciones que le representan, exigir abrir cauces a travs de los cuales por va transaccional o convencional, se incrementar la eficacia en la resolucin de conflictos. Por ello ser necesario la formacin de una plantilla de funcionarios probos, intachables y bien pagos, con una preparacin y formacin superior, para que no slo sea necesario decisiones unilaterales de la administracin para
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resolver conflictos sino la fijacin de bases de hecho aceptadas por las partes sobre las que dictar resoluciones de forma tal que la legislacin vaya fijando mdulos procedimentales que permitan suscribir con garanta para las partes los convenios de terminacin de los procedimientos. Sucede que el acuerdo o terminacin convencional, no puede inclur ningn tipo de transaccin sobre la existencia o no de relacin de causalidad, o el reconocimiento pactado de la responsabilidad de la Administracin, sin limitarse a la determinacin de la cuanta y el modo de satisfacer la indemnizacin, as los acuerdos adoptados no deben perjudicar a terceros interesados y la regla res inter alios acta aliis neque nocet neque prodest o la exclusiva vinculacin de las partes al convenio no puede traducirse en un obstculo a la legitimacin para hacer valer el principio de que la terminacin convencional lo es siempre a salvo de los derechos e intereses de terceros que no pueden ser afectados sin su consentimiento. Existe una regla ya tradicional en el derecho pacta sunt servanda, que permite a las partes compelerse al cumplimiento de lo pactado. Bien lo seala Sanchez Morn cuando el incumplimiento es del particular la terminacin convencional dota de contenido negociado a un acto administrativo que la Administracin puede materializar a travs de su potestad de ejecucin forzosa. De forma tal que el acto de adhesin la manifestacin transaccional mas adecuada al fenmeno de las relaciones en masa, caracterstica del moderno derecho tributario, en cuanto sirve para dar cauce a la pluralidad indiscriminada de destinatarios de la actuacin administrativa, como sucede en el derecho alemn en donde los convenios tributarios mantienen un carcter excepcional en lo que respecta a las actas de conformidad . Distinto a Italia que se admite la comprobacin con adhesin, que aunque se presenta formalmente como un acto unilateral de rectificacin al que el contribuyente presta su adhesin, existe un momento previo de confrontacin de posturas de las partes, es decir se basa en la bsqueda comn de la verdad y no de una transaccin que modifique la verdad de los hechos y la corrreccin de la interpretacin jurdica.
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BIBLIOGRAFA
CONSTITUCIN NACIONAL ARGENTINA CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (PACO DE SAN JOSE DE COSTA RICA) LEY N 340 CODIGO CIVIL ARGENTINO LEY 11.863 PROCEDIMIENTOS TRIBUTARIOS LEY 22.415 CODIGO ADUANERO LEY 22.434 CODIGO PROCESAL CIVIL ARGENTINO LEY 20/92 ESPAA R.D. 1684/1990 REGLAMENTO GENERAL DE RECAUDACIN (ESPAA) TEORIA GENERAL DEL ESTADO (J.JELLINEK) ECONOMIA Y SOCIEDAD (MAX WEBER) TEORIA GENERAL DEL ESTADO Y DEL DERECHO (H.KELSEN) EL PRINCIPE (N. MAQUIAVELO) EL ESPIRITU DE LAS LEYES (MONTESQUIU) TEORIA DEL ESTADO (H.SLLER) PRINCIPISO DE CIENCIA POLTICA Y TEORIA DEL ESTADO (HECTOR R.ORLANDI) CONSTITUCIN Y DEMOCRACIA (FELIX LO) LA TERCERA OLA (A.TOFFLER) VIEJA Y NUEVA POLTICA (ORTEGA Y GASSET) EL CONTRATO SOCIAL (J.J. ROUSSEAU) DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO (A.RIZZO ROMANO) LA TERMINACIN CONVENCIONAL DEL PROCEDIMIENTO (F.DELGADO PIQUERAS) LA TRANSACCIN TRIBUTARIA (TULIO ROSEMBUJ) EL CONCEPTO DE DERECHO (H.L.A. HART) ACERCA DEL ARBITRAJE INTERNACIONAL EN EL MERCOSUR (JAIME ANAYA) SISTEMA PARA A SOLUCAO DE CONTROVERSIAS NO MERCOSUL (GUIDO F.SILVA SOARES) CMO REGULAR EL ARBITRAJE? (MARIA B.NOODT TAQUELA) LA APLICACIN DE LOS ACUERDOS DE ARBITRAJE DE MERCOSUR (M.B.NOOD TAQUELA) TRATADO DE DERECHO ADMINISTRATIVO (F.GARRIDO FALLA) LA ACTUACIN CONTRACTUAL DE LA ADMINISTRACIN PUBLICA ESPAOLAUNA PERSPECTIVA HISTORICA (J.L.MEILAN) LA MEDIACIN PENAL (ROSSNER, JIMNEZ SALINAS, BARJA DE QUIROGAOTROS) DECRETOS DE NECESIDAD Y URGENCIA (NESTOR SAGES) TEORIA PURA DEL DERECHO (H.KELSEN) LA INTERPRETACIN DE LA LEY Y EL DERECHO TRIBUTARIO (KRAUSE MURGUIONDO) NATURALEZA E INTERPRETACIN DE LAS LEYES TRIBUTARIAS (E.VANONI) EL HECHO IMPONIBLE (DINO JARACH) LA REFORMA DEL ESTADO (AGUSTN GORDILLO)
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BIBLIOGRAFA
ARBITRAJE (SUSANA C.NAVARRINE Y RUBEN ASOREY) FINANZAS PUBLICAS Y DERECHO TRIBUTARIO (DINO JARACH) REPERTORIO DE FALLOS DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA (LA LEY EL DERECHO)
AGRADECEMOS LA COLABORACIN DEL DR.MARCELO BALDOMIR KIENER, Especialista en Relaciones Internacionales, ExDirector de Comercio Exterior del Instituto Nacional de Estadstica y Censo (INDEC) y funcionario de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos Direccin General de Aduanas, por el aporte de conocimiento e informacin estadstica proporcionada.
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Mara Virginia PAREDES Tristn Oscar CONDE

"PROCEDIMIENTOS SUSTITUTIVOS DE LA EJECUTIVIDAD EN EL DERECHO TRIBUTARIO ARGENTINO"

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NUESTRO OBJETO DE ESTUDIO

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I-EVOLUCION DEL ESTADO.

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KELSEN , H. Teora General del Estado y del Derecho HOBBES, T. Leviatn

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I-2 CRISIS DE LAS IDEOLOGAS.

LO, F. Constitucin y Democracia

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TOFFLER, A. La tercera ola 1981-

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ORTEGA Y GASSET, J. Vieja y nueva poltica. ROUSSEAU, J.J. El contrato social

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II-2.-LA ADMINISTRACION EN EL ESTADO DE DERECHO

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II-3.- LIMITES A LA ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

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HABERMAS, Jergen Perfiles Filosfico-Poltico

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III-a) BREVE RESEA HISTORICA.

RIZZO ROMANO, A. Derecho Internacional Pblico

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III-b) ALTERNATIVAS DE SOLUCION DE CONTROVERSIAS EN DERECHO INTERNACIONAL.

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III-c) LA RESOLUCION DE PRECEDENTES EN MATERIA TRIBUTARIA.

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IV-PRINCIPIOS DE ECONOMIA POLTICA. GENERADORA DE CONFLICTOS?

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ROSEMBUJ, Tulio. La Transaccin Tributaria.

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V- CRISIS ECONOMICA. CRISIS DE LA JUSTICIA.

HART. H.L.A El Concepto de Derecho Cap.IV-Soberano y Subdito

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VI PASADO Y RESTRICCIONES DEL INTERPRETATIVAS.

PRESENTE DEL ARBITRAJE. METODO. CUESTIONES

VI.1.- ANTECEDENTES Y EVOLUCION DEL ARBITRAJE.

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VI-2 EL ARBITRAJE EN EL MERCOSUR.

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VI-3-ANTECEDENTES INTERNACIONALES: 1) ESPAA

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