D Procesal II Apuntes 1 Proceso Ejecutivo

APUNTES DE DERECHO PROCESAL I
RESUMEN DEL MANUAL PROF. DE LA OLIVA
PARTE PRIMERA: EJECUCIN ESPECIALES Y ARBITRAJE
FORZOSA,
MEDIDAS
CAUTELARES,
PROCESOS
TTULO I: EL PROCESO DE EJECUCIN CAPTULO PRIMERO: CONCEPTOS GENERALES Leccin 1: El proceso de ejecucin: Introduccin (I) 1. Consideraciones generales. 2. Ejecucin forzosa: deberes jurdicos y responsabilidad: la ejecucin forzosa civil como aplicacin de sanciones. 3. Ejecucin dineraria y ejecucin no dineraria. 4. Ejecucin propia e impropia. 5. Ejecucin singular y ejecucin concursal. 1.1. Consideraciones generales A) Concepto El proceso civil de ejecucin o la ejecucin forzosa (civil) es una de las vas utilizadas para la efectiva tutela jurisdiccional, para ejercer la funcin y la potestad jurisdiccional (cauce de dispensacin de la tutela judicial). La funcin y la potestad de tutela o aplicar el derecho a casos concretos comprende, no slo decirlo sino tambin, cuando es necesario, realizarlo. El proceso de ejecucin se instrumentaliza las pretensiones, haciendo una transformacin material de la realidad para intentar acomodarla a parmetros jurdicos preestablecidos. Esos parmetros, que ms adelante se explicarn, son sentencias o documentos en los que la ley entiende que consta suficientemente lo que cabe considerar jurdico respecto de ciertos sujetos jurdicos: son los denominados ttulos ejecutivos. Adems hay que decir que no todo lo juzgado es susceptible de ejecucin forzosa; hay procesos de ejecucin sin previo proceso de declaracin y, por tanto, sin que haya juicio y, en consonancia, algo juzgado. La sentencia de condena es uno de los principales ttulos ejecutivos y si se quiere, el ttulo ejecutivo por antonomasia, pero no es el nico. B) Naturaleza La jurisdiccin sustituye a la autotutela o justicia privada y busca, adems de declarar o crear idealmente lo jurdico a casos concretos; que respecto a tales casos concretos, se acomode la realidad a lo jurdico, es decir realizarlo, aunque no siempre lo consigue. Esta funcin de realizacin del Derecho en casos concretos no puede cumplirse en un solo acto. Requiere una pluralidad de actividades o actuaciones, que componen, precisamente el proceso de ejecucin. Dado que, de ordinario, el proceso civil de ejecucin no concierne a asuntos en que prevalezca o sobresalga un inters pblico, sino al derecho y al inters de determinados sujetos jurdicos, rige, salvo las consabidas excepciones, el principio dispositivo, y por tanto, no comienza, de ordinario, ms que a instancia de parte. C) Caracteristicas Caracteriza al proceso de ejecucin o ejecucin forzosa la utilizacin por el rgano jurisdiccional de su potestad coactiva y coercitiva aplicada a la realidad material, a fin de transformarla, venciendo resistencias y sustituyendo voluntades. Y cabe sealar tambin entre las primeras ideas generales sobre el proceso de ejecucin y ligada a la anterior la de sustitucin, por el rgano jurisdiccional, de la voluntad y la conducta del sujeto pasivo del proceso de ejecucin, con intromisin en el patrimonio de ese sujeto. El proceso civil de ejecucin no puede concebirse como mera prolongacin del proceso de declaracin, parece pues, difcilmente discutible lo que ha dado en denominarse autonoma del proceso de ejecucin. Una ltima consideracin general es que es inaceptable la imagen del proceso de ejecucin como una sucesin de actuaciones materiales, casi-automticas, sin necesidad de actividad jurisdiccional declarativa, porque el Derecho del caso ya estara definido por completo. En el proceso de ejecucin se pueden plantear cuestiones procesales, que requieren soluciones de declaracin jurdica, sustancialmente iguales a las que se dan en el proceso declarativo.
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1.2. Ejecucion forzosa: deberes juridicos y responsabilidad dineraria El profesor Carreras Llansana en su obra clsica El embargo de bienes, la ejecucin forzosa civil se basara en el siguiente esquema conceptual: 1. A cualquier sujeto jurdico se le presentan deberes jurdicos 2. La infraccin de deberes jurdicos genera responsabilidad en el infractor y lesin injusta en otros sujetos jurdicos. 3. Cuando los deberes jurdicos constan en ttulos ejecutivos, la responsabilidad supone la inmediata sujecin del infractor a un especifico obrar ajeno, que es el obrar o la actividad del rgano jurisdiccional. Con esta actividad se ha de procurar reparar la lesin injusta, a solicitud de quien la haya padecido o de quien legalmente est legitimado para tal solicitud. Sentado lo anterior, cabe afirmar que el proceso civil es un proceso para la actuacin o aplicacin de sanciones. As pues las sanciones civiles han de buscar la equivalencia, a ser posible perfecta, con el bien o bienes jurdicos lesionados por el incumplimiento o la infraccin de obligaciones y deberes. El cuadro de las sanciones civiles resulta de la consideracin de estos tres factores: 1. La diversidad de las conductas imperadas. 2. La posibilidad de obtener resultados equivalentes al de la realizacin voluntaria de la conducta imperada. 3. La fungibilidad de dichas conductas y, por tanto, la posibilidad de que el rgano jurisdiccional acte, como dijimos, con una actividad de sustitucin del comportamiento que podra desplegar voluntariamente el sujeto pasivo del proceso de ejecucin (el ejecutado, infractor o responsable). El sistema de sanciones propio de la ejecucin forzosa civil se vertebra en torno a 2 tipos de sanciones: las genricas y las especficas: 1. Las sanciones se denominan genricas cuando la actuacin del rgano jurisdiccional opera sobre gneros (normalmente dinero) o para obtener dinero. 2. Se consideran, en cambio, sanciones especficas aquellas que implican operar sobre los mismos elementos que habra de utilizar el sujeto pasivo de la ejecucin forzosa si quisiese evitarla (y, en ocasiones, si quisiese cumplir la obligacin o el deber contrado respecto de otro u otros sujetos jurdicos). 1.3. Tipos de ejecucion A) Ejecucin dineraria y ejecucin no dineraria En todos lo ordenamientos jurdicos y tambin en el espaol-, el proceso de ejecucin presenta dos grandes modalidades: Las de ejecucin dineraria, que buscan aplicar directa o indirectamente, sanciones genricas o, dicho de forma ms exacta, se pretende obtener del sujeto pasivo de la ejecucin del ejecutadocantidades de dinero destinadas al sujeto activo del proceso de ejecucin al ejecutante- con el fin de reparar una lesin injusta sufrida, de ordinario, por este ltimo. Esas cantidades de dinero pueden constar en una sentencia de condena que las determina o estar expresadas en un ttulo ejecutivo no judicial (p. e., una escritura de prstamo), y se habrn de incrementar con los intereses (por distintos conceptos) y las costas procesales. Las cantidades de dinero pueden ser, asimismo, el equivalente econmico del hacer, personalsimo o no, que no se hace o que hace otra persona, ms el importe de una indemnizacin por los daos y perjuicios causados por la infraccin del deber (sea entrega de dinero, de dar cosas distintas del dinero, de abstenerse de una conducta o de hacer algo distinto de todo lo anterior). Las de ejecucin no dineraria, por la que se pretende aplicar sanciones especficas: poner en posesin de un bien mueble o de un bien inmueble determinado o de una cantidad de cosas o tener por emitida una concreta declaracin de voluntad. B) Ejecucin propia y ejecucin impropia La ejecucin propia no es sino la ejecucin forzosa de que venimos hablando: el proceso civil de ejecucin propiamente dicho. Se habla en cambio de ejecucin impropia para referirse a las posibles medidas dirigidas al pleno despliegue de los efectos establecidos o derivados de ciertas sentencias o a
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satisfacer el inters legtimo que reconocen, pero sin necesidad de que la jurisdiccin ejerza su poder coactivo o coercitivo ni penetre en el patrimonio de ningn sujeto jurdico prescindiendo de su voluntad y, desde luego, sin necesidad de que comience un verdadero proceso. Ejemplo principal de ejecucin impropia lo constituyen las inscripciones, anotaciones y rectificaciones de inscripciones o de asientos registrales que cabe obtener tras sentencias constitutivas (de incapacitacin, de reintegracin de la capacidad) o incluso meramente declarativas (del dominio de un inmueble). El art. 521 de la LEC establece en su apartado 1 que no se despachar ejecucin de las sentencias meramente declarativas ni de las constitutivas, pero el apartado 2 se refiere a la ejecucin impropia: mediante su certificacin y, en su caso, el mandamiento judicial oportuno, las sentencias constitutivas firmes podrn permitir inscripciones y modificaciones en Registros pblicos, sin necesidad de que se despache ejecucin. Parece obvio, que, conforme a la doctrina comn, la emisin de un mandamiento judicial tampoco se considera por la ley un acto que constituya ejecucin forzosa propiamente dicha. Para responder a las necesidades reales, el art. 522 LEC explicita en 1er lugar un deber elemental de las personas y autoridades encargadas de Registros pblicos en que deban reflejarse los efectos de sentencias constitutivas: atacar cumplir lo que stas dispongan y atenerse al estado o situacin jurdicos que surja de ellas, con la salvedad de los obstculos que puedan considerarse derivados del propio Registro conforme a su legislacin especfica. A fin de esta proclamacin, sin equivalencia en la LECA, no quede en mera retrica legislativa, el 522.2 prev, con amplitud, que quienes hayan sido parte en el proceso o acrediten inters directo y legtimo puedan pedir al tribunal las actuaciones precisas para la eficacia de las sentencias constitutivas y para vencer eventuales resistencias a lo que dispongan. Sin duda, la LEC no considera ejecucin forzosa esas actuaciones precisas. No debiera ser necesario aclarar que, con gran frecuencia, las sentencias responden a la acumulacin de acciones y, por consiguiente, contienen, junto a pronunciamientos que no son de condena, sino constitutivos o meramente declarativos, otros pronunciamientos condenatorios: a la satisfaccin de una prestacin econmica en concepto de alimentos, al resarcimiento de daos y perjuicios, etc. Respecto de estos ltimos pronunciamientos, s cabe la ejecucin forzosa propiamente dicha (art. 521.3 LEC). Se ha de aclarar tambin que, en realidad, no es un pronunciamiento de condena el que condena, tras estimar una accin meramente declarativa, a estar y pasar por esta declaracin. No consideramos ejecucin impropia el cumplimiento de los mandatos jurisdiccionales de hacer o de no hacer que contenga una sentencia: se es, sin lugar a dudas, el fenmeno de la ejecucin voluntaria. Pero tampoco constituye ejecucin impropia el apercibimiento y la imposicin de multas u otras medidas coercitivas que el tribunal puede acordar sobre la base de un ttulo ejecutivo.
C) Ejecucin singular y ejecucin concursal Es frecuente que se hable de ejecucin singular y de ejecucin concursal. De ah que resulte conveniente dejar sentado que esta distincin es del todo errnea si se fundamenta en la idea de que el proceso concursal (en nuestro ordenamiento, la quiebra o el concurso de acreedores) es un proceso de ejecucin. Ni el concurso de acreedores ni la quiebra son procesos de ejecucin sino procesos de extrema complejidad y desde luego universales (la actividad jurisdiccional se proyecta sobre todo el patrimonio), en que cabe procurar la tutela jurisdiccional de los justiciables (de los acreedores, en concreto), sin necesidad de actuaciones de ndole o naturaleza ejecutiva. Porque es un desenlace perfectamente legal y deseable de un proceso concursal el logro de un convenio entre acreedores y deudor, que evite la liquidacin del patrimonio por el rgano jurisdiccional. As, pues, ejecucin forzosa singular (o proceso singular de ejecucin) es aqulla (o aquel) en que la actividad jurisdiccional no se proyecta sobre la totalidad de un patrimonio, sino sobre bienes determinados, necesarios para aplicar sanciones especficas, o en otros casos, sobre los bienes precisos para la aplicacin de sanciones genricas en la medida cuantitativa de la responsabilidad contrada. En un proceso concursal puede darse una actividad jurisdiccional ejecutiva comprensiva de la totalidad del patrimonio. Si hay ejecucin forzosa universal ser, de ordinario, la que se produzca en un proceso concursal, pero a nuestro entender, es errneo caracterizar un proceso, el concursal, por una actividad no necesaria, aunque frecuente. No cabe descartar que, fuera de los procesos concursales, la actividad jurisdiccional se proyecte sobre la totalidad de un patrimonio, no ya porque, como sucede muchas veces, el ejecutado ha de hacer frente a su responsabilidad con todos sus bienes (como prev la ley), sino porque, desde su inicio, se opera sobre una universitas bonorum: el patrimonio de un difunto (782 y ss LEC). Pero no es de esencia del proceso universal de divisin de la herencia la actividad jurisdiccional ejecutiva. Puede haberla o puede evitarse. En todo caso, cuando, en razn de una responsabilidad que genera la
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imposicin de sanciones genricas, se acaba afectando a todos los bienes del patrimonio del sujeto responsable, porque no es suficiente con algunos, la actividad jurisdiccional toma en consideracin cada uno de los bienes, es decir, a stos uti singuli o singularmente.
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Leccin 2: El proceso de ejecucin; introduccin (II) 1. La accin ejecutiva. 2. El ttulo ejecutivo. 3. Ttulos ejecutivos complejos. 4. Clases de ttulos ejecutivos: A) Ttulos judiciales; b) Ttulos extrajudiciales; responsabilidad dineraria; la cuestin de la liquidez. 5. Estructura general del proceso de ejecucin en la LEC; A) Antecedentes: la ejecucin forzosa en la LECA; B) El proceso civil de ejecucin, en la LEC. 2.1. Accion ejecutiva Entendemos accin ejecutiva como genuino derecho subjetivo pblico a una concreta tutela jurisdiccional de ndole ejecutiva, al igual que la accin civil (declarativa) es el derecho a una sentencia con un contenido concreto. Con otras palabras, el derecho en que consiste la accin ejecutiva es un derecho con un contenido concreto y este es, la realizacin de los actos ejecutivos precisos para lograr la completa exaccin de la responsabilidad. Cabe pedir y obtener legtimamente tutela jurisdiccional ejecutiva sin haber pedido y obtenido antes, en el correspondiente proceso, tutela jurisdiccional declarativa. La accin ejecutiva ha de concebirse con autonoma. Se extingue la accin ejecutiva cuando realizados todos esos actos no se alcanza el resultado de una completa subsanacin o reparacin de la lesin causada por el comportamiento ilcito? No se extingue y el correspondiente proceso de ejecucin que no experimenta caducidad (art. 239 LEC)- puede reanudarse si nuevos actos ejecutivos ofrecen probabilidades de xito. Si la responsabilidad es o se convierte en pecuniaria cuando la ejecucin forzosa civil se agota sin alcanzar el importe dinerario concreto por el que se procede, no se extingue y no nace otra nueva para la obtencin y recepcin del resto, con la necesidad de que un nuevo proceso. Es la misma accin la que subsiste (con su objeto reducido al resto) y el proceso de ejecucin, sobresedo provisionalmente, puede abrirse. Presupuestos de la accin ejecutiva: A) infraccin de un deber jurdico; B) existencia de una lesin injusta, patrimonial o susceptible en todo caso de valoracin, que atribuye a quien la padece un legtimo inters a la tutela jurisdiccional; y C) la existencia de una documentacin especial (ttulo ejecutivo), en la que conste, de manera que la ley considera suficiente, un deber jurdico. Obviamente el titular de la accin ser, de ordinario (caben excepciones), quien haya padecido la infraccin y la lesin injusta y adems posea el ttulo ejecutivo. Y la accin se tendr frente a quien haya causado esa lesin o aquel o aquellos otros sujetos a los que, por disposicin legal, se extienda la responsabilidad. Es evidente que esto anterior pone en relacin estrecha la accin ejecutiva con el ttulo ejecutivo, pero ello no significa que la posesin del ttulo del que resulta la legitimacin activa y pasiva- otorgue, sin ms, la accin. No cabe tener accin ejecutiva sin ttulo ejecutivo (art. 517.1 LEC), pero si cabe disponer de ste y carecer de aquella; por ejemplo cuando se ha dictado una sentencia condenatoria al demandado y el demandante puede disponer de ttulo ejecutivo (si la sentencia es ejecutable) pero desde luego no tiene accin ejecutiva si el demandado cumple el mandato jurisdiccional, entregando la suma de dinero o la cosa mueble o lo que sea. El ttulo ejecutivo es, pues, presupuesto necesario de la accin, pero no es el nico presupuesto de ella. Presupuesto de toda accin es tambin la existencia de inters legtimo en obtener la tutela jurisdiccional de que se trate. Resulta incuestionable que, por de pronto, ese inters legtimo desaparece si se subsana o se repara la lesin injusta. Relacin entre accin ejecutiva y comienzo del proceso de ejecucin: Si cabe que se carezca de accin ejecutiva aunque se disponga de ttulo ejecutivo por desaparicin del inters legtimo o por otra causa (por ejemplo porque la concreta accin ejecutiva de que se trate ha caducado: art. 518 LEC). Por lo tanto no puede depender el comienzo del proceso de ejecucin de la existencia y subsistencia de la accin ejecutiva, del mismo modo que el proceso civil declarativo no comienza porque el demandante sea en verdad titular de una accin civil. Si el comienzo del proceso de ejecucin est ligado a un derecho subjetivo, ese derecho no puede ser la accin ejecutiva. Hay un derecho al comienzo del proceso de ejecucin (al despacho de ejecucin y ese derecho existe siempre que se disponga de un ttulo ejecutivo regularmente constituido, siempre que concurran los presupuestos procesales relativos al rgano jurisdiccional y a los sujetos procesales y se presente en debida forma la demanda de ejecucin a la que se acompaa aquel ttulo. En la demanda ejecutiva se afirma, como en la demanda del proceso civil declarativo, la existencia de una accin. Y, con el ttulo ejecutivo, a diferencia de los casos de demandas que inician el proceso de
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declaracin, la existencia de la accin pasa a tenerse por suficientemente justificada, arrojndose sobre el sujeto pasivo de la carga de alegar y probar que la accin ejecutiva no existe en realidad.
2.2. Titulo ejecutivo Acerca de la naturaleza del ttulo ejecutivo se ha discutido ampliamente en la doctrina, tanto espaola como europea-continental. Aunque los preceptos legales, al establecer los ttulos ejecutivos, enuncien o enumeren slo casi exclusivamente documentos (en la LEC, slo documentos), se ha pretendido por un sector doctrinal que el ttulo ejecutivo, propiamente dicho, es un acto, del que el documento sera el instrumento de constancia. Otros autores consideran que la ley, al establecer los ttulos ejecutivos (y sobre todo, al concebir que haya ttulos ejecutivos distintos de las sentencias susceptibles de ejecucin forzosa) se fija propiamente en documentos y son stos los que establece como ttulos, aunque, como es natural, los documentos siempre sean un instrumento de constancia de otra realidad. Segn De la Oliva Santos dada su funcin, los ttulos ejecutivos son, sobre todo, determinados documentos; pero no cabe excluir que algunos comportamientos (declaraciones o manifestaciones de voluntad) sean legalmente tomados en consideracin para atribuirles, por s mismos o, en unin con documentos, fuerza ejecutiva, con tal de que se trate de comportamientos perfectamente comprobables y comprobados. Es enteramente lgico que ante el rgano jurisdiccional competente para la ejecucin se aporte un instrumento de constancia de la tutela ejecutiva que se pretende. Sin embargo, ciertos comportamientos pueden considerarse ttulos ejecutivos siempre que consten indubitativamente ante el tribunal, bien porque se han producido ante l o bien porque se han producido ante otro rgano jurisdiccional distinto pero que ha dejado constancia de ellos (con lo que el documento que instrumenta esa constancia acaba valiendo como ttulo ejecutivo o como parte de l). Lo que convierte un documento en un ttulo ejecutivo es una disposicin expresa de la ley. Sin embargo, la ley (si quiere seguir sindolo y no desvirtuarse por irracionalidad) no puede convertir cualquier objeto (ni siquiera cualquier documento) en ttulo ejecutivo sino slo puede convertir aquellos documentos que desempeen las funciones siguientes: Fundamentar, directa o indirectamente, la actuacin de sanciones como consecuencias de la infraccin de deberes; Determinar la legitimacin activa y pasiva, es decir, indicar quin pretende la tutela ejecutiva y frente a quin se pretende; Delimitar el contenido, sentido, medida o alcance de los actos jurisdiccionales ejecutivos. Si la responsabilidad es pecuniaria, ha de establecerse la cantidad (o unas bases muy precisas para su determinacin) y si es de otra ndole debe constar si se trata de entregar gneros o cosas (muebles o inmuebles) determinadas, o hacer (incluido deshacer) algo determinado o abstenerse de realizar ciertos comportamientos. 2.3. Titulos ejecutivos complejos No debe pensarse que el ttulo ejecutivo ha de ser, necesariamente, un nico documento. Por tanto, el ttulo ha de considerarse existente y debe reconocerse que es complejo cuando cierto tipo de documento resulta necesario, pero no es suficiente para el despacho de la ejecucin. Con frecuencia, el ttulo se integra con varios documentos y un comportamiento comprobable y comprobado. As las resoluciones judiciales que homologan una transaccin intraprocesal pueden requerir el testimonio de las actuaciones necesarias para la constancia de su concreto contenido (art. 517.2, 3 LEC). Anlogamente, es un ttulo ejecutivo complejo el que se integra con la sentencia de condena favorable a consumidores o usuarios no individualizados y el auto de reconocimiento de personas concretas como beneficiarios de esa sentencia (art. 519 LEC). Tambin es ejemplo de ttulo ejecutivo complejo el que aparece en el nmero 5 del artculo 517.2 LEC. En cuanto a la integracin del ttulo a base de un documento y una conducta una manifestacin de voluntad- un buen ejemplo se puede encontrar en el caso de la incomparecencia del deudor tras habrsele dirigido requerimiento para que pague o comparezca y se oponga, en el proceso monitorio y en otros procedimientos. 2.4. Clases de titulos ejecutivos La clasificacin ms importante y relevante de los ttulos ejecutivos es la que distingue (1) los judiciales (ms los arbitrales) y (2) los no judiciales o extrajudiciales:
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Es razonable que, la ejecucin forzosa se plantee, en primer lugar, respecto de las sentencias o resoluciones judiciales parejas, susceptibles de ser ejecutadas. Susceptibles de ser ejecutadas, decimos porque las sentencias absolutorias, por denegar la tutela pretendida, nada contienen que pueda ser ejecutado, ni voluntariamente ni mediante el proceso de ejecucin de que estamos tratando. Y las sentencias meramente declarativas y las constitutivas (o mejor dicho, los pronunciamientos de una sentencia que sean constitutivos o meramente declarativos) no requieren, para su efectividad de un proceso de ejecucin. Equiparables a las sentencias o autos judiciales ejecutables son las sentencias arbitrales (laudos) que disponen que ciertos sujetos sometidos a arbitraje, hagan o dejen de hacer algo. Como ya se dijo, las necesidades de proteccin del crdito (especialmente sobresalientes con el auge comercial de la Edad Media) impulsaron la creacin de documentos que podan conducir a la ejecucin forzosa sin previo proceso declarativo. Otras actuaciones, susceptibles de comprobacin y documentacin, se consideraron tambin ttulos ejecutivos. El resultado es la existencia de los denominados ttulos ejecutivos extrajudiciales, limitados, como regla, a la ejecucin dineraria. Tras proclamar, en su aptdo 1 que la accin ejecutiva ha de fundarse en un ttulo que tenga aparejada ejecucin el art. 517.2 LEC enumera, con carcter exclusivo o excluyente, los ttulos que la LEC establece o reconoce:
Ttulos ejecutivos judiciales Desde todos los puntos de vista se consideran ttulos ejecutivos judiciales (o arbitrales) los enunciados en los nmeros 1 2 3 y 8 del artculo 517.2 LEC ms las resoluciones judiciales que puedan entenderse comprendidas en el nmero 9 del mismo precepto. Las sentencias de condena firme La Ley dice de condena porque las sentencias absolutorias y las meramente declarativas o constitutivas son, segn hemos repetido, nada idneas para la ejecucin forzosa propiamente dicha. Y se aade el calificativo de firmes porque la firmeza es la caracterstica necesaria para ser ttulo ejecutivo que abra una ejecucin forzosa irrevocable, sin perjuciio de la ejecutividad provisional de sentencias de condena recurribles y recurridas. Cuando el tribunal competente para la ejecucin no es aquel en que han de conservarse los autos, la sentencia habr de aportarse mediante testimonio, expedido por el Secretario. De ordinario, s constar en los autos archivados en el tribunal de la ejecucin y, por tanto, no ser preciso aportarla junto con la demanda ejecutiva, segn art. 550.1.1 LEC (aunque desde luego es lgico aportar copia simple). Tres casos especiales de condena firmes merecen especial atencin: 1. Sentencias de condena dineraria no lquida, pero fcilmente liquidable, porque la liquidacin consiste en una simple operacin matemtica, que se efectuar en la ejecucin (art. 219.2) La sentencia de condena es, en este caso, a nuestro parecer, el verdadero y genuino ttulo ejecutivo: no ha de seguirse el procedimiento para la liquidacin de daos y perjuicios, frutos, rentas y rendicin de cuentas (arts. 712 y ss), pues no se trata de ninguno de los casos para los que est previsto tal procedimiento y la liquidacin (la simple operacin matemtica) se ha de llevar a cabo, segn la ley, una vez despachada la ejecucin. 2. Sentencias de condena plenamente lquidas (previstas en el art. 219.3); no constituyen, en suma, ttulo ejecutivo y desde luego no cabe defender con algn fundamento que permitan abrir la ejecucin forzosa a reserva de una liquidacin dentro de ella. No slo tal liquidacin no est prevista, como en el caso anterior, sino que se prev expresamente que la tutela indeterminada se otorgue a reserva de la determinacin en un pleito posterior, es decir, en un proceso declarativo. Cabra pensar que estas sentencias son, si bien se mira, meramente declarativas, pero lo cierto es que condenan al pago y no se limitan a declarar que se debe a una reparacin econmica no cuantificada. En todo caso, estas sentencias, a los efectos de la ejecucin forzosa, han de considerarse plenamente equiparables a las meramente declarativas. 3. Sentencias dictadas a favor de consumidores y usuarios no determinados, de acuerdo con el 220.2 regla 1. En tal caso, es necesario un auto ulterior, determinando los beneficiarios, que, con la sentencia, integra el ttulo ejecutivo, tras expresa solicitud y un procedimiento ulterior con audiencia del condenado (519 LEC).
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Los laudos o resoluciones arbitrales firmes Las resoluciones judiciales que aprueben u homologuen transacciones judiciales y acuerdos logrados en el proceso acompaados, si fuere necesario para constancia de su concreto contenido, de los correspondientes testimonios de las actuaciones. Este ttulo pueden ser, tanto la resolucin que homologa una transaccin judicial, permitida a las partes en cualquier momento procesal (19.1 y 2 LEC), como los acuerdos que la misma LEC prev de modo expreso que se puedan producir, singularmente en la audiencia previa del juicio ordinario (415.2 y 428.2 LEC). El auto que establezca la cantidad mxima reclamable en concepto de indemnizacin, dictado en casos de rebelda del acusado o de sentencia absolutoria o sobreseimiento en procesos penales incoados por hechos cubiertos por el Seguro Obligatorio de Responsabilidad Civil derivada del uso y circulacin de vehculos de motor. Se trata de una excepcin a la regla de la exaccin de responsabilidad civil en el proceso penal secundum eventum litis, es decir, slo si la sentencia penal es condenatoria. Las resoluciones judiciales que, por disposicin de la LEC o de otra ley, lleven aparejada ejecucin. sta es una prudente disposicin general de remisin, en lugar de pretender una enumeracin exhaustiva de los ttulos ejecutivos, que quedar obsoleta (y devengar inexacta) en cuanto el legislador entendiera necesaria la creacin de algn ttulo nuevo. En todos los casos del artculo existe una resolucin que declara lo jurdico y expresa cuanto es necesario para la determinacin de las partes y el sentido y alcance la actividad ejecutiva (casos de los nmeros 1 2 y 8 del artculo 517.2) o un rgano jurisdiccional ha aprobado un convenio por el que uno o varios sujetos asuman compromisos y responsabilidades determinados, a tenor de los cuales puede llevarse a cabo la actividad jurisdiccional de ejecucin forzosa (casos del nmero 2 del citado precepto de la LEC). Hay en este mbito ttulos ejecutivos complejos, integrados necesariamente por una resolucin jurisdiccional (auto, como regla) aunque la resolucin solo carezca de fuerza ejecutiva y el ttulo ejecutivo nicamente quede perfeccionado o integrado con otra resolucin (caso ya citado del auto que especifica o individualiza los beneficiarios de una sentencia de condena en casos de procesos promovidos por asociaciones o grupos de consumidores o usuarios) o con un comportamiento posterior a la resolucin. De este ltimo tipo son por ejemplo los autos, ya citados, que mandan pagar en los procedimientos para provisin de fondos (art. 29.2 LEC) y derechos del Procurador (art. 34.2 LEC) y en caso de honorarios de Abogados (art. 35.2 LEC): el rgano jurisdiccional apercibe de apremio a los destinatarios de estas resoluciones si no pagan ni se oponen y si no se oponen, la ejecucin se despacha contra ellos. A nuestro entender, puesto que en estos casos es imprescindible, aunque no suficiente, una resolucin judicial, y puesto que, adems, el comportamiento que definitivamente integra el ttulo ejecutivo se produce en el seno de un proceso y se comprueba jurisdiccionalmente, estos ttulos ejecutivos complejos han de situarse, ms bien, como lo hacemos aqu, en el mbito de los ttulos ejecutivos judiciales, con las necesarias precisiones antecedentes. Ttulos ejecutivos extrajudiciales; responsabilidad dineraria; la cuestin de la liquidez Los principales ttulos ejecutivos no judiciales ni arbitrales se enuncian en los nmeros 4 a 7 del art. 517.2 LEC. A stos han de aadirse los ttulos que puedan entenderse comprendidos en el nmero 9 del citado precepto. Cuando se dice que son ttulos ejecutivos extrajudiciales los que aparecen en los nmeros 4, 5, 6 y 7 del art. 517.2 LEC no se comete un error garrafal, pero si se afirma algo incompleto y que, como tal, algo induce a error. Porque el apartado 1 del art. 517 y los citados nmeros del apartado 2 del mismo precepto, han de integrarse con lo que dispone el art. 520 LEC. Y en sntesis este precepto dispone que los citados ttulos slo fundan una ejecucin dineraria (aplicacin o actuacin de sancin genrica, segn lo expuesto anteriormente) y en concreto, por cantidad determinada que exceda de 50.000 ptas, ya sea en dinero en efectivo, en moneda extranjera convertible o en cosa o especie computable en dinero, pudiendo alcanzarse ese lmite mnimo mediante la adiccin de varios ttulos ejecutivos. As pues, no constituye ttulo ejecutivo por ejemplo la primera copia de una escritura en la que se haya pactado la entrega de un inmueble o la abstencin de determinada conducta, incluso estableciendo clusulas penales.
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En suma: los ttulos ejecutivos extrajudiciales (y no arbitrales) no permiten sino la ejecucin dineraria, porque los documentos a que se refiere el nmero 9 del art. 517.2 LEC suelen ser tambin el instrumento de constancia de una responsabilidad pecuniaria. Como dice el art. 520 la cantidad ha de ser determinada o lquida. Regla especial es la que contiene el apartado 2 del art. 572 LEC.
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CAPTULO SEGUNDO: TRIBUNALES Y SUJETOS DEL PROCESO DE EJECUCIN Leccin 3: Tribunales y sujetos del proceso de ejecucin 1. El tribunal de la ejecucin. 2. Las partes del proceso de ejecucin. 3. Los terceros respecto del proceso de ejecucin. 3.1. El tribunal de la ejecucin La ejecucin forzosa forma parte de la funcin jurisdiccional del Estado y, en consecuencia, (1) corresponde en exclusiva a los rganos jurisdiccionales y (2) ha de realizarse por medio de un proceso. Cmo se identifica qu concreto rgano jurisdiccional ha de conocer de un determinado proceso de ejecucin? Al respecto hay que observar las cuestiones relativas a la jurisdiccin y competencia en relacin con el proceso civil de declaracin; sin embargo si conviene hacer una serie de precisiones que afectan de manera directa a la ejecucin forzosa. En materia de competencia internacional: La principal cuestin es determinar en qu casos puede seguirse un proceso de ejecucin ante los tribunales espaoles en virtud de un ttulo ejecutivo extranjero. A parte de esto y con referencia a ejecuciones basadas en ttulos ejecutivos espaoles hay que tener en cuenta las inmunidades de ejecucin derivadas del Derecho internacional Pblico, que pueden impedir que, dentro de la ejecucin se proyecte la actividad ejecutiva sobre determinados bienes. En cuanto a la jurisdiccin por razn de la materia, la distribucin de la actividad jurisdiccional ejecutiva entre los distintos rdenes jurisdiccionales responde a un criterio de extraordinaria simplicidad: cada orden jurisdiccional ejecuta sus propias sentencias y resoluciones y el civil, adems, todos los ttulos ejecutivos extrajudiciales y los laudos arbitrales. La nica excepcin a esta regla es el auto a que se refiere el art. 517.2.8, que se dicta por un tribunal penal y cuya ejecucin corresponde a los tribunales civiles. El art. 545 LEC regula la competencia de los tribunales civiles en materia de ejecucin forzosa, estableciendo criterios diferentes en funcin del ttulo ejecutivo en que se funde la pretensin del ejecutante: Ejecucin de resoluciones judiciales y de transacciones y acuerdos judicialmente homologados o aprobados: La competencia corresponde al tribunal que conoci del asunto en primera instancia o al que homolog o aprob la transaccin o acuerdo (545.1). Es una regla de competencia funcional, que se basa en actuaciones previas del tribunal y que excluye, por tanto, no slo el juego de las reglas de competencia objetiva y territorial, sino tambin el reparto de negocios (pej: si el juzgado que dict sentencia absolutoria y la Audiencia, en apelacin, revoc la sentencia de juzgado y conden al demandado, la sentencia que se ejecuta es la Audiencia, pero la ejecucin corresponde al Juzgado). Ejecucin de laudos arbitrales: La competencia objetiva corresponde a los Juzgados de Primera Instancia y la territorial al del lugar en que se haya dictado el laudo, siempre que se trate, claro est, de laudo dictado en Espaa (545.2 LEC y 53 Ley de Arbitraje). Si hay varios Juzgados de la misma clase en el lugar en que se haya dictado el laudo, el reparto determinar cul de ellos conocer de la ejecucin. Ejecucin de ttulos extrajudiciales: La competencia objetiva corresponde a los Juzgados de Primera Instancia. En cuanto a la competencia territorial, la LEC permite al ejecutante elegir entre los siguientes fueros: El domicilio y dems fueros generales del ejecutado con arreglo a lo previsto en los artculos 50 y 51 LEC. El lugar de cumplimiento de la obligacin, segn el ttulo. Cualquier lugar en que se encuentren bienes del ejecutado que puedan ser embargados. Si hubiese varios ejecutados, el ejecutante podr elegir el Juzgado que corresponda al fuero general de cualquiera de ellos o el del lugar en que se encuentren bienes embargables de cualquiera de los ejecutados. Por lo dems, la LEC excluye la aplicacin de la sumisin, expresa o tcita, que, por tanto, ni puede hacer territorialmente competente a ningn juez que no sea el de alguno de los lugares que se acaban
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de mencionar, ni tampoco excluir la competencia del juez ante el que se haya presentado la demanda ejecutiva si es el de uno de esos lugares (545.3). Las reglas anteriores son aplicables a toda ejecucin que se base en ttulos extrajudiciales, con dos excepciones: Aunque el ttulo no sea extrajudicial, se aplican las mismas reglas para la ejecucin del auto de cantidad mxima a que se refiere el art. 517.2.8 LEC (al ser dictado este auto por un rgano jurisdiccional penal y corresponder la ejecucin a un rgano jurisdiccional civil, no cabe aplicar la regla de competencia funciona); Para los procesos de ejecucin que tengan por objeto exclusivo la realizacin de una garanta real (prenda o hipoteca), la competencia se determina con arreglo a lo dispuesto en el art. 684. El tratamiento procesal de la competencia es el que corresponde, en general, a los diversos tipos de reglas que la determinan, en funcin de su naturaleza (objetiva, territorial o funcional), para lo que hay que remitirse a temas del ao pasado. Existen no obstante, algunas normas especficas de la ejecucin forzosa que afectan, fundamentalmente, al tratamiento procesal de la competencia funcional: Examen de oficio de la competencia territorial: Es un examen forzosamente limitado pues el tribunal slo podr contar con los elementos de juicio que resulten de la propia demanda, del ttulo ejecutivo y los dems documentos aportados. En cualquier caso, el tribunal no debe dejar enjuiciar su propia competencia territorial con los datos de que disponga y si llegara a la conclusin de que no es territorialmente competente, debe dictar auto abstenindose de despachar ejecucin e indicando al ejecutante el tribunal ante el que deba presentar la demanda (546.1). No hay por tanto remisin directa de las incipientes actuaciones al tribunal que se considere competente, sino simple denegacin del despacho de ejecucin e indicacin al acreedor del criterio del tribunal sobre el rgano competente para conocer de la ejecucin. La indicacin, por lo dems, podr referirse a varios rganos jurisdiccionales. El auto denegando el despacho de la ejecucin por falta de competencia territorial es recurrible directamente en apelacin, sin perjuicio de previa reposicin facultativa y sustancindose los recursos slo con el ejecutante (546.1 y 552.2). Esto constituye una notable peculiaridad del tratamiento procesal de la competencia territorial en ejecucin forzosa, puesto que la regla general es que los autos que resuelvan sobre la competencia territorial no son recurribles (67.1). Declinatoria: El despacho de la ejecucin implica que el tribunal considera que es territorialmente competente, pero el ejecutado podr impugnar la competencia territorial mediante declinatoria (547). La declinatoria deber proponerse en el plazo de 5 das a contar desde la primera notificacin que se haga al ejecutado en el proceso de ejecucin (que, normalmente, ser la del auto que la despacha). El trmite de la declinatoria es el previsto en el art. 65 LEC. Es importante tener en cuenta, en fin, que si el tribunal despacha la ejecucin y el ejecutado no formula declinatoria dentro del plazo de que dispone para ello, la competencia territorial del tribunal quedar definitivamente fijada, ya que, una vez despachada ejecucin, el tribunal no podr revisar de oficio su competencia territorial (546.2) y al ejecutado tampoco se le deber admitir ninguna declinatoria extempornea. En el proceso de ejecucin, como en todo proceso, las actuaciones del tribunal son muy variadas e implican a todo el personal del rgano jurisdiccional. Los actos ms importantes, tambin en la ejecucin, son las resoluciones judiciales, pero en estos procesos tienen ms peso que en los de declaracin las actuaciones del personal no juzgador. El SECRETARIO JUDICIAL desempea en el proceso de ejecucin las funciones que le son propias en materia de fe pblica judicial, documentacin de las actuaciones, actos de comunicacin, dacin de cuenta, custodia de los autos e impulso procesal. Respecto de esta ltima funcin el art. 545.4.II precisa que todas las resoluciones del proceso de ejecucin que no estn expresamente atribuidas al titular del rgano jurisdiccional se dictarn por el Secretario Judicial a travs de diligencias de ordenacin. El propio art. 545.4 dispone que adoptarn la forma de auto (y en consecuencia, sern dictadas por el titular del rgano no por el Secretario Judicial). Las providencias son tambin resoluciones del titular del rgano que, en ejecucin forzosa, slo se emplearn cuando la LEC expresamente lo prevea. Fuera de estos casos, cualquier resolucin que haya de dictarse en el proceso de ejecucin se adoptar mediante diligencia de ordenacin del Secretario Judicial.
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Pero adems de las funciones anteriormente sealadas que, en mayor o menor medida, realiza el Secretario Judicial en todo tipo de procesos, la LEC le atribuye tambin determinadas actuaciones especficas del proceso de ejecucin: formar audiencia de las partes, los lotes para la subasta, presidir la subasta, valoracin de inmuebles para la subasta, rendicin de cuentas del acreedor en la administracin para el pago. En la ejecucin forzosa desempea tambin un importante papel la llamada COMISION JUDICIAL, formada por el Agente Judicial, que acta en cumplimiento de un mandamiento que previamente se le ha entregado, y el Secretario Judicial o funcionario que le sustituya, para dar fe de las actuaciones que se practiquen. La comisin judicial realiza, en general, todas las actuaciones materiales que ordena el tribunal y que han de efectuarse fuera de la sede de este: diligencias de embargo, depsito judicial, lanzamientos, etc. Conviene notar, en cualquier caso, que la comisin judicial no siempre lo es del Juzgado ante el que sigue la ejecucin, puesto que en las poblaciones importantes suele existir un servicio comn a travs del cual se canalizan las actuaciones materiales que sean precisas en los procesos de ejecucin que se sigan en todos los Juzgados de la localidad de que se trate (272.1 LOPJ).
3.2. Las partes del proceso de ejecucion Son parte en el proceso de ejecucin (1) la persona o personas que piden y obtienen el despacho de la ejecucin y (2) la persona o personas frente a las que sta se despacha (art. 538.1). El punto de referencia para determinar qu sujetos son parte en el proceso de ejecucin es, por tanto, el auto que despacha la ejecucin. No obstante, la identificacin de las partes del proceso de ejecucin requiere tener en cuenta tambin la demanda ejecutiva, en el sentido siguiente: En la demanda ejecutiva se deben consignar los datos y circunstancias de identificacin del actor (art. 549.1 en relacin con el art. 399.1). Despachada la ejecucin, ste es el sujeto que adquiere la condicin de parte en concepto de ejecutante (tambin se le denomina acreedor ejecutante o simplemente, acreedor). La condicin de demandante de la tutela jurisdiccional ejecutiva no determina por s sola la condicin de parte ejecutante. Si se deniega el despacho de ejecucin, el demandante no llega a ser ejecutante porque no existir proceso de ejecucin respecto del que atribuirle esa cualidad. Sin embargo, ser demandante de una ejecucin no despachada tiene su relevancia: esa situacin es la que precisamente permite interponer los recursos que la LEC concede frente al auto que deniega el despacho de la ejecucin (art. 552). La demanda ejecutiva debe precisar tambin la persona o personas, con expresin de sus circunstancias identificativas, frente a las que se pretende el despacho de la ejecucin (art. 549.1.5). Esta indicacin de la demanda no convierte a esos sujetos en ejecutados, pero es relevante porque limita el crculo de personas frente a las que el tribunal puede despachar la ejecucin (ppio dispositivo). Una vez despachada la ejecucin, la persona o personas designadas en el correspondiente auto como sujetos pasivos de la actividad ejecutiva se convierten en parte en concepto de ejecutado, deudor ejecutado o abreviadamente deudor (553.1.1). Capacidad para ser parte, capacidad procesal y postulacin: La capacidad para ser parte y la capacidad procesal no plantean, en el proceso de ejecucin, problemas diferentes de los que suscitan en el proceso de declaracin. En cuanto a la defensa y representacin tcnicas, el art. 539.1 impone a las partes, con carcter general, que acten dirigidos por Letrado y representados por Procurador. Esta regla slo tiene 2 excepciones: La ejecucin de resoluciones dictadas en procesos en que no sea preceptiva la intervencin de dichos profesionales. La ejecucin derivada de procesos monitorios en que no haya habido oposicin, cuando la cantidad por la que se despache ejecucin no alcance los 900 euros. El tratamiento procesal de los problemas relativos a la capacidad y a los requisitos de comparecencia en juicio tampoco suscita cuestiones sustancialmente distintas que en los procesos de declaracin, salvo, inevitablemente, en los aspectos puramente procedimentales: El control de oficio que en los procesos de declaracin se hace al admitir la demanda, en los procesos de ejecucin debe hacerse al despachar la ejecucin (sin perjuicio, claro est, de que
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este tipo de vicios se pueda apreciar de oficio en cualquier momento posterior, extrayendo las consecuencias que correspondan). Las excepciones procesales que el demandando en juicio declarativo puede plantear relacionadas con problemas de personalidad, en la ejecucin forzosa se convierten en motivos de oposicin por defectos procesales (559.1.1 y 2).
El ejecutante podr denunciar los defectos que aprecie en la comparecencia en juicio del ejecutado recurriendo la resolucin que tenga a ste por personado en el proceso de ejecucin. Personacin de las partes: Aunque la condicin de parte se tiene desde que se despacha la ejecucin, para participar efectivamente en el proceso las partes tienen que personarse en forma en las actuaciones (mediante Procurador, de ordinario, y con la representacin, asistencia o defensa que sea necesaria, en su caso, para suplir la falta de capacidad procesal). El ejecutante se persona con la demanda ejecutiva y, si se despacha la ejecucin, se entienden con l todas las actuaciones del proceso. Al ejecutado se le notifica el despacho de la ejecucin y, a partir de entonces, puede personarse en cualquier momento, si lo desea, pero no es imprescindible que lo haga para que la ejecucin pueda continuar su curso. Si el ejecutado se persona se entienden con l las ulteriores actuaciones; si no se persona la ejecucin sigue su curso sin intervencin alguna del ejecutado (553.2). No obstante, hay algunas actuaciones que, por expresa disposicin legal, puede realizar el ejecutado o deben entenderse con l, aunque no est personado en la ejecucin: Requerimiento de pago, requerimiento de manifestacin de bienes, notificacin de la fecha de la subasta de inmuebles y el requerimiento para que cumpla en sus propios trminos lo que establezca la sentencia de condena no dineraria (699). Legitimacin. Antes de despachar ejecucin, el tribunal debe comprobar la legitimacin del sujeto que presenta la demanda ejecutiva y del sujeto frente al que se pide en sta el despacho de la ejecucin. El tribunal no debe despachar ejecucin a instancia de un sujeto no legitimado activamente (como regla, de un sujeto que no aparezca como acreedor en el ttulo ejecutivo). Ni tampoco debe despachar ejecucin frente a un sujeto no legitimado pasivamente (en general, no lo est quin no figure como deudor en el ttulo). Ahora bien, conviene advertir que si el tribunal, por error, o por deficiente informacin, despacha la ejecucin a instancia de p frente a sujetos no legitimados, esos sujetos adquieren la condicin de partes del proceso de ejecucin. La legitimacin no atribuye, por s sola, la condicin de parte y sta no depende tampoco de que se tenga legitimacin. Partes en el proceso de ejecucin son, por tanto, los sujetos a quienes el auto que despacha la ejecucin sita en la posicin de ejecutante y ejecutado, con independencia de que tengan o no legitimacin precisa para ser acreedores de la actividad jurisdiccional ejecutiva o para quedarse sujetos a ella. Como regla general, slo est legitimado activamente para pedir y obtener el despacho de la ejecucin quien aparezca como acreedor en el ttulo ejecutivo (538.2). Legitimado pasivamente est quin aparezca como deudor en el ttulo (538.2.1), y adems, las personas que, no apareciendo en el ttulo se encuentren en alguno de los siguientes casos. Quienes respondan personalmente de la deuda por disposicin legal o en virtud de afianzamiento acreditado mediante documento pblico (538.2.2). Quienes sean propietarios de bienes especialmente afectos al pago de la deuda en cuya virtud se procede, siempre que tal afeccin derive de la Ley o se acredite mediante documento fehaciente. La ejecucin se concretar, respecto de estas personas a los bienes especialmente afectos (538.2.3). Slo frente a estas personas puede despacharse la ejecucin y, sin perjuicio del deber del tribunal de comprobar la legitimacin pasiva de quienes haya sido designados en la demanda como sujetos pasivos de la ejecucin que se solicita, el ejecutante responde de los daos y perjuicios que cause cuando induzca al tribunal a extender la ejecucin frente a personas o bienes que el ttulo o la ley no autoricen (538.4). Las anteriores reglas generales en materia de legitimacin activa y pasiva son matizadas o precisadas por la LEC en determinados casos especiales:
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1) Legitimacin en casos de sucesin Art. 540.1: La ejecucin podr despacharse a favor de quien se acredite ser sucesor del que figure como ejecutante en el ttulo ejecutivo y frente al que se acredite que es el sucesor de quin en dicho ttulo aparezca como ejecutado. La sucesin debe en principio, acreditarse al tribunal por el ejecutante, al presentar la demanda ejecutiva, tanto si es el propio ejecutante quien se atribuye el concepto de sucesor de quien figure como acreedor en el ttulo, como si se trata de solicitar la ejecucin frente a una persona a la que se atribuye la condicin de sucesor de quin en el ttulo aparezca como deudor. En cualquier caso, el tribunal, antes de despachar la ejecucin, debe decidir si considera suficientemente acreditada la sucesin que el ejecutante invoque. A estos efectos, la LEC distingue 2 casos: Si el ejecutante present documentos fehacientes acreditativos de la sucesin y el tribunal los considera suficientes, proceder, sin ms trmites, a despachar la ejecucin a favor o frente a quien resulte ser sucesor en razn de los documentos presentados (540.2). Si la sucesin no constara en documentos fehacientes o el tribunal no considerase suficientes los aportados por el ejecutante, se sustanciar un breve incidente en el que, con audiencia de todas las personas afectadas, el tribunal resolver lo que proceda sobre la sucesin a los solos efectos del despacho de la ejecucin. Por lo dems, que la decisin del tribunal sobre la sucesin sea a los solos efectos del despacho de la ejecucin: que, en caso de despacharse la ejecucin, el ejecutado podr volver a discutir la sucesin (la suya propia o la del ejecutante) en el incidente de oposicin a la ejecucin, y que si se rechaza el despacha de la ejecucin, el ejecutante podr hacer valer en el correspondiente proceso declarativo la sucesin que haya sido desestimada cuando intent la ejecucin. 2) Ejecucin en bienes gananciales El problema se plantea exclusivamente cuando en el ttulo ejecutivo aparezca como deudor uno slo de los cnyuges y deban embargarse bienes gananciales. Para estos casos, el art. 541 LEC, que est estrechamente relacionado con lo dispuesto en los arts. 1373 y concordantes del CC, dispone lo siguiente: 1 No se despachar la ejecucin frente a la comunidad de gananciales. La demanda deber dirigirse, por tanto, exclusivamente frente al cnyuge que aparezca como deudor en el ttulo (541.1). 2 Pueden embargarse bienes gananciales, pero el embargo debe notificarse, en todo caso, al cnyuge no deudor (540.2 y 3). El cnyuge notificado podr interponer los recursos y usar de los medios de impugnacin de que dispone el ejecutado para la defensa de los intereses de la comunidad de gananciales (540.4). 3 Adems de lo anterior, el cnyuge al que se haya notificado el embargo dispone de determinadas facultades adicionales que dependen del tipo de deuda por la que se siga la ejecucin: Si se trata de una deuda contrada por el cnyuge que figure como deudor en el ttulo, pero de la que deba responder la sociedad de gananciales (arts. 1365 y ss CC), al notificarse el embargo al otro cnyuge, se le dar traslado de la demanda ejecutiva y del auto que despache ejecucin a fin de que, dentro del plazo ordinario (10 das), pueda oponerse a la ejecucin. La oposicin a la ejecucin podr fundarse en las mismas causas que correspondan al ejecutado y, adems, en que los bienes gananciales no deben responder de la deuda por la que se haya despachado la ejecucin. Cuando la oposicin se funde en esta ltima causa, corresponder al acreedor probar la responsabilidad de los bienes gananciales. Si no se acreditara esta responsabilidad, el cnyuge del ejecutado podr pedir la disolucin de la sociedad conyugal, en los trminos y con las consecuencias que enseguida se vern (541.2). Si se trata de una deuda propia del cnyuge que figure como deudor en el ttulo, deben perseguirse primero los bienes privativos de ste y nicamente cuando estos bienes resulten insuficientes, podrn embargarse bienes gananciales (1373 CC). En estos casos, el cnyuge no deudor al que se haya notificado la traba de bienes gananciales puede pedir la disolucin de la sociedad conyugal. El tribunal, odos los cnyuges, resolver lo procedente sobre la divisin del patrimonio y, en su caso, acordar que se lleve a cabo con arreglo a los dispuesto en los arts. 806 y ss de la LEC. Mientras se tramite el
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procedimiento de liquidacin del rgimen matrimonial se suspende la ejecucin en lo relativo a los bienes comunales (541.3). Aunque la LEC no lo diga expresamente, del art. 541 puede deducirse tambin que, en caso de que la demanda se haya dirigido frente a ambos cnyuges, si uno de ellos se defiende alegando falta de legitimacin pasiva, deber permitrsele que alegue adems que los bienes gananciales no responden de la deuda y que, en caso de prosperar ambos motivos de oposicin, pida la disolucin del rgimen econmico matrimonial.
3) Ejecucin frente a deudor solidario Cuando la ejecucin se refiera a una deuda de la que respondan solidariamente varias personas, el ejecutante podr pedir que se despache ejecucin, por el importe total de la deuda, ms intereses y costas, frente a uno o algunos de esos deudores o frente a todos ellos (542.3). En esa ejecucin podrn embargarse bienes hasta que el conjunto de los mismos permita cubrir el importe por el que siga el proceso. Pero el art. 542 precisa, adems, que slo podr despacharse la ejecucin frente a deudores solidarios que, en tal concepto, figuren en el ttulo ejecutivo. Esto significa que: Cuando el ttulo ejecutivo sea una sentencia, un laudo u otro ttulo judicial, slo podr despacharse la ejecucin frente a deudores solidarios que hayan sido efectivamente demandados y condenados en el proceso en que se dict la sentencia o en el procedimiento arbitral en que se dict el laudo (542.1). En caso de deudas de las que respondan solidariamente varias personas el acreedor puede optar por demandar en juicio declarativo a todos los deudores solidarios o slo a alguno o algunos de ellos. Si el ttulo fuera extrajudicial, slo podr despacharse ejecucin frente a los deudores solidarios que figuren en l o en otro documento que acredite la solidaridad de la deuda y lleve aparejada ejecucin conforme a lo dispuesto en la ley (542.2). 4) Asociaciones o entidades temporales Si en el ttulo ejecutivo aparece como deudor una unin o agrupacin de diferentes empresas o entidades, la ejecucin puede despacharse, evidentemente, frente a la unin o agrupacin de que se trate, pero tambin frente a los socios, miembros o integrantes, aunque no figuren como deudores en el ttulo, en las siguientes condiciones: Si, por acuerdo entre los socios, miembros o integrantes o por disposicin legal, respondieran solidariamente de los actos de la unin o agrupacin (543.1). Si la ley expresamente estableciera el carcter subsidiario de la responsabilidad de los miembros o integrantes de las uniones o agrupaciones, para el despacho de la ejecucin frente a aqullos ser preciso acreditar la insolvencia de stas (543.3). 5) Entidades sin personalidad jurdica Las entidades sin personalidad jurdica formadas por una pluralidad de elementos personales y patrimoniales puestos al servicio de un fin determinado pueden ser demandadas en un proceso de declaracin con arreglo a lo previsto en el art. 6.2 LEC. Si en el proceso de declaracin recayese sentencia condenando a la entidad, la sentencia podra ejecutarse frente a sta directamente (el propio art. 6.2 lo permitira). Ahora bien, puede interesar ms al acreedor que la ejecucin se despache frente a los socios, miembros o gestores de la entidad, aunque stos no hayan sido condenados, y el art. 544 LEC lo permite siempre que: Se acredite cumplidamente a juicio del tribunal la condicin de socio, miembro o gestor de la persona frente a la que se dirija la demanda ejecutiva. Se acredite tambin cumplidamente que el socio, miembro o gestor de que se trate ha actuado ante terceros, en el trfico jurdico, en nombre de la entidad. Estas reglas no se aplican, sin embargo, a las comunidades de propietarios de inmuebles en rgimen de propiedad horizontal (544, II LEC). En este caso, slo podr despacharse ejecucin frente a la comunidad, que actuar representada por su presidente, pero no frente a ste personalmente ni frente a ningn copropietario que pueda haber actuado en nombre de la comunidad, salvo que, claro est, se hubiese demandado tambin en el proceso de declaracin a los copropietarios y la sentencia los hubiese condenado. Pluralidad de sujetos en las posiciones de ejecutante y ejecutado: - En un mismo proceso de ejecucin singular puede haber varios ejecutantes y/o varios ejecutados.
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- Estas situaciones se pueden producir, cuando se trata de ejecucin de sentencias, como consecuencia de la pluralidad de demandantes o demandados en el proceso de declaracin y, cuando el ttulo es extrajudicial, si de ste resulta la existencia de varios acreedores o varios deudores, adems de las posibilidades legales de dirigir la ejecucin frente a sujetos que no aparecen como deudor en el ttulo. Ahora bien, no son stos los nicos casos en que puede producirse la pluralidad de ejecutantes y ejecutados, ni tampoco los que plantean mayores problemas. En general, conviene distinguir: 1) Pluralidad de ejecutantes Si todos los acreedores lo son en virtud del mismo ttulo (actuaron unidos en el proceso de declaracin o figuran todos ellos en el ttulo extrajudicial de que se trate) y de una misma deuda no tienen porque plantearse excesivos problemas en la ejecucin; ninguno, desde luego, si actan mediante una nica representacin procesal, que ser lo normal. Pero lo que la LEC permite que se pueda producir una pluralidad de ejecutantes por otras causas: a) Acumulacin de ejecuciones: Al respecto arts. 555.2, 555.3, y si finalmente, se acumulan las ejecuciones, el resultado ser un nico proceso con pluralidad de ejecutantes. b) Terceras de mejor derecho: Permiten entrar en la ejecucin, asumiendo la posicin de ejecutante desde que se interpone la tercera o desde que sta es estimada, segn los casos, a un acreedor distinto del que promovi la ejecucin y que pretende cobrar con preferencia a ste. Tambin da lugar esta tercera a un proceso con pluralidad de ejecutantes con intereses contrapuestos, lo que no est exento de problemas, aunque en este caso hay una justificacin clara, que es el derecho del tercerista a hacer valer la preferencia de su crdito. 2) Pluralidad de ejecutados Puede existir desde el inicio del proceso, porque se despache la ejecucin frente a varios sujetos pasivamente legitimados (varios condenados; deudor y fiador; deudor y propietario de bienes afectados al cumplimiento de la obligacin) o producirse en un momento posterior (se dirige la ejecucin frente a bienes de un sujeto que no fue demandado, ni se despach la ejecucin frente a l, pero cuyos bienes estn afectados al cumplimiento de la obligacin; un tercero adquiere bienes embargados y pide personarse en la ejecucin como tercer poseedor). La pluralidad de ejecutados, en cualquier caso, no complica en exceso la ejecucin y se encuentra razonablemente regulada (cfr. Arts. 538.3 y 662).
3.3. Los terceros respecto del proceso de ejecucion Terceros son todos los sujetos que ni han pedido y obtenido el despacho de la ejecucin, ni sta se ha despachado frente a ellos. Los terceros, as definidos, son ciertamente una muchedumbre, pero dentro de esa muchedumbre puede haber sujetos que sin ser parte en la ejecucin tengan algn inters en ella y dentro de ese grupo ya seguramente reducido, algunos se encuentren en una situacin que la norma procesal considere digna de proteccin hasta el punto de prever algn mecanismo para que el derecho o inters de estos terceros no resulte lesionado por la ejecucin o pueda ser defendido en ella. Estos ltimos son los que interesan ahora. Son sujetos que no son parte en la ejecucin pero cuya existencia se tiene en cuenta por el legislador en la regulacin de la actividad ejecutiva, bien para preservarles de eventuales perjuicios derivados de esa actividad, bien para permitirles actuar, influyendo de manera ms o menos directa en el desarrollo de la ejecucin, con objeto de defender en ella el derecho o inters amenazado. La LEC considera merecedores de proteccin, en primer trmino, a los sujetos que sin ser parte en la ejecucin, resultan ser dueos de bienes afectados a sta y sobre los que, en consecuencia, se proyecta la actividad ejecutiva. En esta situacin se encuentran, en primer lugar, aquellos terceros que ven embargados sus bienes sobre la base de una falsa apariencia de que pertenecen al ejecutado. A estos terceros cuyos bienes se trabaron como consecuencia de un error en la atribucin de la titularidad, la LEC les permite intervenir en el proceso para poner de manifiesto ese error y conseguir el alzamiento del embargo. El principal instrumento que a tal efecto se pone a disposicin de los terceros es la tercera de dominio. En otras ocasiones los terceros dueos de bienes afectados a la ejecucin no tiene derecho a impedir que la actividad ejecutiva se proyecte sobre sus bienes. Se trata en general, de los terceros poseedores de bienes hipotecados o embargados, situacin en la que quedan aquellos que adquieren bienes despus de que ya estn afectados en garanta del cumplimiento de una obligacin o despus
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incluso de que ya estn embargados en un proceso de ejecucin. En determinadas circunstancias la demanda ejecutiva puede y debe dirigirse frente a estos sujetos y despacharse la ejecucin frente a ellos (pej: art. 538.2.3). Pero no siempre es posible demandar y obtener el despacho de la ejecucin frente a los sujetos distintos del deudor que sean dueos de bienes afectados al cumplimiento de la obligacin. Puede suceder, en primer lugar, que el ejecutante, al formular la demanda ejecutiva, desconozca que los bienes previamente afectados hayan sido adquiridos por un tercero. En este caso, el dueo de los bienes no ser demandado ni la ejecucin se despachar frente a l. Su posicin inicial, respecto de la ejecucin ser la de tercero. Sin embargo en cuanto la actividad ejecutiva se dirija sobre el bien de su propiedad, la LEC le permite personarse en la ejecucin, por propia iniciativa y utilizar todos los medios de defensa que se conceden al ejecutado (art. 538.3). Tampoco puede dirigirse la demanda ni despacharse la ejecucin, por razones obvias, frente a los terceros que adquieran, estando ya pendiente la ejecucin, los bienes embargados o hipotecados sobre los que se est proyectando la actividad ejecutiva; a estos terceros la LEC les concede tambin la facultad de personarse en la ejecucin y actuar en adelante en posicin procesal idntica a la del ejecutado (arts. 662) La LEC presta tambin una especial atencin a la proteccin de los terceros acreedores del ejecutado. El inters de estos acreedores es, en primer lugar, cobrar con preferencia al ejecutante y, si esto no puede ser, que despus de pagado el ejecutante quede sobrante suficiente para satisfacer los crditos de esos terceros. Caso distinto es el de los acreedores que tengan un crdito preferente al del ejecutante segn las normas legales en materia de prelacin de crditos, pero que no hayan embargado bienes del deudor comn o los haya trabado con posterioridad al ejecutante. A estos terceros, la norma procesal no les protege de manera automtica, pero si les permite actuar para defender su preferencia de cobro mediante la tercera de mejor derecho. Finalmente a los terceros acreedores que no tengan ni puedan hacer valer ninguna preferencia de cobro sobre el ejecutante, la LEC les reconoce en determinadas circunstancias, el derecho a percibir el sobrante que quede en la ejecucin despus de pagado el crdito del ejecutante y, adems, teniendo en cuenta que esos acreedores estarn interesados en que el precio que se obtenga en la ejecucin por la venta de los bienes afectados sea lo ms alto posible, se les permite intervenir en diversas actuaciones del proceso que pueden tener incidencia en el precio de venta de los bienes. Fuera de los casos anteriores tambin hay que mencionar las normas que se refieren a los ocupantes de inmuebles, asegurndoles la oportunidad de ser odos antes de que el tribunal decida si pueden o no permanecer en el inmueble despus de la enajenacin forzosa (arts. 661, 675 y 704).
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CAPTULO TERCERO: EL INICIO DEL PROCESO DE EJECUCIN Leccin 4: El inicio del proceso de ejecucin 1. Generalidades. 2. La demanda ejecutiva. 3. El despacho de la ejecucin. 4. Acumulacin de ejecuciones. 4.1. Generalidades Todo proceso de ejecucin, sea cual sea la clase de ttulo judicial o extrajudicial- y sea por deberes de entrega de una cantidad de dinero o por deberes jurdicos de otra naturaleza, se promueve mediante demanda ejecutiva y se inicia mediante auto que despacha la ejecucin. En el proceso civil de ejecucin rige plenamente el principio dispositivo cuya manifestacin ms inmediata es la necesidad de instancia de parte para que el proceso pueda iniciarse. Pero para que proceda la iniciacin de un proceso de ejecucin no basta con la iniciativa de parte expresada en la demanda ejecutiva. Es preciso tambin que la pretensin de la tutela jurisdiccional formulada en la demanda tenga apoyo en un ttulo ejecutivo. De ah que el tribunal deba comprobar antes de acordar la iniciacin el proceso de ejecucin, la conformidad de la tutela solicitada en la demanda con la naturaleza y contenido del ttulo ejecutivo en que se apoye la pretensin del solicitante. Slo si la tutela solicitada es conforme con el ttulo, el tribunal dictar auto despachando la ejecucin. A partir del despacho de la ejecucin, la actividad ejecutiva se desarrolla de manera diferente segn se trate de ejecucin dineraria (arts. 571 y ss LEC) o de ejecucin no dineraria (arts. 699 y ss LEC). 4.2. La demanda ejecutiva El contenido de la demanda ejecutiva difiere, como es lgico del tpico de la demanda del proceso de declaracin, habida cuenta de la diversa naturaleza de la tutela jurisdiccional que se pretende en uno u otro caso. Debe constar en ella: Identificacin de las partes: Aunque el art. 549 LEC no lo mencione, la demanda ejecutiva debe encabezarse con la identificacin del ejecutante, y la mencin, en su caso, del nombre y apellidos de su Procurador y Abogado (arts. 399.1 y 2); La demanda deber indicar tambin la persona o personas frente a las que se pretenda el despacho de la ejecucin, expresando sus circunstancias identificativas (549.1.5). La Ley le recuerda al ejecutante que la demanda ejecutiva slo debe dirigirse frente a personas pasivamente legitimadas, por aparecer en el ttulo como deudores o por estar sujetos a la ejecucin segn lo dispuesto en los arts. 538 a 544 LEC. Fundamentacin de la demanda: En los casos ms simples puede bastar la referencia al ttulo ejecutivo (art. 549.1.1) y la cita de los preceptos de la LEC que funden la competencia del juzgado, la fuerza ejecutiva del ttulo, la legitimacin de las partes y la procedencia del despacho de la ejecucin (arts. 517, 538, 545 y 551, bsicamente). No obstante en algunos casos la fundamentacin puede revestir una mayor complejidad. Peticiones: En toda demanda ejecutiva debe pedirse que se despache la ejecucin y sobre todo expresar con claridad y precisin la tutela ejecutiva que se pretende en relacin con el ttulo ejecutivo que se aduce, precisando, en su caso, la cantidad que se reclame (art. 549.2). Si ese deber es de entrega de una cantidad de dinero, la nica tutela ejecutiva que cabe es la obtencin en la ejecucin y entrega del ejecutante de la cantidad de que se trate; Si el deber jurdico resultante del ttulo se refiere a una prestacin de diferente naturaleza, la tutela ejecutiva slo podr consistir, como regla, en que el ejecutado realice la prestacin debida, sin perjuicio de que, de no conseguirse ese resultado a travs de las medidas ejecutivas legalmente previstas, pueda sustituirse, ya dentro de la ejecucin, la realizacin de la prestacin a que se refiera el ttulo por un equivalente pecuniario o una indemnizacin de daos y perjuicios. Conviene subrayar, por tanto, que, como regla general, quien solicite la ejecucin de una sentencia de condena no dineraria no puede pedir directamente en la demanda el equivalente pecuniario o la indemnizacin de daos y perjuicios sino, exclusivamente, la realizacin por el ejecutado de la prestacin objeto de la condena.
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La nica excepcin que la LEC permite, por razones que fcilmente se comprenden, se da en el caso de las condenas de no hacer, cuya ejecucin tiene por objeto, desde el inicio y as se puede pedir en la demanda, la indemnizacin de los daos y perjuicios causados al ejecutante (710.2). Por lo dems si se puede solicitar en la demanda ejecutiva el embargo de bienes del ejecutado en cantidad suficiente para asegurar el pago de las eventuales indemnizaciones sustitutorias de la prestacin que sea objeto de la condena (700). No hay que olvidar, por otro lado, que como consecuencia de la plena vigencia del ppio dispositivo en la ejecucin forzosa civil, nada impide que la pretensin de tutela ejecutiva se limite a slo una parte de aquello a lo que el ejecutante tenga derecho segn el ttulo. El ejecutante no puede pedir ms de lo que el ttulo autorice, pero s menos y, en este ltimo caso, el despacho de la ejecucin ha de referirse exclusivamente a lo que, amparado por el ttulo, se haya solicitado en la demanda ejecutiva. Adems de la solicitud de despacho de la ejecucin y la identificacin de la tutela jurdica que se pretende, que son contenidos necesarios de la splica de la demanda ejecutiva, en sta pueden formularse otras peticiones: El embargo de los bienes concretos que el ejecutante designe, expresando, al formular la solicitud, si se consideran suficientes esos bienes para el fin de la ejecucin (549.1.3). Esta peticin se puede formular tanto en los casos de ejecucin dineraria como en los de ejecucin no dineraria siempre que, en estos ltimos, se solicite el embargo cautelar del art. 700. Conviene notar que una eventual indicacin de que los bienes designados se consideran suficientes debe vincular al tribunal, como consecuencia del ppio dispositivo; el tribunal podr embargar o no todos los bienes designados por el ejecutante, pero, si los embarga todos, ah deber detenerse, en principio, la traba de bienes, aunque el tribunal dude de su suficiencia para cubrir el importe por el que se haya despachado la ejecucin. Las medidas de localizacin e investigacin a que se refiere el art. 590 LEC, que debern solicitarse con indicacin de las concretas entidades, organismos, registros o personas a los que el ejecutante considere que se debe solicitar informacin (549.1.4). Documentos que han de acompaar a la demanda ejecutiva: El que acredite la representacin del Procurador, cuando sea necesario (art. 550.1.2) El ttulo ejecutivo (art. 550.1.1). Adems, en funcin de la clase de ttulo y de la tutela ejecutiva que se pretenda, la ley exige para casos determinados que se acompaen otros documentos. A ello se refiere con carcter general el art. 550.1.4 que ordena que se aporten con la demanda los dems documentos que la ley exija para el despacho de la ejecucin. El ejecutante podr aportar, adems, cuantos documentos considere tiles o convenientes para el mejor desarrollo de la ejecucin y contengan datos de inters para despacharla (art. 550.2). Demanda ejecutiva en caso de ejecucin de resoluciones judiciales. El contenido de la demanda ejecutiva se puede simplificar mucho cuando se solicite la ejecucin de una sentencia o resolucin dictada por el mismo tribunal que sea competente para conocer de la ejecucin. En este caso, la LEC slo exige al ejecutante que identifique la sentencia o resolucin cuya ejecucin se pretenda y solicite el despacho de la ejecucin (art. 549.2). Cuando la demanda se limite a esas menciones, deber entenderse que la tutela ejecutiva que se pretende es el exacto cumplimiento de lo ordenado en la sentencia o resolucin de que se trate. Esto puede suscitar algunos problemas, por ejemplo, cuando sea preciso cuantificar intereses. El sujeto frente al que se pretende que se despache la ejecucin, ser el que haya sido condenado en la sentencia o resolucin de que se trate, cuyos datos de identificacin constarn en las actuaciones en que se hubiera dictado aqulla, por lo que no es imprescindible reiterarlos en la demanda ejecutiva. En cuanto a la aportacin de documentos tambin hay especialidades: No ser necesario aportar el ttulo, puesto que la sentencia o resolucin de cuya ejecucin se trate constar en el Juzgado (550.1.1); y No ser necesario tampoco aportar el poder que acredite la representacin del Procurador, si el que solicita la ejecucin es el mismo que vena representando al ejecutante en las actuaciones previas ante el mismo Juzgado (550.1.1)
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4.3. El despacho de la ejecucin Enjuiciamiento sobre la procedencia del despacho de la ejecucin. A la vista de la demanda, del ttulo ejecutivo y de los dems documentos el tribunal debe resolver inmediatamente sobre el despacho de la ejecucin; lo que quiere decir que ni se da traslado de la demanda ejecutiva a las personas designadas en ello como sujeto/s pasivo/s y que, por tanto, la decisin del tribunal sobre el despacho de la ejecucin se produce sin or previamente a las personas frente a las que se dirige la demanda. La ejecucin, suele decirse, se despacha inaudita parte debitoris. Esto es una consecuencia de la eficacia que la Ley concede a los ttulos de ejecucin: a efectos del despacho de la ejecucin, el ttulo acredita suficientemente el derecho del ejecutante a obtener la tutela jurisdiccional ejecutiva solicitada (accin ejecutiva). Por eso, con la sola presentacin del ttulo, el ejecutante derecho a que se despache la ejecucin, siempre que concurran los presupuestos procesales y que la tutela ejecutiva que se pretenda sea conforme con el ttulo. Si se quiere ser consecuente con este planteamiento, hay que admitir que el deudor nada tiene que decir en el trmite del despacho de la ejecucin. Para que el tribunal pueda apreciar la falta de alguno de esos presupuestos o requisitos no es necesario que se lo pida el ejecutado, ni ste podra impedir, mostrndose conforme en que la ejecucin se despache, que el tribunal decidiera en sentido contrario por entender que no procede, conforme a la ley, despachar ejecucin. Por lo dems, cuando es necesario o se considera conveniente por alguna razn particular la Ley s prev la audiencia previa al deudor. As sucede en los casos en que la demanda se dirige frente a quien se considera sucesor de quien aparece como deudor en el ttulo y el ejecutante no dispone de documentos fehacientes que acrediten la sucesin (540.3) o en la ejecucin de laudos arbitrales, a efectos de que el deudor pueda alegar en su caso, la pendencia de recurso de anulacin (55.1 Ley de Arbitraje) Antes de resolver, el tribunal debe comprobar (art. 552): Concurrencia de los presupuestos y requisitos procesales: Jurisdiccin y competencia as como el cumplimiento de los requisitos necesarios para poder actuar vlidamente en juicio (capacidad para ser parte, capacidad procesal, representacin o necesaria, en su caso, y postulacin). Regularidad formal del ttulo ejecutivo: Para el despacho se deben haber cumplido todos los requisitos formales y de contenido que la ley exija para cada uno de los documentos. Esas comprobaciones revisten singular importancia en el caso de ttulos extrajudiciales, tanto en lo que se refiere a los requisitos formales (todos los exigidos en el art. 517.2) como en los referidos al contenido (que la deuda cumpla todo los requisitos establecidos en el art. 520). Que la tutela ejecutiva que se pretende sea conforme con la naturaleza y contenido del ttulo: La LEC lo expresa de manera algo imprecisa ya que la exigencia de conformidad con la naturaleza y contenido del ttulo la refiere, no a la tutela ejecutiva que se pretende en general, sino a los actos de ejecucin que se solicitan; ahora bien, si en estos actos (pej, el embargo o la localizacin de bienes) han de ser conformes con el ttulo, con mayor razn hay que exigir que lo sea la concreta pretensin de tutela ejecutiva que se formule en la demanda. El tribunal debe confrontar la demanda ejecutiva con el ttulo y verificar que todas las peticiones que se formulan en la demanda se encuentran amparadas en el ttulo o, en su caso, directamente en la ley. En este momento ha de analizarse, por tanto, la legitimacin activa y pasiva, con referencia al ttulo y a lo dispuesto en los arts. 538 y ss. LEC. Debe notarse que lo que el tribunal ha de enjuiciar en ese momento no es si el ejecutante tiene o no realmente derecho a la tutela ejecutiva que se solicita, sino, exclusivamente, la adecuacin de esa tutela al contenido del ttulo aportado. - Si del ttulo resulta que el ejecutante tiene derecho a la tutela ejecutiva que pretende, el tribunal debe despachar la ejecucin aunque tenga serias dudas acerca de la existencia real de la accin ejecutiva; - Por el contrario, si la tutela jurdica que se pretende no est amparada por el contenido y naturaleza del ttulo, el tribunal debe denegar el despacho de la ejecucin por mucho que pueda estar ntimamente convencido de que el ejecutante tiene el derecho a obtener lo que solicita. Hay que insistir de nuevo en que lo nico relevante a efectos del despacho de la ejecucin es el ttulo ejecutivo. El enjuiciamiento sobre la real existencia de la accin ejecutiva afirmada con el apoyo en el ttulo no corresponde en ningn caso al trmite del despacho de la ejecucin y nicamente deber realizarse si, ya con la ejecucin despachada, el ejecutado formula en tiempo y forma oposicin de fondo a la ejecucin.
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En caso de ejecucin de resoluciones judiciales o arbitrales de convenios aprobados judicialmente, debern tenerse en cuenta, adems: 2 elementos temporales que afectan al despacho de la ejecucin: El plazo de caducidad de 5 aos, establecido en el art. 518 LEC, pues, caducada la accin, no proceder el despacho de la ejecucin; y El plazo de espera de 20 das desde que la resolucin haya sido notificada al ejecutado, establecido en el art. 548; antes de transcurrido este plazo, no deber despacharse la ejecucin. El plazo de caducidad se computa desde la firmeza de la sentencia o resolucin de cuya ejecucin se trate hasta la presentacin de la demanda ejecutiva, luego la ejecucin podr despacharse despus de transcurridos los 5 aos, siempre que la demanda se hubiera presentado antes de cumplirse stos. El plazo de espera lo es a efectos del despacho de la ejecucin, no de la presentacin de la demanda ejecutiva. Si la demanda se presenta antes de los 20 das, el tribunal deber esperar a que transcurra el plazo para despachar la ejecucin. Denegacin del despacho de ejecucin. Si el tribunal entendiere que no concurren los presupuestos y requisitos legalmente exigidos (art. 552.1). No obstante antes de denegar el despacho, se deber dar al ejecutante la oportunidad de subsanar los defectos que sean subsanables, en los trminos previstos en el art. 231 LEC. La tcnica de la subsanacin resulta adecuada, por ejemplo, cuando se haya omitido la aportacin de alguno de los documentos exigidos por la Ley para el despacho de la ejecucin, pero no para los casos de falta de adecuacin entre los solicitados en la demanda ejecutiva y el contenido y naturaleza del ttulo. La denegacin debe acordarse por medio de auto. Esta resolucin es recurrible, pudiendo el demandante optar por dos vas: 1- Apelar directamente. 2- Interponer recurso de reposicin, y en caso de ser desestimado, recurrir en apelacin. En cualquier caso los recursos slo se sustancian por el acreedor, puesto que, como ya se ha indicado, al deudor no se le da intervencin alguna en el procedimiento hasta que no se haya despachado la ejecucin (art. 552.2 LEC). El art. 552.3 dispone que una vez firme el auto que deniegue el despacho de la ejecucin, el acreedor slo podr hacer valer sus derechos en el proceso ordinario correspondiente, si no obsta a ste la cosa juzgada de la sentencia o resolucin firme en que se hubiese fundado la demanda de ejecucin. El auto por el que se despacha la ejecucin. 551.1 Presentada la demanda ejecutiva, el tribunal despachar en todo caso la ejecucin siempre que concurran los presupuestos y requisitos procesales, el ttulo ejecutivo no adolezca de ninguna irregularidad formal y los actos de ejecucin que se solicitan sean conformes con la naturaleza y contenido del ttulo. El contenido del auto que despacha la ejecucin se encuentra regulado en el art. 553.1 segn el cual: El auto en que se despache ejecucin deber contener los siguientes extremos: 1 La determinacin de la persona o personas frente a las que se despache ejecucin; si se despacha en forma solidaria o mancomunada y cualquier otra precisin, que, respecto de las partes o del contenido de la ejecucin, resulte procedente realizar. 2 En su caso, la cantidad por la que se despacha ejecucin 3 Las medidas de localizacin y averiguacin de los bienes del ejecutado que procedan, conforme a lo previsto en los artculos 589 y 590 de esta Ley. 4 Las actuaciones judiciales ejecutivas que proceda acordar, desde ese momento, incluido, si fuere posible, el embargo de bienes concretos. 5 El contenido del requerimiento de pago que deba hacerse al deudor, en los casos en que la ley establezca este requerimiento. El 553.2 establece que El auto que despache ejecucin, con copia de la demanda ejecutiva, ser notificado al ejecutado, sin citacin ni emplazamiento, para que en cualquier momento pueda personarse en la ejecucin, entendindose con l, en tal caso, las ulteriores actuaciones. Cuando deba hacerse requerimiento de pago y/o practicarse la diligencia de embargo, la notificacin se har por la comisin judicial en el domicilio del ejecutado, inmediatamente antes del requerimiento o de la prctica de la diligencia de embargo. Si no fuera procedente el requerimiento de pago ni LC-K
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necesaria la diligencia de embargo, podra intentarse la notificacin por correo, telgrafo o medio similar, pero en caso de que no se acreditara la recepcin, habra que recurrir a la entrega en el domicilio, ya que se trata de una comunicacin de la que depende la personacin en juicio (arts. 155.4, 158 y 161 LEC). Cuando la ejecucin se refiere a sentencias o resoluciones judiciales, la notificacin del despacho de la ejecucin podr hacerse al Procurador que haya representado al ejecutado en las actuaciones judiciales previas. La notificacin del despacho de la ejecucin no condiciona, como regla general, la efectividad de las medidas ejecutivas acordadas en el auto que despacha la ejecucin (embargo y medidas de localizacin de bienes, especialmente). Slo en los casos en que deba efectuarse requerimiento de pago, el embargo de bienes concretos y las medidas de localizacin deben esperar, como regla, a que se efecte el requerimiento (no la notificacin, lo que sucede es que el requerimiento se har siempre a continuacin de la notificacin). No obstante, si el ejecutante lo pide, se puede practicar la diligencia de embargo cuando el ejecutado no se encuentre en el domicilio designado en el ttulo al ir la comisin judicial a notificarle el despacho de la ejecucin y requerirle el pago (582.II); y en cuanto a las medidas de localizacin de bienes del art. 590, pueden tambin llevarse a cabo sin esperar al requerimiento de pago cuando el ejecutante lo solicite justificando que la demora podra frustrar el buen fin de la ejecucin (554.2). El 551.2 por su parte afirma que: La ejecucin se despachar mediante auto, que no ser susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de la oposicin que, con arreglo a la presente Ley, pueda formular el ejecutado El plazo para formular oposicin es de 10 das, desde que se notifica al ejecutado el despacho de la ejecucin (arts. 556.1 y 557.1). La irrecurribilidad del auto que despacha la ejecucin debe ser matizada, no obstante, desde la perspectiva del ejecutante: En este sentido, si el tribunal, por ejemplo, despacha la ejecucin por menos cantidad de la solicitada en la demanda ejecutiva o despacha la ejecucin slo frente al deudor, cuando en la demanda se haba dirigido tambin frente al fiador, debe permitrsele al ejecutante recurrir. La dificultad puede salvarse entendiendo que, en estos casos, lo que el ejecutante recurre es una denegacin parcial del despacho de la ejecucin, en relacin con los trminos en que se haba solicitado en la demanda ejecutiva, denegacin parcial a la que sera aplicable lo dispuesto en el art. 552.2 en materia de recursos. La alternativa sera tener que considerar que ante la ms mnima discrepancia del tribunal con los trminos en que se hubiera solicitado el despacho de la ejecucin en la demanda ejecutiva debera denegarse por completo el despacho de la ejecucin, lo que no parece de recibo.
4.4. Acumulacion de ejecuciones El art. 555 permite, en determinadas circunstancias, la acumulacin de varios procesos de ejecucin singular. La acumulacin es posible en los ss casos: 1- 555.1; 2- 555.2; Tambin hablar del 555.3 y 4.
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CAPTULO CUARTO: LA OPOSICIN A LA EJECUCIN Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACTOS EJECUTIVOS Leccin 5: La ilicitud de la ejecucin y de los actos ejecutivos 1. Panorama general. 2. La oposicin a la ejecucin: A) Oposicin a la ejecucin por motivos procesales: a) Motivos; b) Procedimiento. B) Oposicin a la ejecucin por motivos de fondo: a) Caractersticas generales; b) Motivos de oposicin a la ejecucin de ttulos ejecutivos judiciales o arbitrales; c) Motivos de oposicin a la ejecucin de ttulos ejecutivos no judiciales; d) Procedimiento de la oposicin a la ejecucin por motivos de fondo. 4. La impugnacin de actos ejecutivos concretos: A) Infraccin de normas procesales. B) Infraccin del ttulo ejecutivo. 5. Suspensin y trmino del proceso de ejecucin: A) Normas de alcance general sobre la suspensin. B) Supuestos especficos. 5.1. Panorama general Con la expresin ilicitud a la ejecucin agrupamos todos aquellos casos en que, por uno u otro motivo, el proceso de ejecucin forzosa se desarrolla de manera ilcita, es decir, infringiendo alguna norma reguladora del mismo; y agrupamos tambin los expedientes procesales a travs de los cuales, las partes del proceso de ejecucin y el tribunal ejecutor pueden poner de manifiesto esas actuaciones ilcitas y anudar a las mismas las consecuencias jurdicas previstas por el ordenamiento. Vamos a explicar cules son esos motivos de ilicitud y cules son los medios procesales existentes para hacer valer dichos motivos, para a continuacin precisar la correspondencia entre unos y otros. Hay ilicitudes que afectan (1) a las partes del proceso de ejecucin e ilicitudes que afectan (2) a sujetos que son terceros respecto del proceso de ejecucin. Son distintos los expedientes procesales puestos a disposicin de las partes y de los terceros, respectivamente. Estos ltimos tienen a su disposicin las denominadas terceras: la tercera de dominio y la tercera de mejor derecho. Nos centraremos, ahora en la ilicitud de la ejecucin que afecta o incide en los derechos de las partes del proceso. A. Clases de ilicitudes que pueden ser cometidas en una ejecucin forzosa: 1. Infracciones de normas procesales por actos concretos del proceso de ejecucin: Englobamos aqu aquellos casos en que, no ya el proceso de ejecucin en su conjunto, sino uno o varios de los concretos actos procesales que lo componen, se han llevado a cabo de manera ilcita por infraccin de las normas procesales que los regulan 2. Ausencia de presupuestos procesales del proceso de ejecucin: Agrupamos en este apartado los casos en que el proceso de ejecucin forzosa globalmente considerado carece alguno de los presupuestos procesales legalmente exigidos para su validez 3. Infracciones del ttulo ejecutivo: Este tipo de ilicitud consiste en que el proceso de ejecucin se est desarrollando de manera tal que se est depurando una responsabilidad que no viene determinada por el ttulo ejecutivo, ya sea en su aspecto subjetivo o en su aspecto objetivo. Es decir, bien sea porque se est dirigiendo la ejecucin frente a persona que no consta como deudor en el ttulo (y sin que exista sucesin, ni tampoco norma que permita extender la responsabilidad derivante del ttulo a sus bienes), o bien sea porque se est actuando una responsabilidad distinta de la documentada en el ttulo ejecutivo, ya sea por exceso o por defecto. 4. Falta de accin ejecutiva: Esta ilicitud consiste en la concurrencia de hechos que ponen de manifiesto que, aunque el ejecutante cuenta a su favor con un ttulo ejecutivo formalmente vlido, carece de accin ejecutiva, por lo que la ejecucin, aun siendo regular, es lcita porque se pretende realizar en el patrimonio del ejecutado una responsabilidad que existi en el momento de creacin del ttulo pero que ya no subsiste (o slo subsiste en parte). B. Medios procesales que sirven para manifestar y apreciar esas ilicitudes: 1. Control de oficio: Son aplicables los artculos 238, 239, 240.2 y 241-243 LOPJ, as como 225, 226 y 227.2 LEC (cuando entran en vigor), que regulan, con carcter general, las potestades judiciales de control de oficio de la nulidad de los actos judiciales. 2. Control a instancia de parte: En este apartado hay que distinguir los siguientes medios procesales de defensa frente a las ilicitudes del proceso de ejecucin: 1. Los recursos ordinarios (arts. 562 y 563 LEC) de reposicin y de apelacin (este ltimo slo en los casos en que est expresamente previsto por la ley).
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2. Escrito dirigido al tribunal, medio este reservado para las infracciones causadas por actos concretos del proceso de ejecucin, cuando no exista resolucin expresa frente a la que recurrir (562.1.3 LEC). 3. La declinatoria (reservada por naturaleza para la alegacin de la falta de presupuestos procesales relativos a la falta de jurisdiccin y competencia del tribunal) (ya fue analizada). 4. El incidente de oposicin a la ejecucin, regulado en los arts. 556-561 LEC. 5. El especfico incidente de oposicin previsto para la ejecucin que tenga por objeto una garanta real (ser examinado). 6. La incoacin de un proceso declarativo simultneo o posterior, respecto de aquellas ilicitudes que no pueden ser hechas valer en el propio proceso de ejecucin. Ahora bien que clases de ilicitudes se corresponden con cada medio procesal? Las 1) pueden ser controladas: De oficio si concurre alguna causa de nulidad radical, A travs de los recursos ordinarios de reposicin y, si est expresamente previsto, de apelacin;
a travs de un escrito dirigido al tribunal, en los casos en que la ilicitud la haya causado una omisin o una actuacin material y no haya, por tanto, resolucin judicial expresa frente a la que recurrir. La 2) puede ser controlada: de oficio, en todo caso; y a instancia de parte, por dos medios: la declinatoria, respecto de la falta de jurisdiccin y de competencia, y el incidente de oposicin a la ejecucin, respecto de los dems presupuestos procesales. La 3) deben ser denunciadas mediante los recursos de reposicin y de apelacin. La 4) debe ser puesta de manifiesto mediante el incidente de oposicin a la ejecucin regulado en los arts. 556-561 LEC. En dicha oposicin el ejecutado no puede hacer valer cualesquiera motivos de fondo o excepciones que fundamenten la inexistencia de accin ejecutiva sino que la LEC establece un conjunto de motivos tasados. Respecto de aquellos otros motivos que el ejecutado no puede hacer valer en el incidente de oposicin, la nica va posible de defensa ser incoar un proceso declarativo ordinario.
5.2. Oposicion a la ejecucion Los arts. 556-561 LEC regulan un incidente de oposicin a la ejecucin a travs del cual el ejecutado puede alegar la falta de ciertos presupuestos procesales de la ejecucin forzosa, o alegar determinados hechos que dan lugar a excepciones materiales que fundamenten la inexistencia de accin ejecutiva. Cabe as distinguir entre oposicin a la ejecucin por defectos de procesales y oposicin a la ejecucin por motivos de fondo. De este modo cabe que: No se suscite oposicin alguna. Que se suscite solamente oposicin por defectos procesales. Que se suscite solamente oposicin por motivos de fondo. Que se suscite oposicin tanto por defectos procesales como por motivos de fondo: Se promueve en el mismo escrito, pero, promovida la oposicin se sustancia y resuelve con carcter previo la relativa a los defectos procesales, y slo una vez que los defectos procesales hayan sido subsanados o hayan sido desestimados, se pasa a sustanciar y resolver la oposicin por motivos de fondo. A) Oposicin a la ejecucin por defectos procesales
Motivos El ejecutado puede fundar su oposicin a la ejecucin despachada frente a l en base a la ausencia de ciertos presupuestos procesales de la ejecucin forzosa (559). La estimacin de estos motivos trae
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consigo la nulidad del proceso de ejecucin, dado que falta algn presupuesto en los que se funda globalmente su validez. El ejecutado podr tambin oponerse a la ejecucin alegando los defectos siguientes: 1 Carecer el ejecutado del carcter o representacin con que se le demanda. El trmino carcter es sinnimo de legitimacin. As pues, lo que permite denunciar este motivo es la falta de legitimacin pasiva o la falta de representacin del ejecutado (este es un defecto subsanable). 2 Falta de capacidad o de representacin del ejecutante o no acreditar el carcter o representacin con que demanda. Falta de cualquier presupuesto procesal relativo a la personalidad del ejecutante (la falta de algunos de estos supuestos es subsanable, por ejemplo la falta de acreditacin del carcter o de la representacin). 3 Nulidad radical del despacho de la ejecucin por no contener la sentencia o laudo arbitral pronunciamientos de condena, no cumplir el documento presentado los requisitos legales exigidos para llevar aparejada ejecucin, o por infraccin, al despacharse ejecucin, de lo dispuesto en el art. 520 de esta Ley. Falta de cualquier requisito del ttulo ejecutivo o del despacho de la ejecucin. Ntese adems, que, a diferencia de la oposicin por motivos de fondo, los motivos en que el ejecutado puede fundar su oposicin por defectos procesales son los mismos tanto si la ejecucin forzosa se basa en un ttulo ejecutivo judicial, como si se basa en un ttulo ejecutivo extrajudicial. Procedimiento La oposicin por defectos procesales tiene una tramitacin sencilla: El ejecutado habr de promover el incidente mediante un escrito en el plazo de 10 das desde la notificacin del auto de despacho de la ejecucin. De dicho escrito se dar traslado al ejecutante, que podr formular alegaciones en un plazo de 5 das. Sin ms trmites, el tribunal adoptar una de las decisiones siguientes: Estimar la concurrencia de un defecto procesal subsanable . En este caso dictar una providencia concediendo al ejecutante un plazo de 10 das para subsanar el defecto. Estimar la concurrencia de un defecto procesal insubsanable o no subsanable dentro del plazo concedido. En este caso, el tribunal dictar auto dejando sin efecto la ejecucin despachada e imponiendo las costas al acreedor ejecutante.
No apreciar los defectos procesales invocados por el ejecutado . En este caso dictar auto desestimando la oposicin y mandando seguir la ejecucin adelante, e impondr al ejecutado las costas de la oposicin. Por otra parte, el artculo 559 LEC no contiene una norma que expresamente disponga si el incidente de oposicin por defectos procesales tiene o no carcter suspensivo del proceso principal de ejecucin forzosa (a diferencia de la oposicin por motivos de fondo). Debe aplicarse por tanto, el artculo 565.1 LEC, segn el cual slo se suspender la ejecucin en los casos en que la ley lo ordene de modo expreso. Por ello, estimamos que la oposicin por defectos procesales no suspende la ejecucin. La LEC no precisa si el auto que resuelve la oposicin por defectos procesales es recurrible o no y, en su caso, qu recurso cabe (a diferencia de la oposicin por motivos de fondo, en que s se establece ese rgimen de recursos). Dado que el recurso de apelacin no est expresamente previsto, el auto ser susceptible nicamente de recurso de reposicin (562.1 LEC).
B) Oposicin a la ejecucin por motivos de fondo

Caractersticas generales La ley procesal no puede cerrar los ojos a la posibilidad de que entre el momento de creacin del ttulo ejecutivo y el momento en que se presenta la demanda ejecutiva y se despacha ejecucin, hayan acaecido hechos que, aun sin privar de fuerza ejecutiva al ttulo, pongan de manifiesto que el ejecutante carece de accin ejecutiva; es decir, que hay hechos que tienen carcter impeditivo, extintivo o excluyente del derecho del acreedor ejecutante a que se realice en el patrimonio del ejecutado la responsabilidad derivante de la deuda documentada en el ttulo. Ahora bien, sentado lo anterior, el ordenamiento procesal ha de tener en cuenta otros dos elementos y, sobre su base, tomar determinadas opciones. Es obvio que la ley procesal tiene que distinguir entre ttulos ejecutivos judiciales (y asimilados) y ttulos ejecutivos extrajudiciales, por la sencillsima razn de que mientras a la ejecucin forzosa de los primeros precede siempre un proceso, tal cosa no sucede respecto de los segundos. Por consiguiente, respecto de los ttulos ejecutivos judiciales sera absurdo que el legislador permitiese una oposicin de LC-K
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fondo fundada en hechos que el ejecutado aleg, o pudo alegar, en el proceso declarativo previ a la ejecucin en el que result condenado. De este modo, la oposicin de fondo a la ejecucin de ttulos judiciales debe quedar circunscrita a hechos posteriores al proceso previo (o, por ser ms precisos, posteriores al momento procesal en que precluy la facultad de alegar hechos sobrevenidos en el proceso previo). Tal limitacin lgica no se da respecto de los ttulos ejecutivos extrajudiciales, en que la oposicin fundada en hechos impeditivos, extintivos o excluyentes, puede, en hiptesis, abarcar todo el desarrollo de la relacin jurdica desde su nacimiento, puesto que a la ejecucin forzosa no ha precedido un proceso (judicial o arbitral). Y partiendo de lo anterior, la ley procesal tiene que plantearse si va a permitir al ejecutado fundar su oposicin de fondo en cualesquiera hechos posteriores extintivos o excluyentes- en el caso de ttulos judiciales, o en cualesquiera hechos impeditivos, extintivos o excluyentes, en el caso de ttulos extrajudiciales; o si por el contrario, va a limitar la oposicin por motivos de fondo a algunos de esos hechos, excluyendo o prohibiendo la alegacin de los dems en el seno de la oposicin a la ejecucin y obligando al ejecutado a soportar dicha ejecucin y a incoar, si lo desea, un proceso declarativo tendente a obtener la declaracin de inexistencia de la deuda y, en su caso, la condena del inicial acreedor ejecutante a devolver lo que obtuvo con la ejecucin (ms intereses, costas y daos y perjuicios). En definitiva, la cuestin que el legislador procesal debe decidir no es el si, sino el cuando. Es decir, la cuestin no estriba en decidir si el ejecutado va a poder o no oponer sus excepciones materiales al ejecutante (todas, en el caso de ttulos ejecutivos extrajudiciales; las posteriores al proceso, en el caso de ttulos ejecutivos judiciales), sino cules va a poder oponer en el seno del proceso de ejecucin y cules, por el contrario, slo podr oponer en un proceso declarativo posterior. Todas estas son las consideraciones que el legislador procesal debe tener en cuenta a la hora de regular la oposicin a la ejecucin por motivos de fondo. Se adivina ya que dentro de las coordenadas que se acaban de describir, la LEC (arts. 556-558 y 560-561 LEC), en primer lugar, opta por distinguir los posibles motivos de oposicin de fondo a la ejecucin, segn se trate de ttulo ejecutivos judiciales o de ttulos ejecutivos no judiciales; y que, en segundo lugar, en ambos casos opta por limitar los motivos que el deudor puede oponer, es decir, limita las excepciones materiales en que el deudor puede pretender fundar la falta de accin ejecutiva del acreedor ejecutante, quedando las otras excepciones reservadas para un eventual proceso declarativo. Motivos de oposicin a la ejecucin de ttulos ejecutivos o judiciales o arbitrales Con carcter general, el art. 556 LEC permite fundar la oposicin de fondo slo en: 1 El pago o cumplimiento de lo ordenado en la sentencia, que habr de justificar documentalmente. Por pago o cumplimiento hay que entender lo que el CC y la doctrina civilista entienden por tales, pero no por extensin, cualquier causa de extincin de las obligaciones (1156 CC). La ley exige que el pago o cumplimiento se justifique documentalmente, pero no se exige, desde luego, documento pblico. No est dems sealar que existe algn precepto especfico que prev tambin la posibilidad de oponer el pago al a la ejecucin forzosa (caso del artculo 22 LPH). 2 La caducidad de la accin ejecutiva. Se trata de la caducidad establecida en el art. 518 LEC que establece un plazo de caducidad de la accin ejecutiva de 5 aos, que se computa desde la firmeza de la sentencia o resolucin. Aunque el art. 518 LEC establece dicha caducidad para la accin fundada en sentencia, en resolucin judicial que apruebe una transaccin judicial o un acuerdo alcanzado en el proceso, o en resolucin judicial, debe entenderse que la ratio de la norma es imponer un plazo de caducidad a todo tipo de ttulo ejecutivo judicial o arbitral. No debe confundirse la caducidad de la accin ejecutiva: 1- Ni con la caducidad de la instancia (que no se da en la ejecucin forzosa; v. art. 239 LEC). 2- Ni con el plazo de espera de la ejecucin (v. art. 548 LEC). 3- Ni, en fin, con el plazo de prescripcin o de caducidad a que est sometido el derecho subjetivo de que se trate. Este plazo de caducidad afecta a la accin ejecutiva fundada en ttulo judicial o arbitral, nada ms. Eso significa que el transcurso del plazo priva de fuerza ejecutiva al ttulo, pero no implica necesariamente ni la caducidad ni la prescripcin de la accin civil que dio lugar a dicho ttulo judicial. Tampoco LC-K
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afectar, lgicamente, a la fuerza de cosa juzgada, positiva y negativa, que dicho ttulo pueda tener. Resulta discutible si, adems de a instancia de la parte ejecutada en la oposicin, la caducidad de la accin ejecutiva puede ser apreciada de oficio por el tribunal. 3 Los pactos y transacciones que se hubieren convenido para evitar la ejecucin, siempre que consten en documento pblico. Cabe al amparo de este motivo acuerdos de las partes de muy variado contenido aunque lo si exige el art. es que consten en documento pblico. Por lo dems, resulta obvio que el acuerdo ha de ser posterior al ttulo ejecutivo. Resulta claro a la luz de lo expuesto que el deudor no puede oponer cualquier tipo de excepcin material fundada en hechos extintivos o excluyentes posteriores al proceso judicial o arbitral, sino slo las taxativamente enumeradas en el art. 556.1 LEC. Las excepciones no previstas en el art. 556.1 LEC no pueden ser hechas valer en la oposicin a la ejecucin. Si el ejecutado considera que existe algn otro hecho posterior extintivo o excluyente de la accin ejecutiva del acreedor, deber iniciar un proceso declarativo frente a l. Reglas especiales para el auto de cuanta mxima: Cuando el ttulo ejecutivo judicial es el previsto en el art. 517.2.8 LEC, comnmente conocido como auto de cuanta mxima, el art. 556.3 establece determinadas reglas especiales en cuanto al mbito de la oposicin por motivos de fondo. As en estos casos: a) La oposicin puede fundamentarse en los mismos motivos previstos en el art. 556.1 LEC para la generalidad de los ttulos judiciales: b) Tambin puede fundarse en los motivos de oposicin a la ejecucin de ttulos no judiciales. c) Y, especficamente, tambin fundarse en los motivos siguientes: 1- Culpa exclusiva de la vctima. 2- Fuerza mayor extraa a la conduccin o al funcionamiento del vehculo. 3- Concurrencia de culpas. Motivos de oposicin a la ejecucin de ttulos ejecutivos no judiciales Cuando la ejecucin se haya despachado con base en un ttulo ejecutivo no judicial o arbitral, es decir, los previstos en los apartados 4, 5, 6, 7 y, por remisin, 9 del art. 517.2 LEC, el art. 557.1 LEC permite al deudor ejecutado fundar la oposicin de fondo slo en alguno o algunos de los motivos siguientes: 1 Pago que pueda acreditar documentalmente 2 Compensacin de crdito lquido que resulte de documento que tenga fuerza ejecutiva. La compensacin puede ser total o parcial, pero se requiere que el crdito a compensar sea lquido y que conste en un ttulo ejecutivo. 3 Pluspeticin o exceso en la computacin a metlico de las deudas en especie. Por pluspeticin viene entendiendo la doctrina y la jurisprudencia el hecho de que el acreedor reclame el conjunto de la deuda sin tener en cuenta que una parte de ella se ha extinguido por cualquier causa (pago, quita, etc.) o tambin los casos en que el acreedor incluye en la deuda cantidades no debidas (por ejemplo, comisiones, intereses no devengados, etc.). El art. 558 establece 2 especialidades procesales para la oposicin por pluspeticin, que sern estudiadas ms adelante al examinar el procedimiento de oposicin a la ejecucin por motivos de fondo. 4 Prescripcin y caducidad Se trata de la prescripcin y caducidad de la accin, y no de la accin ejecutiva. Recurdese que la caducidad de la accin ejecutiva prevista en el art. 518 LEC queda circunscrita a los ttulos ejecutivos judiciales. La accin ejecutiva basada en ttulos ejecutivos extrajudiciales no est sometida a un especfico plazo de caducidad; cosa lgica si se tiene en cuenta que a la ejecucin forzosa no precede un proceso declarativo. 5 Quita, espera o pacto o promesa de no pedir, que conste documentalmente 6 Transaccin, siempre que conste en documento pblico La razn de que conste en documento pblico es, al igual que en el caso de la compensacin, evitar que la oposicin a la ejecucin se convierta en un litigio sobre la existencia de la transaccin, su LC-K
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alcance o si se han cumplido las concesiones recprocas que en la misma se pactaron: cosa que podra suceder si se permitiera alegar transacciones que no consten en documento pblico. As pues, como puede observarse, la LEC no permite que el deudor alegue en esta oposicin cualquier excepcin material que le competa frente al acreedor, sino slo las taxativamente enumeradas en el art. 557.1. Procedimiento de la oposicin por motivos de fondo 1. La demanda de oposicin. Requisitos y efectos. La oposicin, regulada en los artculos 560-561 LEC, se formula a travs de un escrito al que son aplicables los requisitos de una demanda. Ntese que la oposicin a la ejecucin (tambin la basada en defectos procesales) da lugar a un incidente declarativo que se inserta en el seno de un proceso de ejecucin. En ese incidente declarativo el deudor ejecutado adopta la posicin procesal de demandante y el acreedor ejecutante, la de demandado. Recurdese que la demanda de oposicin a la ejecucin es nica para los defectos procesales y para los motivos de fondo, es decir el ejecutado debe formular, en el mismo escrito, tanto los motivos procesales como los motivos de fondo. A la demanda de oposicin debe acompaar el deudor los documentos sealados en los artculos 264 y 265 LEC, es decir tanto los documentos procesales como los relativos al fondo del asunto. La aportacin de los documentos de fondo est sometida a preclusin, por lo que su no aportacin con la demanda puede traer consigo la falta de prueba del motivo de oposicin cuya carga tiene el deudor y, por tanto, su desestimacin. Adems, en el escrito de oposicin deber el ejecutado solicitar la celebracin de vista, si la estima necesaria. Tambin podr proponer la prctica de medios de prueba cuando considere que la oposicin no puede resolver exclusivamente sobre la base de prueba documental. El plazo para promover la oposicin es de 10 das, a contar desde la notificacin del auto de despacho. En lo que se refiere a los efectos de la presentacin de la demanda de oposicin, la ley establece en qu casos suspende el curso de la ejecucin y en que casos no: La oposicin de fondo a la ejecucin de ttulos judiciales no suspende el curso de las actuaciones del proceso principal de ejecucin (556.2), salvo que se trate de la ejecucin de una auto de cuanta mxima, en cuyo caso la oposicin si suspende la ejecucin (556.3). La oposicin de fondo a la ejecucin de ttulos ejecutivos extrajudiciales s suspende el curso de la ejecucin (557.2). La diferencia es lgica, si se tiene en cuenta que, en este caso, a la ejecucin no ha precedido un proceso declarativo. Como excepcin a la regla anterior, si la oposicin de fondo a la ejecucin de un ttulo extrajudicial se funda exclusivamente en pluspeticin o exceso en la computacin a metlico de las deudas en especie, no se suspender el curso de la ejecucin, a no ser que el ejecutado ponga a disposicin del tribunal para su inmediata entrega al ejecutante la cantidad que considere debida. Si el deudor no realiza esa puesta a disposicin, la ejecucin continuar su curso pero el producto de la venta de los bienes embargados, en lo que exceda de la cantidad reconocida como debida por el ejecutado, no se entregar al ejecutante mientras la oposicin no haya sido resuelta. 2. Alegaciones del ejecutante Si la demanda contiene motivos procesales, stos se sustancian y deciden primero, y por tanto, slo si se desestiman habr lugar a sustanciar y decidir los motivos de fondo. De ah que el art. 560, prrafo 1 dispone que Cuando se haya resuelto sobre la oposicin a la ejecucin por motivos procesales, o stos no se hayan alegado, el ejecutante podr impugnar la oposicin basada en motivos de fondo en el plazo de 5 das, contados desde que se le notifique la resolucin sobre aquellos motivos o desde el traslado del escrito de oposicin. Dentro de dicho plazo el ejecutante podr presentar su escrito impugnando los motivos aducidos por el ejecutante. Tambin dicho escrito podr solicitar la celebracin de vista si la considera necesaria. 3. Decisin de la oposicin A continuacin, el tribunal deber decidir acerca de si procede celebrar o no una vista. Debe entenderse que si las partes lo han solicitado y han propuesto la prctica de pruebas, el tribunal debe acordar la celebracin de la vista, salvo que considerara impertinentes o intiles todas las pruebas propuestas y sealar da para la celebracin de la vista dentro de los 10 das siguientes a la conclusin del trmite de impugnacin. Si no se solicitara la vista o si el tribunal no considerase procedente su celebracin, se resolver la oposicin sin trmites. LC-K
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Si el ejecutado no compareciere a la vista se le tendr por desistido de la oposicin y se adoptarn las resoluciones previstas en el art. 442 LEC (condena en costas y, en su caso, a indemnizar al ejecutante los daos y perjuicios causados). Si quien no comparece es el ejecutante, dice la ley que el tribunal resolver sin orle sobre la oposicin a la ejecucin, es decir, la vista se celebrar en su ausencia. 4. Decisin de la oposicin La oposicin por motivos de fondo se resuelve por medio de auto, que puede tener alguno de los siguientes contenidos: 1- Declarar procedente que la ejecucin siga adelante (561.1.1). Esta decisin se puede adoptar tanto porque se desestimen totalmente los motivos de oposicin, como porque se estimen parcialmente. - Si se desestiman totalmente, la ejecucin seguir adelante en los siguientes trminos, se alzar en su caso la suspensin, y se condenar en las costas del incidente al ejecutado. - Tambin cabe que la oposicin se estime slo parcialmente. En este caso, la ejecucin seguir adelante slo respecto de aquella parte de la condena para la que la oposicin haya sido desestimada, sin que proceda condena en costas (a salvo lo previsto en el art. 394.2). 2- Declarar que no procede la ejecucin (art. 561.1.2). En este caso, se dejar la ejecucin sin efecto, se mandar alzar los embargos y las medidas de garanta de los mismos que se hubieran podido adoptar, se reintegrar al ejecutado a la situacin anterior al despacho de la ejecucin conforme a lo dispuesto en los arts. 533 y 534 y se condenar al ejecutante a pagar las costas de la ejecucin. 5. Recurso Contra el auto que resuelva la oposicin cabe, en todo caso, recurso de apelacin. Si el auto recurrido hubiera desestimado la oposicin, la apelacin no suspender el curso de la ejecucin. Si el auto recurrido hubiera estimado la oposicin, el ejecutante podr solicitar que se mantengan los embargos y medidas de garanta adoptados y que se adopten las medidas que procedan de conformidad con lo previsto en el art. 697 LEC. Hecha solicitud por el solicitante, el tribunal la aceptar mediante providencia siempre que el ejecutante preste caucin suficiente, que se fijar en la propia resolucin, para asegurar la indemnizacin que pueda corresponder al ejecutado en caso de que la estimacin de la oposicin sea confirmada. 6. Ausencia de cosa juzgada de la decisin sobre la oposicin a la ejecucin Dice el art. 561 LEC que el auto resolutorio de la oposicin por motivos de fondo se dicta a los solos efectos de la ejecucin. Ello significa que la decisin judicial en este caso agota sus efectos en declarar procedente o no que la ejecucin siga adelante. 7. Defensa jurdica del ejecutado fundada en hechos y actos no comprendidos en las causas de oposicin a la ejecucin Respecto a esta rbrica, el art. 564 LEC establece Si despus de precluidas las posibilidades de alegacin en juicio o con posterioridad a la produccin de un ttulo ejecutivo extrajudicial, se produjesen hechos o actos, distintos de los admitidos por esta Ley como causas de oposicin a la ejecucin, pero jurdicamente relevantes respecto de los derechos de la parte ejecutante frente al ejecutado o de los deberes del ejecutado para con el ejecutante, la eficacia jurdica de aquellos hechos o actos podr hacerse valer en el proceso que corresponda. En realidad, determinar que hechos pueden ser alegados en un eventual proceso declarativo plenario posterior exige distinguir diversos supuestos: Hechos no susceptibles de ser alegados en la oposicin a la ejecucin. Estos hechos siempre podrn ser hechos valer en un proceso declarativo posterior. El nico lmite es que cuando la ejecucin forzosa se hubiera llevado a cabo en virtud de un ttulo ejecutivo judicial (o asimilado), debe tratarse de hechos acaecidos con posterioridad al momento en que precluy la posibilidad de su alegacin en juicio. Hechos que fundan excepciones oponibles en la ejecucin, pero acaecidos con posterioridad al momento preclusivo de interposicin de la demanda de oposicin a la ejecucin. Estos hechos sern siempre oponibles en el proceso declarativo posterior Hechos que fueron alegados o que pudieron ser alegados en la oposicin a la ejecucin. Se trata del supuesto ms problemtico y dudoso.
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5.3. Impugnacion de actos ejecutivos concretos A la impugnacin de los actos ejecutivos concretos la LEC dedica los artculos 562 y 563, distinguiendo en funcin de que la impugnacin se base en la infraccin de normas procesales o en la infraccin del contenido del ttulo ejecutivo. a) Infraccin de normas procesales El art. 562 LEC permite a cualquiera de las partes del proceso de ejecucin denunciar la infraccin de cualquier tipo de norma procesal por cualquier tipo de acto del proceso de ejecucin. En este caso, a diferencia de la oposicin, la impugnacin no tiene por objeto que la ejecucin termine, sino que el acto ilcito sea anulado y vuelva a ser realizado correctamente. As, por ejemplo, si se incumple cualquier norma reguladora del embargo o del procedimiento de apremio, cabe impugnar el acto o actos contrarios a la ley para que sean anulados y se realicen de nuevo de acuerdo con las prescripciones legales. La impugnacin de los actos ejecutivos concretos puede realizarse: Por medio de los recursos ordinarios, cuando la infraccin constara o se cometiera en una resolucin del tribunal. Dicha resolucin ser siempre susceptible de recurso de reposicin, y ser susceptible de recurso de apelacin slo cuando as lo prevea expresamente la ley. Mediante escrito dirigido al tribunal, si no existiera resolucin expresa frente a la que recurrir. En el curso de un proceso de ejecucin cabe que la ilicitud la cause una omisin o una actuacin material del tribunal que no se plasme en ninguna resolucin judicial. Por eso, la ley permite que la impugnacin se realice en esta forma atpica. No dice sin embargo, que procedimiento debe seguirse una vez presentado el escrito. Entendemos que, como regla, debern seguirse por analoga las normas del recurso de reposicin. A parte de los medios de impugnacin genricos previstos en el artculo 562 LEC, hay que actos ejecutivos concretos para los que la LEC establece medios de impugnacin especficos (por ejemplo el art. 609, que permite al ejecutado denunciar la nulidad del embargo hecho sobre bienes inembargables mediante una simple comparecencia ante el tribunal; o el artculo 661, relativo a los terceros ocupantes de un inmueble). b) Infraccin del contenido del ttulo ejecutivo En un proceso de ejecucin, el tribunal ejecutor debe no slo respetar las normas procesales que lo regulan, sino que debe, en cada caso concreto, respetar el contenido del ttulo ejecutivo. Si las normas procesales constituyen la lex generalis de toda ejecucin forzosa, el ttulo ejecutivo constituye la lex specialis de cada concreta ejecucin forzosa. El ttulo ejecutivo determina la extensin y lmites de la extensin en que puede desenvolver lcitamente el proceso de ejecucin. El tribunal de la ejecucin no puede acordar actos ejecutivos que la ejecucin del ttulo no precisa, ni dejar de acordar aquellas medidas que la ejecucin precise. El ttulo ejecutivo puede ser, por tanto, infringido, tanto por exceso como por defecto. Sin perjuicio de la facultad interpretativa y aun integradora que corresponde al tribunal de la ejecucin en aquellos casos en los que el ttulo ejecutivo no es absolutamente claro y preciso, si el tribunal infringe el ttulo ejecutivo, o las partes as lo estiman, las mismas tienen la facultad de impugnar las actuaciones ilcitas. Respecto de cules son los medios de impugnacin de que las partes pueden hacer valerse para denunciar infracciones del ttulo ejecutivo, hay que distinguir segn que la ejecucin se siga con base en un ttulo judicial o en un ttulo no judicial. Cuando se trate de un ttulo judicial (o asimilado), el art. 563 LEC establece que la parte perjudicada podr interponer recurso de reposicin y, si se desestimare, recurso de apelacin. La diferencia con la regla general del art. 562 LEC es que en este caso cabe siempre apelacin frente al auto que desestime el recurso de reposicin. Adems, aunque la apelacin no tiene carcter suspensivo del concreto acto ejecutivo impugnado, la parte recurrente podr pedir que se acuerde la suspensin de la eficacia del acto prestando caucin suficiente para responder de los daos que se puedan causar a la otra parte; caucin que podr constituirse en cualquiera de las formas previstas en el art. 529.3 prrafo 2 LEC. Cuando se trate de ttulos ejecutivos no judiciales, no existe una norma expresa similar a la del art. 563 LEC. Debe entenderse, por tanto, que las infracciones del ttulo ejecutivo deben ser denunciados por las partes como las de cualquier otra infraccin procesal, es decir, segn lo dispuesto en el art. 562 LEC. No est dems sealar que en ningn caso ha previsto la LEC que resolucin alguna pueda
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llegar a ser objeto de recurso extraordinario por infraccin procesal o de recurso de casacin (ni en el caso de impugnacin de actos ejecutivos concretos, ni en la oposicin a la ejecucin).
5.4. Suspension y trmino del proceso de ejecucin Los arts. 565-569 LEC estn dedicados a la suspensin del proceso de ejecucin, mientras que el escueto art. 570 est dedicado al trmino o final de la ejecucin, limitndose a disponer que sta slo concluir con la completa satisfaccin del acreedor ejecutante. Entre los preceptos dedicados a la suspensin de la ejecucin hay que distinguir los que tienen un alcance general (565 y 567 LEC) y los que regulan supuestos especficos (566, 568 y 569). A) Normas de alcance general sobre la suspensin - Dispone el art. 565.1 que Solo se suspender la ejecucin en los casos en que la Ley lo ordene de modo expreso, o as lo acuerden todas las partes personadas en la ejecucin. As pues, la suspensin del proceso de ejecucin slo procede porque la ley as lo establezca expresamente o porque lo acuerden todas las partes personadas. La regla general de no suspensin de la ejecucin est destinada a agilizar sta en beneficio del acreedor ejecutante. Por su parte, la regla que permite la suspensin por acuerdo de las partes es una manifestacin del poder de disposicin de las mismas sobre el proceso y una aplicacin de la norma general contenida en el art. 19.4 LEC, precepto que debe considerarse aplicable ntegramente al proceso de ejecucin. - El art. 565.2 dispone que Decretada la suspensin, podrn, no obstante, adoptarse o mantenerse medidas de garanta de los embargos acordados y se practicarn, en todo caso, los que ya hubieren sido acordados. - Por otra parte, el art. 567 LEC dispone: La interposicin de recursos ordinarios no suspender, por s misma, el curso de las actuaciones ejecutivas. Sin embargo, si el ejecutado acredita que la resolucin frente a la que recurre le produce dao de difcil reparacin podr solicitar del tribunal la suspensin de la actuacin recurrida, prestando, en las formas permitidas por esta Ley, caucin suficiente para responder de los perjuicios que el retraso pudiera producir. B) Supuestos especficos - Por otra parte, la LEC establece reglas referidas a: a) Suspensin de la ejecucin en caso de admitirse demanda de revisin o de rescisin de sentencia firme dictada en rebelda. El tribunal, a instancia de parte, podr acordar la suspensin si la considera aconsejable, previa audiencia del MF y previa prestacin de caucin (566 LEC). b) Suspensin en caso de que el ejecutado se encuentre en situacin concursal de suspensin de pagos, concurso o quiebra. La vis atractiva de los procesos concursales trae consigo la suspensin de las ejecuciones singulares, salvo las que tengan por objeto bienes hipotecados o pignorados con anterioridad a la situacin concursal (568). c) Suspensin por prejudicialidad penal. El tribunal acordar la suspensin, previa audiencia de las partes y del MF, si se encontrase pendiente causa criminal en que se investiguen hechos de apariencia delictiva que, de ser ciertos, determinaran la falsedad o nulidad del ttulo o la invalidez o ilicitud del despacho de la ejecucin. No obstante, la suspensin puede alzarse si el ejecutado presta caucin (569).
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CAPTULO QUINTO: LA EJECUCIN DINERARIA Leccin 6: La ejecucin dineraria 1. Generalidades. 2. Ejecucin dineraria basada en ttulos de los que resulta una deuda lquida: A) Ejecucin por saldo de operaciones; B) Intereses variables; C) Intereses de la mora procesal; D) Deuda en moneda extranjera; E) Ampliacin de la ejecucin. 3. Liquidacin de deudas ilquidas. 4. El requerimiento de pago. 6.1. Generalidades Mediante la ejecucin dineraria se trata de aplicar directa o indirectamente sanciones genricas o dicho de otra forma menos tcnica se pretende obtener del sujeto pasivo de la ejecucin ejecutadocantidades de dinero destinadas al sujeto activo del proceso de ejecucin ejecutante- con el fin de reparar una lesin injusta sufrida por ste ltimo. La ejecucin dineraria es con mucho la ms frecuente en la prctica. Requiere una actuacin jurisdiccional de cierta complejidad que comprende normalmente una vez despachada la ejecucin y sin perjuicio de la eventual oposicin a sta, dos tipos de actuaciones: La determinacin de los bienes del patrimonio del deudor que han de quedar sujetos a la potestad del tribunal (embargo de bienes). La realizacin o conversin en dinero de esos bienes (realizacin forzosa o utilizando la terminologa de la LEC procedimiento de apremio). Los importes as obtenidos se entregan al ejecutante hasta la completa satisfaccin de su derecho. En la ejecucin dineraria la actividad ejecutiva est orientada pues a la obtencin de una cantidad de dinero que ha de salir del patrimonio del ejecutado e ingresar en el del ejecutante. Ahora bien, esa actividad no debe comenzar, como regla, sin que est previamente fijado el importe concreto que ha de obtenerse en la ejecucin. Determinar ese importe constituye un presupuesto insoslayable, lgico y jurdico, de la ejecucin dineraria. Con carcter general la cantidad que ha de obtenerse en la ejecucin debe fijarse atendiendo a la concreta pretensin formulada por el ejecutante siempre que sta no exceda de la cantidad que resulte debida segn el ttulo ejecutivo. Ahora bien segn el ttulo es preciso distinguir: 1- Ttulos de los que resulta una deuda de dinero lquida: Son aquellos que expresan el importe de la deuda con letras, cifras o guarismos comprensibles (572.1 LEC) o los que, sin cuantificar exactamente la deuda, establecen unas bases que permiten hacer esa cuantificacin mediante una simple operacin matemtica. Los ttulos extrajudiciales siempre se encuentran en este caso, por imperativo del art. 520 de la LEC. Tambin las sentencias han de establecer el importe exacto de la condena o fijar con claridad y precisin las bases para su liquidacin de manera que sta pueda efectuarse en la ejecucin mediante una simple operacin aritmtica; las sentencias de condena a entregar una cantidad de dinero que no cumplan estas exigencias no permiten el acceso a la ejecucin (art. 219 LEC). Cuando la ejecucin se basa en estos ttulos (que es el caso ms frecuente y con mucho) la demanda ejecutiva debe concretar la cantidad reclamada (arts. 549.2 y 575.1) y la ejecucin se despacha por esa cantidad siempre que no rebase los lmites que resulten del ttulo (arts. 553.1.2 y 575.2). 2- Ttulos de los que resulta una deuda ilquida: Son aquellos ttulos que no se refieren a una deuda de dinero o que aun teniendo por objeto una deuda dineraria, no fijan su importe exacto ni las bases que permiten determinar ste mediante una simple operacin matemtica. Estos ttulos al menos en teora tambin pueden servir de base a una ejecucin dineraria siempre que se admita que dentro de la ejecucin y antes de proceder ejecutivamente contra el patrimonio del ejecutado se liquide la deuda que resulte del ttulo, bien determinando el equivalente pecuniario cuando se trate de una deuda no dineraria, bien fijando el importe a que ascienda la deuda, cuando ste sea dineraria pero no est cuantificada. Aunque muy restrictivamente la LEC permite en ciertos casos la conversin de deudas no dinerarias en su equivalente pecuniario (arts. 701.3 y 709 por ejemplo), as como el acceso directo a la ejecucin a la ejecucin de resoluciones que imponen prestaciones pecuniarias ilquidas (de indemnizacin de daos y prejuicios, sobre todo). Para estos casos y quiz tambin para los laudos arbitrales y las transacciones judiciales de los que resulten deudas de dinero ilquidas, la LEC prev un incidente de
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liquidacin que permite dentro del propio proceso de ejecucin fijar la cantidad concreta que haya de obtenerse (arts. 712 y ss).
6.2. Ejecucion dineraria basada en titulos de los que resulta una deuda liquida El precepto fundamental es el art. 575 LEC que establece cmo ha de determinarse en la demanda ejecutiva la cantidad reclamada. Este precepto exige expresar con separacin: 1. La cantidad a que ascienda la deuda vencida, segn el ttulo, en la fecha en que se presente la demanda. En este importe se incluye el principal de la deuda y los intereses ordinarios y moratorios que resulten debidos, segn el ttulo, hasta la fecha de la demanda. 2. Una previsin para hacer frente a los intereses que, segn el ttulo, se devenguen desde la presentacin de la demanda y hasta que se produzca la completa satisfaccin del derecho del ejecutante, previsin en la que se ha de incluir tambin la cantidad estimada que se considere precisa para hacer frente, en su momento, al pago de las costas de ejecucin. La previsin para intereses y costas est sujeta a unos lmites que debern tener en cuenta el ejecutante en la demanda ejecutiva y el tribunal al despachar la ejecucin: 1. Como regla general la cantidad prevista para intereses y costas no podr superar el 30% de la que se reclame en la demanda ejecutiva en concepto de deuda vencida (art. 575.1) 2. Excepcionalmente, el ejecutante, podr solicitar una cantidad superior, pero habr de justificar que, atendiendo a la previsible duracin de la ejecucin y al tipo de inters aplicable, los intereses que puedan devengarse durante la ejecucin ms las costas de sta superarn el lmite general del 30% de la deuda vencida. La cantidad prevista para intereses y costas se fija provisionalmente en el despacho de la ejecucin. Si, en el curso del procedimiento, llegar un momento en que las cantidades ya devengadas por intereses y costas superasen la previsin inicial, el ejecutante podr solicitar que esa previsin se ample, lo que podr dar lugar a la mejora del embargo (art. 612.2 y 613.4). En el auto que despacha la ejecucin, el tribunal debe fijar la cantidad para cuya obtencin se proceda (art. 553.1.2). Deber atenerse a la cantidad reclamada en la demanda ejecutiva siempre que no se pida ms de lo que autorice el ttulo (art. 551.1) y que, en lo que se refiere a la previsin para intereses y costas, se haya respetado el lmite legal, en su caso, se haya justificado debidamente la reclamacin de una cantidad que supere ese lmite. Si la cantidad que reclame el ejecutante no excede de lo que resulte debido segn el ttulo, el tribunal no puede denegar el despacho de la ejecucin porque entienda que la cantidad efectivamente debida es distinta de la que se pida en la demanda. Es el ejecutado, en su caso, quien debe poner de manifiesto al tribunal que debe menos de lo que resulte del ttulo y haya sido reclamado por el ejecutante alegando la pluspeticin en el correspondiente incidente de oposicin a la ejecucin (art. 575.2). Cuando el ttulo ejecutivo es una sentencia o resolucin dictada por el tribunal competente para conocer de la ejecucin, la demanda ejecutiva puede limitarse a la solicitud de que se despache la ejecucin, identificando la sentencia o resolucin cuya ejecucin se pretenda (549.2). Esta norma, en lo que ahora interesa, exime al ejecutante de precisar en la demanda ejecutiva la cantidad que reclame; puede hacerlo, atenindose a lo dispuesto en el art. 575, pero no est obligado. Si la demanda ejecutiva no precisa el importe que se reclama en virtud de un ttulo judicial, la fijacin de la cantidad por la que haya de seguirse la ejecucin deber hacerla el tribunal en el auto que despacha la ejecucin (553.2). El importe principal de la condena no plantear mayores problemas, puesto que estar cuantificado en la resolucin de cuya ejecucin se trate o podr determinarse mediante operaciones matemticas a partir de las bases establecidas en aqulla (219). La cuantificacin de los intereses moratorios a cuyo pago se extienda la condena tambin debera ser factible, pues la sentencia o resolucin tendra que incluir todos los datos necesarios (la fecha del inicio del devengo puede bastar, en muchos casos); y lo mismo sucede, en general, con los intereses de la mora procesal. Vistas ya las reglas generales en materia de fijacin de la cantidad que ha de obtenerse en la ejecucin dineraria basada en ttulos de los que resulte una deuda lquida, es preciso considerar ahora determinados supuestos especiales previstos en la LEC.
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A) Ejecucin por saldo de operaciones El art. 572.2 LEC Tambin podr despacharse ejecucin por el importe del saldo resultante de operaciones derivadas de contratos formalizados en escritura pblica o en pliza intervenida por corredor de comercio colegiado, siempre que se haya pactado en el ttulo que la cantidad exigible en caso de ejecucin ser la resultante de la liquidacin efectuada por el acreedor en la forma convenida por las partes en el propio ttulo ejecutivo. Este precepto se refiere a contratos mercantiles de diversa especie mediante los que las entidades de crdito conceden financiacin a sus clientes, articulndose la operacin de manera que resulta imposible determinar a priori, cuando se celebra el correspondiente contrato, la cantidad concreta que ser debida por el cliente al llegar el vencimiento de la operacin. El problema que plantean estas operaciones, a efectos de ejecucin, es que las escrituras o plizas que las documentan no acreditan la cantidad concretamente debida en el momento de iniciarse la ejecucin. La LEC resuelve este problema estableciendo determinadas condiciones adicionales para que estos documentos puedan tener fuerza ejecutiva: La escritura o pliza ha de incluir el pacto de que la cantidad exigible en caso de ejecucin ser la resultante de la liquidacin efectuada por el acreedor. Tambin debe establecerse en la escritura o pliza la forma en que el acreedor deber efectuar, llegado el caso, la liquidacin de la deuda. Antes de presentar la demanda ejecutiva. El acreedor debe notificar al deudor y, en su caso, al fiador, la cantidad exigible resultante de la liquidacin (572.2). Tambin antes de la presentacin de la demanda ejecutiva debe acompaarse de los siguientes documentos: 1) Documentos en que se exprese el saldo resultante de la liquidacin efectuada por el acreedor, as como el extracto de las partidas de cargo y abono y las correspondientes a la aplicacin de intereses que determinan el saldo concreto por el que se pide el despacho de la ejecucin; 2) el documento fehaciente que acredite haberse practicado la liquidacin en la forma pactada por las partes en el ttulo ejecutivo; 3) el documento que acredite haberse notificado al deudor y al fiador, si lo hubiere, la cantidad exigible (573.1). Cumplidos los anteriores requisitos, el tribunal despachar la ejecucin por el saldo que resulte del documento liquidatorio aportado por la entidad acreedora. Si el ejecutado est disconforme con esa liquidacin podr ponerlo de manifiesto alegando pluspeticin en la oposicin a la ejecucin. En este caso, la LEC permite adems que en el incidente de oposicin se nombre, a instancia del ejecutado, un perito que emita dictamen sobre el importe de la deuda (558.2). No se despachar la ejecucin si no se acompaan a la demanda los documentos exigidos en el art. 575.3. B) Intereses variables En la actualidad son muy frecuentes los prstamos a inters variable y tambin se estn extendiendo los prstamos en moneda extranjera que permiten al deudor cambiar la divisa en la que se ha de pagar la deuda. Uno y otro tipo de prstamos suscitan, en caso de ejecucin, problemas derivados, por un lado, de que la escritura o pliza que los documenta no es suficiente, por s sola, para fijar con precisin la cantidad que resulta debida en el momento en que se pide la ejecucin y, por otra parte, de la complejidad misma que presenta la liquidacin en esos casos. En los casos de prstamo a inters variable o en moneda extranjera, los datos adicionales, no contenidos en el ttulo, que resultan imprescindibles para determinar la cantidad debida en el momento de la demanda son las variaciones experimentadas por el ndice de referencia al que se hubiera vinculado en el contrato la variacin del tipo de inters y las variaciones de la paridad de la moneda en que se hubiera concedido el prstamo en relacin con la moneda nacional. Ahora bien, ms que de la averiguacin de los datos precisos para liquidar la deuda, la LEC parece preocupada por la complejidad que la liquidacin presenta en estos casos, teniendo en cuenta, tal vez, las mayores posibilidades de error enlazadas a esa complejidad. De ah que el art. 574 exija ciertos requisitos especiales, en parte coincidentes con los previstos para la liquidacin de saldos de cuenta, que pueden explicarse, quiz, como garantas tendentes a dotar de transparencia a la liquidacin y reducir el riesgo de error:
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1. La liquidacin efectuada por el ejecutante se debe notificar al deudor y, en su caso, al fiador (574.2 en relacin con 573.1.3). 2. El ejecutante debe obtener, tambin en este caso, un documento fehaciente que acredite que la liquidacin se ha efectuado con arreglo a lo previsto en el ttulo (574.2 en relacin con 573.1.2). 3. El ejecutante debe expresar en la demanda ejecutiva las operaciones de clculo arrojan como saldo la cantidad determinada por la que se pide el despacho de la ejecucin (574.1). 4. Finalmente, a la demanda ejecutiva han de acompaarse el documento que acredite la notificacin de la liquidacin al ejecutado y el documento fehaciente que avale la correccin de la liquidacin (574.2). El incumplimiento de los requisitos anteriores es causa de denegacin del despacho de la ejecucin (575.3).
C) Intereses de la mora procesal El art. 576 LEC dispone que: 1. Desde que fuere dictada en primera instancia, toda sentencia o resolucin que condene al pago de una cantidad de dinero lquida determinar, a favor del acreedor, el devengo de un inters anual igual al del inters legal del dinero incrementado en dos puntos o el que corresponda por pacto de las partes o por disposicin especial de la ley. 2. En los casos de revocacin parcial, el tribunal resolver sobre los intereses de demora procesal conforme a su prudente arbitrio, razonndolo al efecto. La primera advertencia que conviene hacer respecto de los intereses de la mora procesal es que las sentencias, con mucha frecuencia, ni siquiera los mencionan. Se trata, por tanto, de intereses que, muchas veces, estarn implcitos en ttulo, lo que no impide, sin embargo su determinacin precisa a efectos de ejecucin pues bastar, de ordinario, conocer la fecha de la sentencia de primera instancia, el importe de la condenan y el tipo/s aplicable/s, fcilmente determinables pues bastar sumar 2 puntos al tipo fijado cada ao, en la Ley de Presupuestos, para el inters legal del dinero (salvo cuando haya un inters pactado o resulte aplicable una disposicin legal especial que establezca un inters moratorio distinto.). Un problema particular que plantean los intereses de la mora procesal es el de su relacin con los intereses moratorios previstos en el art. 1108 CoCi. Hay que aclarar, ante todo, que los intereses moratorios slo proceden cuando hayan sido solicitados en la demanda (en la del proceso de declaracin) y esta peticin ha sido estimada en la sentencia mediante el correspondiente pronunciamiento expreso condenando al demandado a pagarlos y sealando la fecha en que comienzan a devengarse (que muchas veces ser la de la demanda, aunque tambin puede ser anterior, si el acreedor acredita haber reclamado antes el cumplimiento de la obligacin: art. 1100 CoCi). Si la sentencia de cuya ejecucin se trate no condena al pago de intereses moratorios y (lo que sucede con frecuencia), los nicos intereses a tener en cuenta sern los procesales del art. 576.1 LEC y no se plantearn ms problemas que los que han quedado sealados en los prrafos precedentes. La jurisprudencia considera con buen criterio, que los intereses moratorios y los intereses procesales no son compatibles: el importe principal de la condena no puede devengar, al mismo tiempo, intereses moratorios e intereses procesales; o devenga los moratorios, o devenga los procesales, pero nunca los dos a la vez. Antes de la sentencia los nicos intereses a tener en cuenta, en su caso, son los moratorios, pues los procesales, por imperativo del art. 576 no empiezan a producirse hasta que se dicta la sentencia. Ahora bien, despus de la sentencia caben 2 posibilidades: Entender que la condena a intereses moratorios excluye la aplicacin del art. 576 LEC y que, por tanto, los intereses que devengar la sentencia, hasta su completa ejecucin, son exclusivamente los moratorios y no los procesales. Entender que, desde la sentencia, los intereses que produce la condena son los procesales, que excluyen a los moratorios, lo que obliga a distinguir dos periodos: desde el momento de la constitucin de la mora hasta la sentencia, en el que se devengaran intereses moratorios, y desde la sentencia hasta el cumplimiento total de la misma, en el que se produciran intereses procesales. En relacin con esta cuestin hay que tener en cuenta que el art. 576.1 LEC fija la cuanta de los intereses de la mora procesal en el inters legal del dinero incrementado en 2 puntos o el que
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corresponda por pacto de las partes o por disposicin especial de la ley. A partir de aqu, pueden distinguirse 2 casos: a) A falta de pacto sobre intereses moratorios y de disposicin legal especial, si la sentencia condena a pagar intereses moratorios, se devengar el inters legal del dinero (1108 CC) desde la fecha de inicio de la mora hasta la de la sentencia, y el mismo inters legal, pero incrementado en 2 puntos (576.1 LEC), desde la sentencia hasta su completa ejecucin. b) Habiendo pacto sobre intereses moratorios o disposicin legal especial, se devengar el inters pactado o el que la norma especial establezca desde el inicio de la mora hasta el completo cumplimiento de la sentencia (porque, en este caso, el art. 576.1 hace coincidir los intereses procesales con los intereses moratorios pactados o con los que se establezca por una disposicin legal especial). La determinacin de los intereses procesales y, en su caso, de los moratorios puede hacerse por el ejecutante en la demanda ejecutiva, incluyendo el importe de los que ya estuvieran vencidos en su reclamacin principal y calculando la previsin para intereses y costas en funcin de los importes que, por esos conceptos, entienda que pueden devengarse durante el desarrollo del proceso de ejecucin. Pero, como ya se ha indicado, al tratarse en este caso de ejecucin de resoluciones judiciales, el ejecutante no est obligado a fijar la cantidad reclamada en la demanda ejecutiva (549.2) y, si no lo hace, el importe de los intereses tendr que ser fijado por el tribunal, bien en el auto que despacha la ejecucin (pero sin referencia, en este caso, a una previa cuantificacin concreta hecha por el ejecutante), bien en el trmite de liquidacin de intereses previo al pago al ejecutante.
D) Deuda en moneda extranjera Hay que distinguir segn la clase de ttulo: Si el ttulo es extrajudicial, slo tendr fuerza ejecutiva y slo podr despacharse la ejecucin, por tanto- cuando la moneda extranjera en que est expresada la deuda sea convertible (cotice oficialmente) y siempre que la obligacin de pago en esa moneda este autorizada o resulte permitida legalmente (520.1.2); Si el ttulo es judicial o asimilado, podr pedirse y despacharse su ejecucin sea o no convertible la moneda extranjera en que se exprese la deuda. Aunque no sea frecuente, la ejecucin dineraria puede despacharse tambin en virtud de ttulos que expresen una deuda en cosa o especie computable en dinero (520.1.3). En este caso, la demanda ejecutiva deber hacer el cmputo en dinero de la deuda de que se trate y tendrn que acompaarse a ella los documentos que acrediten los precios o cotizaciones aplicados en el referido cmputo, cuando no se trate de datos oficiales o de pblico conocimiento (550.3). El art. 577.1 establece que: Si el ttulo fijase la cantidad de dinero en moneda extranjera, se despachar la ejecucin para obtenerla y entregarla. Las costas y gastos, as como los intereses de demora procesal, se abonarn en la moneda nacional. Por lo tanto, el principal y los intereses ordinarios y moratorios pactados se satisfarn en moneda extranjera. Slo las cantidades que se reclamen en concepto de intereses de la mora procesal del art. 576.1 y la previsin para costas tendrn que reclamarse necesariamente en moneda nacional. Ahora bien, aunque la ejecucin se pida y se despache en la moneda extranjera en que est expresada la deuda, las posibilidades de que mediante la actividad ejecutiva prevista en la Ley se obtenga directamente esa moneda en cantidad suficiente son prcticamente inexistentes. Los sistemas de realizacin de bienes previstos en la LEC conducen a la obtencin de moneda nacional y, por tanto, aunque la ejecucin se despache para obtener y entregar una cantidad de dinero en moneda extranjera, el tribunal necesita una referencia en moneda nacional que le permita orientarse en la actividad ejecutiva. Una vez despachada la ejecucin Qu bienes es necesario embargar? Para ello el tribunal ha de partir del valor previsible de realizacin de los bienes del ejecutado susceptibles de embargo (584), valor que ha de establecerse en moneda nacional, porque esa es la moneda que se obtendr mediante la realizacin forzosa. Por eso, la LEC prev que, al despachar la ejecucin, el tribunal haga una conversin provisional en moneda nacional de la cantidad de moneda extranjera que haya de obtenerse. Y al respecto el art. 577.2 afirma que: Para el clculo de los bienes que han de ser embargados, la cantidad de moneda extranjera se computar segn el cambio oficial al da del despacho de la ejecucin.
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En el caso de que se trate de una moneda extranjera sin cotizacin oficial, el cmputo se har aplicando el cambio que, a la vista de las alegaciones y documentos que aporte el ejecutante en la demanda, el tribunal considere adecuado, sin perjuicio de la ulterior liquidacin de la condena, que se efectuar conforme a lo dispuesto en los artculos 714 a 716 de esta Ley. Conviene subrayar, en cualquier caso, que esta conversin en moneda nacional es meramente provisional y a los solos efectos de servir de referencia para la ulterior actividad ejecutiva (especialmente, para el clculo de los bienes que han de ser embargados).
E) Ampliacin de la ejecucin Cuando en el ttulo ejecutivo se haya pactado el pago de la deuda en varios plazos, la falta de pago de cualquiera de ellos permite al acreedor solicitar la ejecucin. Ahora bien, el ejecutante slo puede reclamar en la demanda ejecutiva las cantidades que, segn el ttulo, estn en ese momento vencidas y no pagadas; no podr reclamar las cantidades correspondientes a plazos que an no estn vencidos (salvo que se haya pactado en el ttulo el vencimiento anticipado de toda la deuda en caso de falta de pago de algunos de los plazos). Reclamados slo alguno/s de los plazos, durante el curso de la ejecucin puede producirse el vencimiento de otros o el de toda la obligacin. Para este caso, la LEC permite al ejecutante solicitar la ampliacin de la ejecucin, para lo cual tiene dos opciones: Solicitarla cada vez que llegue el vencimiento de un nuevo plazo y no sea pagado por el ejecutado (578.1). Pedir en la demanda ejecutiva que, a medida que se vaya produciendo el vencimiento de nuevos plazos, la ejecucin se entienda automticamente ampliada a stos sin necesidad de peticin especial (578.2). La ampliacin de la ejecucin es causa suficiente para pedir la mejora del embargo y para que el tribunal mande que se haga constar el aumento de la cantidad por la que se sigue la ejecucin en la anotacin preventiva de embargo de los inmuebles que se hubieran trabado. Ahora bien, estas medidas nunca se adoptan de manera automtica; sea cual sea la forma en que se haya pedido la ampliacin de la ejecucin, si el ejecutante considera la mejora del embargo o desea que se haga constar en el Registro la ampliacin de la ejecucin, debe solicitarlo as cada vez que se produzca el vencimiento de un nuevo plazo (578.3). 6.3. Liquidacion de deudas iliquidas Los artculos 712 a 720 de la LEC regulan un incidente que, dentro de la ejecucin, permite la liquidacin de ciertas deudas ilquidas a efectos de que se pueda proceder a su ejecucin mediante las actuaciones propias de la ejecucin dineraria. Segn el art. 712, el incidente de liquidacin es aplicable, en principio, en los siguientes casos: 1- para determinar el equivalente pecuniario de una prestacin dineraria; 2- para fijar la cantidad debida en concepto de daos y perjuicios; 3- para determinar el importe lquido de frutos, rentas, utilidades o productos de cualquier clase; 4- para determinar el saldo resultante de la rendicin de cuentas de una administracin. Hay que tener en cuenta, en cualquier caso, que el incidente de liquidacin forma parte del proceso de ejecucin y por lo tanto, slo podr recurrirse a l en los dos casos siguientes: 1- cuando el ttulo ejecutivo se refiera de manera directa a una deuda ilquida de las mencionadas en el art. 712. 2- cuando, con independencia de cul sea el contenido del ttulo, el tribunal dicte, dentro de un proceso de ejecucin, una resolucin de la que derive una de esas deudas que requiera liquidacin. En relacin con el primero de los 2 casos mencionados hay que tener en cuenta que nunca un ttulo extrajudicial puede referirse a una deuda ilquida (520) y que, en el caso de las sentencias, tambin est prohibido que condenen, de manera genrica a indemnizar, o pagar frutos, rentas, utilidades o productos o, en general, a satisfacer cantidades de dinero que no queden exactamente cuantificadas en la sentencia o que, al menos puedan cuantificarse mediante simples operaciones matemticas a partir de unas bases establecidas en la sentencia (219). Queda as muy reducido el nmero de casos en que un ttulo que se refiera a un deber de entrega de dinero sin cuantificar puede dar lugar al despacho inmediato de la ejecucin para ser liquidado dentro de sta con arreglo a lo dispuesto en los arts. 712 y ss. Esta situacin se ve prcticamente limitada a ciertas resoluciones que se dictan, en
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actuaciones distintas de las de un proceso de ejecucin, imponiendo indemnizaciones de daos y perjuicios enlazadas a determinadas actuaciones procesales de las partes. Tambin podra darse el caso de laudos arbitrales o de transacciones judiciales de los que resulten deudas dinerarias ilquidas, que quiz podran dar lugar a un despacho inmediato de la ejecucin seguido de un incidente de liquidacin para fijar la cantidad a obtener (el art. 520 no afecta a los laudos ni a las transacciones judiciales y es muy dudoso que pueda aplicarse a ellos el art. 219). En cuanto a resoluciones dictadas dentro de un proceso de ejecucin que, con independencia de cul sea el contenido del ttulo, impongan un deber de entregar dinero que requiera cuantificacin, hay que mencionar, fundamentalmente todas las que pueden producirse en la ejecucin no dineraria ordenando que se satisfaga al ejecutante el equivalente pecuniario de la prestacin, una justa compensacin econmica o una indemnizacin por daos y perjuicios, as como las que ordenan obtener a costa del ejecutado los fondos precisos para encargar a un tercero la realizacin de la prestacin debida. En el marco de la ejecucin provisional tambin se prev expresamente que se liquiden en el incidente de los arts 712 y ss las indemnizaciones derivadas de la revocacin de la sentencia provisionalmente ejecutada. Tambin en la ejecucin dineraria puede darse algn caso en que sea necesario acudir a lo dispuesto en los arts 712 y ss. Las actuaciones previstas en los arts 712 y siguientes tienen siempre una fase inicial, que puede desembocar en una liquidacin de la deuda por: Acuerdo de las partes Las actuaciones para la liquidacin de cualquier tipo de deuda ilquida se inician siempre a instancia de quien se considere acreedor del equivalente pecuniario, daos y perjuicios, frutos, rentas, etc., o saldo de cuya liquidacin se trate (arts. 713 y 718). Las actuaciones posteriores varan segn el tipo de deuda de cuya liquidacin se trate: 1- Cuantificacin de daos y perjuicios y del equivalente pecuniario de una prestacin no dineraria: En estos casos el acreedor, al formular la solicitud de liquidacin, debe presentar una propuesta que incluir, segn los casos, la relacin detallada de los daos y perjuicios que haya sufrido, con su valoracin, pudiendo acompaar los dictmenes y documentos que considere oportunos (art. 713.1), o las estimaciones pecuniarias de la prestacin no dineraria de que se trate y las razones que las fundamenten, acompandose los documentos que el solicitante considere oportunos para fundar su peticin (art. 717, I). El deudor dispondr de un plazo de 10 das para contestar, desde que se le haya dado traslado de la solicitud de liquidacin con la propuesta formulada por el acreedor y la documentacin que ste haya aportado (arts. 713.2 y 717, I). Durante ese plazo el deudor puede: - Conformarse con la relacin de daos y perjuicios o con la estimacin pecuniaria de la prestacin que haya efectuado el acreedor. - Oponerse motivadamente a la peticin del actor, identificando, en su caso, las partidas de daos y perjuicios de cuya inclusin o valoracin discrepe. Si deja transcurrir el plazo de 10 das sin contestar o si limita su contestacin a una oposicin genrica se entender que est conforme con la liquidacin que haya propuesto el acreedor (art. 714.2). Cuando el deudor haya expresado su conformidad o deba tenrsele por conforme con la liquidacin presentada por el acreedor, el tribunal aprobar sta mediante providencia sin ulterior recurso y se proceder a hacer efectiva la suma convenida en la forma establecida en los arts. 571 y siguientes para la ejecucin dineraria (art. 714.1). Si el deudor se opone razonadamente, contina el procedimiento por los trmites del juicio verbal en los trminos que despus se explicarn. 2- Cuantificacin de frutos, rentas, utilidades o productos y del saldo derivado de la rendicin de cuentas de una administracin: En este caso el actor se limita a solicitar la liquidacin, sin efectuar ninguna propuesta. A la vista de esta solicitud, el tribunal ha de requerir al deudor (en el caso de rendicin de cuentas ser el administrador) para que, dentro de un plazo que se determinar segn las circunstancias del caso, presente la liquidacin, atenindose, en su caso, a las bases que estableciese el ttulo (art. 718). A partir de aqu, se pueden suceder dos cosas: - Que el deudor presente la liquidacin: se da traslado de ella al acreedor y si, ste se muestra conforme, se aprueba la liquidacin mediante providencia no recurrible; si el acreedor no estuviera conforme, contina el procedimiento para resolver la discrepancia en juicio verbal (art. 719.1).
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- Que el deudor no presente la liquidacin dentro del plazo que se le haya concedido: el tribunal requiere al acreedor para que se presente la propuesta que considere justa y se dar traslado de ella al ejecutado; a partir de este momento, las actuaciones prosiguen como el caso de liquidacin de daos y perjuicios (art. 719.2). Falta de acuerdo entre las partes Cuando en las actuaciones anteriores no se haya logrado liquidar la deuda mediante acuerdo de las partes, las actuaciones prosiguen, sea cual sea la clase de deuda de que se trate, por los trmites establecidos para los juicios verbales en los arts. 441 y siguientes. El art. 715 prev no obstante una especialidad: antes de convocar a las partes para la vista, el tribunal podr de oficio o a instancia de parte, nombrar a un perito que dictamine sobre el valor de la deuda de cuya liquidacin se trate. En tal caso, fijar el plazo para que emita dictamen y lo entregue en el Juzgado y a la vista oral no se celebrar hasta pasados 10 das a contar desde el siguiente al traslado del dictamen a las partes. Dentro de los 5 das siguientes a aqul en que se celebre la vista, el tribunal dictar, por medio de auto, la resolucin que estime justa, fijando la cantidad que deba abonarse al acreedor e imponiendo las costas del incidente con arreglo a lo previsto en el art. 394 LEC. La resolucin del tribunal es apelable sin efecto suspensivo (art. 716).
6.4. Requerimiento de pago Desde que se produce el vencimiento de la deuda, el deudor est obligado a pagarla sin necesidad de especial reclamacin del acreedor. Este puede, por tanto, una vez vencida la deuda y no pagada, reclamar judicialmente el cumplimiento de la obligacin, promoviendo el correspondiente proceso, sea de declaracin o, si dispone de ttulo ejecutivo, de ejecucin y, todo ello, sin necesidad de reclamar previamente al deudor el cumplimiento de la obligacin. Lo anterior no significa, sin embargo, que sea completamente irrelevante que, antes de formular su reclamacin en va judicial, el acreedor haya o no reclamado extrajudicialmente el pago de la deuda. El requerimiento judicial de pago no procede en los siguientes casos: Cuando el ttulo ejecutivo consista en resoluciones judiciales o arbitrales o que aprueben transacciones o convenios alcanzados dentro del proceso, que obliguen a entregar cantidades determinadas de dinero (art. 580 LEC). Cuando tratndose de ttulos ejecutivos extrajudiciales se acompae a la demanda ejecutiva acta notarial que acredite haberse requerido de pago al ejecutado con al menos diez das de antelacin (art. 581.2 LEC). El requerimiento extrajudicial, formulado en los trminos indicados permite prescindir del requerimiento judicial, lo que facilita el inmediato embargo de bienes del ejecutado y la efectividad, tambin inmediata, de las medidas de investigacin patrimonial que pueden acordarse en el auto que despacha la ejecucin (554.1) Cuando la ejecucin se funde en ttulos ejecutivos extrajudiciales y no se haya efectuado el requerimiento notarial previo en los trminos arriba indicados, el auto que despacha la ejecucin deber ordenar que se requiera de pago al ejecutado por la cantidad reclamada en concepto de principal e intereses devengados, en su caso, hasta la fecha de la demanda (arts. 552.5 y 581.1). Ante el requerimiento el ejecutado puede: Pagar en el acto la cantidad reclamada: En este caso, se pondr la suma de dinero correspondiente a disposicin del ejecutante, se entregar al ejecutado justificante del pago realizado y, en su caso, se dar por terminada la ejecucin (583.1). El pago en el acto del requerimiento no exime al ejecutado de la obligacin de pagar las costas causadas, salvo que justifique que, por causa que no le sea imputable, no pudo efectuar el pago antes que el acreedor promoviera la ejecucin (583.2). Consignar la cantidad por la que se hubiera despachado la ejecucin, para evitar el embargo o lograr, en su caso, que se alcen los que ya se hubieran trabado (585). La consignacin slo tiene sentido cuando el ejecutado se proponga formular oposicin a la ejecucin. Tambin art. 586.I y II. No pagar ni consignar la cantidad reclamada. En este caso, la propia comisin judicial proceder inmediatamente a practicar la diligencia de embargo, sin perjuicio de los embargos que puedan acordarse por resolucin del tribunal (581.1).
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El pago y la consignacin pueden hacerse tambin en momentos distintos al requerimiento de pago. El pago llevar consigo la finalizacin de la ejecucin (605.5 y 670.7); la consignacin efectuada en cualquier momento anterior a que se resuelva la oposicin a la ejecucin determinar el alzamiento de los embargos que se hubiesen trabado (585.II).
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Leccin 7: El embargo de bienes (I) 1. Generalidades. 2. Objeto del embargo: A) Patrimonialidad. B) Alienabilidad. C) Bienes declarados inembargables. D) Nulidad del embargo trabado sobre bienes inembargables. 3. Pertenencia de los bienes objeto de embargo al patrimonio del ejecutado. 4. Proteccin del verdadero titular frente al embargo de bienes que slo en apariencia pertenecen al deudor: A) Oposicin previa al embargo. B) La tercera de dominio. C) La llamada tercera registral. 5. Extensin de la responsabilidad a los bienes futuros. 6. Medios de defensa de los acreedores frente a la insuficiencia patrimonial del deudor. 7.1. Generalidades El art. 1911 CoCi dice que el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. Esto significa que, en caso de no realizar el deudor la prestacin que sea objeto de la obligacin, el acreedor puede obtener la satisfaccin de su derecho mediante la realizacin (conversin en dinero) de cualquier bien del patrimonio del deudor. La responsabilidad patrimonial del deudor slo puede hacerse efectiva mediante el proceso de ejecucin. El acreedor insatisfecho no puede apoderarse por su cuenta de bienes del deudor para venderlos y lograr, con el precio obtenido, la satisfaccin de su derecho o la reparacin de los perjuicios que haya sufrido como consecuencia del incumplimiento del deudor. El proceso de ejecucin puede construirse de dos diferentes maneras: Poniendo a disposicin del tribunal de la ejecucin, desde el primer momento, todo el patrimonio del deudor, de tal manera que pueda actuar coactivamente sobre todos o sobre cualquiera de los bienes y derechos que formen parte del activo realizable de ese patrimonio. Disponiendo una previa seleccin de bienes concretos del patrimonio del deudor en cantidad presumiblemente suficiente para satisfacer al acreedor con el importe de su realizacin y dejando el resto de los bienes al margen de la actuacin coactiva del tribunal. El Derecho moderno prefiere la 2 opcin (ejecucin singular) y slo cuando hay una pluralidad de acreedores y no es posible satisfacerlos a todos de manera justa y ordenada con este sistema, permite la ejecucin sobre todo el activo patrimonial del deudor (ejecucin general). En principio, cualquier acreedor insatisfecho debe promover un proceso de ejecucin singular en el que la actuacin coactiva estatal se proyecta sobre bienes o derechos concretos, previamente seleccionados en cantidad suficiente para cubrir la deuda con el importe de su realizacin. Cuando hay varios acreedores de un mismo deudor, cada uno de ellos puede promover un proceso de ejecucin singular y obtener la satisfaccin de sus respectivos crditos mediante la realizacin coactiva de bienes concretos (incluso sobre los mismos bienes en distintas ejecuciones, a travs de los mecanismos de reembargo, subsistencia de cargas y reparto de sobrantes), siempre que los haya en el activo patrimonial del deudor en cantidad suficiente para cubrir todas las deudas. Ahora bien, cuando hay varios acreedores insatisfechos que han acudido a la ejecucin singular y no se encuentran bienes y derechos que permitan satisfacer todos los crditos, la continuacin de los procesos de ejecucin separados para cada uno de los acreedores determinar un reparto injusto de las consecuencias de la insuficiencia patrimonial del deudor (algunos acreedores podran cobrar, quiz, todo lo que se les deba y otros no cobraran nada). Slo en estas circunstancias se justifica la incoacin de un proceso concursal, en el que se aborda en su conjunto la situacin de crisis patrimonial del deudor, buscando una solucin satisfactoria, y que pueda desembocar, en ltimo trmino, en una actuacin coactiva estatal de ejecucin sobre todo el activo patrimonial del deudor, para realizar todos los bienes y derechos de que se compone y repartir entre todos los acreedores del deudor tanto el producto de la realizacin como las prdidas derivadas de la insuficiencia patrimonial. La pendencia de una pluralidad de ejecuciones singulares en las que no se hayan encontrado bienes suficientes para satisfacer a los distintos acreedores puede considerarse el supuesto normal de partida de un proceso concursal. Es cierto que un proceso concursal puede iniciarse tambin sin necesidad de promover antes ejecuciones singulares; pero para que esto sea posible la ley requiere que concurran determinadas circunstancias que, ya de antemano, excluyen prcticamente cualquier posibilidad de satisfaccin
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ordenada de los acreedores por medio de ejecuciones singulares (sobreseimiento general en el pago de obligaciones, fuga u ocultacin del comerciante). En la ejecucin singular es necesario por tanto, determinar qu bien o bienes concretos del patrimonio deudor van a quedar sujetos a la potestad del tribunal de la ejecucin para hacer efectiva la responsabilidad. En ocasiones, al iniciarse la ejecucin ya existen bienes concretos especialmente afectados en garanta de la deuda por la que se siga el proceso. La afeccin de bienes concretos en garanta de una deuda tambin puede ordenarse, como medida cautelar, en el proceso de declaracin que se siga para que se condene al deudor a cumplir la obligacin (embargo preventivo). Fuera de los casos anteriores (o cuando los bienes previamente afectados en garanta de la deuda sean insuficientes para cubrir el importe de sta) la seleccin de los bienes concretos sobre los que se vaya a proyectar la actividad ejecutiva debe realizarse en la propia ejecucin. Al conjunto de actuaciones que con esta finalidad se producen dentro de un proceso de ejecucin se le denomina EMBARGO DE BIENES. Segn la precisa definicin de Carreras, por embargo, entendemos aquella actividad procesal compleja llevada a cabo en el proceso de ejecucin, enderezada a elegir los bienes del ejecutado que deben sujetarse a la ejecucin y a afectarlos concretamente a ella, engendrando en el acreedor ejecutante una facultad meramente procesal a percibir el producto de la realizacin de los bienes afectados, y sin que se limite jurdicamente ni se expropie la facultad de disposicin del ejecutado sobre dichos bienes. El embargo de bienes comprende numerosas actuaciones de muy variada ndole que se encuentran reguladas con carcter general en el Captulo III del Ttulo IV del Libro Tercero de la LEC (arts 584 a 633), si bien hay que tener en cuenta tambin algunos otros preceptos de la propia LEC y normas dispersas en otras leyes (las hipotecarias especialmente) que inciden en determinados aspectos parciales del embargo. 2. OBJETO DEL EMBARGO El art. 1911 del CC como se ha sealado, proyecta la responsabilidad patrimonial del deudor sobre todos sus bienes, presentes y futuros. Hay aqu por tanto una primera delimitacin, siquiera sea de carcter muy general, del objeto posible del embargo. Pero es necesario precisar un poco ms y as pueden sealarse 2 caractersticas que necesariamente han de estar presentes en el objeto del embargo: Patrimonialidad: El dao patrimonial que supone para el acreedor el incumplimiento de la obligacin se repara mediante la imposicin coactiva al deudor de un sacrificio igualmente patrimonial; lo que no admite el Derecho moderno (s se admiti en pocas pasadas) es que la respuesta a un dao patrimonial comporte para el deudor un sacrificio no patrimonial (que afecte a su propia persona o bienes en un sentido muy amplio- que no posean una significacin predominantemente econmica). Alienabilidad: En la ejecucin singular, la responsabilidad derivada del incumplimiento de las obligaciones se hace efectiva a travs de la realizacin del valor econmico de elementos patrimoniales concretos. Esta realizacin se articula, de ordinario, mediante la enajenacin forzosa de esos elementos patrimoniales concretos, por lo que slo interesan a efectos de ejecucin (y, por tanto, de embargo) bienes, que adems de tener contenido patrimonial, pueden ser transmitidos onerosamente. Para completar la delimitacin de lo que puede ser objeto de embargo hay que tener en cuenta, adems de las 2 caractersticas anteriores, la existencia de algunas normas que, por diferentes razones, excluyen expresamente el embargo de ciertos bienes. Por tanto, el objeto del embargo puede definirse, en sentido positivo, con referencia a bienes (entendida esta expresin en un sentido muy amplio) que renan los siguientes requisitos: Que tengan contenido patrimonial. Que sean inalienables. Que hayan sido declarados inembargables. En sentido negativo, no pueden ser objeto de embargo bienes que se encuentren en alguno de los siguientes casos: Que no sean patrimoniables. LC-K
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Que, aun siendo patrimoniales, no sean enajenables. Que, aun no estando en ninguno de los dos casos anteriores, hayan sido declarados por ley inembargables. A) Patrimonialidad El patrimonio es el objeto de la responsabilidad a que se refiere el art. 1911 CC, pero en el proceso de ejecucin singular no se acta sobre l considerado en bloque, sino los elementos que lo componen. Objeto del embargo son siempre elementos patrimoniales concretos, y a este respecto conviene precisar que el patrimonio, ms que de bienes (en el sentido de cosas materiales), se compone de derechos. Por ello el objeto del embargo hay que referirlo, no a los bienes del deudor, sino a los derechos que componen su patrimonio; no se embarga una finca, sino el derecho que tiene el deudor sobre una finca. En la LEC, el objeto del embargo aparece referido tanto a bienes materiales como a derechos. En cualquier caso las disposiciones de la LEC se deduce que todos los elementos integrantes del activo patrimonial del deudor pueden ser objeto de embargo: - Las referencias a cosas materiales como objeto de embargo son fcilmente reconducibles al derecho de propiedad sobre las cosas en cuestin y abarcan toda clase de bienes materiales de los que el deudor pueda ser propietario en exclusiva (cfr. Art. 592.2.6 y 7) - Pero adems de esto, la LEC permite expresamente el embargo de toda clase de derechos, distintos de la propiedad exclusiva, que el deudor pueda tener el relacin con cosas materiales, as como la traba de todos los derechos de crdito y derechos sobre bienes inmateriales de que pueda ser titular el deudor (cfr. Art. 592.2.2 y 9). Es generalmente aceptado que el patrimonio, comprende nicamente derechos de significacin predominantemente econmica. Todos los que no tengan esa significacin predominantemente econmica no forman parte del patrimonio y quedan al margen de la garanta a que se refiere el 1911 CC y no pueden ser objeto de embargo. A ellos se refiere la LEC cuando declara absolutamente inembargables los bienes que carezcan por s solos, de contenido patrimonial (art. 605.3). Teniendo en cuenta este carcter econmico que debe tener el derecho en cuestin, queda totalmente prohibida la ejecucin sobre la persona del deudor; sin embargo, a este respecto, conviene advertir que las prestaciones personales del deudor s pueden ser embargados en unas pocas categoras de carcter general los derechos que no pueden ser embargados por carecer de contenido patrimonial. Existen mbitos en los que la patrimonialidad se presenta con mayor frecuencia como es en los derechos de la personalidad (vida, integridad fsica, libertad, honor, intimidad personal, imagen, nombre). En el mbito de las relaciones familiares tambin son frecuentes los derechos sin contenido patrimonial (facultades que integran la patria potestad, o las que el ordenamiento atribuye al tutor respecto del menor o incapacitado sujeto a tutela). En el seno de la relacin jurdico matrimonial s pueden identificarse ciertos derechos y deberes correlativos que incumben a cada cnyuge respecto del otro (colaboracin y auxilio, respeto recproco, fidelidad, convivencia) cuya carencia de contenido patrimonial y de utilidad a los fines de la ejecucin es, sin embargo evidente. Como lo es tambin la de determinados derechos que pueden nacer para los cnyuges o ex cnyuges en caso de separacin o divorcio (guardia y custodia de los hijos, rgimen de visitas, etc). Otro ejemplo de derechos sin contenido patrimonial pueden encontrarse en el campo de los derechos polticos (derecho de peticin, sufragio activo y pasivo); en el Derecho administrativo (derechos inherentes al status del funcionario, ttulos acadmicos o profesionales, permisos de conducir, licencia de armas, de caza o de pesca, etc). B) Alienabilidad La satisfaccin del acreedor en la ejecucin forzosa se obtiene mediante la realizacin del valor econmico de derechos que forman parte del patrimonio del deudor. Esa realizacin se produce, por regla general, mediante la enajenacin forzosa. El tribunal de la ejecucin transmite los bienes a un tercero por un precio que se designa a pagar al ejecutante; o bien adjudica los bienes al propio ejecutante por un valor que se aplica a la extincin de la deuda.
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Esto slo es posible, claro est, si los bienes de que se trate son transmisibles o alienables. La inmensa mayora de los derechos patrimoniales son alienables, lo que permite la realizacin de su valor mediante enajenacin forzosa. Hay, sin embargo, derechos patrimoniales que, por diversas razones, no pueden cambiar de titular, lo que impide su enajenacin en la ejecucin; en la medida en que los bienes se embargan precisamente para ser enajenados, el embargo de estos derechos no tendra razn de ser y, por eso, la LEC declara absolutamente inembargables los bienes inalienables (art. 605.1 y 2). La inalienabilidad puede obedecer a diversas causas: 1- Derivada de una expresa declaracin legal (605.1) 2- Y la que, aun a falta de esa declaracin, es consecuencia inmediata del carcter accesorio de algunos derechos que, precisamente por esa accesoriedad, no pueden ser enajenados, separadamente o con independencia del derecho principal (605.2). Bienes declarados inalienables - Bienes de dominio pblico y bienes comunales - Bienes del Patrimonio Nacional - Montes includos en el catlogo de Montes de Utilidad Pblica - Montes vecinales en mano comn En cuanto a los bienes y derechos privados, son inalienables por declaracin legal: - Derechos de uso y habitacin - Derecho de arrendamiento de viviendas - Derecho de arrendamiento de fincas rsticas - Derecho a los alimentos (aunque respecto a estos el 151 CC permite la transmisin del derecho a reclamar las pensiones atrasadas, derecho que, por tanto, puede ser embargado) Derechos accesorios inalienables con independencia del principal - Servidumbres (no enajenables con independencia del predio dominante; 534cc - Derechos de prenda, hipoteca y anticresis (no se pueden transmitir sin el crdito que garantizan). - Derechos de tanteo y retracto legales (no pueden ser transmitidos sin el derecho al que la ley vincula la existencia de aquellos condominio, titularidad de una finca colindante, pej). - Cuota de participacin de un copropietario en los elementos comunes de un edificio en rgimen de propiedad horizontal (slo puede enajenarse conjuntamente con la propiedad privativa sobre el piso o local de que se trate -396,II CC y 3 LPH). La inalienabilidad de un bien no tiene por qu impedir de modo absoluto su aprovechamiento a los fines de la ejecucin. Lo nico que impide es la realizacin de su valor mediante embargo seguido de enajenacin forzosa, pero no otro tipo de actuaciones admisibles en el proceso de ejecucin y que pueden servir tambin para satisfacer el derecho del ejecutante. As por ejemplo, si el bien intransmisible es productivo, se puede pedir el embargo de sus frutos o rentas (a no ser que el derecho a percibirlos sea tambin intransmisible). En ocasiones, bienes y derechos que no pertenecen a ninguna de las clases que la ley declara inalienables, no pueden sin embargo, ser transmitidos por su titular al estar ste privado temporalmente, por regla general- de la facultad de enajenarlos. Estos casos suelen estudiarse bajo la rbrica general de prohibiciones de disponer y el problema que plantean es si impiden o no la enajenacin del bien en un proceso de ejecucin. C) Bienes declarados inembargables Hay derechos patrimoniales alienables que, sin embargo, no pueden ser objeto de embargo porque as lo dispone un precepto legal que los declara inembargables (605.4 y 606). La declaracin de inembargabilidad puede estar tambin en Tratados Internacionales ratificados por Espaa (606.5). - En ocasiones, la declaracin de inembargabilidad es simple complemento de una previa declaracin de inalienalibidad. - En otras, que son las que realmente interesan, la declaracin de inembargabilidad se refiere a bienes de contenido patrimonial y transmisibles y que, por tanto, si no existiera tal declaracin, podran ser objeto de embargo.
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Bienes que la LEC declara inembargables Con fundamento en la exigencia de respeto a la dignidad de la persona, la LEC establece determinadas limitaciones al embargo con el fin de evitar que la ejecucin forzosa prive al deudor de los medios indispensables para su subsistencia y la de su familia: - En primer lugar, se declaran inembargables el mobiliario y menaje de la casa, as como las ropas del ejecutado y de su familia, en lo que no pueda considerarse superfluo y, en general, aquellos bienes como alimentos, combustible y otros que, a juicio del tribunal, resulten imprescindibles para que el ejecutado y las personas de l dependientes puedan atender con razonable dignidad a su subsistencia (606.1). - Por otro lado, la LEC procura que la ejecucin no prive al deudor de los medios que le permiten obtener los ingresos precisos para atender sus necesidades bsicas (alimentacin, vestido, vivienda). Por eso, declara inembargables los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin, arte u oficio a que se dedique el ejecutado, cuando su valor no guarde proporcin con la cuanta de la deuda reclamada (606.2) - Declarar inembargables los tiles de trabajo no tendra sentido, sin embargo, si en la ejecucin se pudiera privar al ejecutado de la totalidad de los ingresos que obtuviera con ellos. Por eso, y como norma de cierre, se establecen limitaciones cuantitativas al embargo de los ingresos derivados del trabajo o de la actividad profesional del deudor, asegurando a ste el mantenimiento de unas percepciones mnimas que le permitan atender a sus necesidades bsicas (607 y 608). Para asegurar al deudor el mantenimiento de unos ingresos mnimos, la LEC establece las ss limitaciones al embargo de salarios, sueldos, pensiones o retribuciones equivalentes: Los ingresos que no excedan del salario mnimo interprofesional son absolutamente inembargables. Los ingresos que excedan del salario mnimo interprofesional pueden ser objeto de embargo parcial, de tal forma que el deudor percibe siempre una parte de ellos y otra parte queda a disposicin del tribunal de la ejecucin para satisfacer el derecho del acreedor. La parte embargable (y, en consecuencia, la inembargable) se determina con arreglo a una escala progresiva que establece el art. 607.2. La aplicacin de esta escala conduce a que, a medida que crecen los ingresos, la parte de ellos no susceptible de embargo es mayor, pero tambin aumenta, y en mucha mayor proporcin, la parte embargable. Los porcentajes que, segn la escala, determinan la cantidad embargable pueden reducirse entre un 10 y un 15 %, a criterio del tribunal, en atencin a las cargas familiares del ejecutado (607.4). La escala del 607.2 se aplica al total de los ingresos netos del deudor, es decir que, por un lado, han de sumarse todas las percepciones que, en su caso, perciba el deudor y, si est casado con un rgimen econmico distinto al de separacin de bienes, tambin las retribuciones del cnyuge (607.3). De este importe se deducen los descuentos permanentes o transitorios de carcter pblico en razn de la legislacin fiscal, tributaria o de la Seguridad Social (607.5) y sobre la cantidad neta as obtenida, se aplica la escala para determinar la parte de los ingresos susceptibles de embargo. Los lmites anteriores se aplican a todo tipo de retribuciones peridicas que percibe el deudor y que no sean rentas de capital. Expresamente se incluyen los ingresos procedentes de actividades profesionales y mercantiles autnomas (607.6), lo que resulta plenamente acorde con la finalidad de la norma, aunque la aplicacin de los lmites legales a estos ingresos puede plantear dificultades prcticas. Cuando la ejecucin se siga para el cumplimiento de una sentencia de condene a pagar alimentos debidos por disposicin legal, incluyendo las pensiones de alimentos acordadas en procesos matrimoniales (tanto en sentencia como en medidas provisionales), no rigen las limitaciones anteriores y los ingresos del deudor pueden ser embargados en la cuanta que el tribunal considere procedente (608). La LEC declara tambin la inembargabilidad de los bienes sacros y los dedicados al culto de las religiones legalmente registradas (606.3), precepto que encuentra su fundamento en el respeto a la libertad religiosa (16 CE). Bienes declarados inembargables en otras leyes La inembargabilidad slo puede declararse (y las limitaciones al embargo establecerse) en disposiciones con rango de ley (605.4 y 606.4) o en Tratados internacionales ratificados por Espaa (606.5). LC-K
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D) Nulidad del embargo trabado sobre bienes inembargables El embargo trabado sobre bienes inembargables (tanto los casos de falta de contenido patrimonial e inalienabilidad como los de inembargabilidad en sentido estricto) es nulo de pleno derecho (609,I). Como consecuencia la LEC dispone que: El ejecutado podr denunciar esta nulidad ante el tribunal mediante los recursos ordinarios o por simple comparecencia ante el tribunal si no se hubiera personado en la ejecucin ni deseara hacerlo (609.II).
7.3. Pertenencia de los bienes objeto de embargo al patrimonio del ejecutado Slo pueden ser embargados bienes que, en el momento de la traba, pertenezcan al ejecutado. Igualmente la ley, no slo exige, sino que expresamente prohbe al tribunal realizar averiguaciones o investigaciones previas sobre si los bienes que se propone embargar pertenecen o no al ejecutado; el Tribunal debe basarse nicamente en indicios o signos externos de los que razonablemente pueda deducirse que los bienes pertenezcan al ejecutado y as lo expresa el art. 593.1 cuando afirma que: Para juzgar sobre la pertenencia al ejecutado de los bienes que se proponga embargar, el tribunal, sin necesidad de investigaciones ni otras actuaciones, se basar en indicios y signos externos de los que razonablemente pueda deducir aqulla. La razn de la prohibicin de investigaciones previas sobre la titularidad de los bienes es que si se exigieran (o incluso si se permitieran) esas investigaciones, se facilitaran eventuales maniobras fraudulentas del deudor para ocultar bienes y frustrar la ejecucin. Por lo dems no hay que confundir las investigaciones que el art. 593.1 prohbe con las que permite el art. 590 para localizar bienes pertenecientes al deudor. Sin embargo hay que admitir que pueden ser embargados bienes que realmente pertenecen a otra persona; y es indudable que, en estos casos, la ley debe proteger al tercero que sea verdadero titular de los bienes, pero teniendo cuidado de que esa proteccin no impida que el proceso de ejecucin cumpla sus fines. Para ello la LEC concede ciertas facultades al tercero cuyos bienes estn en trance de ser embargados o ya lo han sido sobre la base de una errnea atribucin del deudor. Ahora bien, si el tercero no defiende sus intereses ejercitando esas facultades y los bienes son enajenados y adquiridos por otra persona en el proceso de ejecucin, no podr despus invocar la nulidad del embargo para impugnar la enajenacin y recuperar los bienes. Esto es precisamente lo que quiere decir el art. 594.1 LEC cuando dispone que El embargo trabado sobre bienes que no pertenezcan al ejecutado ser, no obstante, eficaz. Aadiendo a continuacin que Si el verdadero titular no hiciese valer sus derechos por medio de la tercera de dominio no podr impugnar la enajenacin de los bienes embargados, si el rematante o adjudicatario los hubiese adquirido de modo irreivindicable, conforme a lo establecido en la legislacin sustantiva; Y lo dispuesto en el significa que el embargo de bienes no pertenecientes al deudor no es nulo de pleno derecho sino meramente anulable). 7.4. Proteccion del verdadero titular frente al embargo de bienes que solo en apariencia pertencen al deudor El verdadero dueo tiene la carga de defender su derecho en el propio proceso de ejecucin y, en todo caso, antes de que se consume la enajenacin de los bienes mediante su transmisin a quin los adquiera en la ejecucin. Para que el verdadero titular pueda levantar esa carga, la LEC permite, en determinadas circunstancias, oponerse, antes de la traba a que sus bienes sean embargados y, en todo caso, despus del embargo y antes de la enajenacin, pedir y obtener el alzamiento de la traba. A) Oposicin previa al embargo Cuando el Tribunal tenga motivos racionales para entender que los bienes que se propone trabar pueden pertenecer a un tercero, antes de ordenar su embargo, debe notificar al tercero de que se trate la inminencia de la traba, concedindole un plazo de 5 das para comparecer y oponerse a que los bienes sean afectados a la ejecucin. Transcurrido este plazo, el tribunal decide si embarga o no el bien o bienes de que se trate, teniendo en cuenta no slo las manifestaciones que, en su caso, haya realizado el tercero, sino tambin las que hayan formulado el ejecutante el ejecutado. Para que procedan esas actuaciones es preciso que exista una apariencia basada en indicios y signos externos de los que los bienes pertenecen al deudor. Sobre la base de esa apariencia, el tribunal debera, como regla general, trabar los bienes sin hacer investigaciones ni otras actuaciones para comprobar la pertenencia del deudor.
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La oposicin del tercero ha de ser razonada, acompaando, en su caso, los documentos que justifiquen su derecho. Las partes, durante el mismo plazo concedido al tercero, puedan manifestar al tribunal su conformidad con que no se realice el embargo, tanto si el tercero ha realizado oposicin como si no la ha formulado. Con independencia de esto, si el tercero formula oposicin, el tribunal, antes de decidir debe or a las partes. Despus, el tribunal debe decidir si embarga o no el bien de que se trate con arreglo a los siguientes criterios: No embargar el bien si las partes muestran su conformidad en que el embargo no se realice, y esto tanto si el tercero se ha opuesto a la traba como si no lo ha hecho (aunque la ley slo lo prev expresamente para el segundo caso, sera absurdo no seguir el mismo criterio en el primero). Faltando la conformidad de las partes, hay que distinguir: a) si el tercero no formul oposicin, o no lo hizo razonadamente, se ordenar el embargo; b) si el tercero se opuso razonadamente, el tribunal, odas las partes, resuelve lo que proceda (art. 593.2). Cuando los bienes sean inmuebles o, en general, susceptibles de inscripcin registral, slo puede formular oposicin previa al embargo el tercero que sea titular registral del bien, acreditndolo mediante la correspondiente certificacin del Registro (art. 593.3 I). En este caso, adems, el tribunal debe abstenerse de embargar los bienes sea cual fuere la posicin que, al respecto, adopten ejecutante y ejecutado (art. 38, III LH). No obstante cuando el inmueble sea la vivienda familiar del tercero, se permite a ste formular oposicin, aun sin ser titular registral, mediante la presentacin del documento privado que justifique su adquisicin. Esta oposicin slo prosperar si ejecutante y ejecutado se muestran conformes en que no se realice el embargo (art. 593.3, II).
B) La tercera de dominio Es la accin que puede ejercitar el verdadero titular de los bienes embargados para solicitar y obtener el alzamiento de la traba, cuando el embargo se haya efectuado sobre la base de una falsa apariencia de pertenencia de los bienes en cuestin al ejecutado. Como todas las acciones, la tercera de dominio se identifica atendiendo a 3 elementos: Sujetos: Sujeto activo slo puede ser un tercero, es decir, quin no sea parte en el proceso de ejecucin (art. 595.1). El tercerista no es, por definicin, ejecutado. La situacin tpica a la que da respuesta la tercera de dominio es el error en la atribucin de la titularidad de los bienes embargados. En el lado pasivo la accin de tercera debe dirigirse siempre frente al ejecutante. El ejecutado slo est pasivamente legitimado cuando los bienes a que se refiera la tercera hayan sido designados por l para su embargo (ejs en los arts. 589 y 592.1). Fuera de este caso, el ejecutado no tiene que ser demandado por el tercerista pero, si lo desea, podr intervenir en el procedimiento con los mismos derechos procesales que las partes de la tercera (art. 600). Petitum: La pretensin tpica de la tercera es el ALZAMIENTO DEL EMBARGO. La LEC adems no permite que el tercerista formule ninguna otra pretensin acumulada (art. 601.1). Correlativamente el demandado/s (ejecutante o ejecutante y ejecutado) no puede/n pretender otra cosa que el mantenimiento del embargo o sujecin a la ejecucin del bien objeto de tercera. No cabe, por tanto, reconvencin (art. 601.2). El embargo de bienes no pertenecientes al ejecutado es eficaz mientras no sea levantado por resolucin judicial estimatoria de la tercera y, por tanto, la accin que se dirige a obtener esta resolucin no es meramente declarativa (no pretende que se declare una situacin jurdica preexistente de ineficacia del embargo) sino que es constitutiva porque pretende un cambio jurdico: en virtud de la resolucin estimatoria de la tercera, el bien o bienes que hasta ese momento estaban vlidamente afectados a la ejecucin dejan de estarlo o, visto desde otra perspectiva, se extingue el derecho que hasta ese momento tena el ejecutante de percibir el producto de la realizacin de dichos bienes para satisfacer la deuda ( art. 613.1). Causa de pedir: Para fundar su pretensin de alzamiento de la traba, el tercerista debe afirmar ser dueo del bien embargado o ser titular de un derecho que, por disposicin legal expresa, pueda oponerse al embargo
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o a la realizacin forzosa del bien de que se trate (art. 595). Esta ltima previsin da cobertura a la tercera cuyo objeto sea la pretensin de alzamiento del embargo de bienes o derechos no susceptibles, en sentido estricto, de dominio (embargo de crditos, rentas, intereses, sueldos, etc.). El derecho en que el tercerista funde su pretensin debe ser anterior al embargo. (595.1). Si al ser embargados los bienes pertenecan stos al ejecutado, ningn adquiriente posterior podr ejercitar con xito la tercera de dominio ya que faltar el presupuesto bsico de la accin de tercera que no es otro que el error del tribunal en la atribucin de la titularidad de los bienes en el momento del embargo. Queda abierta la posibilidad de utilizar la tercera para terceros que hayan adquiridos despus del embargo de un transmitente distinto al ejecutado, siempre que ese transmitente fuera dueo del bien en el momento de la traba. El art. 597 dispone que No se permitir en ningn caso segunda o ulterior tercera sobre los mismos bienes, fundada en ttulos o derechos que poseyera el que la interponga a tiempo de formularse la primera. Esta norma, que no es otra cosa que la concrecin, para el caso de la tercera, de lo dispuesto en el art. 400 sobre preclusin de la alegacin de hechos y fundamentos jurdicos, trae aparejadas las siguientes consecuencias: a) Si el tercerista puede invocar en apoyo de su pretensin varios derechos que sean incompatibles con el mantenimiento de la traba, o puede alegar una pluralidad de ttulos de adquisicin del derecho o derechos que aduzca como fundamento de la accin, tiene la carga de utilizar todos estos argumentos, de una sola vez, al ejercitar la tercera de dominio. b) Los ttulos o derechos que no se hubieran alegado oportunamente el ejercitar la accin podrn ser tenidos en cuenta en la resolucin que decida la tercera (218.1), pero tampoco podrn ser utilizados en una segunda tercera. La prohibicin de segundas y ulteriores terceras debe hacerse valer por el demandado o demandados mediante la oportuna excepcin en la contestacin a la demanda, que ser discutida y decidida en la audiencia previa, bien en concepto de litispendencia, bien en el de cosa juzgada (400.2). Lmites temporales de la accin: Puede ejercitarse desde el mismo en que se traba el embargo del bien o bienes a que se refiera (596.1) y hasta el momento en que, de acuerdo con lo dispuesto en la legislacin civil, se produzca la transmisin del bien al acreedor o al tercero que lo adquiera por cualquiera de los sistemas de enajenacin forzosa previstos en la LEC (596.2). Tramitacin de la tercera de dominio: Se interpone ante el tribunal que conozca de la ejecucin y se sustancia por los trmites previstos para el juicio ordinario (599). No es sin embargo, un proceso independiente de la ejecucin, sino un incidente declarativo que se integra dentro de las actuaciones de sta. La tercera se interpone mediante escrito en forma de demanda (595.1) al que ha de acompaarse necesariamente un principio de prueba por escrito del fundamento de la pretensin del tercerista (595.3). La aportacin de un documento que merezca la consideracin de principio de prueba por escrito es requisito de admisibilidad de la demanda (596.2 y tambin 266.5 y 269.2). Este documento, por tanto, deber ser valorado por el tribunal en dos momentos distintos: a) en el trmite de admisin de la demanda y b) al decidir la tercera. La aportacin del principio de prueba se exige tanto para las terceras referidas a inmuebles como para las relativas a bienes muebles. Presentada la demanda, el tribunal debe decidir sobre su admisibilidad. Al respecto la LEC prev dos causas de inadmisin especficas para las demandas de tercera: La no presentacin del principio de prueba por escrito estudiado en el nmero anterior (596.2). La interposicin de la demanda despus de la transmisin del bien al ejecutante o al tercero que lo adquiera en la ejecucin (596.2). La inadmisin debe acordarse de plano y sin sustanciacin alguna (596.2); contra el auto de inadmisin que es definitivo (art. 207.1)- cabe recurso de apelacin (art. 455.1), y contra el auto que desestime la apelacin, recurso extraordinario por infraccin procesal (468). El 598.2 establece que El tribunal, previa audiencia de las partes si lo considera necesario, podr condicionar la admisin de la demanda de tercera a que el tercerista preste caucin por los daos y perjuicios que pudiera producir al acreedor ejecutante. Esta caucin podr otorgarse en cualquiera de las formas previstas en el 529.3, 2. Prestada, en su caso, la caucin, se admite la demanda, lo que lleva aparejados los siguientes efectos: LC-K
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Se suspende la ejecucin (ms precisamente, la realizacin forzosa) respecto del bien a que se refiera la tercera (art. 598.1). El ejecutante puede pedir y obtener la mejora del embargo (art. 598.3). 602 (Efectos de la no contestacin): Si los demandados no contestaran la demanda de tercera de dominio, se entender que admiten los hechos alegados en la demanda. 603 (Resolucin sobre la tercera): La tercera de dominio se resolver por medio de auto, que se pronunciar sobre la pertenencia del bien y la procedencia de su embargo a los nicos efectos de la ejecucin en curso, sin que produzca efectos de cosa juzgada en relacin con la titularidad del bien El auto que decida la tercera se pronunciar sobre las costas, con arreglo a lo dispuesto en los artculos 394 y ss de esta Ley. A los demandados que no contesten no se les impondrn las costas, salvo que el tribunal, razonndolo debidamente, aprecie mala fe en su actuacin procesal teniendo en cuenta, en su caso, la intervencin que hayan tenido en las actuaciones a que se refieran los apartados 2 y 3 del artculo 593. 604 (Resolucin estimatoria y alzamiento del embargo): El auto que estime la tercera de dominio ordenar el alzamiento de la traba y la remocin del depsito, as como la cancelacin de la anotacin preventiva y de cualquier otra medida de garanta del embargo del bien al que la tercera se refiera.
C) La llamada tercera registral El art. 38, III de la LH ordena que se sobresea todo procedimiento de apremio sobre bienes inmuebles en el instante en que conste en autos, por certificacin del Registrador de la Propiedad que los bienes constan inscritos a favor de persona distinta de aquella contra la que decret el embargo o se sigue el procedimiento. De esta norma derivan las siguientes consecuencias: El Tribunal debe abstenerse de embargar inmuebles si, antes del embargo consta en autos por certificacin registral que estn inscritos a favor de persona distinta del ejecutado. Una aplicacin concreta de esta regla puede verse en el art. 593.3 LEC: si en el trmite de oposicin previa el embargo, el tercero acredita ser titular registral mediante la correspondiente certificacin del Registrador, el tribunal debe abstenerse de embargar el inmueble. Embargado un inmueble, la traba debe alzarse en el momento en que se haga constar en autos, mediante la correspondiente certificacin registral, que el bien est inscrito a nombre de persona distinta del ejecutado, siempre que la inscripcin sea anterior a la anotacin preventiva de embargo. Si la inscripcin es posterior, no procede el alzamiento automtico de la traba, sino permitir a su titular que intervenga en el proceso como tercer poseedor (art. 38.V LH). Manifestaciones concretas de esta regla pueden verse en los arts. 658 y 662 LEC. La certificacin registral de la que resulte que el inmueble embargado est inscrito a nombre de persona distinta del ejecutado puede llegar a las actuaciones de la ejecucin de diversas formas. Lo ms habitual ser que la noticia llegue al tribunal a travs de la nota del Registrador denegando la anotacin preventiva del embargo (arts. 140.1 y 133 RH); pero tambin puede llegar a travs de la certificacin de dominio y cargas, si no se mand anotar el embargo (esto es precisamente el caso a que se refiere el art. 658 LEC) o, en fin, porque el propio titular registral presente la certificacin en el tribunal, solicitando el alzamiento de la traba. Este ltimo caso es el que se conoce con el nombre de tercera registral. Lo importante es que el embargo debe alzarse cualquiera que sea la va por la que se haga constar en la ejecucin la inscripcin del inmueble a nombre de persona distinta del ejecutado. 7.5. Extension de la responsabilidad a los bienes futuros El embargo slo puede tener por objeto bienes y derechos existentes en el momento de la traba y son nulos los embargos de bienes y derechos cuya efectiva existencia no conste (588.1). La sujecin de los bienes futuros a la responsabilidad por el cumplimiento de las obligaciones (1911 CoCi) se relaciona directamente con lo dispuesto en el art. 570 sobre el final de la ejecucin (slo finalizar con la completa satisfaccin del acreedor ejecutante) y con la norma del art. 239 que excluye la caducidad de la instancia en la ejecucin. Esto significa que, cuando los bienes inicialmente embargados no sean suficientes para satisfacer al ejecutante y no haya otros bienes que se puedan trabar, el proceso de ejecucin no finaliza, sino que sigue abierto, de tal forma que en cualquier momento en que ingresen nuevos bienes en el patrimonio del deudor (porque reciba una herencia por ejemplo) podrn trabarse y realizarse esos bienes y as sucesivamente cuantas veces sea necesario hasta lograr la completa satisfaccin del derecho del ejecutante. Pero el embargo no se produce, como
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regla, hasta que los que el art. 1911 CoCi llama bienes futuros han ingresado efectivamente en el patrimonio del deudor. Hay algunas excepciones a la regla general de que el embargo slo puede tener por objeto bienes y derechos efectivamente existentes en el momento de la traba: El art. 588.2 permite el embargo de los depsitos bancarios y los saldos favorables que arrojaren las cuentas abiertas en entidades de crdito, siempre que, en razn del ttulo ejecutivo, se determine, por medio de auto, una cantidad como lmite mximo. Este embargo se refiere, en parte, a derechos que existen en el momento de ordenarse la traba (el saldo favorable al deudor que exista en ese momento) y, en parte, a derechos todava no existentes (los aumentos de saldo que puedan producirse con posterioridad hasta el lmite sealado). El art. 611 permite el embargo de lo que sobrare en la realizacin forzosa de bienes celebrada en otra ejecucin ya despachada (embargo de sobrante). Tambin aqu el embargo se refiere a una cantidad que no existe en el momento de ordenarse la traba y que puede que nunca llegue a existir.
El embargo de sueldos y pensiones, as como el de rentas, frutos e intereses (592.4, 5 y 8) se refiere tambin a derechos que no tienen existencia actual en el momento de la traba. Todos los casos anteriores pueden explicarse como supuestos de embargo sujeto a condicin suspensiva: la de que el bien o derecho a que se refieren llegue efectivamente a existir. La anticipacin de la traba se justifica porque se trata de casos en que es muy conveniente que, inmediatamente de ingresado el derecho de que se trate en el patrimonio del ejecutado, quede afectado a la ejecucin.
7.6. Medios de defensa de los acreedores frente a la insuficiencia patrimonial del deudor Tampoco pueden embargarse bienes o derechos que, aunque hayan pertenecido en algn momento al patrimonio del ejecutado, hayan sido transmitidos por ste a un tercero antes de la traba. Sin embargo, puede darse el caso de que los bienes que, en el pasado pertenecieron al ejecutado pueden, en determinadas circunstancias, reintegrarse al patrimonio de ste y una vez que formen parte de nuevo ese patrimonio, ser embargados. El instrumento de que disponen los acreedores para reintegrar al patrimonio del deudor bienes, que, antes del embargo, hubieran salido de ese patrimonio es la accin revocatoria o pauliana. Esta accin permite a los acreedores impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de su derecho (1111 CoCi) y su manifestacin ms caracterstica es la accin de rescisin de contratos celebrados en fraude de acreedores (1291.3). Cuando la insuficiencia patrimonial del deudor deriva de la pasividad de ste en el ejercicio de derechos que le corresponde (el deudor que, por ejemplo, podra conseguir dinero para pagar sus deudas cobrando un crdito que tiene frente a otro sujeto, pero no lo reclama), se permite a los acreedores, mediante la accin subrogatoria, prevista tambin en el art. 1111 CC, ejercitar todos los derechos y acciones de su deudor con el fin de cobrar lo que se les debe.
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LECCIN 8: EL EMBARGO DE BIENES (II) 8.1. Localizacion de bienes del ejecutado El ncleo esencial del embargo es el acto del tribunal por el que, un bien o derecho del patrimonio del ejecutado se afecta a los fines del proceso de ejecucin. Ahora bien, la traba o afeccin requiere, de ordinario, unas actuaciones previas para localizar bienes pertenecientes al ejecutado que puedan ser embargados. Una vez que se tenga noticia en el proceso de la existencia de bienes o derechos del ejecutado susceptibles de embargo, es necesario determinar si la traba ha de afectar a todos ellos o basta con embargar alguno o algunos y en este ltimo caso, seleccionar aquellos bienes o derechos que deban quedar afectados a los fines de ejecucin. La localizacin de bienes del ejecutado puede no ser necesaria, como actividad propiamente procesal, cuando el ejecutante designa en la demanda ejecutiva bienes del ejecutado susceptibles de embargo que sean suficientes para los fines de la ejecucin (549.3). En este caso, el tribunal puede acordar el embargo de bienes concretos sin necesidad de ordenar previamente ninguna actuacin procesal encaminada a la localizacin de bienes del ejecutado. Cuando el ejecutante no designa bienes en la demanda ejecutiva o cuando los que designa no son suficientes para cubrir el importa de la deuda, entran en juego las medidas de localizacin de bienes previstas en la LEC, que se acuerdan en el auto que despacha la ejecucin (553.1.3). Si el ejecutante designa bienes, pero no suficientes para satisfacer el derecho del ejecutante, se debe proceder al embargo inmediato de los designados, en los trminos que se acaban de sealar y, adems, ordenar las medidas de localizacin de bienes que se indican a continuacin. Estas medidas pueden proceder tambin cuando el ejecutante haya designado bienes que considere suficientes y el tribunal rechace el embargo de alguno o algunos de ellos. Aunque en principio est previsto que las medidas de localizacin de bienes se acuerden en el auto que despacha la ejecucin, nada impide que se ordenen tambin en cualquier momento ulterior en que sea necesario encontrar bienes del ejecutado (cuando proceda la mejora del embargo y no se conozcan bienes sobre los que hacerla efectiva, por ejemplo).
Artculo 589. Manifestacin de bienes del ejecutado. 1. Salvo que el ejecutante seale bienes cuyo embargo estime suficiente para el fin de la ejecucin, el tribunal requerir, mediante providencia, de oficio al ejecutado para que manifieste relacionadamente bienes y derechos suficientes para cubrir la cuanta de la ejecucin, con expresin, en su caso, de cargas y gravmenes, as como, en el caso de inmuebles, si estn ocupados, por qu personas y con qu ttulo. 2. El requerimiento al ejecutado para la manifestacin de sus bienes se har con apercibimiento de las sanciones que pueden imponrsele, cuando menos por desobediencia grave, en caso de que no presente la relacin de sus bienes, incluya en ella bienes que no sean suyos, excluya bienes propios susceptibles de embargo o no desvele las cargas y gravmenes que sobre ellos pesaren. 3. El tribunal podr tambin, mediante providencia, imponer multas coercitivas peridicas al ejecutado que no respondiere debidamente al requerimiento a que se refiere el apartado anterior. Para fijar la cuanta de las multas, se tendr en cuenta la cantidad por la que se haya despachado ejecucin, la resistencia a la presentacin de la relacin de bienes y la capacidad econmica del requerido, pudiendo modificarse o dejarse sin efecto el apremio econmico en atencin a la ulterior conducta del requerido y a las alegaciones que pudiere efectuar para justificarse.
El requerimiento deber efectuarse al mismo tiempo que se notifica al ejecutado el despacho de la ejecucin (553.1.3 y 2). El ejecutado debe responder en el acto, consignndose sus manifestaciones en la diligencia (152.3). Esta respuesta inmediata, por lo dems, facilitar la prctica de la diligencia de embargo que, con frecuencia, se producir en el mismo momento.
Artculo 590. Investigacin judicial del patrimonio del ejecutado. A instancias del ejecutante que no pudiere designar bienes del ejecutado suficientes para el fin de la ejecucin, el tribunal acordar, por providencia, dirigirse a las entidades financieras, organismos y registros pblicos y personas fsicas y jurdicas que el ejecutante indique, para que faciliten la relacin de bienes o derechos del ejecutado de los que tengan constancia. Al formular estas indicaciones, el ejecutante deber expresar sucintamente las razones por las que estime que la entidad, organismo, registro o persona de que se trate dispone de informacin sobre el patrimonio del ejecutado. El tribunal no reclamar datos de organismos y registros cuando el ejecutante pudiera obtenerlos por s mismo, o a travs de su procurador, debidamente facultado al efecto por su poderdante.
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La Ley prev expresamente que la investigacin judicial del patrimonio del deudor se solicite en la demanda ejecutiva (549.4), pero debe admitirse tambin que se pida posteriormente en cualquier momento en que sea preciso localizar bienes al ejecutado. En los casos en que sea necesario el requerimiento judicial de pago previo al embargo, las peticiones de informacin patrimonial podrn acordarse en el auto que despacha la ejecucin, pero no se llevarn a cabo hasta despus del requerimiento de pago, salvo que el ejecutante justifique que la demora en la localizacin e investigacin de bienes podra frustrar el buen fin de la ejecucin (554).
Artculo 591. Deber de colaboracin. 1. Todas las personas y entidades pblicas y privadas estn obligadas a prestar su colaboracin en las actuaciones de ejecucin y a entregar al tribunal cuantos documentos y datos tengan en su poder, sin ms limitaciones que los que imponen el respeto a los derechos fundamentales o a los lmites que, para casos determinados, expresamente impongan las leyes. 2. El tribunal, previa audiencia de los interesados, podr, mediante providencia, imponer multas coercitivas peridicas a las personas y entidades que no presten la colaboracin que el tribunal les haya requerido con arreglo al apartado anterior. En la aplicacin de estos apremios, el tribunal tendr en cuenta los criterios previstos en el apartado 3 del artculo 589. 3. Cuando, en aplicacin de lo dispuesto en el apartado primero de este artculo, el tribunal recibiese datos ajenos a los fines de la ejecucin, adoptar las medidas necesarias para garantizar la confidencialidad de aqullos.
Con independencia de las medidas de localizacin de bienes a que se acaba de hacer referencia, tambin es frecuente que se encuentren bienes del ejecutado al aplicarse la diligencia de embargo.
8.2. Seleccin de los bienes que han de ser embargados Aunque la LEC no lo diga de manera expresa, la determinacin de los bienes y derechos del ejecutado que deben ser embargados depende, en primer trmino, de su orden de aparicin. El tribunal deber afectar a la ejecucin cada uno de los bienes, a medida que vayan siendo conocidos, hasta que el valor de los que hayan sido trabados sea suficiente para cubrir las cantidades por las que se despach la ejecucin. La decisin sobre el embargo de bienes debe adoptarse con la mxima rapidez, para evitar que los bienes desaparezcan (fsica o jurdicamente) y no puedan ser trabados o su traba resulte ineficaz. Es muy significativo, en este sentido, que el art. 553.1.4 prevea que el embargo de bienes concretos, se ordene, si fuere posible, en el auto que despacha la ejecucin. Ahora bien, los bienes susceptibles de embargo no tienen por qu aparecer necesariamente de uno en uno. Cabe la posibilidad de la existencia de una pluralidad de bienes y derechos del ejecutado aptos para ser afectados a la ejecucin. Cada vez que esto se produzca, el tribunal debe decidir, de manera inmediata, sobre la traba de los diferentes bienes y derechos cuya existencia se le acabe de poner de manifiesto. Al ser varios, es posible que no sea necesario embargarlos todos. En este caso, es necesario hacer una seleccin y, a efectos, la LEC establece unos criterios que han de guiar la decisin del tribunal. Aclarado lo anterior es preciso estudiar: Lmite cuantitativo del embargo
El 584 dispone que: No se embargarn bienes cuyo previsible valor exceda de la cantidad por la que se haya despachado ejecucin, salvo que en el patrimonio del ejecutado slo existieren bienes de valor superior a esos conceptos y la afeccin de dichos bienes resultare necesaria a los fines de la ejecucin.
El juicio sobre el valor que previsiblemente alcanzarn en la ejecucin los bienes y derechos embargados corresponde al tribunal y debe realizarse de manera prcticamente instantnea y sin auxilio de especialistas. Ahora bien, el ltimo inciso del artculo suscita un problema particular Qu debe hacer el tribunal, por ejemplo, si se pide el despacho de la ejecucin por una deuda de 1 milln y el ejecutante slo designa en la demanda un inmueble cuyo previsible valor de realizacin es de 10 millones? El problema es que el tribunal debe decidir si embarga o no el inmueble al despachar la ejecucin (553.1.4) y, en ese momento, no sabe si el deudor tiene o no otros bienes con que responder de la deuda. En estas circunstancias el tribunal debe ordenar que se requiera al ejecutado para que se haga la manifestacin de bienes; es cierto que no se da el supuesto previsto en el 589, puesto que el ejecutante ha designado un bien que es de sobra suficiente para el fin de la ejecucin, pero tambin lo es que si intenta averiguar si hay otros bienes en el patrimonio del deudor, no ser posible aplicar correctamente lo que dispone el 584. LC-K
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Queda, no obstante, pendiente otra cuestin: si debe o no embargarse el bien designado por el ejecutante. Entiendo que la solucin correcta es acordar el embargo, sin perjuicio de que, a la vista de la manifestacin de bienes del ejecutado o cuando por cualquier va se ponga de manifiesto la existencia de otros bienes de valor ms ajustado a la cantidad que se reclame en la ejecucin, el tribunal acuerde, incluso de oficio, la modificacin del embargo para cumplir lo dispuesto en el 584. Este es, precisamente el caso a que ms arriba se aluda como posible excepcin a la regla que impide al tribunal modificar de oficio el embargo (612).
Orden de los embargos

592.1: Si el acreedor y deudor no hubieren pactado otra cosa, dentro o fuera de la ejecucin, el tribunal embargar los bienes del ejecutado procurando tener en cuenta la mayor facilidad de su enajenacin y la menor onerosidad de sta para el ejecutado
La LEC permite a las partes pactar sobre que bienes del ejecutado debe proyectarse la actividad ejecutiva, pactos que pueden concluirse tanto dentro (expresos o tcitos) como fuera de la ejecucin (incluyen, sin duda, la constitucin de garantas reales para asegurar el cumplimiento de una obligacin). Estos pactos vinculan al tribunal, salvo que en ellos se incluyan bienes inembargables o bienes respecto de los cuales no existan indicios o signos externos suficientes que permitan razonablemente atribuir su titularidad al ejecutado.
Artculo 592. Orden en los embargos. Embargo de empresas. 1. Si acreedor y deudor no hubieren pactado otra cosa, dentro o fuera de la ejecucin, el tribunal embargar los bienes del ejecutado procurando tener en cuenta la mayor facilidad de su enajenacin y la menor onerosidad de sta para el ejecutado. 2. Si por las circunstancias de la ejecucin resultase imposible o muy difcil la aplicacin de los criterios establecidos en el apartado anterior, los bienes se embargarn por el siguiente orden: 1. Dinero o cuentas corrientes de cualquier clase. 2. Crditos y derechos realizables en el acto o a corto plazo, y ttulos, valores u otros instrumentos financieros admitidos a negociacin en un mercado secundario oficial de valores. 3. Joyas y objetos de arte. 4. Rentas en dinero, cualquiera que sea su origen y la razn de su devengo. 5. Intereses, rentas y frutos de toda especie. 6. Bienes muebles o semovientes, acciones, ttulos o valores no admitidos a cotizacin oficial y participaciones sociales. 7. Bienes inmuebles. 8. Sueldos, salarios, pensiones e ingresos procedentes de actividades profesionales y mercantiles autnomas. 9. Crditos, derechos y valores realizables a medio y largo plazo. 3. Tambin podr decretarse el embargo de empresas cuando, atendidas todas las circunstancias, resulte preferible al embargo de sus distintos elementos patrimoniales.
Infraccin de las reglas de seleccin de bienes Ante todo hay que subrayar que la infraccin de las normas que se refieren al lmite cuantitativo y al orden de los embargos no produce la nulidad absoluta de la traba de bienes o derechos que se hayan realizado desconociendo esas reglas. Como consecuencia, esas eventuales vulneraciones no pueden apreciarse de oficio y, lo que es ms importante, una vez realizados los bienes embargados, no podr impugnarse su transmisin a quien los adquiera en la ejecucin basndose en que el embargo se trab con infraccin de las normas legales que disciplinan la seleccin de bienes. El control de la correcta aplicacin de las reglas sobre seleccin de bienes slo es posible a iniciativa de las partes, que disponen, a estos efectos, de diversos instrumentos procesales: Infracciones relativas a la suficiencia del embargo Si el tribunal, embarga bienes que el ejecutante considera insuficientes, dejando a otros conocidos libres de traba, ste podr pedir la mejora del embargo (612) o, quiz mejor, denunciar la infraccin a travs del escrito previsto en el 562.1.3 solicitando, para remediarla, la traba de los bienes que considere oportunos de entre los que el tribunal no hubiera embargado.
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Cuando sea el ejecutado quien considere que el embargo ha sido excesivo, podr pedir la reduccin del embargo (el 612 no exige, para esta solicitud, que se funde en un cambio de circunstancias) o impugnar, con arreglo a los previsto en el art. 562, la resolucin o acto del tribunal mediante los que se hubiera acordado el embargo o embargos que el ejecutado considere improcedentes.
Infracciones relativas al orden en los embargos La infraccin, en sentido estricto, slo se dara cuando el tribunal, pudiendo elegir entre varios bienes, hubiera ignorado lo dispuesto en el 592. En este caso, lo correcto es que la parte se considere perjudicada utilice las vas de impugnacin del 562. Cuando no pueda imputarse al tribunal infraccin alguna (porque haya ido embargando bienes por su orden de aparicin y de ello resulte que los trabados no se ajustan al orden legal, en relacin con otros conocidos posteriormente y que estn libres de traba), las partes podrn hacer valer el orden legal de los embargos, si les interesa, mediante las oportunas peticiones de modificacin del embargo (612). 8.3. La traba o afeccion de los bienes Dice el art. 587.1 LEC que El embargo se entender hecho desde que se decrete por resolucin judicial o se resee la descripcin de un bien en el acta de la diligencia de embargo, aunque no se hayan adoptado an medidas de garanta o publicidad de la traba. La traba mediante resolucin judicial slo es posible si el tribunal tiene noticia de la existencia de bienes concretos susceptibles de embargo. Esto sucede, por ejemplo, cuando el ejecutante designa bienes en la demanda ejecutiva. La afeccin de esos bienes se ordena entonces, previa comprobacin de los requisitos legales, en el auto que despacha la ejecucin. Ahora bien, cuando al despachar la ejecucin el tribunal no conoce bienes susceptibles de traba o no los conoce en cuanta suficiente caben, en teora, 2 posibilidades: Que el tribunal se limite a ordenar medidas encaminadas a informarse de los posibles bienes del ejecutado susceptibles de embargo para, una vez obtenida la informacin, dictar las correspondientes resoluciones ordenando la traba. Que el tribunal ordene el embargo de bienes del ejecutado, aunque genricamente y sin referencia a bienes concretos, encomendando el cumplimiento material de esa orden al personal subordinado del rgano jurisdiccional, que tendr que salir a la calle a buscar bienes del ejecutado sobre los que hacer efectiva la orden de embargo del tribunal. La diferencia entre una y otra frmula consiste en que, en la primera, despus de la localizacin de los bienes concretos, es necesario que el tribunal dicte una resolucin afectndolos a la ejecucin, mientras que en la segunda, una vez localizados los bienes, se entienden automticamente trabados en virtud de la orden previa de embargo acordada por el tribunal. La diligencia de embargo a que se refiere el art. 587 LEC responde a la segunda de las tcnicas que se acaban de indicar. La diligencia de embargo se basa en una orden genrica de embargo de bienes que el tribunal incluye en el auto que despacha la ejecucin. Para el cumplimiento de esta orden, se expide un mandamiento cuya ejecucin se confa a un Agente judicial (487 LOPJ y 149.5 LEC), quien debe acudir con el secretario Judicial, para que d fe de las actuaciones- al domicilio del ejecutado y materializar la traba ordenada por el tribunal sobre los bienes que all se encuentren y los que, eventualmente, puedan designar, en el mismo acto, por el propio ejecutado o el Procurador del ejecutante, que tambin suele ocurrir. Los bienes trabados se hacen constar en el acta extendida por el fedatario, que ha de describirlos con la suficiente precisin para que queden perfectamente individualizados. Como estas actuaciones materiales se producen en cumplimiento de la previa orden de embargo acordada por el tribunal, una vez identificados los bienes y documentadas las actuaciones en la correspondiente acta, quedan aqullos afectados a la ejecucin sin necesidad de resolucin judicial posterior. Esto es precisamente lo que quiere decir el 587 cuando dispone que el embargo se entender hecho desde que se resee la descripcin de un bien en el acta de la diligencia de embargo. En el acta de diligencia de embargo se debe incluir la relacin de los bienes embargados, con descripcin, lo ms detallada posible, de su forma y aspecto, caractersticas principales, estado de uso y conservacin as como la clara existencia de defectos o taras que pudieran influir en una disminucin de su valor.
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La traba o afeccin de bienes concretos es, en todo caso, un acto imputable al titular del rgano jurisdiccional. Tanto las resoluciones que ordenan la traba de bienes concretos como las que sirven de base a la diligencia de embargo han de revestir la forma de auto y, por tanto, corresponde dictarlas al Juez y no al Secretario Judicial (545.4 LEC). El tribunal debe verificar la concurrencia de todos los requisitos legales (embargabilidad de los bienes y pertenencia al ejecutado) as como respetar las reglas sobre suficiencia del embargo y, en su caso, el orden legal. Sin perjuicio del control que corresponde al tribunal, la traba puede ser impugnada por las partes, recurriendo las resoluciones que acuerden el embargo de bienes concretos o mediante el escrito de denuncia a que se refiere el art. 562.1.3 cuando los bienes trabados se hayan identificado en la diligencia de embargo. Si se hubieran trabado bienes inembargables, el ejecutado podr poner de manifiesto la infraccin mediante simple comparecencia ante el tribunal, sin necesidad de personarse formalmente en la ejecucin (art. 609, II).
8.4. Efectos de la traba Son dos, estrechamente relacionados entre s y, ambos, con la finalidad a que, dentro del proceso de ejecucin, sirve el embargo: El tribunal de la ejecucin adquiere la potestad de actuar sobre el bien trabado para hacer efectiva sobre l la responsabilidad del ejecutado y satisfacer el derecho del ejecutante. Esta potestad permite al tribunal realizar vlidamente los actos de realizacin forzosa del bien previamente embargado. El ejecutante adquiere el derecho a percibir el producto de lo que se obtenga de la realizacin de los bienes embargados a fin de satisfacer el importe de la deuda que conste en el ttulo, los intereses que procedan y las costas de la ejecucin (art. 613.1 LEC). 8.5. La terceria de mejor derecho La tercera de mejor derecho es la accin que el ordenamiento jurdico pone a disposicin de los acreedores preferentes a aqul que haya incoado un proceso de ejecucin frente al deudor comn, mediante la cual aqullos pueden pedir y obtener del tribunal de la ejecucin que, previa declaracin de la preferencia de su crdito, las cantidades que se obtengan en la ejecucin se destinen al pago de ste con preferencia al del crdito del ejecutante. Tres elementos identificadores: Sujetos: Quien afirme que le corresponde un derecho a que su crdito sea satisfecho con preferencia al del acreedor ejecutante podr interponer demanda de tercera de mejor derecho, a la que habr de acompaarse un principio de prueba del crdito que se afirma preferente (art. 614.1). Lo que pretende, en definitiva, es aprovechar la ejecucin instada por otro para, dentro del mismo proceso, lograr la satisfaccin de su crdito. De ah que, a partir de un cierto momento, la LEC permita que el tercerista se convierta en parte del proceso de ejecucin en la posicin del ejecutante. Ahora bien, como slo puede reconocerse la condicin de ejecutante el acreedor que disponga de un ttulo ejecutivo, hay que distinguir: Si el tercerista de mejor derecho dispusiese de un ttulo ejecutivo en que conste su crdito, podr intervenir en la ejecucin desde que sea admitida la demanda de tercera. Si no dispusiere de ttulo ejecutivo, el tercerista no podr intervenir hasta que, en su caso, se estime la demanda (art. 616.2 LEC). En principio la intervencin del tercerista en la ejecucin no excluye la del ejecutante originario. Se producir entonces una acumulacin de ejecuciones del tipo previsto en el art. 555.2 LEC: un solo proceso con 2 ejecutantes distintos frente a un deudor comn. No obstante, la LEC prev tambin que el ejecutante originario, una vez que se le notifique la demanda de tercera, desista de la ejecucin (porque, por ejemplo, reconozca la preferencia del crdito del tercerista y considere que no hay bienes suficientes para satisfacer los dos crditos). En este caso, si el tercerista tiene ttulo ejecutivo, prosigue l slo la ejecucin para satisfacer su crdito, de tal forma que la tercera dar lugar a un cambio de partes en el proceso de ejecucin. La accin de tercera se ejercita slo frente al ejecutante cuando el tercerista tenga su derecho documentado en un ttulo ejecutivo. En este caso, lo nico que se ventila en la tercera es la preferencia entre los crditos del ejecutante y el tercerista, cuestin en la que el ejecutado no tiene inters directo. No obstante, El ejecutado podr, intervenir en el procedimiento de tercera con
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plenitud de derechos procesales y habr de ser demandado cuando el crdito cuya preferencia alegue el tercerista no conste en un ttulo ejecutivo (617.2). Petitum: El tercerista pedir siempre que se declare por el tribunal la preferencia de su crdito sobre el del ejecutante y que, en consecuencia, con las cantidades que se obtengan en la ejecucin se pague antes el crdito de aqul que el de ste. Esta pretensin se deduce frente al del ejecutante, y cuando el tercerista tenga ttulo ejecutivo, es la nica pretensin que se formular en la demanda de tercera. Si el tercerista no tiene ttulo ejecutivo, adems de la declaracin de preferencia y antes de ella, deber pedir que se declare la existencia de su crdito y se condene al ejecutado a pagarlo. En este caso, se acumulan en la tercera dos acciones de diferente naturaleza y frente a distintos sujetos: la que el tercerista afirma frente al ejecutante, que es una accin constitutiva por cuanto pretende un cambio jurdico (enervar el derecho del ejecutante a percibir el producto de la realizacin de los bienes embargados), y la que el tercerista ejercita frente al ejecutado, que es una ordinaria accin de condena, basada en el crdito que aqul afirma tener frente a ste. Por lo dems, conviene reparar en que el xito de la accin de condena que se ejercita frente al ejecutado es condicin necesaria para que la accin constitutiva que se afirma frente al ejecutante pueda prosperar: si no se reconoce el crdito del tercerista, no tiene sentido plantearse si tiene o no preferencia. Causa de pedir: La preferencia del crdito del tercerista debe encontrar apoyo en las normas del CC sobre clasificacin y prelacin de crditos (la ms importante, sin duda, es el art. 32 ET, que establece preferencias de distinto alcance para crditos salariales). Los arts. 913 y 914 CCom slo son aplicables en el proceso concursal de quiebra y no han de tenerse en cuenta para decidir las terceras de mejor derecho. La eventual pretensin de condena frente al ejecutado se fundar en el crdito que el tercerista tenga contra ste, sin que presente ninguna especialidad, en relacin con la causa de pedir, respecto de cualquier reclamacin similar efectuada en un proceso declarativo ordinario. Por lo dems, si el tercerista tiene varios crditos que considera preferentes al del ejecutante, deber acumular en la demanda las pretensiones de declaracin de preferencia y eventualmente, de condena de pago- de todos ellos, as como invocar cuantos hechos y ttulos jurdicos diversos puedan servir de fundamento a sus pretensiones. Lmites temporales de la accin: El dies a quo de la accin de tercera depende de la clase de preferencia que se invoque por el tercerista: si la preferencia es con relacin a determinados bienes muebles e inmuebles del deudor (como las que establecen los arts 1922 y 1923 CC por ejemplo) la tercera podr ejercitarse desde que los bienes a que se refiera la preferencia hayan sido embargados: si la preferencia es general (art. 1924 CC; art. 32 RT), la tercera proceder desde el despacho de la ejecucin (art. 615.1 LEC). En cuanto al dies ad quem la tercera no podr ejercitarse despus de haberse entregado al ejecutante la suma obtenida en la ejecucin forzosa o, en caso de adjudicacin de los bienes embargados al ejecutante, despus de que ste adquiera la titularidad de dichos bienes conforme a los dispuesto en la legislacin civil (art. 615.2).
Tramitacin de la tercera de mejor derecho: La tercera de mejor derecho se sustanciar por los cauces previstos del juicio ordinario y se dirigir siempre frente al acreedor ejecutante (art. 617.1). Debe interponerse mediante la demanda a la que se acompaar necesariamente un principio de prueba del crdito que se afirma preferente (art. 614.1). 614.2: No se admitir la demanda de tercera de mejor derecho sino se acompaa el principio de prueba a que se refiere el apartado anterior. Y, en ningn caso, se permitir segunda tercera de mejor derecho, que se funde en ttulos o derechos que poseyera el que la interponga al tiempo de formular la primera La admisin de la demanda no suspende la realizacin de los bienes embargados, pero impide que se entreguen las sumas recaudadas al ejecutante. Esas cantidades permanecern depositadas en la cuenta del juzgado, hasta que la sentencia que decida la tercera resuelva como han de ser distribuidas (616.1). El art. 619 LEC contempla algunas especialidades relacionadas con el allanamiento y el desistimiento.
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1. Cuando el crdito del tercerista conste en ttulo ejecutivo, si el ejecutante se allanase a la tercera de mejor derecho, se dictar, sin ms trmites, auto ordenando seguir adelante la ejecucin para satisfacer en primer trmino al tercerista, pero no se le har entrega de cantidad alguna sin haber antes satisfecho al ejecutante las 3/5 partes de las costas y gastos originados por las actuaciones llevadas a cabo a su instancia hasta la notificacin de la demanda de tercera. Si el crdito del tercerista no constase en ttulo ejecutivo, el ejecutado que estuviere personado en la tercera deber expresar su conformidad o disconformidad con el allanamiento del ejecutante dentro de los 5 das ss a aquel en que se le hubiera dado traslado del escrito de allanamiento. Si el ejecutado se mostrase conforme con el allanamiento o dejara transcurrir el plazo sin expresar su disconformidad, se proceder conforme a lo dispuesto en el prrafo anterior. Cuando el ejecutado se oponga al allanamiento, se dictar auto teniendo por allanado al ejecutante y mandando seguir la tercera con el ejecutado. 2. Si, notificada la demanda de tercera, el ejecutante desistiese de la ejecucin, se proceder conforme a lo establecido en el apartado anterior sin necesidad de recabar la conformidad del ejecutado, siempre que el crdito del tercerista constase en ttulo ejecutivo. Si no fuera as, el tribunal dictar auto de desistimiento del proceso de ejecucin, y dar por finalizada sta, salvo que el ejecutado se mostrare de acuerdo en que prosiga para satisfacer el crdito del tercerista. La tercera de mejor derecho se resuelve por medio de la sentencia que ha de decidir sobre la existencia del privilegio invocado por el tercerista (y, antes, aunque la LEC no lo diga expresamente, sobre la propia existencia del crdito de ste, cuando no tenga ttulo ejecutivo). En funcin de los anteriores pronunciamientos, la sentencia determinar el orden en que los crditos deben ser satisfechos. Y aqu es preciso distinguir: Si la tercera se estima, el orden de los crditos ser el siguiente: 1 el tercerista; 2 si hay sobrante, el ejecutante; 3 y por su orden, los titulares de cargas posteriores sobre el bien trabado. Si se desestima la tercera, no en cuanto a la existencia del crdito del tercerista, sino slo en cuanto a la preferencia de ste, el orden debe ser: 1 el crdito del ejecutante, con sus intereses y las costas de ejecucin; 2 crditos de los titulares de cargas posteriores al embargo, incluido el tercerista, si es uno de ellos, pero en su lugar, no antes; 3 si el tercerista no est entre los anteriores, se pagar su crdito antes de entregar lo que el sobrare al ejecutado. Cuando el tercerista no tiene un crdito preferente al del ejecutante, no hay razn alguna para anteponerle, en cuanto al sobrante, a los embargantes o a los acreedores hipotecarios posteriores; si se le antepusiera, se creara un injustificable incentivo para promover terceras de mejor derecho infundadas: ganar preferencia para cobrar del sobrante.
Si el tercerista no tiene ttulo ejecutivo y la sentencia no reconoce la existencia de su crdito, la distribucin de las sumas recaudadas en la ejecucin debe hacerse sin tener en cuenta al tercerista. La sentencia decide tambin sobre las costas de la tercera. Asimismo, si la sentencia desestimara la tercera, condenar en todas las costas de sta al tercerista. Cuando la estimare, las impondr al ejecutante que hubiera contestado a la demanda y, si el ejecutado hubiere intervenido, oponindose tambin a la tercera, las impondr a ste, por mitad con el ejecutante, salvo cuando, por haberse allanado el ejecutante, la tercera se hubiera sustanciado slo con el ejecutado, en cuyo caso las costas se impondrn a ste en su totalidad (art. 620.1, II).
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LECCIN 9: EL EMBARGO DE BIENES (III) 9.1. La garantia de la traba Desde que se produce la traba hasta que se logra la satisfaccin del derecho del ejecutante mediante el pago con el producto de la realizacin forzosa del bien o derecho trabado transcurre, de ordinario, un tiempo. Durante ese tiempo pueden producirse eventos que priven a la traba, total o parcialmente, de sus normales efectos, impidiendo o dificultando la satisfaccin del derecho del ejecutante. Aunque los acontecimientos que pueden afectar de manera negativa a los efectos del embargo son muy variados y dependen, en gran medida, del tipo de bien o derecho a que se refiera la traba, cabe clasificarlos, con carcter general, en 2 grandes grupos: a) Prdida del bien o derecho trabado: La desaparicin de un bien puede ser fsica (destruccin completa del bien embargado; prdida de la cosa debida, en caso de embargo de crditos) o jurdica. Esta ltima se produce cuando el bien trabado se transmite a un tercero que quede amparado en su adquisicin por las normas que protegen a los terceros de buena fe. b) Disminucin del valor del bien o derecho trabado: La destruccin parcial o deterioro de la cosa no extingue el embargo, pero s afecta negativamente al derecho que ste concede al ejecutante, reducindole valor de realizacin del bien trabado y, por tanto, la cantidad que percibir aqul para la satisfaccin de su derecho. La disminucin del valor puede responder tambin a causas estrictamente jurdicas: despus del embargo, el bien resulta gravado con derechos de realizacin de valor que hayan de satisfacerse con preferencia al del ejecutante; el deudor de un crdito embargado realiza un pago parcial al ejecutado que, con arreglo a lo dispuesto en el CC, haya de considerarse vlido. Las medidas de garanta de la traba son actuaciones previstas en la LEC que permiten evitar o reducir el riesgo de prdida o disminucin del valor de los bienes o derechos trabados, asegurando as la plena eficacia del embargo. En cualquier caso, es importante retener bien que: 1- Los efectos propios de la traba o afeccin no estn en ningn caso condicionados a que se adopten medidas de garanta de la traba (art. 587.1 LEC). 2- Las medidas de garanta tienen sus propios efectos, distintos de los que la traba, y que son precisamente los que permiten evitar o reducir el riesgo de que se produzcan eventos que eliminen o menoscaben la eficacia de la afeccin. La adopcin de medidas de garanta de la traba no es imprescindible. Slo en funcin de las circunstancias riego concreto de que puedan producirse hechos o actos de negocios jurdicos que afectan de manera negativa a la eficacia de la traba- puede ser conveniente. Como regla, las medidas de garanta de la traba slo deban acordarse a instancia del ejecutante. 9.2. Anotacion preventiva de embargo Cuando los bienes embargados son inmuebles (u otros bienes o derechos sometidos a un rgimen de publicidad registral similar al inmobiliario) los riesgos de prdida jurdica y de disminucin del valor por imposicin de cargas que deban ser soportadas por quin adquiera el bien en la ejecucin se ven agravados por la propia mecnica del rgimen de publicidad registral a que estn sujetos estos bienes; pero ese mismo rgimen de publicidad registral que agrava los riesgos proporciona el remedio que permite conjurarlos: la anotacin preventiva de embargo. Para comprender bien el efecto aseguratorio de la anotacin preventiva de embargo conviene partir de los riesgos a que est sujeto el embargo de inmuebles no anotado: 1- Transmisin del inmueble, despus de la traba, a un tercero que quede protegido en su adquisicin por lo dispuesto en el art. 34 LH. Quin despus de la traba, adquiere un inmueble del deudor, a ttulo oneroso, e inscribe su derecho en el Registro de la Propiedad no estando el embargo anotado puede pedir y obtener el alzamiento de la traba. No tiene que recurrir a la tercera de dominio (que, por otra parte, en este caso, sera inviable); le basta con acreditar al tribunal de la ejecucin la inscripcin de su derecho. Es ms, el tribunal debe alzar de oficio el embargo en cuanto le conste que el bien est inscrito a nombre de persona distinta del ejecutado, siempre que la traba no est anotada o que, an estndolo, la anotacin sea posterior a la inscripcin de dominio (38 LH y 658,I LEC).
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La proteccin que se dispensa a este adquiriente posterior al embargo no guarda relacin con el requisito de pertenencia al ejecutado de los bienes embargados (este requisito ha de concurrir en el momento de la traba; no necesariamente en el de la anotacin). La proteccin se basa en la ineficacia de la traba en frente a terceros protegidos por las normas que amparan a los terceros de buena fe (587.2): la buena fe se presume en quien adquiere con todos los requisitos del art. 34 LH; de ah el lanzamiento de la traba, sin perjuicio de que el ejecutante pueda demandar al adquiriente para demostrar la ausencia de buena fe y recuperar as el bien para la ejecucin (38,III LH; la accin a ejercitar sera la revocatoria). 2- Imposicin de cargas sobre el inmueble trabado que, una vez inscritas o anotadas, adquieran preferencia sobre el derecho de realizacin que corresponde al ejecutante. Para comprender bien este riesgo, basta por ahora indicar que - La primera actuacin del procedimiento de apremio sobre inmuebles es la peticin de una carga registral en la que consten, entre otros extremos, todas las cargas inscritas que graven el inmueble (656.1.2) - El Secretario Judicial, a la vista de esa certificacin, descuenta del valor de tasacin del inmueble el importe de las cargas anteriores a la anotacin del embargo del ejecutante (666.1). - Una vez enajenado el inmueble en la ejecucin, las cargas anteriores a la anotacin de embargo del ejecutante subsisten, es decir, el rematante o adjudicatario adquiere el inmueble en la ejecucin (674.2.II). Partiendo de este sistema y tomando como referencia el momento de la traba (por ahora no el de la anotacin), resulta que, a efectos de la ejecucin, el valor de realizacin del inmueble es, en ese instante, el que resulta de restar del valor de mercado de la finca libre de cargas, el importe de las cargas que pesan sobre ella y que estn inscritas o anotadas en el Registro. Si el embargo no se anota, puede suceder que, desde la traba hasta el momento en que el Secretario Judicial realiza la valoracin del inmueble a efectos de subasta, la finca sea gravada con nuevas cargas que se hagan constar en el Registro de la Propiedad. Como el Secretario ha de descontar el valor de todas las cargas que, en ese momento, consten en el Registro y sean anteriores a la anotacin de embargo del ejecutante, al no estar ste anotado, deber descontar no slo las cargas que existan en el momento de la traba, sino tambin las que se hayan constituido con posterioridad, de forma que el valor por el que el bien saldr a subasta sea inferior al valor terico de realizacin que tena en el momento de la traba. A la vista de lo anterior, se entiende bien cul es el efecto de la anotacin de embargo en este contexto: dotar al embargo de prioridad sobre las cargas que, despus de la anotacin, accedan al Registro. La anotacin impide que las cargas que lleguen al Registro despus de ella subsistan tras la enajenacin forzosa; se fija as el valor del inmueble en el que resulte de restar, del valor de tasacin sin cargas, el importe de las que sean anteriores a la anotacin. El valor de realizacin del inmueble, a efectos de ejecucin, una vez fijado por la anotacin, ya no se modifica sea cual sea el nmero e importe de las cargas que ingresen posteriormente en el Registro. Se suele decir que la anotacin atribuye al embargo el ius prioritatis. Y esta expresin es aceptable, para designar el efecto de la anotacin de embargo que nos ocupa, siempre que se entienda que la prioridad derivada de la anotacin es, en cierto modo, provisional y slo se consolida despus de que, en la ejecucin, se realiza el pago al ejecutante pierde. Porque la anotacin no afecta, en general, a la prelacin de crditos que resulta de la aplicacin de las normas del CC y de otras leyes. Ningn crdito que sea, segn estas normas de prelacin, preferente al del ejecutante pierde su preferencia, ni como consecuencia del embargo, ni como consecuencia de la anotacin. Lo que vara, en funcin de la anotacin, es la manera de hacerse efectiva la preferencia: a) Si el crdito preferente al del ejecutante est asegurado por un embargo o una hipoteca que conste en el Registro con anterioridad a la anotacin, el titular del crdito preferente no tendr que hacer nada para salvaguardar su preferencia: la realizacin forzosa del inmueble en la ejecucin promovida por el ejecutante y el pago a ste con el producto de esa realizacin no afecta a aquel crdito preferente pues el embargo o la hipoteca que lo asegura subsiste despus de esa realizacin y ese pago. b) Si el crdito preferente al del ejecutante no est asegurado por embargo o hipoteca, o s lo est, pero estas cargas constan en el registro despus de la anotacin del embargo del ejecutante, esta anotacin no elimina la preferencia de aquel crdito, pero s arroja sobre su titular la carga de hacer valer su preferencia de cobro mediante la tercera de mejor derecho. LC-K
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629.1. Cuando el embargo recaiga sobre bienes inmuebles u otros bienes o derechos susceptibles de inscripcin registral, el tribunal, a instancia del ejecutante, librar mandamiento para que se haga anotacin preventiva de embargo en el Registro de la Propiedad o anotacin de equivalente eficacia en el registro que corresponda. El mismo da de su expedicin se remitir el mandamiento por fax desde el tribunal al Registro de la Propiedad, donde se extender el correspondiente asiento de presentacin, quedando en suspenso la prctica de la anotacin hasta que se presente el documento original en la forma prevista en la legislacin hipotecaria. Que deber ser durante los 60 das siguientes segn indica el art. 17, II LH. El contenido del mandamiento ha de ajustarse a lo dispuesto en el art. 73 LH, teniendo en cuenta, asimismo los arts. 165 y 166 RH. El Registrador debe calificar el mandamiento de anotacin del embargo con arreglo a lo dispuesto en la legislacin hipotecaria y deber denegar la anotacin cuando se opongan a ella obstculos que surjan del mismo Registro (art. 100 RH). El principal de estos obstculos es que el inmueble no est inmatriculado o que est inscrito a favor de persona distinta del ejecutado (art. 20 LH). A estos casos se refiere el art. 629.2 LEC cuando dispone que Si el bien no estuviere inmatriculado, o si estuviere inscrito a favor de persona distinto del ejecutado, pero de la que traiga causa el derecho de ste, podr tomarse anotacin preventiva de suspensin de la anotacin del embargo, en la forma y con los efectos previstos en la legislacin hipotecaria. La anotacin de embargo se cancela mediante el correspondiente mandamiento judicial: 1- Cuando, por cualquier causa, se ordene el alzamiento de la traba (art. 604 LEC). 2- Tras la enajenacin forzosa del inmueble en la ejecucin que haya dado lugar a la anotacin (art. 674.2, I LEC). 3- Si el inmueble se enajena en otra ejecucin seguida por una anotacin o hipoteca anterior (art. 674.2, II). Si en el plazo de 4 aos desde la fecha de la anotacin misma (no del asiento de presentacin) no sucede nada de lo anterior, la anotacin preventiva de embargo caduca. No obstante, por mandato del tribunal, la anotacin podr prorrogarse sucesivamente por periodos de 4 aos, siempre que el mandamiento judicial se presente antes del vencimiento de las respectivas prrrogas. Caducada la anotacin, el dueo del inmueble o derecho real afectado podr pedir que as se haga constar en el Registro (art. 86 LH).
9.3. El deposito judicial Entendemos por depsito judicial o secuestro la tenencia de unos bienes muebles o semimoventes, afectados a una ejecucin, por una persona que puede ser el ejecutado, el ejecutante o un tercero, para guardarlos y retenerlos a disposicin del tribunal hasta que ste le ordene su entrega a otra persona. Mediante el depsito judicial se aseguran los efectos del embargo de bienes muebles, previniendo fundamentalmente los riesgos de prdida fsica (destruccin completa, desaparicin, inutilizacin) y de disminucin del valor por destruccin parcial o deterioro causado dolosamente o por negligencia. Aunque tambin se previene el riesgo de prdida jurdica por transmisin del bien mueble a tercero que lo adquiera de buena fe. 1) Nombramiento de depositario: 624.1 Cuando se hayan de embargar bienes muebles, en el acta de la diligencia de embargo se incluirn: 3 Persona a la que designa depositario y lugar donde se depositan los bienes 626.1: Si se embargasen ttulos, valores u objetos especialmente valiosos o necesitados de especial conservacin, podrn depositarse en el establecimiento pblico o privado que resulte ms adecuado 2. Si los bienes muebles embargados estuvieran en poder de un tercero, se le requerir mediante providencia para que los conserve a disposicin del tribunal y se le nombrar depositario judicial, salvo que el tribunal motivadamente resuelva otra cosa. 3. Se nombrar depositario al ejecutado si ste viniere destinando los bienes embargados a una actividad productiva o si resultaran de difcil o costoso transporte o almacenamiento. 4. En casos distintos de los contemplados en los anteriores apartados o cuando lo considere ms conveniente, el tribunal podr nombrar mediante providencia depositario de los bienes embargados al acreedor ejecutante o bien, oyendo a ste, a un tercero. 5. El embargo de valores representados en anotaciones en cuenta se comunicar al rgano o entidad que lleve el registro en anotaciones en cuenta para que lo consigne en el libro respectivo.
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627.2: Hasta que se nombre depositario y se le entreguen los bienes, las obligaciones y responsabilidades derivadas del depsito incumbirn, sin necesidad de previa aceptacin ni requerimiento, al ejecutado y, si conocieran el embargo, a los administradores, representantes o encargados o al tercero en cuyo poder se encontraron los bienes. 2) Deberes y responsabilidades del depositario: 627.1: El depositario judicial estar obligado a conservar los bienes con la debida diligencia a disposicin del Juzgado, a exhibirlos en las condiciones que el Juzgado le indique y a entregarlos a la persona que el tribunal designe. En el riguroso cumplimiento de estas obligaciones por parte del depositario descansa la eficacia del depsito judicial como medida de garanta. Aunque el depositario, en general, no puede disponer de las cosas depositadas, ni servirse de ellas (1767 CC), la LEC refuerza esta prohibicin cuando en su art. 625 dispone que: Las cantidades de dinero y dems bienes embargados tendrn, desde que se depositen o se ordene su retencin, la consideracin de efectos o caudales pblicos. Esto supone que incurre en delito de malversacin el depositario que, con nimo de lucro, sustrae o consiente que un tercero, con igual nimo, sustraiga los bienes embargados que tengan a su cargo (432 y 435.3 CP). 3) Derechos del depositario: Por regla general, el depsito es gratuito (art. 1760 CC) aunque el depositario tiene derecho a que se le reembolsen los gastos que haya tenido que hacer para conservar la cosa depositada (art. 1779 CC). La LEC mantiene estas reglas aunque introduce algunas excepciones: 1- 628.2: Cuando las cosas se depositen en entidad o establecimiento adecuados, segn lo previsto en el apartado 1 del artculo 626, se fijar por el tribunal, mediante providencia, una remuneracin acorde con las tarifas y precios usuales. El ejecutante habr de hacerse cargo de esta remuneracin, sin perjuicio de su derecho de reintegro en concepto de costas. 2- 628.1: Si el depositario fuera persona distinta del ejecutante, del ejecutado y del tercero poseedor del bien mueble objeto del depsito, tendr derecho al reembolso de los gastos ocasionados por el transporte, conservacin, custodia, exhibicin y administracin de los bienes, pudiendo acordarse por el tribunal, mediante providencia, el adelanto de alguna cantidad por el ejecutante, sin perjuicio de su derecho al reintegro en concepto de costas. El tercero depositario tambin tendr derecho a verse resarcido de los daos y perjuicios que sufra a causa del depsito. 4) Terminacin del depsito judicial: 627.1.II: A instancia de parte o, de oficio, si no cumpliere sus obligaciones, el tribunal mediante providencia podr remover de su cargo al depositario, designando a otro, sin perjuicio de la responsabilidad penal y civil en que haya podido incurrir el depositario removido 627.1.I: El depositario judicial estar obligado a conservar los bienes con la debida diligencia a disposicin del Juzgado, a exhibirlos en las condiciones que el Juzgado le indique y a entregarlos a la persona que el tribunal designe
9.4. Orden de retencion Cuando el embargo se refiera a cantidades o bienes que el ejecutado tiene derecho a percibir de un tercero, el principal riesgo para la eficacia de la traba es que el tercero, desconociendo la traba, pague al ejecutado. En estas circunstancias, el pago es vlido, libera al deudor y extingue, por tanto, el derecho del ejecutado que hubiera sido embargado (art. 1164 CC). La traba de las cantidades o bienes que haya percibido el ejecutado de su deudor es en teora posible, pero nada garantiza que esas cantidades o bienes pertenezcan el tiempo suficiente en poder del ejecutado para que pueda hacerse efectiva su afeccin. Tambin art. 1665 CC. La LEC prev la orden de retencin en los siguientes casos: 621.2: Cuando se embargaren saldos favorables en cuentas de cualquier clase abiertas en entidades de crdito, ahorro o financiacin, el tribunal enviar a la entidad orden de retencin de las concretas cantidades que sean embargadas o con el lmite mximo a que se refiere el apartado 2 del artculo 588.
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621.3: Si se tratase de embargo de sueldos, pensiones u otras prestaciones peridicas se ordenar a la persona, entidad u oficina pagadora que los retenga a disposicin del tribunal y los transfiera a la Cuenta de Depsitos y Consignaciones. 622.1: Cuando lo embargado fueron intereses, rentas o frutos de toda clase, se enviar orden de retencin a quien deba pagarlos o directamente los perciba, aunque sea el propio ejecutado, para que, si fueran intereses, los ingrese a su devengo en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones o, si fueran de otra clase, los retenga a disposicin del tribunal 623.1: Si lo embargado fueran valores u otros instrumentos financieros, el embargo se notificar a quin resulte obligado al pago, en caso de que ste debiere efectuarse peridicamente o en fecha determinada, o la entidad emisora, en el supuesto de que fueran redimibles o amortizables a voluntad del tenedor o propietario de los mismos. A la notificacin del embargo se aadir el requerimiento de que, a su vencimiento o, en el supuesto de no tener vencimiento, en el acto de recibir la notificacin, se retenga, a disposicin del tribunal, el importe o el mismo valor o instrumento financiero, as como los intereses o dividendos que, en su caso, produzcan. 2. Cuando se trate de valores o instrumentos financieros que coticen en mercados secundarios oficiales, la notificacin del embargo se har al rgano rector a los mismos efectos del prrafo anterior y, en su caso, el rgano rector lo notificar a la entidad encargada de la compensacin y liquidacin. 3. Si se embargaren participaciones en sociedades civiles, colectivas, comanditarias, en sociedades de responsabilidad limitada o acciones que no cotizan en mercados secundarios oficiales, se notificar el embargo a los administradores de la sociedad, que debern poner en conocimiento del tribunal la existencia de pactos de limitacin a la libre transmisin de acciones o cualquier otra clusula estatuaria o contractual que afecte a las acciones embargadas.
9.5. Administracion judicial La LEC prev que la traba pueda asegurarse mediante la constitucin de una administracin judicial en los ss casos: Para el embargo de frutos y rentas Para asegurar el embargo de frutos y rentas basta normalmente una orden de retencin a quien deba pagarlos, o al ejecutado, si los percibe directamente (622.1). No obstante en determinadas circunstancias la orden de retencin puede no ser suficiente para garantizar que los frutos o rentas se perciban o se pongan a disposicin del tribunal. Slo cuando concurran circunstancias de este tipo que lo justifiquen podr acordarse la administracin judicial. Concretamente podr acordarse esta medida: Cuando la naturaleza de los bienes y derechos que produzcan los frutos o rentas embargados lo aconseje. Cuando resulte conveniente en atencin a la importancia de los intereses, frutos o rentas embargados. Cuando la medida pueda razonablemente justificarse en las circunstancias en que se encuentre el ejecutado. Cuando se compruebe que la entidad pagadora o perceptora o, en su caso, el mismo ejecutado, no cumplen la orden de retencin o ingreso de los frutos o rentas (630.3 y 623.2 y 3). Para el embargo de empresas Si se ha embargado una empresa (592.3) la nica medida que puede garantizar eficazmente la traba es la administracin judicial. El riesgo en este caso es, fundamentalmente, que el ejecutado descuide la gestin de la empresa poniendo en riesgo la supervivencia de sta, y este riesgo slo puede prevenirse nombrando un administrador judicial que sustituya al ejecutado en la direccin de la actividad empresarial o que, sustituirle, pueda supervisar y controlar la gestin que ste realice. Por eso la LEC permite, en su artculo 630.1 que: Podr constituirse la administracin judicial cuando se embargue una empresa o grupo de empresas, o cuando se embarguen acciones o participaciones que representan la mayora del capital social, o del patrimonio comn, o de los bienes o derechos pertenecientes a las empresas o adscritos a su explotacin 9.6. Reembargo y embargo del sobrante (arts. 610, 611) Un mismo bien o derecho puede ser trabado en varias ejecuciones que se sigan contra un mismo deudor, por diferentes deudas y (normalmente, aunque no necesariamente) a instancia de distinto acreedor. El reembargo a que se refiere el art. 610 se produce precisamente cuando se embarga en un
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proceso de ejecucin un bien o derecho que ya se encuentra trabado en otro proceso distinto (o en varios). La coexistencia de embargos (y en general de cargas) sobre un mismo bien exige establecer un orden de preferencia entre ellos. Parece razonable que ese orden venga determinado por la fecha de las distintas trabas, otorgndose preferencia a las de la fecha anterior sobre las de fecha posterior. Este es, efectivamente el criterio de que parte implcitamente el 610 (la primera traba es el embargo, sin ms; las posteriores son los reembargos). No obstante la anterior regla tiene una muy importante (cualitativa y cuantitativamente) excepcin, que no se deriva de lo dispuesto en el 610, pero s de otros preceptos de la propia LEC (arts. 666, 670.5 y 674.2, principalmente): cuando se trata de bienes inmuebles inmatriculados en el Registro de la Propiedad (o de bienes muebles sujetos a un rgimen de publicidad registral similar), el orden de preferencia de los embargos no se establece en funcin de la fecha de la traba sino de la fecha de la constancia registral de la misma mediante la correspondiente anotacin preventiva. El sistema a seguir es el previsto en el art. 610 LEC y es el ss: 1 El segundo (o ulterior embargo) no puede dar lugar a la realizacin forzosa de los bienes en tanto subsistan la traba o trabas anteriores. S pueden acordarse medidas de garanta de la traba, siempre que no entorpezcan una ejecucin anterior y no sean incompatibles con las adoptadas a favor de quien primero logr el embargo (610.3) 2 Una vez extinguido el embargo anterior, hay que distinguir: Si se extingui como consecuencia de la realizacin del bien en la ejecucin en que se trab el embargo anterior, quedan tambin sin efecto la traba o trabas posteriores (si subsistieran, consumiran valor de realizacin del bien, en perjuicio del primer embargante); los acreedores que hubieran obtenido estas trabas tienen derecho, no obstante, y por su orden, a percibir el sobrante que quede despus de que se haya pagado al ejecutante que primero trab el bien y lo realiz (610.1). Si el embargo anterior qued sin efecto por cualquier causa distinta de la realizacin de embargo anterior qued sin efecto por cualquier causa distinta de la realizacin de los bienes (se logr la satisfaccin del ejecutante con la venta de otros bienes, por ejemplo), la traba que inmediatamente le siga adquiere plena eficacia y el acreedor que la hubiera obtenido quedar en la posicin de primer ejecutante y podr solicitar la realizacin de los bienes reembargados (610.2). Distinto del reembargo es el embargo del sobrante, que la LEC regula en el 611, que comienza diciendo Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 588, podr pedirse el embargo de lo que sobrare en la realizacin forzosa de bienes celebrada en otra ejecucin ya despachada. El embargo no sobrante no atribuye al tribunal que lo haya acordado ninguna potestad ni al ejecutante que lo haya solicitado ningn derecho en relacin con bienes concretos trabados en la ejecucin cuyo sobrante, si es que queda, despus de realizar los bienes en aquella ejecucin y distribuir con arreglo a la ley las sumas recaudadas. Como observa Carreras, el embargo de sobrante no guarda ninguna relacin con los bienes que se hallan en el patrimonio del ejecutado; se trata en todo caso de la afeccin o traba de un bien futuro, que no se sabe siquiera si llegar o no a existir (de ah la salvedad que hace el art. 611 respecto de lo dispuesto en el art. 588). La diferencia con el reembargo se aprecia especialmente bien en el caso de que la primera ejecucin finalice sin que sean realizados los bienes embargados (porque, por ejemplo, el ejecutado paga). En este caso, si en la segunda ejecucin se acord el reembargo de esos bienes, quedan stos automticamente sujetos a la potestad del tribunal, que podr ordenar inmediatamente su realizacin forzosa (610.2.I); si lo que se acord fue el embargo de sobrante, el tribunal de la primera ejecucin comunicar al de la segunda que no hubo sobrante y el ejecutante de sta quedar privado de sustento patrimonial en que hacer efectiva la responsabilidad del ejecutado. Podr pedir, ciertamente, que se embarguen los bienes que estuvieren trabados en la anterior ejecucin y cuya realizacin no fue necesaria, pero nada garantiza que esos bienes, despus de plenamente reintegrados al patrimonio del ejecutado, permanezcan en ste. El embargo de sobrante debe comunicarse al tribunal de la ejecucin cuyo remanente se traba. Realizados los bienes que se hubieran trabado en esa ejecucin, el tribunal debe distribuir el producto de la realizacin con arreglo a las previsiones legales (654 y 672). Esto implica que ha de pagar el crdito del ejecutante, con intereses y costas y, en caso de que los bienes enajenados sean inmuebles, a los acreedores posteriores con carga inscrita o anotada en el Registro de la Propiedad. LC-K
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Slo lo que reste despus de efectuados estos pagos, se ingresar en la cuenta del Juzgado que orden el embargo del sobrante (611.II y III).
9.7. Modificacion y alzamiento del embargo Si hay suficientes bienes para cubrir la cantidad por la que se haya despachado la ejecucin, el objeto de la responsabilidad patrimonial del ejecutado queda fijado, a los efectos de la ejecucin en curso y, si no varan las circunstancias, no tiene porque modificarse. No obstante atendiendo precisamente a que las circunstancias pueden variar, la ley permite que, a instancia de las partes, puedan ampliarse, reducirse o modificarse los embargos que se hubieran acordado inicialmente: a) Mejora del embargo Consiste en la traba de nuevos bienes inicialmente no embargados. La LEC la declara procedente, sin ms, ante determinados acontecimientos que dan lugar a que los bienes inicialmente trabados devengan insuficientes (o, al menos, generan un riesgo cierto de que as suceda): cuando se admite una tercera de dominio (598); si los intereses y costas efectivamente devengados en la ejecucin sobrepasan la cantidad inicialmente prevista para estos conceptos (612.2 y 613.4); o cuando la ejecucin se ample a nuevos plazos o la inicialmente despachada por una parte de la deuda se ample a toda ella (578.3). En estos casos, solicitada la mejora del embargo por el ejecutante, el tribunal la debe acordar. Fuera de los casos anteriores, el ejecutante puede pedir la mejora del embargo acreditando un cambio de circunstancias que permite dudar de la suficiencia de los bienes embargados en relacin con la exaccin de la responsabilidad del ejecutante. Ante esta peticin, el tribunal decide segn criterio y sin ulterior recurso (art. 612). En cualquiera de los casos anteriores, si hay bienes conocidos sobre los que concretar la traba, se afectarn de inmediato y, en otro caso, se practicar nueva diligencia de embargo y se adoptarn, en su caso, las medidas de localizacin de bienes previstas en la LEC. No hay que confundir la mejora del embargo con la peticin de que se haga constar en la anotacin preventiva de embargo el aumento de la cantidad prevista en concepto de intereses devengados en la ejecucin y de las costas de sta, en la anotacin anterior (613.4). En este caso no se parte, al menos en ppio, de la insuficiencia de los bienes embargados, ni se pide que se traben ms bienes; se trata, simplemente, de hacer constar en el registro un aumento de la cifra en relacin con eventuales adquirientes del inmueble en otras ejecuciones, pues slo ellos se benefician de una limitacin de responsabilidad hasta el importe consignado en la anotacin (613.3). Tambin se puede hacer constar en el Registro el aumento de la cifra de responsabilidad derivado de ampliaciones de la ejecucin (578.3) b) Reduccin del embargo Consiste en el alzamiento de la traba respecto de alguno o algunos de los bienes embargados. La puede solicitar el ejecutado y el tribunal la acordar cuando no entrae peligro para los fines de la ejecucin. Cuando el ejecutado pide la reduccin del embargo est denunciando en realidad una situacin (quiz sobrevenida: puede haber aumentado el previsible valor de realizacin de algunos de los bienes inicialmente trabados) de exceso de bienes embargados, lo que supone infraccin de lo dispuesto en el art. 584 LEC. Tambin aqu el tribunal decide segn su criterio y sin ulterior recurso y, si acuerda la reduccin, alzar la traba de todos o parte de los bienes que haya indicado el ejecutado. c) Modificacin del embargo La LEC alude a ella como fenmeno distinto de la mejora y de la reduccin. Debe referirse, por tanto, a la sustitucin de la traba de unos bienes por la de otros. Pueden solicitarla tanto el ejecutante como el ejecutado, o ambos de comn acuerdo, lo que vinculara al tribunal. Salvo que este ltimo caso, el tribunal decide segn su criterio y sin ulterior recurso. El art. 612 permite tambin a las partes solicitar la modificacin de las medidas de garanta de la traba. d) Alzamiento de la traba El embargo se extingue por cumplimiento de su finalidad cuando los bienes trabados son enajenados en la ejecucin (674.2).
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Pero tambin puede quedar sin efecto el embargo, antes de la realizacin de los bienes, en virtud de una resolucin judicial que ordene el alzamiento de la traba. El alzamiento de los embargos puede obedecer a distintas causas: estimacin de la oposicin a la ejecucin (561.2); consignacin por el ejecutado de la cantidad por la que se hubiera despachado la ejecucin (585); estimacin de una tercera de dominio (604); que la subasta finalice sin ningn postor y el ejecutante no pida la adjudicacin del bien en los trminos previstos en los arts. 651 y 671; o que se acredite al tribunal que el bien embargado est inscrito a nombre de persona distinta del ejecutado, en las condiciones previstas en el art. 658. La reduccin y la modificacin del embargo tambin dan lugar al alzamiento de la traba respecto de alguno o algunos de los bienes embargados. El alzamiento del embargo, cuando proceda, debe acordarse mediante resolucin en forma de auto (art. 545.4, I) que deber ordenar tambin el alzamiento de las medidas de garanta que se hubieran acordado para asegurar la traba.
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TEMA 62 62- REALIZACION FORZOSA (I) 1. GENERALIDADES La realizacin forzosa comprende aquellas actuaciones del proceso de ejecucin que se proyectan sobre los bienes previamente afectados (por garanta real o por embargo) y que estn directamente encaminadas a lograr la satisfaccin del derecho del ejecutante. El trmino realizacin se utiliza aqu en el sentido de venta o conversin en dinero de mercaderas o cualesquiera otros bienes. Conviene advertir, no obstante, que bajo el concepto de realizacin forzosa se estudiarn actuaciones ejecutivas que no siempre comportan venta o reduccin a dinero de los bienes afectados a la ejecucin. Lo que caracteriza a las actuaciones que contemplamos es, por un lado, que se proyectan sobre los bienes previamente afectados y, por otro, que se dirigen de manera inmediata a lograr la satisfaccin del derecho de ejecutante. Pero esta satisfaccin del derecho de ejecutante. Pero esta satisfaccin se puede lograr de diferentes maneras. Como regla general, para satisfacer el derecho del ejecutante es preciso enajenar los bienes afectados a la ejecucin. La enajenacin supone siempre un cambio en la titularidad de los bienes, que dejan de pertenecer al deudor (o al tercero que deba soportar que la ejecucin se proyecte sobre bienes de su propiedad) y son adquiridos por otro sujeto que puede ser el acreedor o un tercero. La enajenacin es forzosa porque se produce sin contar con la voluntad del dueo de los bienes. Cuando los bienes afectados producen frutos o rentas, la satisfaccin del acreedor puede producirse, sin necesidad de enajenacin de dichos bienes, permitiendo al acreedor administrarlos y percibir los productos de los bienes afectados hasta la total extincin de su crdito. En estos casos no es necesaria, por tanto, la enajenacin forzosa siendo suficiente la constitucin de una administracin de los bienes afectados que, por establecer sin contar con la voluntad del dueo de dichos bienes se califica tambin como administracin forzosa. La realizacin forzosa se encuentra estrechamente ligada al pago al ejecutante de la cantidad que se le debe. No obstante, conviene tener presente que la realizacin forzosa y pago al ejecutante son 2 fenmenos conceptualmente diferentes, si bien es cierto que, en la prctica, aparecen con frecuencia indisolublemente unidos. La finalidad de la realizacin forzosa es obtener dinero a partir de los bienes previamente afectados. Una vez convertidos en dinero los bienes, el pago al ejecutante de la cantidad que se le debe no forma parte, en rigor, de la realizacin forzosa. Salvo en los casos de prenda, hipoteca o embargo preventivo, no es posible realizar bienes que no hayan sido previamente embargados en el proceso de ejecucin, conviene tener en cuenta, al menos, las reglas siguientes: Cuando existen bienes hipotecados o pignorados en garanta del pago de la deuda, deben realizarse dichos bienes antes de acordar el embargo de otros. Slo cuando los bienes dados en garanta aparezcan inicialmente como insuficientes podra ordenarse el embargo al mismo tiempo que la realizacin de los hipotecados o pignorados. As se puede deducir de los dispuestos en el art. 579 LEC especialmente si se opone en relacin con la norma sobre alcance objetivo y suficiencia del embargo contenida en el art. 584. Cuando no se haya conseguido embargar, al principio del proceso bienes suficientes para satisfacer el derecho del ejecutante podr procederse de inmediato a la realizacin de los que se hayan embargado, lo que no impedir practicar nuevos embargos en cuanto vayan apareciendo otros bienes susceptibles de ser trabados. Cuando los bienes inicialmente trabados sean, en principio, suficientes para cubrir la deuda, se ordenar su realizacin y no deben embargarse otros bienes hasta que los resultados de la realizacin de los primeramente trabados pongan de manifiesto la imposibilidad de satisfacer al ejecutante, salvo que se dieran los supuestos legales que justifican la mejora o la conversin del embargo. 2. LA ENAJENACION FORZOSA DE VALORES Art. 635.1: Si los bienes embargados fueren acciones, obligaciones u otros valores admitidos a negociacin en mercado secundario, se ordenar que se enajenen con arreglo a las leyes que rigen estos mercados.
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Lo mismo se har si el bien embargado cotiza en cualquier mercado reglado o puede acceder a un mercado con precio oficial. 2. Si lo embargado fueren acciones o participaciones societarias de cualquier clase, que no coticen en Bolsa, la realizacin se har atendiendo a las disposiciones estatutarias y legales sobre enajenacin de las acciones o participaciones y, en especial, a los derechos de adquisicin preferente. A falta de disposiciones especiales, la realizacin se har a travs de notario o corredor de comercio colegiado. Art. 623.3 Si se embargaren participaciones en sociedades civiles, colectivas, comanditarias, en sociedades de responsabilidad limitada o acciones que no cotizan en mercados secundarios oficiales, se notificar el embargo a los administradores de la sociedad, que debern poner en conocimiento del tribunal la existencia de pactos de limitacin a la libre transmisin de acciones o cualquier otra clusula estatutaria o contractual que afecte a las acciones embargadas.
3. SISTEMAS GENERALES DE ENAJENACION La LEC prev 3 sistemas generales de enajenacin forzosa: el convenio de realizacin aprobado por el tribunal, la enajenacin por medio de persona o entidad especializada y la subasta judicial (art. 636). Estos sistemas son aplicables para la realizacin de toda clase de bienes y derechos afectados a la ejecucin, con excepcin de los valores y de los bienes que coticen en mercados reglados o que puedan acceder a un mercado con precio oficial, cuyo procedimiento especial de realizacin se acaba de examinar, as como de aquellos bienes y derechos (dinero efectivo y otros) cuya entrega o adjudicacin al acreedor produce, segn la LEC, efectos inmediatamente extintivos de la obligacin, como se ver al estudiar el pago al ejecutante. Art. 636. 1. Los bienes o derechos no comprendidos en los artculos anteriores se realizarn en la forma convenida entre las partes e interesados y aprobada por el tribunal, con arreglo a lo previsto en esta Ley. 2. A falta de convenio de realizacin, la enajenacin de los bienes embargados se llevar a cabo mediante alguno de los siguientes procedimientos: Enajenacin por medio de persona o entidad especializada, en los casos, y en la forma, previstos en esta Ley. Subasta judicial. 3. Sin perjuicio de lo dispuesto en los apartados anteriores, una vez embargados los bienes, se practicarn las actuaciones precisas para la subasta judicial de los mismos, que se producir en el da sealado si antes no se solicita y se ordena, con arreglo a lo previsto en esta Ley, que la realizacin forzosa se lleve a cabo de manera diferente. 4. LA SUBASTA JUDICIAL Las actuaciones encaminadas a la venta en subasta judicial de los bienes embargados deben iniciarse inmediatamente despus del embargo, sin necesidad de peticin de parte y sin perjuicio de que hasta el mismo da sealado para la licitacin de los bienes pueda pedirse y ordenarse que se siga otro sistema de realizacin (convenio o venta por persona o entidad especializada). Preparacin de la subasta Antes del anuncio de la subasta la LEC prev ciertas actuaciones preparatorias que tiene por objeto, fundamentalmente, obtener informacin sobre los bienes que se van a subastar. Esta informacin es muy importante para que en la subasta puedan obtenerse precios razonables ya que la incertidumbre sobre las condiciones de la adquisicin entraa riesgos econmicos que los licitadores comprensiblemente- descuenten de sus ofertas. As en primer lugar, cuando se trata de bienes inmuebles, es preciso averiguar cul es su situacin registral para los eventuales interesados en su adquisicin puedan conocer qu cargas pesan sobre ellos y, particularmente, las que quedarn subsistentes despus de la enajenacin. Tambin puede ser conveniente que antes de la subasta de inmuebles se aporten a los autos los ttulos de propiedad de que disponga su dueo, especialmente cuando los ttulos sean necesarios para facilitar la inscripcin del derecho del adquiriente. Otro aspecto relevante para la mejor informacin de los licitadores es la situacin posesoria del inmueble: si est o no ocupado y, en caso de estarlo, si ser o no posible desalojarlo inmediatamente despus de la enajenacin.
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Finalmente, tanto si son muebles como si son inmuebles los bienes que se van a subastar ser preciso fijar el valor que servir como punto de referencia para determinar las condiciones en que puede aprobarse o no- el remate, salvo cuando dicho valor hubiese sido previamente establecido por acuerdo de las partes. Anuncio de la subasta La subasta se anuncia mediante edictos que se fijan en el tabln de anuncios del Juzgado y en los dems lugares pblicos de costumbre (normalmente el tabln de anuncios del Ayuntamiento). Adems de los edictos, la subasta puede anunciarse, a instancia del ejecutante o del ejecutado y si el tribunal lo juzga conveniente, por otros medios que la LEC no precisa, exigiendo slo que su empleo resulte razonable y que los medios empleados sean adecuados a la naturaleza y valor de los bienes que se pretenda realizar (art. 645.1) Con independencia de la publicidad, en los trminos expuestos, la convocatoria de la subasta se ordena mediante resolucin del tribunal (art. 644) que, como toda resolucin, se notifica a las partes personadas a travs de su Procurador (art. 150.1) Cuando la subasta se refiera a bienes inmuebles, la convocatoria debe notificarse al ejecutado, incluso cuando no est personado en la ejecucin. En este caso, la notificacin se har con una antelacin mnima de 20 das, en el domicilio que conste en el ttulo ejecutivo y por los medios previstos en la LEC para las comunicaciones que no pueden realizarse a travs de Procurador (art. 667, II). Depsito previo Quienes quieran participar como postores en la subasta deben efectuar un depsito previo cuyo importe se establece en funcin del valor dado a efectos de la ejecucin al bien o lote de bienes por los que se pretenda licitar. El depsito exigido es del 20%, si los bienes son muebles, y del 30%, si los bienes son inmuebles o asimilados (arts. 647.1.3 y 669.1). nicamente se excepta de esta exigencia al acreedor (art. 647.2). El depsito se efecta en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones en cualquier momento anterior a la apertura del acto del remate y deber acreditarse en el Juzgado mediante la presentacin del correspondiente resguardo. La LEC admite tambin, como alternativa al depsito, que se preste aval bancario por la cantidad que corresponda. El depsito garantiza que, en caso de aprobacin del remate, el rematante pagar el precio ofrecido ya que, de no hacerlo, perdera la cantidad depositada (arts. 652.1 y 653.1). El acto de la subasta El art. 649 LEC dispone que el acto de la subasta ser presidido por el Secretario Judicial. Se dar principio a este acto leyendo la relacin de bienes, o en su caso, de los lotes de bienes y las condiciones de la subasta. Acto seguido se iniciarn las pujas, por separado para cada uno de los bienes. Puede licitar en la subasta cualquier persona que haya efectuado el depsito previo exigido, siempre que tenga capacidad para contratar y no se encuentre afectada por una inhibicin legal de adquirir los bienes que se subastan (art. 1459 CC). Cuando el licitador acte mediante representante voluntario, necesario o legal, deber ste acreditar su representacin para ser admitido a la subasta. La LEC permite expresamente que el ejecutante participe en la subasta, sin necesidad de efectuar el depsito previo, pero nicamente para mejorar las posturas que hagan otros licitadores (art. 647.2). Adems el acreedor y slo l- puede hacer sus posturas en calidad de ceder el remate a tercero, con lo efectos que luego se dirn (art. 647.3). Las posturas pueden hacerse oralmente en el acto de la subasta o por escrito. Estas ltimas debern entregarse en el Juzgado, en sobre cerrado, en cualquier momento desde el anuncio de la subasta hasta su celebracin, acompaando el resguardo del depsito previo. Los sobres sern abiertos por el Secretario al inicio del acto de la subasta y las posturas que contengan se harn pblicas con las dems, surtiendo los mismos efectos que las que se realicen oralmente (art. 648). La subasta fracasa cuando no hay postores. Si se realizan posturas, se anuncian stas y las mejoras que se vayan haciendo, terminndose el acto cuando el Secretario lo estime conveniente por no haber quin mejore la ltima postura. Acto continuo se anuncia al pblico la mejor postura y el nombre de quin la haya formulado (art. 649. 2 y 3). El acto de la subasta se documenta en acta en la que se expresa el nombre de quienes hubieran participado y de las posturas que formularon (art. 649.3, II). LC-K
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Las actuaciones posteriores al acto de la subasta dependen de cul haya sido su resultado y se estudian a continuacin. Subasta desierta Una subasta queda desierta cuando en ella no hay postores. Para este caso dispone la LEC que se d al ejecutante la oportunidad de pedir la adjudicacin de los bienes por el 30%, si son muebles, o el 50% si son inmuebles, con referencia siempre al valor asignado a los mismos efectos de ejecucin. La adjudicacin podr acordarse tambin por un importe inferior, siempre que cubra el total de lo que se deba al ejecutante por principal o intereses y costas. Cuando el ejecutante no pida la adjudicacin en esas condiciones, para lo que dispone de un plazo de 20 das, se proceder al alzamiento del embargo si as lo solicita el ejecutado, ya que habindose demostrado que no hay nadie interesado en adquirir los bienes, es intil mantenerlos afectados a la ejecucin (arts. 651 y 671). Aprobacin del remate y pago del precio La aprobacin del remate es una resolucin judicial en forma de auto mediante la que se aprueba la adjudicacin del bien subastado al postor que haya realizado la mejor oferta en el acto de la subasta (Arts. 650.1 y 670.1). Al no estar el Juez presente en la subasta, el auto de aprobacin del remate se dicta despus de finalizada aquella (en el mismo da o en el siguiente) y a la vista del acta que la documenta. El Juez deber verificar, con arreglo a lo que resulte del acta extendida por el Secretario, que se han cumplido los requisitos legales (capacidad y representacin de los postores, depsito previo, etc.) y, si as fuera, resolver sobre la aprobacin del remate a favor del mejor postor. Si el Juez denegara, finalmente, la aprobacin del remate, se estara a lo dispuesto para el caso de subasta desierta, es decir, el ejecutante tendra una ltima oportunidad para adjudicarse los bienes por el 30% o el 50% segn sean muebles o inmuebles, o por la cantidad inferior que cubra toda la deuda y, si no aprovecha esta oportunidad, se alzar el embargo a peticin del ejecutado. Aprobado el remate, el rematante deber ingresar el precio en la cuenta de depsitos y consignaciones del Juzgado, en el plazo de 10 das si el bien subastado fuera mueble (art. 650.1) o de 20 das, si el bien fuera inmueble (art. 670.1). El importe que se debe ingresar es la diferencia entre el precio ofrecido en la subasta y el depsito previo. Para el caso de que se apruebe el remate a favor del acreedor, ste no deber ingresar ninguna cantidad hasta que el Secretario Judicial haya efectuado la liquidacin de la deuda por la que se sigue la ejecucin. Hecha la liquidacin, se notifica al acreedor y slo si el precio que haya ofrecido por el bien supera el importe resultante de la liquidacin de la deuda, deber aqul ingresar la diferencia (arts. 650.2 y 670.2). El acreedor que hubiera pujado en la subasta y en cuyo favor se hubiera aprobado el remate puede ceder ste a un tercero. Para que el acreedor pueda aprovechar esta posibilidad es preciso que, al pujar en la subasta, haya anunciado que lo hace reservndose la facultad de ceder el remate a un tercero (art. 647.3). El anuncio en la subasta de la intencin de ceder el remate no libera al acreedor de su obligacin de pagar el precio en caso de convertirse en rematante y no encontrar, finalmente, cesionario. Falta del pago del precio y quiebra de la subasta El rematante que no paga el precio del remate en el plazo de que dispone para ello pierde su depsito y, si con el importe de ste fuera suficiente para cubrir la deuda por principal e intereses y las costas de la ejecucin, sta quedara finalizada, con el curioso resultado de que el deudor vera extinguida su obligacin sin poner una peseta y sin perder ningn bien de su patrimonio (art. 653.1). Cuando el depsito del rematante incumplidor no basta para pagar al ejecutante y satisfacer las costas, se abren varias posibilidades que se examinan a continuacin. Aprobacin sucesiva del remate a favor de los postores con depsito retenido: Arts. 652.1, 652.1 II: Aprobado el remate, se devolvern las cantidades depositadas por los postores excepto la que corresponda al mejor postor, la cual se reservar en depsito como garanta del cumplimiento de su obligacin, y, en su caso, como parte del precio de la venta. Sin embargo, si los dems postores lo solicitan, tambin se mantendrn a disposicin del tribunal las cantidades depositadas por ellos, para que, si el rematante no entregare en plazo el resto del precio, pueda aprobarse el remate en favor de los que le sigan, por el orden de sus respectivas posturas. LC-K
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Quiebra de la subasta: Art. 653.1: Si ninguno de los rematantes a que se refiere el artculo anterior consignare el precio en el plazo sealado o si por culpa de ellos dejare de tener efecto la venta, perdern el depsito que hubieran efectuado y se proceder a nueva subasta, salvo que con los depsitos constituidos por aquellos rematantes se pueda satisfacer el capital e intereses del crdito del ejecutante y las costas Aprobacin del remate a favor de tercero que financi el depsito: Art. 653.3: Cuando el rematante que hubiera hecho la designacin a que se refiere el apartado segundo del artculo anterior deje transcurrir el plazo sealado para el pago del precio del remate sin efectuarlo, la persona designada para recibir la devolucin del depsito podr solicitar que el auto de aprobacin del remate se dicte en su favor, consignando simultneamente la diferencia entre lo depositado y el precio del remate, para lo que dispondr del mismo plazo concedido al rematante para efectuar el pago, que se contar desde la expiracin de ste. Destino de los depsitos perdidos por los rematantes incumplidores: Art. 653.2: Los depsitos de los rematantes que provocaron la quiebra de la subasta se aplicarn a los fines de la ejecucin, con arreglo a lo dispuesto en los artculos 654 y 672, pero el sobrante, si lo hubiere, se entregar a los depositantes. Cuando los depsitos no alcancen a satisfacer el derecho del ejecutante y las costas, se destinarn, en primer lugar, a satisfacer los gastos que origine la nueva subasta y el resto se unir a las sumas obtenidas en aqulla y se aplicar conforme a lo dispuesto en los artculos 654 y 672. En este ltimo caso, si hubiere sobrante, se entregar al ejecutado hasta completar el precio ofrecido en la subasta y, en su caso, se le compensar de la disminucin del precio que se haya producido en el nuevo remate; slo despus de efectuada esta compensacin, se devolver lo que quedare a los depositantes.
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TEMA 63 63- LA REALIZACION FORZOSA (II) 1. LA ADJUDICACION DE LOS BIENES AL EJECUTANTE Ya se ha visto que la LEC permite al acreedor adquirir los bienes afectados a la ejecucin mejorando las posturas que otros licitadores hagan en la subasta. Si finalmente, el ejecutante ofrece el mejor precio, se aprueba en su favor el remate (arts. 647.2, 650.2 y 670.2). Es ms podra decirse que la LEC no slo permite, sino que intenta favorecer que los bienes sean adquiridos por el ejecutante. Slo as se explican determinadas facultades que se conceden exclusivamente al acreedor. As, en primer lugar, recordmoslo, el ejecutante puede licitar sin efectuar el depsito previo que es preceptivo para cualquier otro postor (art. 647.2). En segundo lugar el acreedor y slo l- puede hacer posturas reservndose la facultad de ceder el remate a un tercero, con los beneficios que esto comporta (art. 647.3). Finalmente, el acreedor que no haya podido licitar en la subasta por falta de otros postores o el que haya tenido la oportunidad de hacerlo pero no haya efectuado una oferta suficiente para convertirse en rematante- tiene, en determinados casos, la oportunidad de adquirir los bienes por unos precios prefijados que varan segn cul haya sido el resultado de la subasta. Esta ltima facultad que se concede al acreedor suele presentarse como una modalidad de realizacin distinta de la venta en pblica subasta, bajo la denominacin de adjudicacin en pago, adjudicacin forzosa u otras similares y a su estudio corresponde el presente apartado. Todos los casos de adjudicacin de los bienes al acreedor que vamos a examinar se producen inmediatamente despus de finalizada la subasta. Al acreedor, como es lgico, slo se le concede la oportunidad de pedir que se le adjudiquen los bienes cuando la subasta finaliza sin xito o, al menos, sin un xito completo. Por eso, la adjudicacin de los bienes al acreedor es posible nicamente en los siguientes casos:
Cuando la subasta ha quedado desierta (arts. 651 y 671). Antes de aprobar el remate a favor de un postor que ofrezca un precio superior al 50 o 70 % (segn se trate de muebles o inmuebles) pero con la condicin de pagar a plazos (arts. 650.3 y 670.3). Antes de resolver el tribunal sobre la aprobacin del remate a favor de un postor que haya ofrecido menos del 50 o el 70% del valor del bien, segn sea mueble o inmueble, respectivamente (arts. 650.4, II y 670.4, II). Despus de que el tribunal, odas las partes, haya denegado la aprobacin del remate a favor de la mejor postura realizada en la subasta en atencin a las circunstancias previstas en los arts. 650.4, III y 670.4, III. A la peticin del ejecutante, sigue una resolucin judicial en forma de auto que aprueba, la adjudicacin del bien en su favor por el importe que corresponda. Esta resolucin es idntica, en naturaleza y contenido, al auto de aprobacin del remate. El art. 674 LEC menciona expresamente el auto de aprobacin de la adjudicacin al acreedor, asimilndolo al de aprobacin del remate como ttulo para la inscripcin de la adquisicin de los bienes enajenados en la ejecucin. Aunque la LEC no diga nada sobre qu sucede despus del auto aprobatorio de la adjudicacin, debe entenderse que las consecuencias han de ser las mismas que las que se producen cuando el acreedor realiza la mejor postura en la subasta y se aprueba en su favor el remate: previa liquidacin de la deuda por el Secretario Judicial, el acreedor debe ingresar, en su caso, la parte del precio de la adjudicacin que exceda del importe de la deuda (650.2 y 670.2)
2. LA REALIZACION MEDIANTE CONVENIO APROBADO JUDICIALMENTE Peticin de comparecencia Para que se pueda aplicar este sistema de realizacin es necesaria expresa peticin de parte (ejecutante o ejecutado) o de persona que acredite inters directo en la ejecucin (Art. 640). El inters directo, en este caso, slo debera reconocerse a las personas con derecho a percibir el eventual
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sobrante de lo que se obtenga mediante la realizacin, es decir, a los acreedores posteriores y al tercer poseedor. Esta peticin puede formularse desde el momento mismo del embargo y hasta el da sealado para la celebracin de la subasta (art. 636.3). Convocatoria de la comparecencia Para que se convoque la comparecencia es necesario: Que el ejecutante se muestre conforme, lo que deber comprobarse siempre que no haya sido l mismo quien haya formulado la peticin; y Que el tribunal no encuentre motivos razonables para denegarla (Art. 640.2, I). Si se convoca la comparecencia, deben ser citados a los partes y quienes conste en el proceso puedan estar interesados (debe entenderse que los acreedores posteriores y, en su caso, tercer poseedor que aparezcan en la certificacin de dominio y cargas, as como aquellos que, habiendo inscrito o anotado su derecho con posterioridad a esta certificacin, hayan acreditado su condicin ante el tribunal con arreglo a lo dispuesto en el artculo 659.2. La convocatoria de la comparecencia no suspende la ejecucin, lo que significa que seguirn realizndose la actuaciones previstas en la Ley para la subasta judicial. La LEC no establece ningn requisito temporal relativo a la fecha de celebracin de la comparecencia. Es de sentido comn, no obstante que, dado que la convocatoria no suspende la ejecucin, la comparecencia se seale para fecha anterior a la de la subasta, si esta ya se hubiera convocado. Por otro lado, debe tenerse en cuenta que la LEC contempla el avalo como actuacin comn a los 3 sistemas generales de realizacin y que, por tanto, aunque nada impide que la comparecencia se pida antes de finalizar las actuaciones del avalo, cuando aquella se celebre estas actuaciones deberan haber finalizado. Tratndose de inmuebles, para poder citar a quienes conste en el proceso que pudieran estar interesados la convocatoria no debera realizarse hasta despus de recibida en el tribunal la certificacin de dominio y cargas. Celebracin de la comparecencia. Posibles resultados La LEC no exige que a la comparecencia asistan todos los convocados. S es necesario que concurran el ejecutante y el ejecutado, puesto que el acuerdo entre ellos es esencial para que pueda aprobarse el convenio. Lo que s prev la Ley que puedan asistir personas distintas de las convocadas, por invitacin de ejecutante o ejecutado, lo que ser de utilidad siempre que la propuesta que se vaya a formular en la comparecencia requiera la intervencin de esas otras personas (Art. 640.2, II). En cuanto al posible contenido del convenio, los asistentes a la comparecencia pueden proponer cualquier forma de realizacin de los bienes sujetos a la ejecucin, e incluso, ms ampliamente, otras formas de satisfaccin del derecho del ejecutante (lo que ampara, quiz, que se hagan propuestas que no comporten, en sentido estricto, realizacin de los bienes). La LEC menciona expresamente, pero slo a ttulo indicativo, que cualquiera de los asistentes pueda presentar a persona que, consignando o afianzando, se ofrezca a adquirir los bienes embargados por un precio previsiblemente superior al que pudiera lograrse en la subasta judicial. Evidentemente, si esta operacin rene las conformidades necesarias, nada impide que pueda ser contenido del convenio de realizacin. Para el xito de la comparecencia es imprescindible que se alcance en ella un acuerdo entre ejecutante y ejecutado (640.3). El acuerdo entre las partes debe ser aprobado por el tribunal, para lo cual la Ley exige las ss condiciones: Que el acuerdo alcanzado entre ejecutante y ejecutado no pueda causar perjuicio para tercero cuyos derechos proteja esta Ley, o bien Que si el acuerdo pueda afectar (perjudicar) a sujetos distintos de ejecutante y ejecutado, cuente con la conformidad de stos. Esta conformidad se puede expresar en la propia comparecencia, si los afectados asisten a ella, pero debe admitirse tambin que pueda solicitarse despus de la comparecencia a los afectados no asistentes, suspendindose entre tanto la decisin judicial de aprobacin del convenio. Aunque podra deducirse de la norma general que requiere la conformidad de los afectados, la LEC ha querido mencionar de manera especial la necesidad de obtener la conformidad de los acreedores y terceros poseedores que hubieran inscrito o anotado sus derechos en el Registro correspondiente con posterioridad al gravamen que se ejecuta (640.3, II). Esta exigencia se aplica, como es natural, a los LC-K
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casos en que el convenio se refiera a bienes susceptibles de inscripcin registral. No obstante, debera ser interpretada, en conexin con lo dispuesto en el prrafo anterior, en el sentido de que no es necesaria esa conformidad si el convenio, aunque referido a ese tipo de bienes, no puede, por su contenido, causar perjuicio a los titulares de derechos inscritos o anotados con posterioridad (lo que sucedera, por ejemplo, si se pacta una venta por un precio que permite pagar al ejecutante y a todos los acreedores posteriores). La aprobacin del convenio se realiza mediante auto y lleva consigo la suspensin de la ejecucin respecto del bien o bienes objeto del acuerdo (640.3, I). Una vez cumplido el convenio, se sobresee la ejecucin respecto del bien o bienes a que se refiere (640.4) o se pone fin definitivamente a la ejecucin si mediante el convenio se logra la completa satisfaccin del ejecutante (570). Cuando el convenio no se cumpla o, por cualquier otra causa, no se logre la satisfaccin del ejecutante en los trminos convenidos, podr ste pedir que se alce la suspensin de la ejecucin y que se proceda a la subasta de los bienes a los que se hubiera referido el convenio (640.4). Si el ejecutante y ejecutado no llegan a un acuerdo o si el que hubieran alcanzado no es aprobado por el tribunal, la ejecucin (que no se haba suspendido) contina normalmente para la subasta de los bienes cuya realizacin se haya intentado pactar. No obstante, la comparecencia podr repetirse, en relacin incluso con esos mismos bienes, siempre que se produzca la oportuna peticin, el ejecutante preste su conformidad y las circunstancias del caso lo aconsejen, a juicio del tribunal (640.5). Cuando en virtud del convenio se enajenen bienes inmuebles, la venta deber ser especialmente aprobada por el tribunal, previa comprobacin de que la transmisin del bien se produjo con conocimiento por parte del adquiriente de la situacin registral que resulte de la certificacin de cargas. Son aplicables a estas enajenaciones las normas de la LEC sobre subsistencia y cancelacin de cargas y tambin las relativas a distribucin de las sumas recaudadas (lo que parece implicar que el precio de la venta deber ingresarse siempre en la cuenta de depsitos y consignaciones), inscripcin del derecho del adquiriente (el ttulo es precisamente el auto aprobatorio de la venta, como expresamente prev el art. 674) y mandamiento de cancelacin de cargas.
3. LA REALIZACION POR PERSONA O ENTIDAD ESPECIALIZADA A) Solicitud La subasta judicial puede eludirse tambin encomendando la venta de los bienes embargados a persona o entidad especializada. Esta forma de enajenacin debe solicitarse por el ejecutante o por el ejecutado (641.1). Como para fijar las condiciones de la venta es preciso conocer el valor dado a los bienes a efectos de la ejecucin, la peticin no podr hacerse hasta despus del avalo, tratndose de bienes muebles o, siendo los bienes inmuebles, hasta despus de la determinacin de su valor, lo que requiere no slo el avalo, sino tambin la certificacin de dominio y cargas, la eventual depuracin de cargas extinguidas o aminoradas y, en fin, la realizacin por el Secretario Judicial de las operaciones a que se refiere el art. 666 LEC. En la solicitud se debe designar la persona o entidad a la que se pretenda que se encomienda la venta de los bienes (641.3). Es posible designar: A persona especializada y conocedora del mercado en que se compran y venden la clase de bienes a que pertenezca el que se pretenda realizar y que adems rena los requisitos legalmente establecidos para operar en el mercado de que se trate (641.1, I). O bien a entidad especializada pblica o privada (641.1, II). B) Resolucin determinando las condiciones de la enajenacin Debe distinguirse aqu: Si se trata de la venta de bienes muebles, el tribunal resuelve de inmediato, encomendando la venta a la persona o entidad designada en la solicitud (siempre que rena los requisitos legalmente exigidos) y fijando las condiciones en que deba efectuarse la realizacin. Estas condiciones sern las que las partes hayan acordado. En defecto de pacto, el Juez acordar las que considere ms convenientes, pero no podr autorizar que el bien se enajene por precio inferior a la mitad del avalo (641.3, I). Cuando el bien objeto de realizacin sea inmueble, antes de resolver el tribunal debe convocar una comparecencia a la que sern citados las partes y quienes conste en el proceso que pudieran estar
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interesados (es decir, los titulares de derechos posteriores que aparezcan en la certificacin de dominio y cargas y los que no aparezcan pero hayan acreditado al tribunal su derecho mediante la correspondiente certificacin registral). En esta comparecencia se tratar sobre la persona o entidad a la que resulte ms conveniente confiar la realizacin y sobre las condiciones de sta. Terminada la comparecencia el tribunal resolver lo que estime procedente a la vista de las manifestaciones de los asistentes (lo que implica un cierto deber de congruencia; no designar a persona o entidad que no haya sido propuesta por algn asistente; vinculacin a los acuerdos alcanzados por las partes e interesados que no puedan perjudicar a los terceros). En todo caso, para que se pueda autorizar la venta por precio inferior al 70% del valor asignando al inmueble a efectos de ejecucin ser preciso el acuerdo de las partes y de todos los interesados, hayan asistido o no en la comparecencia. Una vez acordada la venta por persona o entidad especializada deberan suspenderse las actuaciones encaminadas a la subasta judicial del bien de que se trate, pese al silencio que la LEC guarda al respecto. C) Cumplimiento del encargo Aunque la LEC no lo diga, la resolucin ordenando la venta y fijando las condiciones de la misma debe comunicarse a la persona o entidad designada para llevarla a cabo, la que, como es natural, podr aceptar o rechazar el encargo. Si lo rechaza, es evidente que esta forma de realizacin no podr seguir adelante y debern reanudarse, si hubieran sido suspendidas, las actuaciones dirigidas a la subasta del bien, sin perjuicio de que posteriormente puedan formularse nuevas solicitudes para que se confe la realizacin o entidades diferentes de la que rechaz. Si la persona o entidad a quien se pretenda confiar la venta acepta la designacin, debe prestar caucin en la cuanta que el tribunal haya determinado para responder del cumplimiento del encargo, salvo que se trate de una entidad pblica, a las que no se exige caucin (641.2). La venta debe realizarse en el plazo de 6 meses. Este plazo es prorrogable si la persona o entidad encargada de la realizacin justifica que sta no ha sido posible por motivos que no le sean imputables y que, por haber desaparecido ya dichos motivos o por ser previsible su pronta desaparicin, el encargo podr cumplimentarse dentro del plazo que se ofrezca y que no podr exceder de los ss 6 meses (641.5, I). Para realizar los bienes, la persona o entidad designada debe atenerse a las condiciones establecidas por el tribunal. Si se trata de una entidad especializada, la enajenacin se acomodar a las reglas y usos de la casa o entidad que subastase o enajene, siempre que no sean incompatibles con el fin de la ejecucin y con la adecuada proteccin de los intereses de ejecutante y ejecutado (641.1, II). Realizada la venta, por persona o entidad que la haya efectuada debe ingresar la cantidad obtenida en la cuenta del Juzgado, descontando los gastos efectuados y la remuneracin que le corresponda por su intervencin. El tribunal debe aprobar la operacin o, en su caso, solicitar las justificaciones oportunas sobre la realizacin y sus circunstancias (641.1). Si se aprueba la venta, se devuelve la caucin y se procede a distribuir las sumas recaudadas conforme a lo dispuesto en los arts. 654 y 672. Cuando el bien enajenado sea inmueble esta resolucin aprobando la operacin debe dictarse previa comprobacin, no slo de que la persona o entidad ha cumplido las condiciones que se hubieran sealado para la venta, sino de que el adquiriente ha tenido conocimiento de la situacin registral de la finca a travs de la certificacin de dominio y cargas (642.2, I). La aprobacin de la venta se har mediante auto que servir de ttulo para la inscripcin del derecho del adquiriente (arts. 642.2, II y 674). Tambin se aplicarn en estos casos las normas de la LEC sobre subsistencia y cancelacin de cargas (642.1). D) No cumplimiento del encargo Si la venta no se realiza en el plazo de 6 meses o, en su caso, durante la prrroga que se hubiera concedido, el tribunal dictar auto revocando el encargo y se aplicar la caucin a los fines de la ejecucin, salvo que la persona o entidad a la que se haya encomendado la realizacin del bien acredite que sta no ha sido posible por causas que no le sean imputables (641.5). La revocacin del encargo debe llevar consigo tambin que, si la caucin no se suficiente para satisfacer el derecho del ejecutante, se reanuden las actuaciones para la subasta del bien de que se trate.
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4. ENTREGA AL ADQUIRIENTE DE LOS BIENES ENAJENADOS La entrega de los bienes al rematante, al acreedor adjudicatario o a quienes los hayan adquirido en virtud de un convenio o mediante realizacin por persona o entidad especializada plantea problemas diferentes en funcin de la naturaleza mueble o inmueble de los bienes que hayan sido enajenados. Entrega de bienes muebles Despus de efectuado el pago por el adquiriente, el juez acordar que se le entregue el bien dando, en su caso, la oportuna orden al depositario (650.1 y 627.1). El adquiriente firmar el recibo y se har constar la entrega en autos. El adquiriente se convierte en propietario de los bienes cuando stos le son efectivamente entregados, ya que es de plena aplicacin en la enajenacin forzosa la doble exigencia de ttulo y modo para que tenga lugar el efecto traslativo de la propiedad. Por lo dems, el adquiriente de los bienes, una vez que le hayan sido entregados, queda protegido frente a eventuales acciones reivindicatorias de terceros en los trminos previstos en el art. 464 CC. Como la propiedad no se transfiere hasta la entrega, cabe la tercera de dominio hasta ese mismo momento, incluso despus de pagado el precio del remate o de la adjudicacin (596.2). Cuando los bienes enajenados son incorporales (crditos no realizables en el acto, propiedad intelectual o industrial, por ejemplo), la traditio es instrumental (1464 y 1462 CC) y debe entenderse producida con la entrega al adquiriente del testimonio del auto de aprobacin de la enajenacin en el que se haga constar tambin el pago del precio de sta (674.1). B) Bienes inmuebles: inscripcin de la nueva titularidad y puesta de los bienes a disposicin del adquiriente Cuando se enajenan en ejecucin bienes inmuebles la traditio se produce con la entrega al rematante o adjudicatario del testimonio expedido por el Secretario Judicial comprensivo del auto de aprobacin de la enajenacin, y en el que se exprese adems, que se ha consignado el precio as como las dems circunstancias necesarias para la inscripcin con arreglo a la legislacin hipotecaria (674.1). La entrega del testimonio determina, pues, la transmisin al rematante o adjudicatario (609 CC). El testimonio es ttulo bastante para la inscripcin en el Registro de la Propiedad del derecho del adquiriente (674.1). Por otro lado, si el adquiriente lo solicita, se le pondr en posesin del inmueble en los trminos previstos en el art. 675. 5. SUBSISTENCIA Y CANCELACION DE CARGAS 6. ENAJENACION FORZOSA DE BIENES PERTENECIENTES TERCER POSEEDOR Tercer poseedor es aquel que debe soportar que se enajenen bienes de su propiedad en una ejecucin que se sigue por deudas de otro. La situacin del tercer poseedor se define por las dos notas siguientes: Adquiere un bien gravado y, por tanto, asume la responsabilidad derivada del gravamen y tendr que soportar, en su caso, que el titular de la carga ejerza su derecho de realizacin sobre el inmueble. No asume, sin embargo, la deuda asegurada por el gravamen que pesa sobre la finca, ya que, si asumiera la deuda, ya no sera tercer poseedor, sino deudor. Como el tercer poseedor, por definicin, no es deudor, no responde de la deuda con todo su patrimonio, pero s con la finca gravada, ya que la carga sujeta a la finca, aunque cambie posteriormente de dueo, al cumplimiento de la obligacin para cuya satisfaccin se sigue la ejecucin en que se trab el embargo. Por eso el art. 538.2.3 dispone que, respecto de los terceros poseedores, la ejecucin se concretar a los bienes especialmente afectos. La intervencin del tercer poseedor en el proceso de ejecucin se encuentra regulada en normas dispersas de la LEC y de la legislacin hipotecaria, que obligan a considerar diferentes situaciones: 1- Cuando antes de que se promueva la ejecucin existan ya bienes afectados al cumplimiento de la obligacin (por hipoteca o por embargo preventivo anotado, por ejemplo) que hayan sido adquiridos por un tercer poseedor, la demanda ejecutiva debe dirigirse frente al deudor y frente al tercer poseedor, siempre que al acreedor le conste la existencia de ste (Art. 538.2.3, con carcter general, y art. 685.1, para la ejecucin que se dirija exclusivamente contra bienes hipotecados). 2- Cuando el bien se haya adquirido despus de despachada la ejecucin, pero antes de la nota marginal que informa de que se ha expedido la certificacin de dominio y cargas, el tercer poseedor que tenga inscrito su derecho (y que, por tanto, aparecer en la certificacin) deber ser notificado de
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la existencia del procedimiento, para que pueda intervenir en l. En la ejecucin ordinaria, la comunicacin al tercer poseedor la efecta el Registrador, junto a las dems comunicaciones a titulares de derechos inscritos o anotados con posterioridad al gravamen que se ejecuta (el tercer poseedor es uno de ellos); en la ejecucin hipotecaria, sin embargo, la notificacin debe realizarla el tribunal, si el tercer poseedor que aparezca en la certificacin de dominio y cargas no hubiera sido requerido de pago antes (Arts 659.1 y 689). 3- Si, finalmente, el tercer poseedor adquiri despus de que se expidiera la certificacin de dominio y cargas, no se le hace ninguna notificacin pero podr pedir que se le exhiban los autos en la Secretara y personarse como parte en el procedimiento para que se entiendan con l las sucesivas actuaciones ejecutivas que se refieran al inmueble de su propiedad (Arts. 662.1, 662.3, 674.2, 672.1). En todos los casos examinados, el tercer poseedor puede liberar la finca pagando al ejecutante. El pago puede hacerse como respuesta al requerimiento o en cualquier otro momento posterior, pero siempre antes de que se dicte el auto que apruebe la enajenacin del inmueble. Para liberar la finca, el tercer poseedor deber pagar todo lo que se deba por principal intereses y costas, con el lmite alguno, salvo que la finca se hubiera adquirido en otra ejecucin anterior, pues entonces el tercer poseedor se beneficiara de la limitacin de responsabilidad establecida en el art. 613.3 (662.3). La enajenacin forzosa de la finca perteneciente al tercer poseedor determina la cancelacin de su inscripcin de dominio (674.2). Ahora bien, el tercer poseedor, como dueo del inmueble, tendr derecho a percibir el eventual sobrante que quedare despus de pagar al ejecutante y a los acreedores posteriores con el producto de la venta (672.1).
7. LA ADMINISTRACION PARA PAGO Cuando los bienes afectados a la ejecucin son productivos, la satisfaccin del derecho del ejecutante puede conseguirse sin necesidad de recurrir a la enajenacin forzosa, permitiendo al acreedor administrar los bienes y hacer suyos los frutos o rentas que produzcan hasta la completa satisfaccin del crdito. Esta forma de realizacin no priva al ejecutado (o al tercer poseedor) de la titularidad de los bienes afectados a la ejecucin; se le priva, simplemente, de la administracin, que se concede al acreedor durante el tiempo necesario para que, con los productos de los bienes administrados, satisfaga su derecho. Una vez logrado este objetivo, el deudor (o el tercer poseedor) recupera la administracin de sus bienes. La LEC permite la administracin para pago como forma de realizacin aplicable a todo tipo de bienes, muebles o inmuebles, siempre que la pida el ejecutante y la administracin sea, a juicio del tribunal, un sistema de realizacin aconsejable, atendida la naturaleza de los bienes de que se trate (676.2). El ejecutante puede pedir en cualquier momento que se le entreguen en administracin todos o parte de los bienes embargados (671). Antes de acordar la administracin de inmuebles, el tribunal debe dar audiencia, en su caso, a los acreedores posteriores. Una vez acordada, se pondr al ejecutante en posesin de los bienes y se le dar a conocer como administrador a las personas que designe. La Ley permite, adems, que se impongan multas coercitivas a quienes impidan o dificulten el ejercicio de las facultades del administrador (676.2 y 3). Las facultades del acreedor y las dems condiciones en que deba ejercer la administracin, as como la forma y el tiempo en que deba rendir cuentas podrn determinarse mediante pacto entre el acreedor y el deudor. A falta de pacto, las condiciones de la administracin sern las que resulten de la costumbre del pas (677) y el acreedor rendir cuentas anualmente (678.1). Al finalizar la administracin, el acreedor deber efectuar una rendicin de cuentas general (680.2). El procedimiento para la rendicin de cuentas viene establecido en el art. 680. Cualquier otra controversia relativa a la administracin que pueda surgir entre ejecutante y ejecutado se sustancia por los trmites establecidos para el juicio verbal (679). La administracin finaliza cuando el ejecutante se haya hecho pago de su crdito, intereses y costas con el producto de los bienes, pero puede terminar antes si el ejecutado paga, en cualquier tiempo, lo que reste de su deuda, segn el ltimo estado de la cuenta presentado por el acreedor y cuando el acreedor que no consiga satisfacer su derecho mediante la administracin pida al tribunal que se ponga trmino a sta y que, previa rendicin de cuentas, se proceda a la realizacin forzosa por otros medios (680).
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11.8. EL PAGO AL EJECUTANTE No existe en la LEC una regulacin general del pago al ejecutante. El pago slo aparece mencionado en preceptos dispersos que contemplan diferentes situaciones: 1. El pago mediante entrega directa al ejecutante de ciertos bienes embargados (art. 634); 2. El pago al ejecutante con el precio del remate, en los casos de venta de subasta judicial (arts. 654 y 672) y 3. El pago con el producto de las fincas entregadas al acreedor en administracin forzosa (art. 680.1). La forma en que se produce en pago al ejecutante depende de la naturaleza de los bienes embargados y, en su caso, del procedimiento que se haya seguido para la realizacin de stos. En funcin de estas circunstancias hay que distinguir los ss casos: 1. Pago mediante entrega directa de los bienes embargados La LEC prev la entrega directa cuando los bienes embargados sean: dinero efectivo o divisas convertibles, previa conversin, en su caso; saldos de cuentas corrientes y de otras de inmediata disposicin o cualquier otro bien cuyo valor nominal coincida con su valor de mercado, o que, aunque inferior, el acreedor acepte la entrega de saldos favorables en cuenta con vencimiento diferido (634.2) y la entrega de los bienes muebles vendidos o financiados a plazos por el valor que resulte de las tablas o ndices referenciales de depreciacin que se hubieran establecido en el contrato de venta o financiacin (634.3). 2. Pago con el precio de la venta de los bienes embargados Si los bienes se vendieron a un tercero (sea a travs del mercado secundario oficial o por medio de Notario o Corredor Colegiado de Comercio o mediante subasta judicial, convenio o realizacin por persona o entidad especializada), el precio de la venta se destina al pago del crdito del ejecutante. Cuando los bienes enajenados en la ejecucin son muebles, el precio obtenido se entrega inmediatamente al ejecutante hasta el lmite de la cantidad por la que se hubiera despachado la ejecucin. El sobrante, si lo hubiere, se retiene por el tribunal hasta la liquidacin definitiva de intereses y costas. Despus de pagar al acreedor lo que le corresponda segn esa liquidacin y de satisfechas todas las costas, si an quedare sobrante, se entrega al ejecutado (654). Si los bienes enajenados son inmuebles, se sigue el mismo procedimiento, pero el sobrante que quede despus de satisfechos el principal, intereses y costas de la ejecucin se retiene para el pago de los acreedores posteriores. Slo despus de satisfechos stos, se entregar lo que an sobrare al dueo de los bienes (deudor o tercer poseedor), sin perjuicio, todo lo anterior, del destino que deba darse al remanente cuando se hubiera ordenado su retencin en alguna otra ejecucin singular o en cualquier proceso concursal (672.1). Las normas de los artculos 654 y 672 responden al llamado principio de prioridad que preside la ejecucin forzosa singular: sin estar completamente pagado al ejecutante, las cantidades obtenidas de la realizacin de los bienes no pueden destinarse a ningn otro objeto (613.2). Si el ttulo ejecutivo se refiere a una deuda en moneda extranjera, el pago tendr que hacerse en la moneda extranjera de que se trate; las costas y los intereses de demora procesal se pagan siempre en moneda nacional (577.1). 3. Pago mediante adjudicacin de los bienes al acreedor Cuando la enajenacin forzosa se concreta en la adjudicacin de los bienes al ejecutante, el pago se produce con la adquisicin por el acreedor de los bienes afectados a la ejecucin. La adquisicin tiene lugar con la entrega de los bienes, si son muebles, o con la entrega del testimonio que permite inscribir la adquisicin. En caso de administracin para pago, los frutos o rentas producidos por los bienes que deben imputarse, en primer trmino, a los gastos de la administracin y, en lo que excedan, al pago de la deuda por la que se siga la ejecucin.
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LECCIN 12: EJECUCION SOBRE BIENES HIPOTECADOS O PIGNORADOS 12.1. EJECUCION DE GARANTIAS REALES: NOCIONES GENERALES El acreedor que tiene asegurado su crdito con prenda o hipoteca puede obtener la tutela judicial de su derecho acudiendo al proceso declarativo ordinario que corresponda y, una vez obtenida en l la sentencia favorable, pedir su ejecucin. Cuando la garanta se constituye mediante escritura pblica, el acreedor dispone de uno de los ttulos ejecutivos del art. 517 LEC lo que le permite acceder de modo inmediato a la ejecucin sin necesidad de promover previamente un proceso de declaracin. Ahora bien para los acreedores hipotecarios o pignoraticios, y esta vez slo para ellos, la LEC prev un cauce procesal especial que les permite obtener una rpida satisfaccin de su derecho mediante una actividad jurisdiccional ejecutiva limitada a la realizacin de la garanta. Este especial cauce procesal est regulado en los arts 681 y ss de la LEC, que parten de la aplicacin de las normas generales en materia de ejecucin forzosa, estableciendo a continuacin determinadas especialidades de suficiente entidad como para dar a este procedimiento una configuracin muy particular, que lo dista notablemente, en aspectos muy relevantes, de la ejecucin ordinaria por deudas de dinero. El cauce procesal especial que resulta de la aplicacin de las particularidades a que se refiere el Captulo V del Ttulo IV, del Libro Tercero de la LEC (arts. 681 a 698) pretende proporcionar al acreedor hipotecario o pignoraticio una tutela muy eficaz, a cambio de limitar drsticamente las oportunidades de actuacin de deudor (y de terceros) para evitar incidentes que puedan retrasar la realizacin de la garanta. Conviene insistir en que las particularidades de los arts 681 y ss slo se aplican en aquellos casos en que el acreedor pretenda una tutela judicial ejecutiva limitada a la realizacin de la garanta real. La utilizacin de este procedimiento implica que el acreedor renuncia, al menos por el momento, a que se embarguen bienes del ejecutado y confa exclusivamente, para obtener la satisfaccin de su derecho, en la enajenacin de los bienes que constituyan el objeto de la garanta (art. 682.1). Slo despus de subastados (o realizados por otro procedimiento) los bienes hipotecados o pignorados, si su producto fuera insuficiente para cubrir el crdito, el ejecutante podr pedir el embargo por la cantidad que falte, pero entonces la ejecucin proseguir con arreglo a las normas ordinarias aplicables a toda ejecucin (art. 579 LEC). Otra peculiaridad destacable en la ejecucin sobre bienes hipotecados es que el ejecutante slo podr percibir, como mximo, la cantidad asegurada que se haya hecho constar en la inscripcin de la hipoteca. Si la deuda supera esa cantidad (porque por ejemplo, los intereses y las costas hayan superado la cantidad que se asegur para tales conceptos), el ejecutante no obtendr la completa satisfaccin de su derecho porque nicamente percibir la cantidad asegurada. La parte del precio obtenido con la realizacin del bien que exceda de la cantidad asegurada por la hipoteca se destinar a pagar a los terceros acreedores con carga inscrita o anotada en el Registro correspondiente (hipotecas o embargos posteriores) y slo despus de pagados stos, si an quedara sobrante (y el bien no ha pasado a un tercer poseedor) se aplica ste a la satisfaccin del derecho del ejecutante en lo que exceda de la cantidad asegurada (art. 692.1, II LEC). 2. EJECUCIN DE CREDITOS ASEGURADOS CON HIPOTECA Aunque la regulacin de los arts. 681 y ss LEC es, en lo sustancial, comn a todos los casos en que el ejecutante pretenda una ejecucin exclusivamente dirigida contra bienes hipotecados o pignorados, existen algunas diferencias en funcin de que la garanta sea hipotecaria o pignoraticia. Para la ejecucin dirigida exclusivamente contra bienes hipotecados, las especialidades a tener en cuenta son las siguientes: Ttulo ejecutivo y requisitos de la deuda El ttulo ejecutivo es la escritura pblica de constitucin de la hipoteca, que deber reunir los requisitos que la LEC exige para despachar ejecucin, es decir, tratarse de primera copia o, si fuera segunda, haberse expedido por mandamiento judicial y con citacin de las personas a quienes deba perjudicar (arts. 685.2, I y 517.2.4 LEC). El propio ttulo debe acreditar la inscripcin de la hipoteca mediante la correspondiente nota extendida en l por el Registrador (art. 253 LH). Si no puede aportarse el ttulo inscrito, deber acompaarse con el que se presente certificacin registral que acredite la inscripcin y subsistencia de la hipoteca (art. 685.2, II).
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Para que pueda incoarse el proceso especial de ejecucin de crditos garantizados con hipoteca inmobiliaria es preciso que la deuda cuyo pago se reclame sea cierta, lquida y vencida. En relacin con la exigibilidad de la deuda, conviene distinguir entre los 2 supuestos: Hipotecas ordinarias o de trfico e Hipotecas de seguridad. En la ejecucin hipotecaria, como en todo proceso de ejecucin, el ttulo ejecutivo cumple la trascendental funcin de sealar los lmites en que debe moverse la pretensin ejecutiva del acreedor, pretensin que limita, a su vez, la actividad ejecutiva del rgano jurisdiccional. La peculiaridad de la ejecucin hipotecaria, a estos efectos, es que la ejecucin se limita a la realizacin de la garanta real, lo que significa que el acreedor slo podr reclamar las cantidades que estn aseguradas por la hipoteca y cuando se den las condiciones que, segn el Registro, permitan la realizacin de la garanta. Valoracin del bien y domicilio para notificaciones Con el fin de simplificar y agilizar la sustanciacin del procedimiento, el art. 682.2 LEC exige que en la escritura se determine el precio en que los interesados tasan la finca o bien hipotecado para que sirva de tipo en la subasta, y un domicilio, que fijar el deudor, para la prctica de los requerimientos y de las notificaciones, circunstancias que se harn constar por el Registrador en la inscripcin de la hipoteca. La ausencia de estas indicaciones en la escritura (y/o en la inscripcin) cierra el paso a la va ejecutiva especial (podr acudirse, en su caso, a la ejecucin ordinaria). 2. Cuando se persigan bienes hipotecados, las disposiciones del presente captulo se aplicarn siempre que, adems de lo dispuesto en el apartado anterior, se cumplan los requisitos siguientes: Que en la escritura de constitucin de la hipoteca se determine el precio en que los interesados tasan la finca o bien hipotecado, para que sirva de tipo en la subasta. Que, en la misma escritura, conste un domicilio, que fijar el deudor, para la prctica de los requerimientos y de las notificaciones. En la hipoteca sobre establecimientos mercantiles se tendr necesariamente por domicilio el local en que estuviere instalado el establecimiento que se hipoteca. El deudor, el hipotecante no deudor, y el tercer adquiriente, en sus respectivos casos, pueden cambiar el domicilio inicialmente sealado, sujetndose a las reglas establecidas en el art. 683 LEC (v.). 1. El deudor y el hipotecante no deudor podrn cambiar el domicilio que hubieren designado para la prctica de requerimientos y notificaciones, sujetndose a las reglas siguientes: Cuando los bienes hipotecados sean inmuebles, no ser necesario el consentimiento del acreedor, siempre que el cambio tenga lugar dentro de la misma poblacin que se hubiere designado en la escritura, o de cualquier otra que est enclavada en el trmino en que radiquen las fincas y que sirva para determinar la competencia del Juzgado. Para cambiar ese domicilio a punto diferente de los expresados ser necesaria la conformidad del acreedor. Cuando se trate de hipoteca mobiliaria, el domicilio no podr ser cambiado sin consentimiento del acreedor. En caso de hipoteca naval, bastar con poner en conocimiento del acreedor el cambio de domicilio. 2. Los cambios de domicilio a que hace referencia el apartado anterior se harn constar en acta notarial y, en el Registro correspondiente, por nota al margen de la inscripcin de la hipoteca. Competencia La competencia objetiva corresponde a los Juzgados de Primera Instancia y la territorial se determina, segn la clase de bienes sobre los que recaiga la garanta hipotecaria, conforme a las siguientes reglas: Art. 684.1.1: Si los bienes hipotecados fueren inmuebles, el Juzgado de Primera Instancia del lugar en que radique la finca y si sta radicare en ms de un partido judicial, lo mismo que si fueren varias y radicaren en diferentes partidos, el Juzgado de Primera Instancia de cualquiera de ellos, a eleccin del demandante, sin que sean aplicables en este caso las normas sobre sumisin expresa o tcita contenidas en la presente Ley. Art. 684.1.2: Si los bienes hipotecados fueren buques, el Juzgado de Primera Instancia al que se hubieran sometido las partes en el ttulo constitutivo de la hipoteca y, en su defecto, el Juzgado del lugar en que se hubiere constituido la hipoteca, el del puerto en que se encuentre el buque hipotecado, LC-K
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el del domicilio del demandado o el del lugar en que radique el Registro en que fue inscrita la hipoteca, a eleccin del actor. Art. 684.1.3: Si los bienes hipotecados fueren muebles, el Juzgado de Primera Instancia al que las partes se hubieran sometido en la escritura de constitucin de hipoteca y, en su defecto, el del partido judicial donde sta hubiere sido inscrita. Si fueren varios los bienes hipotecados e inscritos en diversos Registros, ser competente el Juzgado de Primera Instancia de cualquiera de los partidos judiciales correspondientes, a eleccin del demandante. Art. 684.2: El tribunal examinar de oficio su propia competencia territorial, teniendo en cuenta lo dispuesto, con carcter general, en el art. 546 LEC. El ejecutado (deudor, hipotecante no deudor y/o tercer poseedor) podr denunciar la falta de competencia territorial mediante la declinatoria (art. 547). Partes y terceros interesados La legitimacin activa corresponde nicamente a quin aparezca en el Registro como titular del crdito garantizado con la hipoteca. Los cambios de titularidad del crdito hipotecario (cesin de crdito, sucesin mortis causa) deben hacerse constar en el Registro para que el nuevo acreedor pueda utilizar el proceso especial de ejecucin hipotecaria (art. 149 LH). Por lo que se refiere a la legitimacin pasiva la tiene siempre el deudor y tambin en sus respectivos casos el hipotecante no deudor y el tercer poseedor. La posicin procesal del hipotecante no deudor es idntica a la del deudor: al igual que ste, debe aqul ser demandado (art. 685.1). El tercer poseedor es quien adquiere un bien hipotecado, sea del deudor, del hipotecante no deudor o de otro tercer poseedor, pero sin subrogarse en la posicin del deudor en relacin con la obligacin garantizada. Su posicin procesal depende que haya adquirido antes o despus de hacerse constar en el Registro la iniciacin del procedimiento: a) si adquiri antes, e hizo constar su adquisicin al acreedor, ste deber demandarle en los mismos trminos que al deudor (art. 685.1); b) si el tercer poseedor no acredit al acreedor su adquisicin, pero aparece como titular del dominio en la certificacin de cargas, el tribunal debe ordenar que se le notifique el procedimiento, para que pueda personarse en l como parte (art. 689.1); c) si, en fin, el tercer poseedor adquiri la finca hipotecada despus de que haya hecho constar en el Registro la iniciacin del procedimiento, no se le har requerimiento ni notificacin alguna, pero podr personarse como parte en el procedimiento siempre que se acredite la inscripcin de su ttulo (art. 662.1; por lo dems, es aplicable al tercer poseedor de bienes hipotecados todo lo dicho) Aunque no son parte, porque ni pretenden la tutela jurisdiccional, ni sta se pretende frente a ellos, los titulares de cargas o derechos reales sobre la finca hipotecada constituidos (e inscritos) con posterioridad a la inscripcin de la hipoteca, tiene un evidente inters en la ejecucin ya que, consumada sta mediante la realizacin forzosa del bien hipotecado, esas cargas y derechos no preferentes sern cancelados (art. 674.2). Por eso, debe comunicarse a estos acreedores la incoaccin del procedimiento, con arreglo a lo dispuesto en el art. 659, al que se remite el art. 689.2. Sustanciacin del procedimento Demanda ejecutiva y documentos que han de acompaarla A falta de norma especial sobre el contenido de la demanda ejecutiva, deber estarse a lo dispuesto con carcter general en el art. 549 LEC, tendiendo en cuenta que hay circunstancias especficas de la ejecucin hipotecaria que deben quedar reflejadas en la demanda: existencia y subsistencia de la hipoteca, extensin objetiva de sta, cantidades cubiertas por la garanta hipotecaria, identificacin del ejecutado o ejecutados, con indicacin del concepto en que la demanda se dirige frente a ellos (deudor, hipotecante no deudor o tercer poseedor) y peticin de realizacin de la garanta. A la demanda deber acompaarse el ttulo ejecutivo, en los trminos arriba indicados, as como los dems documentos a que se refieren el art. 550 y, en sus respectivos casos, los arts 573 y 574. Cuando el requerimiento de pago al ejecutado o ejecutados se haya efectuado extrajudicialmente, conforme a lo previsto en el art. 686.2 se acompaar tambin a la demanda el acta o actas notariales correspondientes. Requerimiento de pago: LC-K
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686.1: En el mismo auto en que se despache ejecucin se mandar que se requiera de pago al deudor y, en su caso, al hipotecante no deudor o al tercer poseedor contra quienes se hubiere dirigido la demanda, en el domicilio que resulte vigente en el Registro. 686.2, I: Sin perjuicio de la notificacin al deudor del despacho de la ejecucin, no se practicar el requerimiento a que se refiere el apartado anterior cuando se acredite haberse efectuado extrajudicialmente el requerimiento o requerimientos, conforme a lo dispuesto en el apartado 2 del artculo 581 Certificacin de dominio y cargas: 656: 1. Cuando el objeto de la subasta est comprendido en el mbito de esta seccin, el tribunal librar mandamiento al Registrador a cuyo cargo se encuentre el Registro de que se trate para que remita al Juzgado certificacin en la que consten los siguientes extremos: La titularidad del dominio y dems derechos reales del bien o derecho gravado. Los derechos de cualquier naturaleza que existan sobre el bien registrable embargado, en especial, relacin completa de las cargas inscritas que lo graven o, en su caso, que se halla libre de cargas. 2. El Registrador har constar por nota marginal la expedicin de la certificacin a que se refiere el apartado anterior, expresando la fecha y el procedimiento a que se refiera. 688.1: Cuando la ejecucin se siga sobre bienes hipotecados, se reclamar del registrador certificacin en la que consten los extremos a que se refiere el apartado 1 del artculo 656 y en la que se exprese, asimismo, que la hipoteca en favor del ejecutante se halla subsistente y sin cancelar o, en su caso, la cancelacin o modificaciones que aparecieren en el Registro. 688.3: Si de la certificacin resultare que la hipoteca en la que el ejecutante funda su reclamacin no existe o ha sido cancelada, el tribunal dictar auto poniendo fin a la ejecucin. Contra esta resolucin podr interponerse recurso de apelacin. 688.2: El registrador har constar por nota marginal en la inscripcin de hipoteca que se ha expedido la certificacin de dominio y cargas, expresando su fecha y la existencia del procedimiento a que se refiere. 688.2, II: En tanto no se cancele por mandamiento judicial dicha nota marginal, el registrador no podr cancelar la hipoteca por causas distintas de la propia ejecucin. Notificacin de la existencia del procedimiento al tercer poseedor y a los titulares de derechos no preferentes a la hipoteca Si de la certificacin de dominio y cargas resulta que la finca hipotecada pertenece a un tercer poseedor que no hubiera sido requerido de pago, el tribunal ordenar que se le notifique la existencia del procedimiento. Tambin se comunica la ejecucin a quienes aparezcan en la certificacin como titulares de cargas o derechos reales sobre la finca hipotecada que, por no ser preferentes a la hipoteca, quedarn cancelados al inscribirse en el Registro la venta de la finca en pblica subasta, aunque esta comunicacin no la hace el tribunal, sino el Registrador (689.2 y 659). Realizacin forzosa La realizacin forzosa de los bienes hipotecados puede producirse con arreglo a cualquiera de los sistemas previstos con carcter general para la ejecucin ordinaria: subasta judicial (art. 691.4), venta por persona o entidad especializada, convenio de realizacin (art. 691.5) o administracin para pago (art. 690). Hay no obstante, algunas especialidades que afectan fundamentalmente a la administracin forzosa y a la subasta judicial: Administracin forzosa de la finca: Puede solicitarla el acreedor transcurridos 10 das desde el requerimiento de pago, o desde el despacho de la ejecucin cuando el requerimiento se hubiera efectuado extrajudicialmente. El efecto principal de la administracin es que el acreedor percibe las rentas vencidas y no satisfechas, si as se hubiese estipulado en la escritura y, en todo caso, los frutos, rentas y productos posteriores de los bienes administrados, cubriendo con ello los gastos de conservacin y explotacin y despus su propio crdito (art. 690.1). Hay que tener en cuenta, adems, que la administracin no impide que se inicien y se desarrollen hasta su fin las actuaciones encaminadas a la enajenacin forzosa del bien (subasta, venta por persona o entidad especializada, convenio de realizacin). La administracin finalizar, como norma general, a los 2 aos, si antes no hubiera cesado por venta o adjudicacin de la finca o por otra causa (1 ao, si la hipoteca es mobiliaria o naval). Al trmino de la administracin el acreedor rendir cuentas al tribunal, quin las aprobar si LC-K
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procediese. La aprobacin de las cuentas condiciona la continuacin de la ejecucin si, al trmino de la administracin, la finca no se hubiere vendido o adjudicado (art. 690.3). Especialidades de la subasta judicial: 691.4: La subasta de bienes hipotecados, sean muebles o inmuebles, se realizar con arreglo a lo dispuesto en esta Ley para la subasta de bienes inmuebles. No obstante existen algunas especialidades: 1) 691.1: Cumplido lo dispuesto en los artculos anteriores y transcurridos treinta das desde que tuvieron lugar el requerimiento de pago y las notificaciones antes expresadas, se proceder a instancia del actor, del deudor o del tercer poseedor, a la subasta de la finca o bien hipotecado. 2) 691.2: La subasta se anunciar con veinte das de antelacin, por lo menos. El sealamiento del lugar, da y hora para el remate se notificar al deudor, con la misma antelacin, en el domicilio que conste en el Registro. 3) 691.3: Cuando se siga el procedimiento por deuda garantizada con hipoteca sobre establecimiento mercantil el anuncio indicar que el adquirente quedar sujeto a lo dispuesto en la Ley sobre arrendamientos urbanos, aceptando, en su caso, el derecho del arrendador a elevar la renta por cesin del contrato. Pago al ejecutante y reparto del sobrante La cantidad obtenida mediante la realizacin del bien hipotecado se aplica, hasta que se agote, a las siguientes finalidades: 1- A pagar al ejecutante el principal de su crdito, los intereses devengados y las costas causadas, sin que lo entregado al acreedor por cada uno de estos conceptos exceda del lmite de la respectiva cobertura hipotecaria (principio de especialidad). 2- A pagar a los titulares de derechos posteriores inscritos o anotados sobre el bien hipotecado. Cualquiera de ellos puede promover el incidente previsto en el apartado 2 del artculo 672 para que el propio tribunal de la ejecucin realice el reparto del sobrante (692.2). 3- A pagar la totalidad de lo que se deba al ejecutante por el crdito que sea objeto de la ejecucin, en lo que exceda del lmite de la garanta hipotecaria. Pero esto slo se har cuando el propietario del bien hipotecado fuera el propio deudor y siempre que ste no se encuentre en situacin de suspensin de pagos, concurso o quiebra (692.1, II). 4- Si an hubiera remanente, se entregar al propietario del bien hipotecado. Oposicin a la ejecucin La LEC permite al ejecutado promover un incidente de oposicin de fondo a la ejecucin, que se sustanciar dentro del propio procedimiento especial y con suspensin de la actividad ejecutiva. Las diferencias entre este incidente de oposicin de la ejecucin hipotecaria y el regulado en la LEC para la ejecucin ordinaria no son de naturaleza: se trata, en ambos casos, de incidentes declarativos sumarios que se insertan en un proceso de ejecucin. Lo que caracteriza a la oposicin de fondo en la ejecucin hipotecaria es, por un lado, la rigidez de los requisitos y, por otro, la simplicidad de su tramitacin. El incidente de oposicin con efectos suspensivos de la ejecucin slo se admite cuando se funde en una de las causas siguientes: Extincin de la garanta o de la obligacin garantizada, siempre que se presente certificacin del Registro expresiva de la cancelacin de la hipoteca o, en su caso, de la prenda sin desplazamiento, o escritura pblica de carta de pago o de cancelacin de la garanta. (695.1.1). Plus peticin cuando la deuda garantizada sea el saldo que arroje el cierre de una cuenta entre ejecutante y ejecutado. (695.1.2) En caso de ejecucin de bienes muebles hipotecados o sobre los que se haya constituido prenda sin desplazamiento, la sujecin de dichos bienes a otra prenda, hipoteca mobiliaria o inmobiliaria o embargo inscritos con anterioridad al gravamen que motive el procedimiento, lo que habr de acreditarse mediante la correspondiente certificacin registral. (695.1.3). La tramitacin del incidente de oposicin es muy simple: Formulada la oposicin a que se refiere el apartado anterior, se suspender la ejecucin. El tribunal, mediante providencia, convocar a las partes a una comparecencia, debiendo mediar cuatro das desde la citacin; oir a las partes, admitir
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los documentos que se presenten y acordar en forma de auto lo que estime procedente dentro del segundo da. (695.2) Si se desestima la oposicin, se levanta la suspensin del procedimiento y la ejecucin sigue adelante. Si se estima la oposicin, hay que distinguir: (a) El auto que estime la oposicin basada en las causas 1 y 3 del apartado 1 de este artculo mandar sobreseer la ejecucin; (b) el que estime la oposicin basada en la causa 2 fijar la cantidad por la que haya de seguirse la ejecucin (695.3). Fuera de los casos comprendidos en las causas de oposicin previstas en el 695.1, cualquier otro motivo por el que el ejecutado considere que es improcedente la ejecucin (incluyendo la nulidad del ttulo y las cuestiones relativas a vencimiento, certeza, extincin o cuanta de la deuda) slo podr hacerse valer en el juicio que corresponda, sin producir nunca el efecto de suspender ni entorpecer el proceso de ejecucin (698.1). El artculo contina afirmando que: La competencia para conocer de este proceso se determinar por las reglas ordinarias. 2. Al tiempo de formular la reclamacin a que se refiere el apartado anterior o durante el curso de juicio a que diere lugar, podr solicitarse que se asegure la efectividad de la sentencia que se dicte en el mismo, con retencin del todo o de una parte de la cantidad que, por el procedimiento que se regula en este captulo, deba entregarse al acreedor. El tribunal, mediante providencia, decretar esta retencin en vista de los documentos que se presenten, s estima bastantes las razones que se aleguen. Si el que solicitase la retencin no tuviera solvencia notoria y suficiente, el tribunal deber exigirle previa y bastante garanta para responder de los intereses de demora y del resarcimiento de cualesquiera otros daos y perjuicios que puedan ocasionarse al acreedor. 3. Cuando el acreedor afiance a satisfaccin del tribunal la cantidad que estuviere mandada retener a las resultas del juicio a que se refiere el apartado primero, se alzar la retencin. G) Terceras de dominio en la ejecucin hipotecaria Para que sea admisible la tercera de dominio en la ejecucin hipotecaria se exige que el tercerista acompae a la demanda su ttulo de propiedad, que ha de ser de fecha fehaciente anterior a la de constitucin de la garanta. Si se tratare de bienes cuyo dominio fuere susceptible de inscripcin en algn Registro, dicho ttulo habr de estar inscrito a favor del tercerista o de su causante con fecha anterior a la de la inscripcin de la garanta, lo que se acreditar mediante certificacin registral expresiva de la inscripcin del ttulo del tercerista o de su causante y certificacin de no aparecer extinguido ni cancelado en el Registro el asiento de dominio correspondiente. Prejudicialidad penal en la ejecucin hipotecaria Como cualquier otro proceso civil, de declaracin o de ejecucin, el proceso de ejecucin hipotecaria se suspende por prejudicialidad penal. En este sentido el art. 697 LEC dispone la suspensin de la ejecucin hipotecaria cuando se acredite, conforme a lo dispuesto en el art. 569 de esta Ley, la existencia de causa criminal sobre cualquier hecho de apariencia delictiva que determine la falsedad del ttulo, la invalidez o la ilicitud del despacho de ejecucin.
12.3. EJECUCION DE CREDITOS ASEGURADOS CON PRENDA Se aplica, en general, el mismo rgimen de la ejecucin de crditos garantizados con hipoteca, pero con algunas especialidades: - No se exigen pactos especiales en el ttulo constitutivo de la garanta sobre domicilio del deudor ni sobre tipo de la subasta (Art. 682.2, que se aplica slo cuando se persigan bienes hipotecados). S que se aporte ttulo comprendido en el art. 517.2 LEC y, tratndose de prenda sujeta a la LHMPSD, que el ttulo est inscrito o se acredite la inscripcin mediante la correspondiente certificacin registral (art. 685.2) - A falta de sumisin expresa en la escritura o pliza de constitucin de la garanta, la competencia corresponde al Juez de Primera Instancia del lugar en que se hallen, estn almacenados o se entiendan depositados los bienes pignorados (684.4). - Al despachar la ejecucin (o despus del requerimiento judicial de pago, en su caso), el tribunal ordenar el depsito de los bienes pignorados en poder del acreedor o de la persona que ste
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designe. Si los bienes pignorados no pudieren ser aprehendidos ni constituirse el depsito de los mismos, no seguir adelante el procedimiento (687). - Constituido el depsito de los bienes pignorados, se proceder a su realizacin conforme a lo dispuesto en la LEC para el procedimiento de apremio: a) Si la prenda es de valores o instrumentos financieros, se realiza conforme a lo dispuesto en el art. 635. b) En otro caso, se manda anunciar la subasta conforme a lo dispuesto en los arts 645 y ss; el valor de los bienes para la subasta ser el fijado en la escritura o pliza de constitucin de la prenda y, si no se hubiese sealado, el importe total de la reclamacin por principal, intereses y costas (694). - Tratndose de prenda sujeta a la LHMPSD, es causa de oposicin la existencia de prenda, hipoteca o embargo inscritos con anterioridad a la garanta cuya realizacin se pretenda (art. 695.1.3 LEC).
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LECCIN 13: LA EJECUCIN NO DINERARIA 13.1. INTRODUCCION Tal y como se indica en el correspondiente tema del Programa, ha de definirse el proceso de ejecucin como aquel en que se solicita del rgano jurisdiccional la realizacin de una determinada conducta material y prctica, que GUASP define como manifestacin de voluntad. Dentro de los procesos de ejecucin, comunes y singulares, cabe diferenciar: Aqullos que tienen por objeto la entrega de una determinada cantidad de dinero, embargando o enajenando bienes del deudor (ejecucin expropiativa); Los que persiguen la entrega al acreedor ejecutante de una cosa determinada (ejecucin satisfactiva); Los que pretenden obtener el cumplimiento de una obligacin de hacer, no hacer u omitir (ejecucin transformativa). En temas anteriores se ha analizado la ejecucin dineraria o expropiativa, en este tema se analizarn las reglas que, respecto de la ejecucin no dineraria (sea satisfactiva o transformativa), contiene la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil. La nueva LEC, a diferencia de la de 1881, establece un rgimen detallado de los supuestos en que procede la ejecucin no dineraria, dedicando a la misma el Ttulo V del Libro III (arts.699 a 720), diferenciando el rgimen de la ejecucin satisfactiva y de la transformativa y estableciendo reglas especiales para la liquidacin, en su caso, de las indemnizaciones que procedan. 2. DISPOSICIONES GENERALES Con carcter general, dispone el artculo 699.1 que Cuando el ttulo ejecutivo contuviere condena u obligacin de hacer o no hacer o de entregar cosa distinta a una cantidad de dinero, en el auto por el que se despache ejecucin se requerir al ejecutado para que, dentro del plazo que el tribunal estime adecuado, cumpla en sus propios trminos lo que establezca el ttulo ejecutivo. En el requerimiento, el tribunal podr apercibir al ejecutado con el empleo de apremios personales o multas pecuniarias. Por otra parte, el artculo 700 permite que el Juez pueda, en caso de que no pudiera procederse al inmediato cumplimiento de los ejecutoriado, acordar las medidas de garanta que resulten adecuadas para asegurar la efectividad de la condena, procedindose, en todo caso, al embargo de bienes del ejecutado en cantidad suficiente para asegurar el pago de las eventuales indemnizaciones sustitutorias y las costas de la ejecucin, que slo se alzar si el ejecutado presta caucin en cuanta suficiente, fijada de conformidad a lo establecido para la ejecucin provisional. 13.3. EJECUCION DE OBLIGACIONES DE DAR (Ejecucin satisfactiva) A ella se dedica el Captulo II del Ttulo V, distinguiendo los siguientes supuestos: 3.1.- Entrega de cosa mueble determinada. El artculo 701 distingue los siguientes casos: a) Si la cosa se encuentra en poder del ejecutado y se conoce el lugar donde se encuentra, el punto 1 del art. dispone que: Cuando del ttulo ejecutivo se desprenda el deber de entregar cosa mueble cierta y determinada y el ejecutado no lleve a cabo la entrega dentro del plazo que se le haya concedido, el tribunal pondr al ejecutante en posesin de la cosa debida, empleando para ello los apremios que crea precisos, ordenando la entrada en lugares cerrados y auxilindose de la fuerza pblica, s fuere necesario. b) Si se ignorase el lugar en que la cosa se encuentra o si no se encontrara al buscarla en el sitio en que debiera hallarse, el tribunal interrogar al ejecutado o a terceros, con apercibimiento de incurrir en desobediencia, para que digan si la cosa est o no en su poder y si saben dnde se encuentra (701.2). c) Cuando, habindose procedido segn lo dispuesto en los apartados anteriores, no pudiere ser habida la cosa, ordenar el tribunal, mediante providencia, a instancia del ejecutante, que la falta de entrega de la cosa o cosas debidas se sustituya por una justa compensacin pecuniaria, que se establecer con arreglo a los arts 712 y ss. 3.2.- Entrega de cosas genricas o indeterminadas. (Artculo 702) En caso de que el ejecutado no entregue las cosas en el plazo establecido, el ejecutante podr instar:
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a) Que se le ponga en posesin de las cosas debidas, o b) Que se le faculte para que las adquiera, a costa del ejecutado, ordenando, al mismo tiempo, el embargo de bienes suficientes para pagar la adquisicin, de la que el ejecutante dar cuenta justificada. 2. Si el ejecutante manifestara que la adquisicin tarda no satisface ya su inters legtimo, el tribunal determinar, mediante providencia, el equivalente pecuniario, con los daos y perjuicios que hubieran podido causarse al ejecutante, que se liquidarn con arreglo a los artculos 712 y ss. 3.3.- Entrega de bienes inmuebles. Con carcter general, el artculo 703.1 dispone que Si el ttulo dispusiere la transmisin o entrega de un bien inmueble, el tribunal ordenar de inmediato lo que proceda segn el contenido de la condena y, en su caso, dispondr lo necesario para adecuar el Registro al ttulo ejecutivo. Sin embargo, la entrega de bienes inmuebles lleva aparejada una serie de problemas que la LEC trata de resolver: a) Si en el inmueble que haya de entregarse hubiere cosas que no sean objeto del ttulo, el tribunal requerir al ejecutado para los retire dentro del plazo que seale. Si no las retirare, se considerarn bienes abandonados a todos los efectos, aplicndose las normas del CC (703.1, II). Cuando en el acto del lanzamiento se reivindique por el que desaloje la finca la titularidad de cosas no separables, de consistir en plantaciones o instalaciones estrictamente necesarias para la utilizacin ordinaria del inmueble, se resolver en la ejecucin sobre la obligacin de abono de su valor, de instarlo los interesados en el plazo de cinco das a partir del desalojo (703.2). b) De hacerse constar en el lanzamiento la existencia de desperfectos en el inmueble originados por el ejecutado o los ocupantes, se podr acordar la retencin y constitucin en depsito de bienes suficientes del posible responsable, para responder de los daos y perjuicios causados, que se liquidarn, en su caso y a peticin del ejecutante, de conformidad con lo previsto en los artculos 712 y siguientes(703.3). c) Cuando el inmueble cuya posesin se deba entregar fuera vivienda habitual del ejecutado o de quienes de l dependan se les dar un plazo de un mes para desalojarlo. De existir motivo fundado, podr prorrogarse dicho plazo un mes ms (704.1, I). Transcurridos los plazos sealados, se proceder de inmediato al lanzamiento, fijndose la fecha de ste en la resolucin inicial o en la que acuerde la prrroga (704.1, II). d) Por ltimo, se establecen ciertas reglas para el supuesto en que el inmueble se encuentre ocupado por tercera persona distinta del ejecutado. En este caso, dispone el art. 704.2: Si el inmueble a cuya entrega obliga el ttulo ejecutivo estuviera ocupado por terceras personas distintas del ejecutado y de quienes con l compartan la utilizacin de aquel, el tribunal, tan pronto como conozca su existencia, les notificar el despacho de la ejecucin o la pendencia de sta, para que, en el plazo de diez das, presenten al tribunal los ttulos que justifiquen su situacin. El ejecutante podr pedir al tribunal el lanzamiento de quienes considere ocupantes de mero hecho o sin ttulo suficiente. De esta peticin se dar traslado a las personas designadas por el ejecutante, prosiguiendo las actuaciones conforme a lo previsto en los apartados 3 y 4 del artculo 675 Posteriormente el tribunal resolver, por medio de auto, sin ulterior recurso, sobre el lanzamiento.
13.4. EJECUCION DE OBLIGACIONES DE HACER (Ejecucin transformativa) Con carcter general, el art. 705 LEC establece que en estos casos: El tribunal requerir al deudor para que cumpla la prestacin dentro de un plazo que fijar segn la naturaleza del hacer y las circunstancias que concurran. A continuacin, la Ley establece distintas reglas para los supuestos en que el ejecutado no cumpla con la obligacin impuesta, atendiendo al carcter personalsimo o no personalsimo de la prestacin consignada en el ttulo ejecutivo: 4.1.- Condena de hacer no personalsimo. En este caso, y siempre que el ttulo ejecutivo no contenga una disposicin expresa para el caso de incumplimiento del deudor, el ejecutante optar entre: a) Encargar el hacer a un tercero, en cuyo caso se valorar previamente el coste de dicho hacer por un perito tasador designado por el tribunal.
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Una vez evaluada la prestacin, el ejecutado deber depositar la cantidad aprobada o afianzar el pago, procedindose de inmediato al embargo de bienes en caso contrario hasta obtener la suma que sea necesaria. b) Reclamar el resarcimiento de daos y perjuicios 4.2.- Condena de hacer personalsimo. En este caso, el ejecutado podr manifestar al tribunal, dentro del plazo que se le haya concedido para cumplir el requerimiento, los motivos por los que se niega a hacer lo que el ttulo dispone y alegar lo que tenga por conveniente sobre el carcter personalsimo o no personalsimo de la prestacin debida, resolviendo el tribunal lo que proceda por medio de auto. Una vez transcurrido el plazo sin alegacin del ejecutado, o habindose declarado la prestacin personalsima por el tribunal, el ejecutante, si el ttulo ejecutivo no contiene una disposicin expresa para el caso de incumplimiento del deudor, podr optar entre: a) Pedir que la ejecucin siga adelante para entregar a aqul un equivalente pecuniario de la prestacin de hacer, en cuyo caso, en la misma resolucin que as lo acuerde se impondr al ejecutado una nica multa, que podr ascender al 50 por 100 del valor de la prestacin, calculado conforme a lo establecido en el art. 711 LEC. b) Solicitar que se apremie al ejecutado con una multa por cada mes que transcurra desde la finalizacin del plazo sin llevar a cabo la prestacin, en cuyo supuesto se reiterarn trimestralmente los requerimientos, hasta que se cumpla un ao desde el primero. Si, al cabo del ao, el ejecutado continuare rehusando hacer lo que dispusiese el ttulo, proseguir la ejecucin para entregar al ejecutante un equivalente pecuniario de la prestacin o para la adopcin de cualesquiera otras medidas que resulten idneas para la satisfaccin del ejecutante y que, a peticin de ste y odo el ejecutado, podr acordar el tribunal. El importe de las multas podr ascender al 20 por 100 del valor de la prestacin, calculado segn lo dispuesto en el artculo 711. 4.3.- Supuestos especiales. Los artculos 707 y 708 contienen reglas especficas para los supuestos en que la prestacin consista en la publicacin de la sentencia en medios de comunicacin o en la emisin por el ejecutado de una declaracin de voluntad negocial. Publicacin de la sentencia: En este caso se requerir al ejecutado para que contrate los anuncios que resulten procedentes y si no lo hiciera en el plazo que se le seale, podr contratar la publicidad el ejecutante, previa obtencin de los fondos precisos con cargo al patrimonio del ejecutado. Emisin de una declaracin de voluntad: En este supuesto el artculo 708 establece una serie de reglas para el supuesto en que el ejecutado no hubiera cumplido en el plazo de veinte das, teniendo en cuenta el grado de determinacin del negocio al que se refiera la declaracin de voluntad: a) Si estuviesen predeterminados los elementos esenciales del negocio, el tribunal, por medio de auto, resolver tener por emitida la declaracin de voluntad. Adems, emitida la declaracin, el ejecutante podr pedir que se libre, con testimonio del auto, mandamiento de anotacin o inscripcin en el Registro o Registros que correspondan. b) Si no estuviesen predeterminados algunos elementos no esenciales del negocio o contrato sobre el que deba recaer la declaracin de voluntad, el tribunal, odas las partes, los determinar en la propia resolucin en que tenga por emitida la declaracin, conforme a lo que sea usual en el mercado o en el trfico jurdico. c) Si la indeterminacin afectase a elementos esenciales del negocio o contrato sobre el que debiere recaer la declaracin de voluntad y no se emitiere por el condenado, proceder la ejecucin por los daos y perjuicios causados al ejecutante.
5. EJECUCION DE OBLIGACIONES DE NO HACER Si el condenado a no hacer alguna cosa quebrantare la sentencia, se le requerir, a instancia del ejecutante, y cuantas veces incumpla la condena, para que deshaga lo mal hecho si fuere posible, indemnice los daos y perjuicios causados y, en su caso, se abstenga de reiterar el quebrantamiento, con apercibimiento de incurrir en el delito de desobediencia a la autoridad judicial. A estos efectos se intimar al ejecutado con la imposicin de multas de hasta el 20 por 100 del coste dinerario que en el mercado se atribuya a su conducta por cada mes que transcurra sin deshacerlo.
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Si, atendida la naturaleza de la condena de no hacer, su incumplimiento no fuera susceptible de reiteracin y tampoco fuera posible deshacer lo mal hecho, se resarcirn al ejecutante los daos y perjuicios que se le hayan causado.
6. NORMAS PARA LA LIQUIDACION DE DAOS Y PERJUICIOS, FRUTOS Y RENTAS Y LA RENDICION DE CUENTAS 6.1.- Supuestos en que procede. Como se ha comprobado, en determinados supuestos la ejecucin no dineraria puede resolverse en resarcimiento de daos y perjuicios o en una ejecucin pecuniaria derivada de la determinacin del equivalente dinerario de una prestacin no dineraria. La LEC establece, en el Captulo IV del Ttulo V del Libro III (arts. 712 a 170) el procedimiento para liquidar la ejecucin en estos casos. En cuanto a los supuestos en que son de aplicacin estas reglas, el art. 712 prev que Se proceder del modo que ordenan los artculos siguientes siempre que, conforme a esta Ley, deba determinarse en la ejecucin forzosa el equivalente pecuniario de una prestacin no dineraria o fijar la cantidad debida en concepto de daos y perjuicios o de frutos, rentas, utilidades o productos de cualquier clase o determinar el saldo resultante de la rendicin de cuentas de una administracin. 6.2.- Procedimiento. En cuanto al procedimiento, si bien resulta de aplicacin a los supuestos ya enumerados, la LEC lo regula expresamente para el supuesto de resarcimiento de daos y perjuicio, siendo sus previsiones aplicables, con las debidas modificaciones, a los restantes casos a que se refiere el artculo 712. Dicho procedimiento se inicia mediante la presentacin por el ejecutante de un escrito en el que solicite motivadamente la determinacin judicial de los daos, acompandose de una relacin detallada de los mismos, con su valoracin y, en su caso los dictmenes y documentos que considere oportunos. Del escrito y de la relacin de daos y perjuicios y dems documentos se dar traslado a quien hubiere de abonar los daos y perjuicios, para que, en el plazo de diez das, conteste lo que estime conveniente. a) En caso de que el deudor se conforme con la relacin efectuada (lo que se entender que se produce cuando deje pasar el plazo de diez das sin evacuar el traslado o se limita a negar genricamente la existencia de daos y perjuicios, sin concretar los puntos en que discrepa de la relacin presentada por el acreedor, ni expresar las razones y el alcance de la discrepancia) el tribunal la aprobar mediante providencia sin ulterior recurso, y se proceder a hacer efectiva la suma convenida en la forma establecida para la ejecucin dineraria. b) En caso de que, dentro del plazo legal, el deudor se opusiera motivadamente a la peticin del ejecutante, se sustanciar la liquidacin de daos y perjuicios por los trmites establecidos para el juicio verbal. En este caso, el tribunal podr mediante providencia, a instancia de parte o de oficio, nombrar un perito que dictamine sobre la efectiva produccin de los daos y su evaluacin en dinero, en cuyo caso la vista no se celebrar sino transcurridos diez das desde el traslado a las partes del dictamen. Por ltimo, dentro de los cinco das siguientes a aqul en que se celebre la vista, el tribunal dictar, por medio de auto, la resolucin que estime justa, fijando la cantidad que deba abonarse al acreedor como daos y perjuicios. Este auto ser apelable en un solo efecto y haciendo declaracin expresa de la imposicin de las costas. Cuando se solicitase la determinacin de la cantidad que se debe en concepto de frutos, rentas, utilidades o productos y cuando el ttulo ejecutivo se refiriese al deber de rendir cuentas de una administracin y entregar el saldo de las mismas, el procedimiento ser similar, si bien el escrito de valoracin de los mismo se presentar por el deudor.
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TEMA 66 66- LA EFICACIA EN ESPAA DE LAS SENTENCIAS DICTADAS POR LOS TRIBUNALES EXTRANJEROS; REFERENCIA A LA EJECUCION EN EL AMBITO COMUNITARIO 1. FUENTES REGULADORAS El reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales extranjeras tiene, en nuestro ordenamiento, una pluralidad de fuentes reguladoras. As, en primer lugar existe un rgimen econmico y convencional, compuesto por una serie de reglamentos comunitarios y por un amplio nmero de convenios internacionales de los que Espaa es parte. Es segundo lugar, en defecto reglamento comunitario o de convenio internacional, se aplica el rgimen legal interno, que resulta, por tanto, de aplicacin supletoria. Adems, el rgimen comunitario o convencional (o habra que decir mejor los diversos regmenes comunitarios y convencionales) tiene autonoma respecto del rgimen legal interno. Esto significa que si una sentencia extranjera cumple los requisitos establecidos por un reglamento comunitario o por un convenio internacional para ser reconocida en Espaa, el reconocimiento no puede denegarse porque no cumpla los requisitos del rgimen legal interno. Y, en este sentido inverso, significa tambin que si el reconocimiento debe ser denegado con base en lo dispuesto en un reglamento comunitario o en un convenio internacional, no puede acordarse porque se cumplan los requisitos del rgimen legal interno. REGIMEN COMUNITARIO Y CONVENCIONAL Nuestro ordenamiento jurdico incluye una serie de reglamentos comunitarios y un considerable nmero de convenios internacionales que regulan el reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales extranjeras. Reglamentos comunitarios: Durante la mayor parte de la existencia de las Comunidades Europeas, stas no tenan competencia en la materia que nos ocupa ni, ms en general, sobre cuestiones de Derecho procesal civil. La progresiva ampliacin de las competencias de la Unin Europea condujo a que lo que inicialmente era un mbito de cooperacin entre los Estados se convirtiera en una genuina competencia de las instituciones comunitarias. As, el tratado de msterdam, al dar nueva redaccin al art. 65 TCEE ha comunitarizado buena parte del Derecho procesal civil y, desde luego, el reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales y otras decisiones. De ah que se hayan dictado una serie de reglamentos comunitarios que contienen normas sobre reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales y otras decisiones dictadas en los Estados miembros de la Unin Europea. Dado el efecto dinero y la primaca de los reglamentos comunitarios, stos son de aplicacin preferente a cualquier otra norma, incluso a los convenios internacionales. Los reglamentos comunitarios que contienen normas sobre reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales extranjeras son: - El reglamento comunitario n 1346/2000 del Consejo de 29 de mayo de 2000 sobre procedimientos de insolvencia. - El reglamento comunitario n 1347/2000 del Consejo de 29 de mayo de 2000 relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental sobre los hijos comunes. - El reglamento comunitario n 44/2001, del Consejo de 22 de diciembre de 2000, relativo a la competencia judicial y al reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil. Convenios internacionales: - Multilaterales generales: Son aquellos suscritos por una pluralidad de Estados y que abarcan un amplio nmero de materias. - Multilaterales especficos: Nuestro pas es tambin parte en un buen nmero de convenios suscritos por una pluralidad de Estados sobre materias concretas, que contienen normas sobre reconocimiento y ejecucin de las resoluciones judiciales que puedan dictarse sobre las mismas. Dado el nmero y heterogeneidad de dichos convenios, no van a ser objeto de anlisis. - Bilaterales generales: Se trata de un heterogneo grupo de convenios firmados en pocas muy distintas con determinados Estados y que abarcan un considerable abanico de materias. Por la misma razn, tampoco sern objeto de examen.
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Baste sealar que en no pocos de estos convenios la competencia para el reconocimiento o el exequatur se le confiere a los Juzgados de Primera Instancia (y no a la Sala 1 del TS, como es la regla en el rgimen legal interno).
REGIMEN LEGAL INTERNO De aplicacin supletoria en defecto de reglamento comunitario o convenio internacional, el rgimen legal interno se contiene en la seccin 2 (De las sentencias dictadas por tribunales extranjeros), del Ttulo VIII del Libro II de la LECA (arts. 951-958). La vigencia de estos preceptos est expresamente establecida por la Disposicin derogatoria nica. 1.3 de la LEC que dispone que estarn en vigor hasta la vigencia de la Ley sobre cooperacin jurdica internacional en materia civil. La Disposicin final 20 LEC establece que en el plazo de 6 meses a contar desde la fecha de entrada en vigor de esta Ley, el Gobierno remitir a las Cortes Generales un proyecto de Ley sobre cooperacin jurdica internacional en materia civil. Al determinar el mbito objetivo de la nueva LEC el legislador decidi dejar fuera de ella y pendientes de una regulacin separada las cuestiones procesales civiles internacionales, entre las que destaca la que ahora nos ocupa. De ah que, mientras no se apruebe dicha ley, sigan en vigor los arts. 951-958 de la LECA. El rgimen legal interno no es propiamente uno, sino dos. Se subdivide en los denominados sistema de reciprocidad y sistema de condiciones o de control interno independiente. Ello significa que, en defecto de reglamento comunitario o convenio internacional, el reconocimiento de una sentencia extranjera puede, en primer lugar, obtenerse o negarse en virtud del principio de reciprocidad, es decir, se obtendr si en el Estado en que se haya dictado dicha sentencia se reconocen las sentencias espaolas equivalentes (reciprocidad positiva) y se denegar si en dicho Estado se deniega el reconocimiento de las sentencias espaolas (reciprocidad negativa); y en segundo lugar, si la reciprocidad positiva o negativa- no se acredita, entrar en juego, como sistema residual o de cierre, el llamado sistema de condiciones o de control interno independiente. 2. EL REGIMEN DE RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE RESOLUCIONES JUDICIALES EXTRANJERAS DEL REGLAMENTO COMUNITARIO 44/2001 CARACTERISTICAS GENERALES La finalidad del Reglamento 44/2001 es la libre circulacin de resoluciones judiciales entre los Estados miembros. La finalidad primordial es facilitar al mximo el reconocimiento y ejecucin de cada uno de los Estados miembros de las resoluciones judiciales dictadas en los dems Estados. Coherente con esta finalidad el Reglamento establece un sistema cuyas caractersticas generales son las siguientes: El Reglamento distingue entre reconocimiento y ejecucin. El reconocimiento incluye los requisitos a cumplir y el procedimiento a seguir para que la resolucin extranjera tenga en otro Estado los efectos que le son propios. La ejecucin (que sera mejor denominar declaracin de ejecutividad o exequatur) abarca los requisitos y procedimiento necesarios para que la resolucin extranjera sea ttulo ejecutivo en otro Estado miembro. Las normas sobre reconocimiento y ejecucin del Reglamento se aplican a toda resolucin judicial dictada por un tribunal de un Estado miembro, recada sobre las materias civiles y mercantiles que constituyen su mbito de aplicacin. As pues, tres son sus presupuestos de aplicabilidad: 1- Que se trate de una resolucin judicial. Conviene tener en cuenta que el concepto de resolucin judicial que maneja el Reglamento es considerablemente amplio (art. 32). Abarca tanto las resoluciones definitivas como las provisionales, tanto las firmes como las no firmes, y es irrelevante el tipo de rgano jurisdiccional del que haya emanado, con tal de que tenga dicha condicin. 2- Que la resolucin verse sobre materias del mbito de aplicacin del Reglamento (v. art. 1). 3- Que la resolucin haya sido dictada por un rgano judicial de un Estado miembro. La concurrencia debe ser examinada en todo caso de oficio por el tribunal ante el que se quiera hacer valer la resolucin. Se establece un sistema de reconocimiento incidental automtico de las resoluciones judiciales extranjeras. Esto significa que la resolucin judicial extranjera no ha de pasar necesariamente por un procedimiento especial y ad hoc para obtener su reconocimiento, sino que puede ser reconocida y, por tanto, eficaz ante cualquier tribunal y en el seno de cualquier proceso en el que la parte interesada necesite hacer valer dicha eficacia. Una vez que el tribunal verifique ciertos requisitos. Del mismo
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modo, la ejecutividad de una resolucin judicial se puede lograr de manera rpida mediante un procedimiento simplificado de exequatur. Tanto el reconocimiento como el exequatur de las resoluciones extranjeras pueden ser denegados slo con base en un elenco tasado de causas que constituyen un numerus clausus y no deben ser objeto de interpretacin extensiva. Al verificar que no concurren causas de denegacin, el tribunal realiza un limitado control de la resolucin extranjera. Ahora bien, conviene sealar que se trata de un control formal, pero no de un control de fondo sobre la correccin sustancial de la decisin adoptada. Por su mbito de aplicacin es, sin ningn gnero de dudas, la normativa ms relevante en esta materia, as como la de mayor aplicacin prctica y mayor proteccin de futuro.
EL RECONOCIMIENTO Requisitos: Para que pueda ser reconocida con base en el Reglamento una resolucin judicial extranjera es necesario que concurran sus presupuestos de aplicacin y que no concurran causas de denegacin. Las causas de denegacin son las que aparecen en los arts. 34 y 35. Procedimiento: El reconocimiento de una resolucin extranjera al amparo del Reglamento puede hacerse de dos formas: 1- A ttulo incidental: Toda parte interesada puede hacer valer directamente ante nuestros tribunales una resolucin extranjera dictada al amparo del Reglamento. 2- A ttulo principal: Tambin puede la parte interesada, si lo considera conveniente (por ejemplo, porque exista o prevea que vaya a existir oposicin al reconocimiento cada vez que invoque la resolucin extranjera en un proceso), instar un procedimiento ad hoc en el que, tambin previa verificacin de los presupuestos y de la inexistencia de causas de denegacin, se decida con carcter definitivo si la resolucin debe ser o no el objeto de reconocimiento. El procedimiento a seguir en este caso es el mismo que el sealado para la ejecucin. En cualquier caso, cuando se solicite el reconocimiento de una resolucin no firme, el tribunal podr suspenderse el procedimiento hasta la decisin del recurso que se haya interpuesto (art. 37). LA EJECUCION Las resoluciones dictadas al amparo del Reglamento que contengan pronunciamientos de condena no tienen en principio fuerza ejecutiva fuera del Estado en que hayan sido dictadas. Para que la tengan es necesario que dicha fuerza ejecutiva les sea reconocida a travs de un procedimiento de exequatur. Dicho de otro modo, la resolucin judicial extranjera slo se convierte en ttulo ejecutivo previa la tramitacin de un procedimiento en el que se pueda verificar que concurren los mismos presupuestos y que no concurren las mismas causas de denegacin. A esos requisitos comunes con el reconocimiento, hay que aadir uno ms: para obtener el exequatur es necesario que la resolucin sea ejecutiva en el Estado en que se ha dictado (pues sera absurdo pretender que se reconociera en otro Estado la ejecutividad de una resolucin que no es ejecutiva en el Estado de origen). Dicho procedimiento est sometido a las siguientes reglas: Competencia: En Espaa es competente para conocer del procedimiento de exequatur el Juzgado de Primera Instancia del domicilio de la parte contra la que se solicite la ejecucin o el del lugar de ejecucin (art. 39.2). Legitimacin activa: La ostenta cualquier parte interesada, es decir, cualquier parte que haya obtenido a su favor pronunciamientos susceptibles de ejecucin forzosa. Solicitud y documentacin: La solicitud debe adoptar la forma de demanda a la que se debe acompaar los documentos previstos en el art. 53: 1- Copia autntica de la resolucin; 2Certificacin expedida por el tribunal o la autoridad competente del Estado miembro en que se hubiera dictado la resolucin. Adems en virtud de las reglas generales de nuestro ordenamiento se debern aportar: 3- los documentos procesales sealados en el art. 264 LEC, es decir, los que acrediten la postulacin y, en su caso, la representacin del solicitante. No exigencia de caucin: Al solicitante de exequatur no se le puede exigir caucin o depsito alguno por ser extranjero o por no estar domiciliado en Espaa (art. 51). Tampoco podr el Estado requerido cobrar impuestos o tasas por el procedimiento de exequatur. En realidad estas previsiones del Reglamento son superfluas en Espaa.
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Decisin sobre la solicitud de exequatur: Formulada la solicitud el tribunal, sin ms trmites, otorgar inmediatamente la ejecucin, sin que la parte contra la cual se solicite la ejecucin pueda, en esta fase del procedimiento, formular alegaciones. El tribunal debe dictar resolucin (lo indicado sera que lo hiciera en forma de auto) concediendo o denegando el exequatur. Es importante sealar que el tribunal ha de limitarse a examinar la regularidad formal de la solicitud, la suficiencia de los documentos exigibles y que se trata de una resolucin con fuerza ejecutiva en el Estado en el que ha sido dictada. En ningn caso el tribunal realizar una revisin de la resolucin extranjera en cuanto al fondo. As pues, salvo por motivos formales, el tribunal ha de conceder en todo caso el exequatur. Dictada la resolucin, se proceder a su notificacin tanto al solicitante como a la parte frente a la que se solicite la ejecucin. Recurso ordinario: Contra la resolucin del Juzgado de Primera Instancia, ya conceda o deniega el exequatur, cabe un recurso ante la Audiencia Provincial (art. 43) se sustanciar segn las normas que rigen el procedimiento contradictorio El plazo para la interposicin ser de un mes a contar desde la notificacin, y de dos meses si quien recurre es la parte contra la que se solicit la ejecucin y sta estuviera domiciliada en otro Estado miembro. Estos plazos no admiten prrroga por razn de la distancia. Cuando el recurso se presente frente a una resolucin de otorgamiento del exequatur, el objeto del recurso (art. 45) queda circunscrito a si concurren todos los presupuestos y no concurren causas de denegacin. Recurso extraordinario: Frente a la resolucin que dicte la Audiencia Provincial cualquiera que sea su contenido, cabe recurso de casacin (art. 44 y anexo IV del Reglamento 44/2000) a travs del procedimiento previsto en la LEC. Durante la pendencia del recurso de casacin, como ya se ha dicho, si el exequatur ha sido concedido, el solicitante puede instar a la ejecucin, pero esta puede subordinarse a la prestacin de caucin. Los motivos del recurso son los mismos que los del recurso ordinario; es decir, slo cabr desestimar o revocar el exequatur si falta algn presupuesto o concurre alguna causa de denegacin. Ejecucin: Concedido por resolucin firme el exequatur se puede iniciar el proceso de ejecucin forzosa en sentido estricto, que no presentar especialidad alguna por el hecho de que el ttulo ejecutivo sea una resolucin extranjera. La competencia para la ejecucin forzosa corresponde, al igual que la del exequatur, al Juzgado de Primera Instancia del lugar del domicilio del ejecutado o al del lugar de la ejecucin (entendiendo por ste ltimo el lugar donde deban llevarse a cabo todas o la mayor parte de los actos de ejecucin).
LA EFICACIA EN ESPAA DE LAS SENTENCIAS DICTADAS POR LOS TRIBUNALES EXTRANJEROS. El art. 523 LEC establece que para que las sentencias firmes y dems ttulos ejecutivos extranjeros lleven aparejada ejecucin en Espaa se estar a lo dispuesto en los Tratados internacionales y a las disposiciones legales sobre cooperacin jurdica internacional.
En virtud de lo dispuesto en la Disposicin derogatoria 1.3_ LEC se mantienen en vigor, hasta la vigencia de la Ley sobre cooperacin jurdica internacional en materia civil, los artculos 951 a 958 de la LEC de 1881, sobre eficacia en Espaa de sentencias dictadas por tribunales extranjeros. De acuerdo con ello, y en tanto no se dicte la normativa a que la disposicin derogatoria se refiere, las sentencias firmes pronunciadas en pases extranjeros tendrn en Espaa la fuerza que establezcan los Tratados respectivos, a falta de Tratados se aplica el principio de reciprocidad y se les reconoce tendrn la misma fuerza que en el pas extranjero se diere a las ejecutorias dictadas en Espaa, y si la ejecutoria procediere de una nacin en que por jurisprudencia no se d cumplimiento a las dictadas por los Tribunales espaoles, no tendr fuerza en Espaa. A falta de tratados de referencia y de aplicacin del principio de reciprocidad, las ejecutorias extranjeras tendrn fuerza en Espaa si renen las circunstancias siguientes: a.- De carcter material: -Que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una accin personal. -Que no haya sido dictada en rebelda. -Que la obligacin para cuyo cumplimiento se haya procedido sea lcita en Espa_a. b.- De carcter formal:
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-Que la carta ejecutoria rena los requisitos necesarios en la nacin en que se haya dictado para ser considerada como autntica, y los que las leyes espa_olas requieran para que haga fe en Espaa. El reconocimiento de fuerza ejecutoria de las resoluciones extranjeras se har en un procedimiento denominado exequatur, cuyo conocimiento corresponde al Tribunal Supremo, salvo que, segn los Tratados, corresponda su conocimiento a otros Tribunales. El procedimiento se inicia a instancia de parte y previa la traduccin de la ejecutoria hecha con arreglo a derecho, y despus de or, a la parte contra quien se dirija y al Fiscal, el Tribunal declarar mediante auto contra el u no cabe recurso, si debe o no darse cumplimiento a dicha ejecutoria. Caso que se en virtud del exequatur se otorgue fuerza ejecutiva a la ejecutoria extranjera, se comunicar el auto por certificacin a la Audiencia, para que sta d la orden correspondiente al Juez de Primera Instancia del partido en que est domiciliado el condenado en la sentencia, o de aquel en que deba ejecutarse, a fin de que tenga efecto lo en ella mandado, el art. 523.2 LEC dispone que, en todo caso, la ejecucin de sentencias y ttulos ejecutivos extranjeros se llevar a cabo en Espaa conforme a las disposiciones de la LEC, salvo que se dispusiere otra cosa en los tratados internacionales vigentes en Espaa.
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TEMA 67 67- EJECUCION PROVISIONAL 1. CONCEPTO Y CARACTERISTICAS GENERALES El ttulo ejecutivo por antonomasia es la sentencia firme de condena. La firmeza de una sentencia que contiene la condena del deudor demandado a realizar una prestacin en el sentido del art. 1088 CC: dar, hacer o no hacer- trae consigo su ejecutabilidad. Es ms, la ejecutabilidad de una sentencia firme de condena es algo que no deriva meramente de la ley sino que deriva directamente de la Constitucin; concretamente, del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva consagrado en el art. 24.1 CE. Este derecho fundamental incluye el derecho a la ejecucin de lo resuelto. El derecho a la tutela judicial efectiva comprende igualmente el derecho a que, si dicha resolucin es dictada, la misma, llegado el caso, sea ejecutada. Como viene a sealar el TC; la ausencia de tutela jurisdiccional ejecutiva hara que la tutela jurisdiccional declarativa se convirtiera en una mera declaracin de intenciones (STC 32/1982) por ejemplo). Ahora bien firmeza y ejecutabilidad no son sinnimos. Puede darse la una sin la otra: puede haber firmeza sin ejecutabilidad y ejecutabilidad sin firmeza. En primer lugar porque hay resoluciones judiciales firmes cuyo contenido no es por naturaleza susceptible de ejecucin forzosa (as, los pronunciamientos meramente procesales y los pronunciamientos de fondo de naturaleza meramente declarativa y constitutiva). Pero en segundo lugar la ley puede autorizar que una sentencia de condena sea ejecutada aunque la misma est pendiente de recurso, la ejecucin ser provisional, a resultas de lo que se decida en dicho recurso. Ejecucin provisional es, por tanto, la ejecucin forzosa de una resolucin judicial que no ha adquirido firmeza. La ejecucin provisional de resoluciones no firmes no garantiza el art. 24.1 CE, sino que el legislador puede permitirla o no libremente (STC 80/1990). Tan constitucional sera no permitir en ningn caso la ejecucin provisional como permitirla con mayor amplitud. Como CARACTERISTICAS ms importantes de la regulacin de la ejecucin provisional contenida en la LEC deben sealarse las siguientes: Todas las sentencias de primera o segunda instancia que contengan pronunciamientos de condena son ex lege provisionalmente ejecutables, salvo las expresas excepciones previstas en la LEC. Despachada la ejecucin provisional, es el ejecutado el que tiene la carga de oponerse a la misma, variando el fundamento y finalidad de esta oposicin en funcin de que la condena sea dineraria o no dineraria. La legitimacin para instar la ejecucin provisional se reconoce sin restricciones a quien haya obtenido un pronunciamiento a su favor en la sentencia, con independencia de si la ha recurrido o no. Y lo ms importante, la ejecucin provisional de las sentencias de condena no exige que el solicitante preste caucin para responder de lo obtenido, de los daos y perjuicios causados y de las costas, para el caso de revocacin de la sentencia. 2. PRESUPUESTOS DE LA EJECUCION PROVISIONAL Resoluciones susceptibles de ejecucin provisional La lectura del art. 524.2 LEC revela que susceptibles de ejecucin provisional son las sentencias de condena, que no sean firmes. Ahora bien, esta afirmacin merece seguidamente ser matizada, ya que, de un lado, cabe plantearse si otro tipo de resoluciones judiciales son susceptibles de ejecucin provisional, y de otro lado, no todas las sentencias de condena no firmes son susceptibles de ejecucin provisional. As en primer lugar, parece claro que al ceir el art. 524.2 LEC la ejecucin provisional a las sentencias de condena, est excluyendo las sentencias que contengan pronunciamientos meramente declarativos o constitutivos. En segundo lugar aunque el mismo art. Hace referencia a las sentencias hay que admitir, por una interpretacin lgica y teleolgica, que ciertas resoluciones que adoptan la forma de auto y que contienen pronunciamientos de condena son susceptibles de ejecucin provisional.
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Y en tercer lugar, si bien la LEC permite la ejecucin provisional de cualquier pronunciamiento de condena aunque la sentencia en la que se contenga no sea firme, establece a continuacin determinados supuestos de sentencias no provisionalmente ejecutables (art. 525 LEC). Competencia La atribuye en todo caso al tribunal que hubiere conocido del proceso en primera instancia, con independencia de que la sentencia provisionalmente ejecutable sea la dictada en primera instancia o sea la dictada en segunda instancia. As se desprende de los arts. 524.2 y 535.2 LEC. Asimismo aunque la pendencia de un recurso devolutivo supone que el tribunal que dict la resolucin recurrida pierda su competencia para conocer del asunto, el art. 462 LEC dispone que: Durante la sustanciacin del recurso de apelacin, la jurisdiccin del tribunal que hubiere dictado la resolucin recurrida se limitar a las actuaciones relativas a la ejecucin provisional de la resolucin apelada. Legitimacin El art. 526 LEC reconoce legitimacin para instar la ejecucin provisional a quien haya obtenido un pronunciamiento a su favor en sentencia de condena. Tanto puede suceder que legitimada est una de las partes, como que lo estn ambas (por ejemplo, porque se estim total o parcialmente la demanda, pero tambin se estim total o parcialmente la reconvencin del demandado, y ello con independencia de que se haya recurrido o no la sentencia).
3. SOLICITUD DE EJECUCION PROVISIONAL. MOMENTO PROCESAL La ejecucin provisional slo puede despacharse a instancia de parte legitimada, que habr de presentar su solicitud ante el tribunal competente. Dicha solicitud habr de adoptar la forma de demanda, tal y como previene el art. 524.1 LEC. Dicha demanda deber acomodarse a los requisitos que para toda demanda ejecutiva establece el art. 549 LEC. Asimismo, a la demanda ejecutiva debern acompaarse, cuando sean preceptivos, los documentos sealados en el art. 550 LEC. La ejecucin provisional puede solicitarse en cualquier momento desde la notificacin de la resolucin que tenga por preparado el recurso devolutivo (apelacin, extraordinario por infraccin procesal o casacin) y siempre antes de que haya recado sentencia en dicho recurso (arts. 527.1 y 535.2 LEC). Debe tenerse en cuenta que la ejecucin provisional de las sentencias en las que se tutelen derechos fundamentales, tendr carcter preferente (art. 524.5 LEC). 4. DESPACHO DE LA EJECUCIN PROVISIONAL Segn el art. 527.3 LEC: Solicitada la ejecucin provisional, el tribunal la despachar salvo que se trate de sentencia comprendida en el art. 525, o que no contuviere pronunciamiento de condena a favor del solicitante. Debe entenderse que el tribunal tambin puede denegar el despacho de la ejecucin si falta cualquier otro presupuesto de la misma. En caso de que se trate de un defecto subsanable, el tribunal debe permitir la subsanacin antes de denegar el despacho de la ejecucin. Contra el auto que deniegue la ejecucin provisional se dar recurso de apelacin, que se tramitar y resolver con carcter preferente. Contra el auto que despache la ejecucin provisional no se dar recurso alguno, sin perjuicio de la oposicin que pueda formular el ejecutado conforme a lo dispuesto en el artculo siguiente (art. 527.4 LEC). 5. OPOSICION A LA EJECUCION PROVISIONAL Y ACTUACIONES EJECUTIVAS CONCRETAS Despachada la ejecucin provisional, la misma se llevar a cabo del mismo modo que una ejecucin ordinaria o definitiva, y las partes dispondrn de los mismos derechos y facultades procesales que en una ejecucin definitiva (arts. 524.2 y 3 LEC). Motivos de oposicin La oposicin del ejecutado a la ejecucin provisional slo puede fundarse en alguno o algunos de los motivos siguientes: Motivos comunes a toda oposicin: En primer trmino, cualquiera que sea la naturaleza de la condena cuya ejecucin provisional se ha despachado, el deudor ejecutado puede oponerse en todo caso alegando haberse despachado la ejecucin provisional con infraccin del artculo anterior (art. 528.2.1 LEC), Pese a que literalmente, este motivo slo hace referencia a que se haya infringido el
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art. 527 LEC, debe entenderse que el ejecutado puede alegar cualquier infraccin de las normas sobre solicitud y despacho de la ejecucin provisional. Motivos relativos a la oposicin a la ejecucin provisional de condenas no dinerarias: Si la sentencia fuese de condena no dineraria, resultar imposible o de extrema dificultad, atendida la naturaleza de las actuaciones ejecutivas, restaurar la situacin anterior a la ejecucin provisional o compensar econmicamente al ejecutado mediante el resarcimiento de los daos y perjuicios que se le causaren, si aquella sentencia fuese revocada. (528.2.2) Motivos relativos a la oposicin a actuaciones ejecutivas concretas de condenas dinerarias: Si la sentencia fuese de condena dineraria, el ejecutado no podr oponerse a la ejecucin provisional, sino nicamente a actuaciones ejecutivas concretas del procedimiento de apremio, cuando entienda que dichas actuaciones causaren una situacin absolutamente imposible de restaurar o de compensar econmicamente mediante el resarcimiento de daos y perjuicios (528.3). As pues son 4 las caractersticas: No cabe oposicin a la ejecucin provisional en su conjunto sino slo a actividades ejecutivas concretas. La oposicin debe fundarse en la absoluta imposibilidad de restauracin o compensacin al ejecutado en caso de revocacin de la sentencia. El ejecutado tiene la carga de indicar medidas alternativas. El ejecutado tiene la carga de ofrecer caucin suficiente Procedimiento de la oposicin a la ejecucin provisional La sustanciacin de la oposicin a la ejecucin provisional y a actuaciones ejecutivas concretas se sujeta a los siguientes trmites y reglas: Escrito de oposicin. Plazo: El escrito de oposicin a la ejecucin provisional habr de presentarse al tribunal de la ejecucin dentro de los cinco das siguientes al de la notificacin de la resolucin que acuerde el despacho de ejecucin o las actuaciones concretas a que se oponga (529.1). Alegaciones de las dems partes. Posible caucin del ejecutante en caso de condenas no dinerarias: Del escrito de oposicin a la ejecucin y de los documentos que se acompaen se dar traslado al ejecutante y a quienes estuvieren personados en la ejecucin provisional, para que manifiesten y acrediten, en el plazo de cinco das, lo que consideren conveniente (529.2). 529.3: Si se tratase de ejecucin provisional de sentencia de condena no dineraria y se hubiere alegado la causa segunda del apartado 2 del artculo 528, de oposicin a la ejecucin provisional, el que la hubiere solicitado, adems de impugnar cuanto se haya alegado de contrario, podr ofrecer caucin suficiente para garantizar que, en caso de revocarse la sentencia, se restaurar la situacin anterior o, de ser esto imposible, se resarcirn los daos y perjuicios causados. Decisin sobre el incidente de oposicin: Tras las alegaciones de las partes, el tribunal debe resolver el incidente en forma de auto, frente al que no cabe recurso alguno. El contenido de dicho auto podr ser, obviamente, desestimatorio o estimatorio de la oposicin, pero sobre todo, tendr contenido y efectos distintos en funcin de la naturaleza de la condena a ejecutar y del motivo de oposicin. El auto que decide sobre la oposicin a la ejecucin provisional puede tener el siguiente contenido y efectos: Si se desestima la oposicin a la ejecucin provisional a medidas ejecutivas concretas, la ejecucin provisional seguir adelante. 530.1: Cuando se estime la oposicin fundada en la causa primera del apartado 2 del artculo 528, la oposicin a la ejecucin provisional se resolver mediante auto en el que se declarar no haber lugar a que prosiga dicha ejecucin provisional, alzndose los embargos y trabas y las medidas de garanta que pudieran haberse adoptado. 530.2: Si la oposicin se hubiese formulado en caso de ejecucin provisional de condena no dineraria, cuando el tribunal estimare que, de revocarse posteriormente la condena, sera imposible o extremadamente difcil restaurar la situacin anterior a la ejecucin provisional o garantizar el resarcimiento mediante la caucin que el solicitante se mostrase dispuesto a prestar, dictar auto dejando en suspenso la ejecucin, pero subsistirn los embargos y las medidas de garanta adoptadas y se adoptarn las que procedieren, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 700. LC-K
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530.3: Cuando, siendo dineraria la condena, la oposicin se hubiere formulado respecto de actividades ejecutivas concretas, se estimar dicha oposicin si el tribunal considerara posibles y de eficacia similar las actuaciones o medidas alternativas indicadas por el provisionalmente ejecutado o si, habiendo ste ofrecido caucin que se crea suficiente para responder de la demora en la ejecucin, el tribunal apreciare que concurre en el caso una absoluta imposibilidad de restaurar la situacin anterior a la ejecucin o de compensar econmicamente al ejecutado provisionalmente mediante ulterior resarcimiento de daos y perjuicios, en caso de ser revocada la condena. La estimacin de esta oposicin nicamente determinar que se deniegue la realizacin de la concreta actividad ejecutiva objeto de aqulla, prosiguiendo el procedimiento de apremio segn lo previsto en la presente Ley.
6. SUSPENSION DE LA EJECUCION PROVISIONAL EN CASO DE CONDENAS DINERARIAS 531: Se suspender la ejecucin provisional de pronunciamientos de condena al pago de cantidades de dinero lquidas cuando el ejecutado pusiere a disposicin del Juzgado, para su entrega al ejecutante, sin perjuicio de lo dispuesto en la seccin siguiente, la cantidad a la que hubiere sido condenado, ms los intereses correspondientes y las costas que se hubieren producido hasta ese momento. Liquidados aqullos y tasadas stas se decidir sobre la continuacin o el archivo de la ejecucin. Consideraciones: - Esta facultad queda limitada a las condenas dinerarias lquidas. - Se trata de una facultad que el ejecutado puede ejercitar en cualquier momento del proceso de ejecucin provisional. - El ejercicio de esta facultad implica que el ejecutado debe poner a disposicin del tribunal (por lo tanto, consignar judicialmente) la cantidad adecuada ms la que estime procedente por intereses y costas. A continuacin se proceder, con arreglo a las normas generales, a la liquidacin de los intereses y a la tasacin de las costas causadas hasta ese momento. Si la cantidad consignada cubre la cuanta definitivamente resultante, se entregar al ejecutante la cantidad debida (y al ejecutado el sobrante, en su caso) y se archivar la ejecucin. Si la cantidad consignada no cubre la cuanta resultante, proseguir la ejecucin, sin perjuicio de que el ejecutado pueda volver a hacer uso de esta facultad conferida por el art. 531 LEC. - En caso de revocacin de la sentencia, se proceder con arreglo a lo dispuesto en el art. 533 LEC. 7. CONFIRMACION O REVOCACION DE LA SENTENCIA PROVISIONALMENTE EJECUTADA Revocacin de condenas dinerarias: Art. 533 LEC: 1. Si el pronunciamiento provisionalmente ejecutado fuere de condena al pago de dinero y se revocara totalmente, se sobreseer la ejecucin provisional y el ejecutante deber devolver la cantidad que, en su caso, hubiere percibido, reintegrar al ejecutado las costas de la ejecucin provisional que ste hubiere satisfecho y resarcirle de los daos y perjuicios que dicha ejecucin le hubiere ocasionado. 2. Si la revocacin de la sentencia fuese parcial, slo se devolver la diferencia entre la cantidad percibida por el ejecutante y la que resulte de la confirmacin parcial, con el incremento que resulte de aplicar a dicha diferencia, anualmente, desde el momento de la percepcin, el tipo del inters legal del dinero. 3. Si la sentencia revocatoria no fuera firme, la percepcin de las cantidades e incrementos previstos en los apartados anteriores de este artculo, podr pretenderse por va de apremio ante el tribunal que hubiere sustanciado la ejecucin provisional. La liquidacin de los daos y perjuicios se har segn lo dispuesto en los artculos 712 y siguientes de esta Ley. El obligado a devolver, reintegrar e indemnizar podr oponerse a actuaciones concretas de apremio, en los trminos del apartado 3 del artculo 528. Cuando se acaba de decir es aplicable a los casos en que la sentencia sea totalmente revocatoria y, adems, devenga firme. Revocacin de condenas no dinerarias Art. 534 LEC: 1. Si la resolucin provisionalmente ejecutada que se revocase hubiere condenado a la entrega de un bien determinado, se restituir ste al ejecutado, en el concepto en que lo hubiere tenido, ms las rentas, frutos o productos, o el valor pecuniario de la utilizacin del bien.
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Si la restitucin fuese imposible, de hecho o de derecho, el ejecutado podr pedir que se le indemnicen los daos y perjuicios, que se liquidarn por el procedimiento establecido en los artculos 712 y siguientes. 2. Si se revocara una resolucin que contuviese condena a hacer y ste hubiese sido realizado, se podr pedir que se deshaga lo hecho y que se indemnicen los daos y perjuicios causados. 3. Para la restitucin de la cosa, la destruccin de lo mal hecho o la exaccin de daos y perjuicios, previstas en los apartados anteriores, proceder, en caso de que la sentencia revocatoria no sea firme, la va de ejecucin ante el tribunal competente para la provisional. 4. En los casos previstos en los apartados anteriores, el obligado a restituir, deshacer o indemnizar podr oponerse, dentro de la va de ejecucin, con arreglo a lo previsto en el artculo 528 de esta Ley.
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TEMA 68 68- LAS MEDIDAS CAUTELARES 1. CONCEPTO Las medidas cautelares son el remedio arbitrado por el Derecho para conjurar los riesgos que la duracin del proceso puede suponer para la eficacia de los eventuales pronunciamientos que se dicten al final del mismo. Para evitar esos riesgos existen las medidas cautelares. A travs de ellas el actor puede obtener un pronunciamiento judicial que evite que la sentencia que se dicte, caso de serle favorable, quede privada de efectividad. As, las medidas cautelares pueden definirse como aquella forma de tutela jurisdiccional que tiene por funcin evitar los riesgos que amenacen la eficacia de los eventuales pronunciamientos que se dicten al final del proceso. Partiendo de esta definicin, se comprueba que son 2 las notas esenciales que delimitan el mbito de la tutela cautelar: -Instrumentalidad: La MC es instrumental respecto del proceso principal, cuyo posible resultado favorable al demandante pretende asegurar. La instrumentalidad de las MC implica la existencia de un nexo necesario entre stas y el proceso principal. En primer lugar no hay medidas cautelares si no hay ya un proceso iniciado o a punto de iniciarse (instrumentalidad en sentido estricto). En segundo lugar, la instrumentalidad tambin significa que las medidas cautelares se extinguen con la terminacin del proceso principal (provisionalidad o temporalidad de las MC). -Contenido y finalidad: A este respecto, del art. 721 LEC se deriva que son cautelares las medidas necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dictare. El problema estriba en que respecto del mbito o contenido posible de la tutela cautelar han coexistido y coexisten concepciones doctrinales diversas. Acerca de esto, la LEC no parece tomar decidido partido por ninguna posicin doctrinal. As de un lado, de acuerdo con el art. 726.1.1 LEC, el tribunal puede acordar como MC respecto de los bienes y derechos del demandado cualquier actuacin, directa o indirecta, que sea exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria, de modo que no pueda verse impedida o dificultada por situaciones producidas durante la pendencia del proceso correspondiente. Pero por otro lado, el art. 726.2 LEC dice que con el carcter temporal, provisional, condicionado y susceptible de modificacin y alzamiento previsto en esta Ley para las MC, el tribunal podr acordar como tales las que consistan en rdenes y prohibiciones de contenido similar a lo que se pretenda en el proceso, sin prejuzgar la sentencia que en definitiva se dicte. En definitiva, en la LEC son MC no slo aquellas que por su contenido y finalidad sirven al aseguramiento de una eventual ejecucin forzosa, sino cualquier tipo de medida que haga posible la efectividad de la tutela judicial declarativa y, por consiguiente, tambin son cautelares las medidas que aseguran la efectividad de los pronunciamientos meramente declarativos o constitutivos, as como las medidas que no son de mero aseguramiento sino anticipatorios del contenido de lo que se pretenda en el proceso. La tutela cautelar forma parte integrante del contenido esencial del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva reconocido en el art. 24.1 CE. 2. PRESUPUESTOS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES Presupuestos MATERIALES de las medidas cautelares Adecuacin de la MC a la situacin jurdica cautelable. La situacin jurdica cautelable es la situacin jurdica para cuyo aseguramiento o efectividad se pide la MC, es decir, la accin firmada que constituye el objeto del proceso principal. Pues bien, presupuesto de toda medida cautelar es, dada la instrumentalidad y finalidad de la misma, que exista una adecuacin entre la MC solicitada y el objeto del proceso principal (ya incoado o que se incoar tras la adopcin de la medida). Dicha adecuacin consiste en que la medida pueda realmente cumplir su finalidad de asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dictare (art. 721.1 LEC) o, como dice el art. 726.1.1 LEC ser exclusivamente conducente a hacer posible la efectividad de la tutela judicial que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria. De este modo, ha de existir correspondencia ente el contenido y efectos de la
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cautela que se pide y la pretensin ejercitada en el proceso principal, sin que, lgicamente, sea admisible adoptar una medida cautelar que no sirva para garantizar la efectividad de la tutela. Menor onerosidad. A tenor de lo dispuesto en el art. 726.1.2 LEC, la MC debe tener como caracterstica no ser susceptible de sustitucin por otra medida igualmente eficaz, a los efectos del apartado precedente, pero menos gravosa o perjudicial para el demandado. Establece la LEC como presupuesto de las medidas cautelares un criterio de menor onerosidad, es decir, la MC que en cada caso se solicite debe ser, de entre las adecuadas para el fin propuesto, la menos gravosa o perjudicial para el demandado. Peligro en la demora (periculum in mora) Se puede decir que ms que un presupuesto es el fundamento o razn de ser de las MC: el riesgo de inefectividad de la eventual futura sentencia estimatoria. Los tipos de riesgos que pueden amenazar la efectividad de la sentencia son muy variados. As, por ejemplo, la insolvencia del demandado, la transmisin del bien a un tercero de modo que lo haga irreivindicable, la destruccin de la cosa o su prdida de valor, los daos y perjuicios causados al actor por la actividad ilcita del demandado, o, en fin, la prdida de sentido o finalidad de la tutela jurisdiccional solicitada por el mero lapso de tiempo. Siendo, como se ve, muy variados los tipos de peligro que pueden darse, en cada caso concreto el solicitante de una MC debe alegar y probar cul es el concreto peligro que con la cautela pretende evitar. Si ese peligro no se da, la MC no puede ser adoptada. Este presupuesto viene regulado en el art. 728.1 LEC bajo la rbrica Peligro por la mora procesal segn el cual: Slo podrn acordarse medidas cautelares si quien las solicita justifica, que, en el caso de que se trate, podran producirse durante la pendencia del proceso, de no adoptarse las medidas solicitadas, situaciones que impidieren o dificultaren la efectividad de la tutela que pudiere otorgarse en una eventual sentencia estimatoria. No se acordarn medidas cautelares cuando con ellas se pretenda alterar situaciones de hecho consentidas por el solicitante durante largo tiempo, salvo que ste justifique cumplidamente las razones por las cuales dichas medidas no se han solicitado hasta entonces. Apariencia de buen derecho (fumus boni iuris) Art. 728.2 LEC: El solicitante de medidas cautelares tambin habr de presentar los datos, argumentos y justificaciones documentales que conduzcan a fundar, por parte del tribunal, sin prejuzgar el fondo del asunto, un juicio provisional e indiciario favorable al fundamento de su pretensin. En defecto de justificacin documental, el solicitante podr ofrecerla por otros medios. Prestacin de caucin por el solicitante Art. 728.3 LEC: Salvo que expresamente se disponga otra cosa, el solicitante de la medida cautelar deber prestar caucin suficiente para responder, de manera rpida y efectiva, de los daos y perjuicios que la adopcin de la medida cautelar pudiera causar al patrimonio del demandado. El tribunal determinar la caucin atendiendo a la naturaleza y contenido de la pretensin y a la valoracin que realice, segn el apartado anterior, sobre el fundamento de la solicitud de la medida. La caucin a que se refiere el prrafo anterior podr otorgarse en cualquiera de las formas previstas en el prrafo segundo del apartado 3 del artculo 529. En los procedimientos en los que se ejercite una accin de cesacin en defensa de los intereses colectivos y de los intereses difusos de los consumidores y usuarios, el Tribunal podr dispensar al solicitante de la medida cautelar del deber de prestar caucin, atendidas las circunstancias del caso, as como la entidad econmica y la repercusin social de los distintos intereses afectados. Respecto de este presupuesto de la caucin, deben hacerse las siguientes observaciones: La prestacin de caucin por el solicitante es la regla general, pero puede quedar exceptuada por la ley en ciertos casos. En sentido estricto, la prestacin de caucin no es un presupuesto de la adopcin de la MC. Para la adopcin de la MC basta con el ofrecimiento por parte del solicitante de prestar caucin para el caso de que la medida sea acordada. La prestacin de caucin es ms bien una condicin a la que queda sometida la adopcin de la MC y, en sentido estricto, de lo que es presupuesto es de la ejecucin de la medida (arts. 737 y 738.1 LEC)
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La caucin puede adoptar cualquiera de las formas previstas en el art. 529.3 LEC: dinero efectivo; aval solidario de duracin indefinida y pagadero a primer requerimiento emitido por entidad de crdito o sociedad de garanta recproca; o cualquier otro medio que garantice la inmediata disponibilidad de la cantidad que se trate. Es el tribunal el que fija el tipo y cuanta de la caucin. La prestacin de caucin no suple la falta de fumus boni iuris o de periculum in mora, sino que es presupuesto complementario. El derecho a asistencia jurdica gratuita no exime de la prestacin de caucin. Estn exentos de prestar caucin las Administraciones pblicas, tanto la del Estado y autonmicas (art. 12 Ley 52/1997 de 27 noviembre de Asistencia jurdica al Estado e Instituciones pblicas) como las locales (arts. 185.5 de la Ley de Rgimen Local). La ejecucin exigible al solicitante no debe confundirse con la caucin sustitutoria que la ley permite prestar al demandado para que se alce la medida cautelar ya adoptada. En tales casos, es el demandado el que presta una garanta patrimonial para asegurar los daos y perjuicios que se puedan causar al demandante por el alzamiento de la MC. Presupuestos PROCESALES de las medidas cautelares Necesaria instancia de parte Las medidas cautelares no pueden ser acordadas de oficio por el tribunal, sino exclusivamente a instancia de parte (art. 721 LEC). Slo quedan exceptuadas de esta regla ciertos tipos de medidas cautelares que se pueden acordar en los procesos especiales sobre capacidad y filiacin, en atencin a la naturaleza no disponible de las cuestiones que constituyen el objeto de dichos procesos. Fuera de esos casos, los tribunales no slo no pueden acordar de oficio MC sino que tampoco pueden acordar medidas ms gravosas que las solicitadas. Pendencia actual o prxima del proceso principal Las medidas cautelares se solicitan una vez iniciado el proceso principal. Pero tambin pueden solicitarse antes de la interposicin de la demanda, si bien en ese caso, una vez acordadas, la demanda debe ser presentada a los 20 das siguientes, so pena de que las medidas sean alzadas (art. 730 LEC). As pues, para solicitar y acordar medidas cautelares es necesario que haya un proceso pendiente, o que el mismo se inicie en un determinado plazo. Jurisdiccin y competencia Competencia internacional: Arts. 722, II LEC, art. 22.5 LOPJ y art. 31 del Reglamento Comunitario 44/2001. Con arreglo a los Tratados y Convenios que sean de aplicacin, tambin podr solicitar de un tribunal espaol la adopcin de medidas cautelares quien acredite ser parte de un proceso jurisdiccional o arbitral que se siga en pas extranjero, en los casos en que para conocer del asunto principal no sean exclusivamente competentes los tribunales espaoles. Jurisdiccin por razn de la materia: Art. 722, I LEC. Podr pedir al tribunal medidas cautelares quien acredite ser parte de un proceso arbitral pendiente en Espaa; o, en su caso, haber pedido la formalizacin judicial a que se refiere el artculo 38 de la Ley de Arbitraje; o en el supuesto de un arbitraje institucional, haber presentado la debida solicitud o encargo a la institucin correspondiente segn su Reglamento. Competencia objetiva, territorial y funcional: Art. 723 LEC: 1. Ser tribunal competente para conocer de las solicitudes sobre medidas cautelares el que est conociendo del asunto en primera instancia o, si el proceso no se hubiese iniciado, el que sea competente para conocer de la demanda principal. 2. Para conocer de las solicitudes relativas a medidas cautelares que se formulen durante la sustanciacin de la segunda instancia o de un recurso extraordinario por infraccin procesal o de casacin, ser competente el tribunal que conozca de la segunda instancia o de dichos recursos. Postulacin y defensa
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Como regla general, ser preceptiva la intervencin de procurador y abogado. Ahora bien, la LEC dispone que la intervencin de dichos profesionales no es preceptiva para la solicitud de medidas urgentes con anterioridad al juicio (arts. 23.2.3 y 31.2.2). Esto no significa que las MC ante litem puedan solicitarse y sustanciarse, en todo caso, sin procurador y abogado. Significa que la solicitud de MC podr ser presentada sin procurador ni abogado cuando, adems, se justifique la urgencia. Medidas cautelares ESPECIFICAS La LEC permite solicitar cualquier MC que cumpla los presupuestos anteriormente sealados, est o no tipificada por la ley. No obstante el art. 727 LEC contiene un elenco de posibles medidas cautelares.
3. PROCEDIMIENTO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES Caractersticas generales Como notas ms destacadas del procedimiento de las MC y sin perjuicio de su ulterior examen detallado, se pueden destacar las siguientes: La LEC establece un rgimen jurdico unitario para la adopcin, oposicin, modificacin y alzamiento de las MC. Cualquiera que sea la cautela, el procedimiento es el mismo. Dada la finalidad de las MC, la LEC establece un procedimiento gil y rpido. Las MC se solicitan, como regla, con la demanda principal, o a lo largo de la tramitacin del proceso principal, pero tambin pueden ser solicitadas antes de la interposicin de la demanda, si se acredita la urgencia en su obtencin. Como regla, las MC se adoptan previa audiencia del demandado, pero cabe la adopcin de MC inaudita altera parte por razones de urgencia o de efectividad de la medida. Si las MC se adoptan con contradiccin previa, el ncleo del procedimiento de adopcin es una vista ante el tribunal. Si las medidas cautelares se adoptan sin contradiccin previa, el demandado puede posteriormente oponerse, y el ncleo de esa oposicin es tambin una vista ante el tribunal. Atendida la finalidad de las MC, las mismas pueden ser modificadas o alzadas a lo largo de la pendencia del proceso principal. Adoptada una MC, se permite al demandado ofrecer una contracautela o caucin sustitutoria para que la medida sea alzada, si bien el tribunal no est obligado a aceptarla. Adopcin de las medidas cautelares Momentos posibles para solicitar las MC Las medidas cautelares pueden solicitarse (730): 1 Junto con la demanda principal: La regla general, contenida en el art. 730.1 es que la solicitud de adopcin de MC y la presentacin de la demanda principal sean simultneas, de manera que tanto su presentacin anterior como posterior a dicho momento estn sometidas a un rgimen especial. 2 Antes de la demanda principal: A este supuesto de adopcin ante causum se refiere el art. 730.2, exigiendo a quien pida las MC que alegue y acredite razones de urgencia o necesidad. Dicha urgencia o necesidad tiene que consistir en que el tiempo necesario para preparar y presentar la demanda puede hacer ineficaces las MC que entonces se adopten. Se trata de un periculum in mora cualificado, consistente en el riesgo de inefectividad, no ya de la sentencia, sino de las MC mismas, si han de esperar a ser adoptadas a que se inicie el proceso. En el caso de que las MC sean adoptadas antes de la interposicin de la demanda, el solicitante tiene un plazo perentorio de 20 das para presentar la demanda principal (pues de otro modo se rompera la instrumentalidad esencial de la tutela cautelar). La falta de interposicin de la demanda principal en dicho plazo viene sancionada con el inmediato alzamiento de oficio por parte del tribunal de la medida o medidas acordadas, la condena en costas del solicitante y la declaracin de su responsabilidad por los daos y perjuicios que haya producido a la persona a la que afectaron las medidas. Debe entenderse que el plazo de 20 das para presentar la demanda principal se computa desde la notificacin del auto que acuerda las MC; incluso aunque sea recurrido o se formule oposicin. Cuando las MC se adopten respecto de una controversia que va a ser sometida a arbitraje, no es exigible al solicitante que en el plazo de 20 das se inicie el proceso arbitral, puesto que tal cosa no depende slo de su voluntad. De ah que el art. 730.3 lo que exige al solicitante de las medidas en estos casos es que lleve a cabo en ese plazo las actuaciones tendentes a poner en marcha el arbitraje. 3 Despus de la demanda principal: Las MC tambin pueden solicitarse con posterioridad a la demanda principal y en cualquier momento de la sustanciacin del proceso principal, incluso en fase
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de recurso. Ahora bien, en tal caso el art. 730.4 establece que la solicitud slo podr hacerse cuando se base en hechos y circunstancias que justifiquen la solicitud en esos momentos. La LEC quiere que la regla general sea que las MC se soliciten con la demanda principal. Por eso obliga a quien ms tarde a que justifique el porqu. Esta justificacin habr de consistir, en pura lgica, en que alguno de los presupuestos necesarios para la adopcin de la medida solicitada no concurra con anterioridad (o no concurra con claridad). 1. Las medidas cautelares se solicitarn, de ordinario, junto con la demanda principal. 2. Podrn tambin solicitarse medidas cautelares antes de la demanda si quien en ese momento las pide alega y acredita razones de urgencia o necesidad. En este caso, las medidas que se hubieran acordado quedaren sin efecto si la demanda no se presentare ante el mismo tribunal que conoci de la solicitud de aqullas en los veinte das siguientes a su adopcin. El tribunal, de oficio, acordar mediante auto que se alcen o revoquen los actos de cumplimiento que hubieran sido realizados, condenar al solicitante en las costas y declarar que es responsable de los daos y perjuicios que haya producido al sujeto respecto del cual se adoptaron las medidas. 3. El requisito temporal a que se refiere el apartado anterior no regir en los casos de formalizacin judicial del arbitraje o de arbitraje institucional. En ellos, para que la medida cautelar se mantenga, ser suficiente con que la parte beneficiada por sta lleve a cabo todas las actuaciones tendentes a poner en marcha el procedimiento arbitral. 4. Con posterioridad a la presentacin de la demanda o pendiente recurso slo podr solicitarse la adopcin de medidas cautelares cuando la peticin se base en hechos y circunstancias que justifiquen la solicitud en esos momentos. Solicitud de las MC Art. 732 LEC: 1. La solicitud de medidas cautelares se formular con claridad y precisin, justificando cumplidamente la concurrencia de los presupuestos legalmente exigidos para su adopcin. 2. Se acompaarn a la solicitud los documentos que la apoyen o se ofrecer la prctica de otros medios para el acreditamiento de los presupuestos que autorizan la adopcin de medidas cautelares. Cuando las medidas cautelares se soliciten en relacin con procesos incoados por demandas en que se pretenda la prohibicin o cesacin de actividades ilcitas, tambin podr proponerse al tribunal que, con carcter urgente y sin dar traslado del escrito de solicitud, requiera los informes u ordene las investigaciones que el solicitante no pueda aportar o llevar a cabo y que resulten necesarias para resolver sobre la solicitud. Para el actor precluir la posibilidad de proponer prueba con la solicitud de las medidas cautelares. 3. En el escrito de peticin habr de ofrecerse la prestacin de caucin, especificando de qu tipo o tipos se ofrece constituirla y con justificacin del importe que se propone. Adopcin de las MC con o sin audiencia previa de la parte contraria Art. 733 LEC: 1. Como regla general, el tribunal proveer a la peticin de medidas cautelares previa audiencia del demandado. 2. No obstante lo dispuesto en el apartado anterior, cuando el solicitante as lo pida y acredite que concurren razones de urgencia o que la audiencia previa puede comprometer el buen fin de la medida cautelar, el tribunal podr acordarla sin ms trmites mediante auto, en el plazo de cinco das, en el que razonar por separado sobre la concurrencia de los requisitos de la medida cautelar y las razones que han aconsejado acordarla sin or al demandado. Contra el auto que acuerde medidas cautelares sin previa audiencia del demandado no cabr recurso alguno y se estar a lo dispuesto en el captulo III de este ttulo. El auto ser notificado a las partes sin dilacin y, de no ser posible antes, inmediatamente despus de la ejecucin de las medidas. Adopcin de las MC previa audiencia del demandado Arts 734.1: Recibida la solicitud, el tribunal, mediante providencia, salvo los casos del prrafo segundo del artculo anterior, en el plazo de cinco das, contados desde la notificacin de aqulla al demandado convocar las partes a una vista, que se celebrar dentro de los diez das siguientes sin necesidad de seguir el orden de los asuntos pendientes cuando as lo exija la efectividad de la medida cautelar. En la vista se concentran todos los dems actos de alegacin y los de prctica de la prueba. Con la finalidad de que el procedimiento de adopcin de las MC no se dilate en el tiempo, slo podrn LC-K
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admitirse aquellos medios de prueba, que, siendo pertinentes y tiles, puedan practicarse en el mismo acto de la vista (salvo la prueba de reconocimiento judicial, que puede, excepcionalmente diferirse 5 das). Por otra parte el mismo art. 734.3 dispone que: Contra las resoluciones del tribunal sobre el desarrollo de la comparecencia, su contenido y la prueba propuesta no cabr recurso alguno, sin perjuicio de que, previa la oportuna protesta, en su caso, puedan alegarse las infracciones que se hubieran producido en la comparecencia en el recurso contra el auto que resuelva sobre las medidas cautelares. 735 LEC: 1. Terminada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco das, decidir mediante auto sobre la solicitud de medidas cautelares. 2. Si el tribunal estimare que concurren todos los requisitos establecidos y considerare acreditado, a la vista de las alegaciones y las justificaciones, el peligro de la mora procesal, atendiendo a la apariencia de buen derecho, acceder a la solicitud de medidas, fijar con toda precisin la medida o medidas cautelares que se acuerdan y precisar el rgimen a que han de estar sometidas, determinando, en su caso, la forma, cuanta y tiempo en que deba prestarse caucin por el solicitante. Asimismo, el tribunal har el pronunciamiento que proceda sobre la condena en costas. Contra el auto que acuerde medidas cautelares cabr recurso de apelacin, sin efectos suspensivos. 736 LEC: 1. Contra el auto en que el tribunal deniegue la medida cautelar slo cabr recurso de apelacin, al que se dar una tramitacin preferente. Las costas se impondrn con arreglo a los criterios establecidos en el artculo 394. 2. Aun denegada la peticin de medidas cautelares, el actor podr reproducir su solicitud si cambian las circunstancias existentes en el momento de la peticin. Acordada una MC, se debe proceder a su cumplimiento. Ahora bien, no se proceder a ningn acto de cumplimiento de la MC acordada hasta que el solicitante haya prestado la caucin sealada y el tribunal decida, mediante providencia, sobre la idoneidad y sobre la suficiencia del importe de la caucin (737). La ejecucin de las MC puede realizarse de oficio, empleando para ello los medios que fueran necesarios, incluso los previstos para la ejecucin de sentencias. Oposicin a las MC adoptadas sin audiencia del demandado Artculo 739. Oposicin a la medida cautelar. En los casos en que la medida cautelar se hubiera adoptado sin previa audiencia del demandado, podr ste formular oposicin en el plazo de veinte das, contados desde la notificacin del auto que acuerda las medidas cautelares. Artculo 740. Causas de oposicin. Ofrecimiento de caucin sustitutoria. El que formule oposicin a la medida cautelar podr esgrimir como causas de aqulla cuantos hechos y razones se opongan a la procedencia, requisitos, alcance, tipo y dems circunstancias de la medida o medidas efectivamente acordadas, sin limitacin alguna. Tambin podr ofrecer caucin sustitutoria, con arreglo a lo dispuesto en el captulo y de este ttulo. Si el demandado no formula oposicin, deber soportar los efectos desfavorables de esta carga procesal, consistentes en la preclusin de la facultad de hacer valer sus motivos en un momento posterior. Artculo 741. Traslado de la oposicin al solicitante, comparecencia en vista y decisin. 1. Del escrito de oposicin se dar traslado al solicitante, procedindose seguidamente conforme a lo previsto en el artculo 734. 2. Celebrada la vista, el tribunal, en el plazo de cinco das, decidir en forma de auto sobre la oposicin. Si mantuviere las medidas cautelares acordadas condenar al opositor a las costas de la oposicin. Si alzare las medidas cautelares, condenar al actor a las costas y al pago de los daos y perjuicios que stas hayan producido. 3. El auto en que se decida sobre la oposicin ser apelable sin efecto suspensivo. Artculo 742. Exaccin de daos y perjuicios.
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Una vez firme el auto que estime la oposicin, se proceder, a peticin del demandado y por los trmites previstos en los artculos 712 y siguientes, a la determinacin de los daos y perjuicios que, en su caso, hubiera producido la medida cautelar revocada; y, una vez determinados, se requerir de pago al solicitante de la medida, procedindose de inmediato, si no los pagare, a su exaccin forzosa. Modificacin o alzamiento de las MC. Caucin sustitutoria La doctrina procesalista se muestra unnimemente de acuerdo en que una de las caractersticas de las MC es su variabilidad. Ello significa que las MC acordadas pueden ser ulteriormente modificadas o alzadas durante la pendencia del proceso principal (o tambin, en sentido inverso, que las medidas inicialmente denegadas puedan ser acordadas con posterioridad). La LEC establece variabilidad de las MC, previendo 3 tipos de supuestos: Modificacin: Arts 743: Las medidas cautelares podrn ser modificadas alegando y probando hechos y circunstancias que no pudieron tenerse en cuenta al tiempo de su concesin o dentro del plazo para oponerse a ellas. La solicitud de modificacin ser sustanciada y resuelta conforme a lo previsto en los artculos 734 y siguientes. El procedimiento para modificar las MC adoptadas se inicia mediante un escrito de parte al que se le da la misma tramitacin que a la peticin inicial con contradiccin en vista (734). Por otra parte el art. 736.2 precepta que: Aun denegada la peticin de medidas cautelares, el actor podr reproducir su solicitud si cambian las circunstancias existentes en el momento de la peticin. Alzamiento: Los artculos 744 y 745 regulan el alzamiento de las MC acordadas cuando se dan las circunstancias sobrevenidas que afectan bien a la instrumentalidad de la cautela, bien al presupuesto del fumus boni iuris, distinguindose 2 casos segn que la sentencia dictada en el procedimiento principal sea o no firme. 1- Si el proceso principal ha terminado por sentencia firme absolutoria las MC pierden su sentido instrumental y deben ser alzadas de oficio, con condena al demandante al pago de los daos y perjuicios causados al demandado (art. 745). Si el proceso principal ha terminado por sentencia condenatoria, las MC acordadas se mantienen hasta que transcurra el plazo de espera de la ejecucin forzosa de resoluciones judiciales previsto en el art. 548 LEC. Transcurrido dicho plazo, sino se solicita la ejecucin, se alzarn las medidas acordadas. Igualmente se alzarn las medidas acordadas si el proceso queda en suspenso durante ms de 6 meses por causa imputable al solicitante de la medida (art. 731.1 LEC) 2- Cuando en el proceso principal se haya dictado sentencia no firme (ST de 1 o 2 instancia objeto de recurso), hay que distinguir varios supuestos: - Si la demanda es totalmente estimatoria, obviamente las medidas se mantienen (salvo que se despache ejecucin provisional; v. art. 731). - Si la demanda es desestimada totalmente, las MC adoptadas deben ser inmediatamente alzadas, incluso de oficio. No obstante, el actor puede solicitar su mantenimiento o la adopcin de medidas distintas y el tribunal, oda la parte contraria, atendidas las circunstancias del caso y previo aumento del importe de la caucin, puede acceder a esta solicitud. - Si la estimacin de la demanda fuera parcial, el tribunal, a solicitud del demandado y con audiencia de la parte contraria, decidir sobre el mantenimiento, alzamiento o modificacin de las MC acordadas. Respecto a la caucin sustitutoria: Artculo 746. Caucin sustitutoria. 1. Aquel frente a quien se hubieren solicitado o acordado medidas cautelares podr pedir al tribunal que acepte, en sustitucin de las medidas, la prestacin por su parte de una caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar el efectivo cumplimiento de la sentencia estimatoria que se dictare. 2. Para decidir sobre la peticin de aceptacin de caucin sustitutoria, el tribunal examinar el fundamento de la solicitud de medidas cautelares, la naturaleza y contenido de la pretensin de condena y la apariencia jurdica favorable que pueda presentar la posicin del demandado, Tambin tendr en cuenta el tribunal si la medida cautelar habra de restringir o dificultar la actividad patrimonial LC-K
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o econmica del demandado de modo grave y desproporcionado respecto del aseguramiento que aquella medida representara para el solicitante. Artculo 747. Solicitud de caucin sustitutoria. 1. La solicitud de la prestacin de caucin sustitutoria de la medida cautelar se podr formular conforme a lo previsto en el artculo 734 o, si la medida cautelar ya se hubiese adoptado, en el trmite de oposicin o mediante escrito motivado, al que podr acompaar los documentos que estime convenientes sobre su solvencia, las consecuencias de la adopcin de la medida y la ms precisa valoracin del peligro de la mora procesal. Previo traslado del escrito al solicitante de la medida cautelar, por cinco das, se convocar a las partes a una vista sobre la solicitud de caucin sustitutoria, conforme a lo dispuesto en el artculo 734. Celebrada la vista, resolver mediante auto lo que estime procedente, en el plazo de otros cinco das. 2. Contra el auto que resuelva aceptar o rechazar caucin sustitutoria no cabr recurso alguno. 3. La caucin sustitutoria de medida cautelar podr otorgarse en cualquiera de las formas previstas en el prrafo segundo del apartado 3 del artculo 529.
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TEMA 69 69- PROCESOS SOBRE CAPACIDAD, FILIACION, MATRIMONIO Y MENORES 1. DISPOSICIONES GENERALES APLICALBES A DICHOS PROCESOS mbito de aplicacin La LEC empieza por precisar (748) cules son los procesos en que sern aplicables las disposiciones generales contenidas en el Captulo I del Ttulo I del Libro IV: Los que versen sobre la capacidad de las personas y los de declaracin de prodigalidad. Los de filiacin, paternidad y maternidad. Los de nulidad del matrimonio, separacin y divorcio y los de modificacin de medidas adoptadas en ellos. Los que versen exclusivamente sobre guarda y custodia de hijos menores o sobre alimentos reclamados por un progenitor contra el otro en nombre de los hijos menores. Los de reconocimiento de eficacia civil de resoluciones o decisiones eclesisticas en materia matrimonial. Los que tengan por objeto la oposicin a las resoluciones administrativas en materia de proteccin de menores. Los que versen sobre la necesidad de asentamiento en la adopcin. Intervencin del MF (749). 1. En los procesos sobre incapacitacin, en los de nulidad matrimonial y en los de determinacin e impugnacin de la filiacin ser siempre parte el Ministerio Fiscal, aunque no haya sido promotor de los mismos ni deba, conforme a la Ley, asumir la defensa de alguna de las partes. 2. En los dems procesos a que se refiere este ttulo ser preceptiva la intervencin del Ministerio Fiscal, siempre que alguno de los interesados en el procedimiento sea menor, incapacitado o est en situacin de ausencia legal Representacin y defensa de las partes 750: 1. Fuera de los casos en que, conforme a la Ley, deban ser defendidas por el Ministerio Fiscal, las partes actuarn en los procesos a que se refiere este ttulo con asistencia de abogado y representadas por procurador. 2. En los procedimientos de separacin o divorcio solicitado de comn acuerdo por los cnyuges, stos podrn valerse de una sola defensa y representacin. No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, cuando alguno de los pactos propuestos por los cnyuges no fuera aprobado por el tribunal, se requerir a las partes a fin de que en el plazo de cinco das manifiesten s desean continuar con la defensa y representacin nicas o si, por el contrario, prefieren litigar cada una con su propia defensa y representacin. Asimismo, cuando, a pesar del acuerdo suscrito por las partes y homologado por el tribunal, una de las partes pida la ejecucin judicial de dicho acuerdo, se requerir a la otra para que nombre abogado y procurador que la defienda y represente. As pues, la regla general en estos procesos especiales (coincidente con la establecida en los arts. 31.1 y 23.1 LEC) es la intervencin preceptiva de abogado y procurador. La verdadera especialidad reside en que hay casos en que la ley establece que las partes sean defendidas por el MF. El caso previsto en el art. 758, prrafo 2, que asigna al MF el papel de defensor del presunto incapaz siempre que no haya sido el promotor del procedimiento. El caso previsto en el 765.1, cuando el MF ejercite acciones de determinacin o de impugnacin de la filiacin que correspondan al hijo menor o incapacitado. Indisponibilidad del objeto del proceso 751: 1. En los procesos a que se refiere este ttulo no surtirn efecto la renuncia, el allanamiento ni la transaccin. 2. El desistimiento requerir la conformidad del Ministerio Fiscal, excepto en los casos siguientes: En los procesos de declaracin de prodigalidad, as como en los que se refieran a filiacin, paternidad y maternidad, siempre que no existan menores, incapacitados o ausentes interesados en el procedimiento.
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En los procesos de nulidad matrimonial por minora de edad, cuando el cnyuge que contrajo matrimonio siendo menor ejercite, despus de llegar a la mayora de edad, la accin de nulidad. En los procesos de nulidad matrimonial por error, coaccin o miedo grave. En los procesos de separacin y divorcio. 3. No obstante lo dispuesto en los apartados anteriores, las pretensiones que se formulen en los procesos a que se refiere este Ttulo y que tengan por objeto materias sobre las que las partes puedan disponer libremente, segn la legislacin civil aplicable, podrn ser objeto de renuncia, allanamiento, transaccin o desistimiento, conforme a lo previsto en el captulo IV del Ttulo I del Libro I de esta Ley. Prueba El art. 752 aunque lleva por rbrica el trmino prueba, contiene toda una serie de reglas aplicables no slo en materia probatoria, sino tambin en cuanto a la alegacin e introduccin de hechos en el proceso. Dice el 752: 1. Los procesos a que se refiere este Ttulo se decidirn con arreglo a los hechos que hayan sido objeto de debate y resulten probados, con independencia del momento en que hubieren sido alegados o introducidos de otra manera en el procedimiento. Sin perjuicio de las pruebas que se practiquen a instancia del Ministerio Fiscal y de las dems partes, el tribunal podr decretar de oficio cuantas estime pertinentes. 2. La conformidad de las partes sobre los hechos no vincular al tribunal, ni podr ste decidir la cuestin litigiosa basndose exclusivamente en dicha conformidad o en el silencio o respuestas evasivas sobre los hechos alegados por la parte contraria. Tampoco estar el tribunal vinculado, en los procesos a que se refiere este ttulo, a las disposiciones de esta Ley en materia de fuerza probatoria del interrogatorio de las partes, de los documentos pblicos y de los documentos privados reconocidos. 3. Lo dispuesto en los apartados anteriores ser aplicable asimismo a la segunda instancia. 4. Respecto de las pretensiones que se formulen en los procesos a que se refieren este ttulo, y que tengan por objeto materias sobre las que las partes pueden disponer libremente segn la legislacin civil aplicable, no sern de aplicacin las especialidades contenidas en los apartados anteriores. Partiendo de la base de que las especialidades que establece este precepto no son aplicables a las materias disponibles, sino slo a las materias no disponibles sobre las que estos procesos versen, dichas especialidades pueden ser enunciadas, en sntesis, de la ss manera: No rige en estos procesos el principio de aportacin de parte ni en cuanto a la alegacin de los hechos, ni en cuanto a la prueba de los mismos. El tribunal puede tener en cuenta cualesquiera hechos que hayan sido objeto de debate y resulten probados. Se confiere al tribunal la potestad de decretar de oficio la prctica de cuantos medios de prueba estime pertinentes. No rige en estos procesos la regla que vincula al tribunal a los hechos admitidos por las partes. La admisin de hechos es irrelevante tanto si es expresa como si es tcita (ficta confessio). No obstante debe sealarse que, en algunos casos la LEC excepta esta regla y establece supuestos de admisin de hechos a travs de una ficta confessio derivada de una incomparecencia (arts. 770.3 y 771.3 LEC), si bien circunscritos, en los procesos matrimoniales, a pronunciamientos de carcter patrimonial. No rigen en estos procesos las reglas legales de valoracin de la prueba. Si el art. 751 establece limitaciones a la disponibilidad del objeto del proceso, el art. 752 establece, no ya limitaciones, sino una radical exclusin de la disponibilidad sobre los hechos. Tramitacin El art. 753 establece la regla general aplicable en cuanto al procedimiento a seguir en este tipo de procesos. Salvo que expresamente se disponga otra cosa, los procesos a que se refiere este ttulo se sustanciarn por los trmites del juicio verbal, pero de la demanda se dar traslado al Ministerio Fiscal, cuando proceda, y a las dems personas que, conforme a la Ley, deban ser parte en el procedimiento, hayan sido o no demandados, emplazndoles para que la contesten en el plazo de veinte das, conforme a lo establecido en el artculo 405 de la presente Ley. Exclusin de la publicidad
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Como especialidad de estos procesos establece el art. 754: En los procesos a que se refiere este Ttulo podrn decidir los tribunales, mediante providencia, de oficio o a instancia de parte, que los actos y vistas se celebren a puerta cerrada y que las actuaciones sean reservadas, siempre que las circunstancias lo aconsejen y aunque no se est en ninguno de los casos del apartado 2 del artculo 138 de la presente Ley. Acceso de las sentencias a Registros pblicos Dispone el art. 755: Cuando proceda, las sentencias y dems resoluciones dictadas en los procedimientos a que se refiere este Ttulo se comunicarn de oficio a los Registros Civiles para la prctica de los asientos que correspondan. A peticin de parte, se comunicarn tambin a cualquier otro Registro pblico a los efectos que en cada caso procedan. 2. LOS PROCESOS SOBRE CAPACIDAD DE LAS PERSONAS A) mbito de aplicacin y principios informadores Bajo la rbrica De los procesos sobre la capacidad de las personas, regula el Captulo II del Ttulo I del Libro IV de la LEC (756-763) una serie de normas especiales, que en conjuncin con las disposiciones generales que se acaban de analizar, conforman un genuino proceso especial que debe ser aplicado en la sustanciacin y decisin de las demandas relativas a: la incapacitacin la declaracin de prodigalidad la reintegracin de la capacidad o la modificacin del alcance de la incapacitacin. La caracterstica que tienen en comn todos estos procesos es que las sentencias que en los mimos se dicten pueden afectar a la capacidad de obrar de una persona. La incapacitacin procede cuando una persona sufra una enfermedad o deficiencia persistente y grave, de carcter fsico o psquico, que le impida gobernarse por s misma (200 CC). A travs del proceso de incapacitacin, adems de declarar la concurrencia de esa causa, se debe determinar la extensin y lmites de la incapacitacin. La prodigalidad consiste en el comportamiento reiterado de una persona consistente en administrar sus bienes con descuido, incurriendo en gastos intiles o desproporcionados que ponen en peligro su patrimonio, en perjuicio de aquellos familiares que tienen derecho a recibir alimentos con cargo a dicho patrimonio. El proceso por prodigalidad tiene por objeto declarar esta situacin y determinar en qu medida se priva o se limita el libre poder de disposicin y administracin del sujeto sobre sus bienes, sometindolo a curatela y fijando, en su caso, la persona que debe ejercer dicho cargo tutelar. La reintegracin de la capacidad o la modificacin del alcance de la incapacitacin se dan en aquellos casos en que una persona previamente incapacitada o declarada prdiga puede, en virtud de circunstancias sobrevenidas, verse reintegrada en su plena capacidad de obrar o ver reducida la extensin de la incapacitacin o de los efectos de la prodigalidad. Se trata del fenmeno rigurosamente inverso a los dos anteriores. En materia de incapacitacin y de prodigalidad, lo que est en juego es una nica cosa: el inters pblico en la mejor defensa de la persona y patrimonio del presunto incapaz o del presunto prdigo. La sociedad, en general, a travs del Estado, debe ocuparse tanto de las personas que no pueden gobernarse por s mismas sean debidamente representadas o asistidas, como, en sentido inverso, de que no se altere la capacidad de obrar de aquella persona en quien no concurra una causa legalmente prevista que lo justifique. De ah que, de un lado, la ley establezca que nadie puede ser declarado incapaz sino por sentencia judicial en virtud de las causas establecidas en la ley (199 CC); ms de otro lado, que el proceso que conduzca, en su caso, a esa sentencia judicial de incapacitacin o declaracin de prodigalidad incorpore en su regulacin las exigencias que derivan de ese inters pblico. Sobre esta base, procede, antes de analizar con mayor detalle la regulacin legal de este tipo de procesos, enunciar cules son sus principios y criterios informadores: Proceso en forma contradictoria: Los procesos de incapacitacin son procesos contradictorios, al menos formalmente. Quiere ello decir que el legislador impone que la incapacitacin o la prodigalidad sean declaradas tras la sustanciacin de un proceso que siga las normas de la jurisdiccin contenciosa, y en el que haya una dualidad de posiciones y un tribunal imparcial que decida la cuestin jurdica. LC-K
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Principio de oficialidad: Se entender inmediatamente, a la luz de lo ya expuesto, que los procesos de incapacitacin no pueden estar regidos por el principio dispositivo. Antes bien, aunque con matices, se inspiran en el ppio opuesto: el de oficialidad. En lo nico en que no rige el ppio de oficialidad en los procesos de incapacitacin es en su inicio: el tribunal competente no puede acordar ex officio la incoacin de un proceso de incapacitacin, pero tal poder s se encuentra atribuido al rgano que tiene en nuestro ordenamiento, por definicin, la misin de defender el inters pblico y la legalidad: el MF. Principio de investigacin de oficio: Tambin en lo que respecta a la alegacin de los hechos y la prueba de los mismos, los procesos de incapacitacin no se inspiran en el principio que rige la generalidad de los procesos civiles, el ppio de aportacin de parte, sino que inspiran en su contrario: el ppio de investigacin de oficio. B) El proceso de incapacitacin Competencia En primer lugar, en lo que respecta a la competencia internacional, debe tenerse en cuenta que el art. 22.3 LOPJ establece un foro especial aplicable en esta materia, en virtud del cual los tribunales espaoles sern competentes en materia de incapacitacin y de medidas de proteccin de las personas o de los bienes de los menores e incapacitados, cuando estos tuvieren su residencia habitual en Espaa. En cuanto a la competencia objetiva se atribuye a los Juzgados de Primera Instancia, y la territorial, al Juzgado del lugar en que resida la persona a la que se refiera la declaracin que se solicite (756). Legitimacin para promover el proceso de incapacitacin En esta materia hay que distinguir entre lo que es estrictamente legitimacin para promover el proceso de incapacitacin y la facultad de poner en conocimiento de la autoridad los hechos que puedan ser determinantes de una incapacitacin (757). La legitimacin para promover el proceso de incapacitacin la ostentan: El cnyuge o quien se encuentre en una situacin de hecho asimilable, los descendientes, los ascendientes, o los hermanos del presunto incapaz. El MF, que deber promover la incapacitacin si las personas mencionadas en el apartado anterior no existieran o no la hubieran solicitado (pero aunque existan, puede tambin hacerlo en cualquier caso; la nica limitacin que parece imponer el art. 757.2 es que si ya hubiese sido interpuesta una demanda de incapacitacin por alguno de los familiares, el MF no puede interponer una nueva demanda mientras la 1 est pendiente, sino que debe intervenir como parte en el proceso ya iniciado. La incapacitacin de menores de edad, en los casos en que proceda conforme a la ley, slo podr ser promovida por quienes ejerzan la patria potestad o la tutela. El art. 200 CC dispone: Los menores de edad podrn ser incapacitados cuando concurra en ellos causa de incapacitacin y se prevea razonablemente que la misma persistir despus de la mayora de edad. Aunque el menor de edad tiene ya limitada su capacidad de obrar de manera similar a un incapacitado, esta posibilidad de incapacitar a un menor de edad est pensada para evitar que, en aquellos casos en que el menor sufre una enfermedad o deficiencia persistente y grave de carcter fsico o psquico que le impida gobernarse por s mismo y que se prevea que persistir al alcanzar la mayora de edad, se produzcan supuestos en que ese menor alcance la mayora de edad sin haber sido incapacitado, pues en tal caso se producira un lapso temporal durante el cual esa persona debera ser tenida por plenamente capaz. Por otra parte el art. 757.3 reconoce la facultad de cualquier persona de poner en conocimiento del MF los hechos que puedan ser determinantes de la incapacitacin y, asimismo, atribuye, no ya una facultad sino un deber jurdico de hacerlo, a las autoridades y funcionarios pblicos que, por razn de sus cargos, conocieran la existencia de una posible causa de incapacitacin de una persona. Se trata de una facultad o deber de denuncia similar a la existente en el mbito penal y que se fundamenta, como todas las dems especialidades de los procesos de incapacitacin, en el inters pblico en la proteccin del presunto incapaz. Personacin del demandado Bajo esta rbrica dispone el 758: El presunto incapaz o la persona cuya declaracin de prodigalidad se solicite pueden comparecer en el proceso con su propia defensa y representacin.
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Si no lo hicieren, sern defendidos por el Ministerio Fiscal, siempre que no haya sido ste el promotor del procedimiento. En otro caso, se designar un defensor judicial, a no ser que estuviere ya nombrado. As pues, son varias las posibilidades acerca de cul sea la parte pasiva en los procesos de incapacitacin: segn los casos, puede serlo el presunto incapaz, el MF, o un defensor judicial (respecto del nombramiento del defensor judicial, v arts. 299-302 CC: dicho nombramiento se produce en un procedimiento de jurisdiccin voluntaria). Objeto del proceso. Indisponibilidad Rige la disposicin general contenida en el art. 751. En estos procesos no surtirn efecto la renuncia, el allanamiento ni la transaccin, y el desistimiento requerir siempre la conformidad del MF. Por otra parte, debe sealarse que, aunque la LEC no diga nada al respecto, el proceso de incapacitacin tiene por objeto exclusivamente la declaracin de incapacidad de un sujeto, si procede. Ello significa que no son concebibles en los procesos de incapacitacin la acumulacin de acciones ni la reconvencin. S sera concebible una acumulacin de procesos, si llegara a darse el caso de que personas legitimadas distintas hubieran instado la incapacitacin de una misma persona en los procesos separados y simultneamente pendientes. Para la identificacin de su objeto bastan dos elementos: la identidad de la persona del presunto incapaz y la posible existencia de una causa de incapacidad. Procedimiento Rige la disposicin general contenida en el art. 753, que dispone que se sigan los trmites del juicio verbal, pero que haya contestacin a la demanda por escrito. Tambin resulta aplicable el art. 754, relativo a la exclusin de la publicidad. Prueba En los procesos de incapacitacin rigen las normas contenidas en el art. 752, pero, adems, el art. 759 establece ciertas reglas especficas sobre prueba, consistentes bsicamente en que ciertas pruebas deben ser practicadas preceptivamente. As, en todo proceso de incapacitacin debe el tribunal: Or a los parientes ms prximos del presunto incapaz; Examinar al presunto incapaz por s mismo; Acordar los dictmenes periciales necesarios o pertenecientes en relacin con las pretensiones de la demanda y dems medidas previstas por las leyes, sin que pueda decidirse sobre la incapacitacin sin previo dictamen pericial mdico acordado por el tribunal. Adems, cuando se hubiera solicitado en la demanda de incapacitacin el nombramiento de la persona o personas que hayan de asistir o representar al incapaz y velar por l, el tribunal, para decidir sobre este asunto, deber: Or a los parientes ms prximos del presunto incapaz, y; Or al presunto incapaz si tuviere suficiente juicio, pudiendo or tambin a las dems personas que considere oportuno. La LEC previene tambin que si se interpusiera recurso de apelacin frente a la sentencia de 1 instancia, en la 2 instancia se vuelvan a practicar todas estas pruebas que la ley establece como preceptivas. Esta disposicin est encaminada a garantizar la necesaria inmediacin en este tipo de procesos, ya que sera absurdo que si la ley considera necesario que el tribunal practique preceptivamente esas pruebas, la decisin pudiera ser alterada por un tribunal de 2 instancia que no hubiera presenciado las mismas. Sentencia Como ya se sealo al hablar del objeto del proceso de incapacitacin, la sentencia: Debe acoger o no alguna causa de incapacitacin y, en consecuencia, declarar o no sta; En caso de considerar que concurre alguna causa de incapacitacin, debe fijar la extensin y lmites de la misma (es decir, debe fijar, a la luz de la causa acogida, sobre qu actos se priva a la persona de su capacidad de obrar, de manera que la sentencia deviene la lex specialis aplicalble en el futuro al incapaz);
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Debe determinar, en funcin de lo anterior, a qu rgimen de representacin o asistencia debe quedar sometido el incapaz; Debe pronunciarse, en su caso, sobre la necesidad de internar al incapaz; Debe, si fue solicitado en la demanda y lo considera procedente, nombrar a las personas que hayan de ejercer la representacin y asistencia del incapaz y velar por l (760). En el proceso de incapacitacin, dados los principios que lo inspiran, no puede hablarse de un deber de congruencia del tribunal respecto de las pretensiones formuladas por las partes. El tribunal puede, en hiptesis acoger una causa de incapacitacin no formulada en la demanda. En este plano, lo nico que parece exigible es que sobre dicha causa se haya permitido a las partes formular alegaciones y pruebas. Lo mismo cabe decir respecto de los dems extremos sobre los que debe o puede pronunciarse el tribunal en la sentencia. S parece, dado el tenor de los arts. 759.2 y 760.2 LEC, que el tribunal no debe nombrar a la persona o personas que deben asistir o representar al incapaz si tal extremo no fue solicitado en la demanda. Medidas cautelares El art. 762 LEC permite, con gran amplitud, adoptar MC en los procesos de incapacitacin. Respecto de estas MC hay que sealar que, aunque participan de las caractersticas y naturaleza propias de la tutela cautelar, tienen una notable diferencia con las medidas reguladas en el Ttulo VI del Libro III. Mientras stas tienen siempre contenido patrimonial, las MC que se pueden adoptar en los procesos de incapacitacin pueden afectar no slo al patrimonio del presunto incapaz, sino tambin a su persona. Respecto del rgimen jurdico de estas medidas cautelares, pueden adoptarse tanto cuando el proceso de incapacitacin ha sido ya promovido, como antes de su incoacin. a) Medidas cautelares previas a la incoacin del proceso de incapacitacin. 762.1: 1. Cuando el tribunal competente tenga conocimiento de la existencia de posible causa de incapacitacin en una persona, adoptar de oficio las medidas que estime necesarias para la adecuada proteccin del presunto incapaz o de su patrimonio y pondr el hecho en conocimiento del Ministerio Fiscal para que promueva, si lo estima procedente, la incapacitacin. b) Medidas cautelares durante la pendencia del proceso de incapacitacin. Las MC tambin podrn adoptarse, de oficio o a instancia de parte, en cualquier estado del procedimiento de incapacitacin. En cuanto al procedimiento para la adopcin de las MC, seala el art. 762.3 que: Como regla, las medidas a que se refieren los apartados anteriores se acordarn previa audiencia de las personas afectadas. Para ello ser de aplicacin lo dispuesto en los artculos 734, 735 y 736 de esta Ley. Recursos No existiendo normas especiales sobre recursos, rigen las reglas generales, tanto respecto de las resoluciones interlocutorias, como respecto de las resoluciones definitivas. La sentencia dictada por el Juzgado de 1 Instancia es susceptible de apelacin, y la sentencia de apelacin es susceptible de recurso extraordinario por infraccin procesal o de recurso de casacin. C) El proceso por prodigalidad Al proceso por prodigalidad le son aplicables ntegramente las normas reguladoras del proceso de incapacitacin, salvo las especialidades que a continuacin se mencionan. En cuanto a la legitimacin, la declaracin de prodigalidad slo podr ser instada por el cnyuge, los ascendientes o descendientes que perciban alimentos del presunto prdigo o se encuentren en situacin de reclamrselos, y los representantes legales de cualquiera de ellos (si los tuvieren). Si no la pidieran los representantes legales, lo har el MF (757.5). En cuanto a la sentencia, si declara la prodigalidad, determinar los actos que el prdigo no puede realizar sin el consentimiento de la persona que deba asistirle (760.3). D) El proceso de reintegracin de la capacidad El art. 761 LEC prev la posibilidad de que se inste un proceso para que la persona previamente incapacitada pueda ser integrada en su capacidad de obrar o, al menos, vea modificado el alcance de la incapacitacin previamente establecida. Lgicamente, esta previsin se basa en que, aunque para declarar a una persona incapacitada es necesario que sta padezca una enfermedad o deficiencia persistente y grave de carcter fsico o psquico que le impida gobernarse por s misma (200 CC), es perfectamente posible que esa enfermedad o deficiencia desaparezca o remita en su intensidad.
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Los procesos de reintegracin de la capacidad o de modificacin de la extensin y lmites de la incapacitacin previamente acordada se rigen por las mismas normas que los procesos de incapacitacin, con las especialidades ss: En lo que respecta a la legitimacin para promover el proceso, la ostentan (761.2): A las personas mencionadas en el 757.1, es decir, las legitimadas para promover la incapacitacin; Quienes ejerzan el cargo tutelar o tuvieran bajo su guarda al incapacitado; El MF; y El propio incapacitado. Si el incapacitado hubiera sido privado de su capacidad para comparecer en juicio, deber obtener expresa autorizacin judicial para actuar en el proceso por s mismo. En lo que respecta a la prueba, subraya el 761.3 que debern practicarse de oficio las pruebas preceptivas a que se refiere el art. 759, tanto en la 1 como, en su caso, en la 2 instancia. Y en cuanto a la sentencia, la misma deber pronunciarse sobre si procede o no dejar sin efecto la incapacitacin, o sobre si deben o no modificarse la extensin y los lmites de sta.
3. EL PROCESO DE INTERNAMIENTO NO VOLUNTARIO POR RAZONES DE TRASTORNO PSIQUICO mbito y finalidad El art. 763 contiene un conjunto de reglas procesales que conforman un genuino proceso especial que debe ser aplicado para recabar la autorizacin judicial necesaria para intentar a una persona que sufre un trastorno psquico, cuando dicha persona no da su conocimiento o no est en condiciones de prestarlo. El objeto de este proceso especial es un tanto atpico, puesto que consiste en recabar una autorizacin judicial. Se trata de una autorizacin judicial necesaria para legitimar una medida limitativa de un derecho fundamental de la persona como es la libertad personal, cuyo objeto es proceder a su internamiento. 3 Son los presupuestos que deben darse para que el tribunal deba autorizar el internamiento: a) Existencia de un trastorno psquico (que la Ley no exige que sea permanente, pero s de tal entidad que impida a la persona gobernarse por s misma); b) Necesidad de internamiento (es decir, no toda persona que sufre un trastorno psquico debe ser internada, sino slo aquella a la que sin dicho internamiento no se le pueda proporcionar el tratamiento adecuado); y c) Ausencia de consentimiento del afectado (es decir, que se trate de persona que no est en condiciones de decidirlo por s, aunque est sometida a la patria potestad o a tutela; lo que en el fondo no es muy coherente, pues debera presumirse que toda persona con un trastorno psquico de tal envergadura que le impide gobernarse por s misma y que requiere para su tratamiento un internamiento, no est en condiciones de prestarlo libremente). Debe sealarse que el proceso de internamiento no voluntario por trastorno psquico y el proceso de incapacitacin son procesos separados y distintos. Aunque en ciertos casos el internamiento puede acordarse en un proceso de incapacitacin, ni todo proceso de incapacitacin debe traer consigo el internamiento, ni el internamiento debe traer consigo ulteriormente la incapacitacin. En estrictos trminos, hay que distinguir 2 tipos de supuestos: Autorizacin previa. En unos casos, en el momento de incoacin del proceso, la persona no habr sido an internada y, en consecuencia, el proceso tendr por objeto la obtencin de la autorizacin judicial necesaria para hacerlo. Ratificacin del internamiento. En otros casos, habr habido razones de urgencia que hicieran necesaria la inmediata adopcin de la medida de internamiento y el objeto del proceso ser la ratificacin por la autoridad judicial de ese internamiento realizado por razones de urgencia. Regulacin. Deben sealarse los ss aspectos: A) Aplicabilidad de las disposiciones generales contenidas en los arts. 748-755 LEC. Dichas disposiciones generales deben estimarse aplicables a estos procesos. Ciertamente, el art. 748 LEC no los menciona expresamente dentro de su mbito de aplicacin. Pero dada su ubicacin sistemtica y la ratio de dichas disposiciones, nos parece que la conclusin es incontrovertible. No obstante, como
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despus se ver, la especial celeridad que requieren estos procesos exige hacer ciertas modulaciones a la aplicacin de las disposiciones generales. B) Competencia. La competencia objetiva, a falta de norma expresa que la atribuya a otro tipo de rgano, corresponde a los Juzgados de Primera Instancia, en virtud de su competencia residual o vis atractiva (85.1 LOPJ). La competencia territorial viene atribuida al tribunal del lugar de residencia de la persona afectada por el internamiento, cuando se trate de obtener la autorizacin previa, o al tribunal del lugar en que radique el centro donde se haya producido el internamiento, cuando se trate de obtener la ratificacin. Debe entenderse, aunque la LEC no lo diga, que se trata de fueros de competencia territorial improrrogables. Los internamientos no entran dentro de las atribuciones de los Juzgados de Familia, en los partidos donde los haya. C) Personas legitimadas para promover el proceso e intervenir en l. El art. 763 se limita a decir que cuando se trate de obtener la ratificacin del internamiento, el responsable del centro en que aqul se hubiera producido deber dar cuenta del mismo al tribunal competente lo antes posible y, en todo caso, dentro del plazo de 24 h. aade adems el citado precepto que el tribunal deber actuar, en su caso, conforme a lo dispuesto en el art. 757.3, es decir, deber poner el hecho en conocimiento del MF por si concurriera causa suficiente para instar la incapacitacin. Nada ms dice la LEC. Quines son o pueden ser parte en este proceso? Ante la laguna legal, se imponen en nuestra opinin, las siguientes soluciones: 1 En los procesos de obtencin de la autorizacin previa, debe aplicarse analgicamente el art. 757 y entenderse que la legitimacin la tienen los mismos que la tienen para instar la incapacitacin. 2 En los procesos de ratificacin del internamiento, nos inclinamos por entender que el papel del responsable del centro de internamiento no es el de promover el proceso, sino simplemente el de poner el hecho en conocimiento de la autoridad judicial. En estos casos, el art. 763.1, prrafo 3 dispone que: 3. Antes de conceder la autorizacin o de ratificar el internamiento que ya se ha efectuado, el tribunal oir a la persona afectada por la decisin, al Ministerio Fiscal y a cualquier otra persona cuya comparecencia estime conveniente o le sea solicitada por el afectado por la medida. Adems, y sin perjuicio de que pueda practicar cualquier otra prueba que estime relevante para el caso, el tribunal deber examinar por si mismo a la persona de cuyo internamiento se trate y or el dictamen de un facultativo por l designado. En todas las actuaciones, la persona afectada por la medida de internamiento podr disponer de representacin y defensa en los trminos sealados en el artculo 758 de la presente Ley. En todo caso, la decisin que el tribunal adopte en relacin con el internamiento ser susceptible de recurso de apelacin. 3 La intervencin del MF es preceptiva en todo caso (763.3). 4 Respecto de la persona afectada, se dispone que; podr contar en todas las actuaciones con representacin y defensa en los trminos sealados en el art. 758. C) Procedimiento. Estima que no es aplicable el art. 753, que dispone la aplicacin de los trmites del juicio verbal, con contestacin escrita. Tal cosa hara inviable la especial celeridad que en la mayor parte de los casos requiere la concesin o denegacin de la autorizacin. En el caso de la ratificacin del internamiento, seguir esos trmites sera contradictorio con el plazo mximo, de 72 h, establecido. Nos inclinamos por pensar que el tribunal puede seguir el procedimiento que estime conveniente, siempre que cumpla con los trmites exigidos en el art. 763 LEC y que a continuacin se analizan. D) Pruebas y trmites exigidos para la autorizacin o ratificacin del internamiento. En todo caso, el tribunal antes de conceder o denegar la autorizacin o la ratificacin del internamiento, debe: a) Or a la persona por la decisin. b) Or al MF c) Or a cualquier otra persona cuya comparecencia estime conveniente o le sea solicitada por el afectado por la medida. d) Examinar por s mismo a la persona de cuyo internamiento se trate. e) Or el dictamen de un facultativo por l designado. f) En el caso de que la persona afectada sea menor de edad, dado que el tribunal deber cuidarse de que el internamiento se realice en un establecimiento de salud mental adecuado a su edad, deber recabar sobre este extremos informe de los servicios de asistencia al menor. LC-K
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Adems, el tribunal puede practicar cualquier otra prueba que estime relevante para el caso. E) Resolucin, recursos y control del internamiento. Cumplidas esas exigencias, el tribunal resolver concediendo o denegando la autorizacin o la ratificacin. La resolucin debe entenderse que adoptar forma de sentencia. La sentencia ser susceptible en todo caso de recurso de apelacin. La sentencia no se limitar a acordar o denegar el internamiento, sino que, caso de acordarlo o ratificarlo, deber expresar la obligacin de los facultativos que atiendan a la persona internada de informar peridicamente al tribunal sobre la necesidad de mantener la medida, sin perjuicio de los dems informes que el tribunal puede requerir cuando lo crea pertinente. Los informes sern emitidos cada 6 meses, a no ser que el tribunal, atendida la naturaleza del trastorno que motiv el internamiento, seale un plazo inferior. Recibidos los informes, el tribunal, previa la prctica, en su caso, de las actuaciones que estime imprescindibles, acordar lo procedente sobre la continuacin o no del internamiento. Sin perjuicio de ello, cuando los facultativos que atiendan a la persona internada consideren que no es necesario mantener el internamiento, darn el alta al enfermo y lo comunicarn inmediatamente al tribunal competente.
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TEMA 70 70- OTROS PROCESOS ESPECIALES SOBRE ESTADO CIVIL Y SOBRE PROTECCION Y ADOPCION DE MENORES 1. PROCESOS SOBRE FILIACION Y PATERNIDAD El CC, en sus arts. 127 al 141, prev expresamente diversas acciones (esto es, diversas posibles tutelas jurisdiccionales concretas) en materia de filiacin y de paternidad. Y, en relacin con dichas acciones, aparecen preceptos especficos sobre su prescripcin y caducidad, as como sobre legitimacin, sucesin procesal, admisin de la demanda, prueba y MC. Se trata, en su totalidad, de normas procesales, pues producen sus efectos en el mbito jurisdiccional y slo indirectamente tienen sentido fuera de l. Las normas expresamente dedicadas a estos procesos sobre filiacin y paternidad en el Captulo III del Ttulo I del Libro IV de la LEC no son muchas, pero ha de recordarse que en esas materias son de aplicacin tambin las disposiciones generales contenidas en el Captulo I de los citados Libro IV y Ttulo I de la ley procesal civil. Los referidos procesos versan sobre la filiacin y la paternidad o maternidad positiva o negativamente. Son el instrumento para resolver sobre pretensiones de pronunciamiento jurisdiccional afirmativo acerca del estado jurdico consistente en ser una persona hijo de otra (del padre o de la madre) u otras (el padre y la madre) o el cauce necesario para pretender una tutela jurisdiccional consistente en destruir una situacin de paternidad (y, por tanto, de filiacin) que se entienda no conforme a la realidad. El art. 764.1 lo expresa en los ss trminos: Podr pedirse de los tribunales la determinacin legal de la filiacin, as como impugnarse ante ellos la filiacin legalmente determinada, en los casos previstos en la legislacin civil. Esta remisin a la legislacin civil nos conduce al CC, en el que se prevn expresamente las ss acciones, todas ellas constitutivas: 1 Accin para la declaracin de la filiacin manifestada en la constante posesin del estado. 2 Accin para la reclamacin de filiacin matrimonial cuando falta la posesin de estado. 3 Accin para la reclamacin de filiacin no matrimonial cuando falta la posesin de estado. 4 Accin para la impugnacin de la filiacin contradictoria. 5 Acciones de impugnacin de la filiacin paterna o materna no matrimonial, existiendo posesin de estado en las relaciones familiares. 6 Acciones de impugnacin de la filiacin paterna o materna no matrimonial, faltando la posesin de estado en las relaciones familiares. 7 Accin de impugnacin de la filiacin matrimonial inscrita, que corresponde al padre-marido. 8 Accin de impugnacin de la paternidad matrimonial y de la correlativa filiacin, inscritas, que corresponde al hijo. 9 Accin de impugnacin de la maternidad y de la correlativa filiacin, que corresponde a la mujer. Procedimiento Estos procesos siguen los trmites del juicio verbal, pero con la importante particularidad de que la contestacin a la demanda procede por escrito, en la forma prevista para tal acto en el proceso ordinario (753 y 405). Dos reglas especiales ataen a la admisin de las demandas o, en su caso, a la procedibilidad. La primera aparece en el 764.2. La segunda, en el 767.1. Las exponemos seguidamente, por un orden, inverso al de la LEC, pero preferible para esta obra. El art. 767.1 exige que: En ningn caso se admitir la demanda sobre determinacin o impugnacin de la filiacin si con ella no se presenta un principio de prueba de los hechos en que se funde. La LEC no habla de un principio de prueba por escrito, lo que significara una exigencia de documentos. Principio de prueba, pues, slo significa elementos, susceptibles de aportarse junto con la demanda, que permitan fundar un juicio de probabilidad favorable al fundamento de la demanda (semiplena probatio) La segunda regla aludida es la del art. 764.2 LEC: Los tribunales rechazarn la admisin a trmite de cualquier demanda que pretenda la impugnacin de la filiacin declarada por sentencia firme, o la
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determinacin de una filiacin contradictoria con otra que hubiere sido establecida tambin por sentencia firme. Si la existencia de dicha sentencia firme se acreditare una vez iniciado el proceso, el tribunal proceder de plano al archivo de ste. Determinacin de los hechos La LEC aade, a las normas a que se hizo referencia en el pargrafo anterior, alguna otras prescripciones concretas para los procesos en que se ventilen las antedichas acciones. En primer lugar, se proclama expresamente, en el art. 767.2 que: En los juicios sobre filiacin ser admisible la investigacin de la paternidad y de la maternidad mediante toda clase de pruebas, incluidas las biolgicas. En segundo trmino, el art. 767.3 afirma que: Aunque no haya prueba directa, podr declararse la filiacin que resulte del reconocimiento expreso o tcito, de la posesin de estado, de la convivencia con la madre en la poca de la concepcin, o de otros hechos de los que se infiera la filiacin, de modo anlogo. El 767.4 literalmente dice as: La negativa injustificada a someterse a la prueba biolgica de paternidad o maternidad permitir al tribunal declarar la filiacin reclamada, siempre que existan otros indicios de la paternidad o maternidad y la prueba de sta no se haya obtenido por otros medios. En estos preceptos pueden adoptarse MC conforme a las normas del art. 768 LEC. Si se trata de procesos de impugnacin de la filiacin: 1. Mientras dure el procedimiento por el que se impugne la filiacin, el tribunal adoptar las medidas de proteccin oportunas sobre la persona y bienes del sometido a la potestad del que aparece como progenitor. 2. Reclamada judicialmente la filiacin, el tribunal podr acordar alimentos provisionales a cargo del demandado y, en su caso, adoptar las medidas de proteccin a que se refiere el apartado anterior. En cuanto al procedimiento de estas medidas, se establece, como regla, la audiencia previa de las personas que pudieran resultar afectadas, con expresa remisin a los preceptos correspondientes (734-736) del rgimen general de MC. Pero se admite que, por razones de urgencia, las medidas se acuerden sin ms trmites, aunque con comparecencia ulterior de los interesados dentro de los 10 das ss a la adopcin de las medidas, a fin de resolver si se mantienen, se modifican o se dejan sin efecto. El tribunal podr no exigir caucin al solicitante de las medidas cautelares (768.3).
2. PROCESOS EN MATERIA MATRIMONIAL El Captulo IV del Ttulo del Libro III de la LEC constituye el conjunto de los preceptos que, junto a las disposiciones generales del Captulo I de los citados Ttulo y Libro, regulan las especialidades razonables de los procesos en materia matrimonial. Consideraos los distintos objetos procesales y las normas de la LEC que se acaban de referir, sistemticamente cabe distinguir dos tipos de procesos: Los procesos por demandas de separacin, de divorcio y de nulidad matrimonial y otras formuladas al amparo de lo dispuesto en el Ttulo IV del Libro I del CC. Los procedimientos de separacin o divorcio solicitados por ambos cnyuges de acuerdo o por uno de ellos con el consentimiento del otro (777). A) Procesos de separacin, divorcio, nulidad matrimoniales y otros en que se ejerciten acciones al amparo del Ttulo IV del Libro I del CC Medidas provisionales Como dispone y muestra el CC, en los procesos sobre nulidad, separacin y divorcio no se ventila slo lo relativo a la validez del matrimonio, a su disolucin o a la separacin conyugal misma: hay cuestiones (personales y matrimoniales), originadas por la misma existencia del litigio o por su inminencia, que necesitan, en cada caso, una regulacin inmediata, siquiera provisional. El art. 771 LEC se ocupa cabalmente de las medidas provisionales previas a la demanda de nulidad, separacin o divorcio, medidas que pueden confirmarse o modificarse al resolver el tribunal sobre la admisin de la demanda (772) o puede adoptar, ya incoado el proceso, por solicitud del demandante o del demandado, segn veremos (773). Sobre estas cuestiones habr de pronunciarse el tribunal en la sentencia, momento en el cual se habla de medidas definitivas, que dejan sin efecto a las provisionales y las sustituyen (773.5).
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Desde un punto de vista cronolgico y lgico, parece conveniente referirse en primer lugar a las medidas que se pueden pedir y obtener antes de la interposicin de la demanda y, por tanto, antes del proceso matrimonial propiamente dicho, aunque con l guarden una relacin necesaria (775.5 segn el cual estas medidas no pueden subsistir si, dentro de los 30 das ss a su adopcin, no se presenta demanda de nulidad, separacin o divorcio). a) Objeto de las medidas: Lo que se regula en los arts 102 y 103 CC: atribucin de la patria potestad sobre los hijos, determinacin del cnyuge con el que vivirn stos, si fuesen menores, rgimen de comunicacin, visitas y compaa del otro cnyuge, uso de la vivienda familiar y reparto de los bienes que en ella hubiere, contribucin de cada uno a las cargas del matrimonio, etc. b) Solicitud: Por el cnyuge que se proponga demandar la nulidad, la separacin o el divorcio, ante el tribunal de su domicilio, sin necesidad de intervencin de Abogado o Procurador, que s habrn de intervenir, en cambio en todo escrito y actuacin posterior a la solicitud misma. c) Citacin de comparecencia: A los cnyuges y, si los hubiese, a los hijos menores o incapacitados, as como al MF, en los 10 das ss a la solicitud. En la misma resolucin en que se cite para la comparecencia, el tribunal podr acordar de inmediato, si la urgencia del caso lo aconsejare, los efectos a que se refiere el art. 102 CC y lo que considere procedente en relacin con la custodia de los hijos y uso de la vivienda y ajuar familiares. Contra esta resolucin no se dar recurso alguno (771.2.2). Estas eventuales disposiciones urgentes del tribunal vendran a ser lo que muchos se ha venido denominando medidas provisionalsimas. d) Comparecencia: los 2 cnyuges han de presentarse representados por Procurador y asistidos por Abogado. En el acto de la comparecencia puede manifestarse un acuerdo de los cnyuges sobre las medidas que se han de adoptar (acuerdo logrado, lgicamente, fuera y antes de este acto). Pero cabe tambin que no exista tal acuerdo o que, de existir, no merezca, en todo o en parte y odo, en su caso, el MF la aprobacin del tribunal. De ser as, se oirn las alegaciones de los concurrentes y se practicar la prueba que stos propongan y que no sea intil o impertinente, as como la que el tribunal acuerde de oficio. Si alguna prueba no pudiera practicarse en la comparecencia, se sealar fecha para su prctica, en unidad de acto, dentro de los 10 das ss. Si alguno de los cnyuges no asiste y no justifica tal circunstancia, podr considerarse que admite los hechos alegados por el cnyuge presente como fundamento de sus peticiones de ndole patrimonial (771.3). e) Finalizada la comparecencia o, en su caso, terminado el acto que se hubiere sealado para la prctica de la prueba que no hubiera podido producirse en aqulla, el tribunal resolver, en el plazo de 3 das, mediante auto, contra el que no se dar recurso alguno (771.4). El proceso matrimonial, propiamente dicho. Competencia. El art. 769.1 establece que: Salvo que expresamente se disponga otra cosa, ser tribunal competente para conocer de los procedimientos a que se refiere este captulo el Juzgado de Primera Instancia del lugar del domicilio conyugal. En el caso de residir los cnyuges en distintos partidos judiciales, ser tribunal competente, a eleccin del demandante o de los cnyuges que soliciten la separacin o el divorcio de mutuo acuerdo, el del ltimo domicilio del matrimonio o el de residencia del demandado. Los que no tuvieren domicilio ni residencia fijos podrn ser demandados en el lugar en que se hallen o en el de su ltima residencia, a eleccin del demandante y, si tampoco pudiere determinarse as la competencia, corresponder sta al tribunal del domicilio del actor. Procede la vigilancia de oficio de las anteriores normas y se consideran nulos los pactos entre las partes que se opongan a ellas (769.4). De lo expuesto se deduce que pueden no coincidir el tribunal competente para las medidas provisionales y el tribunal competente para el proceso mismo. Tramitacin del proceso matrimonial Se han de seguir los trmites del juicio verbal, pero con contestacin a la demanda por escrito (conforme a lo previsto en las disposiciones generales del Captulo I del Ttulo I del Libro IV de la LEC). Pero el art. 770 establece, adems, reglas especiales, que, junto a las relativas a las medidas provisionales, configuran el siguiente esquema: a) A la demanda A la demanda deber acompaarse la certificacin de la inscripcin del matrimonio y, en su caso, las de inscripcin de nacimiento de los hijos en el Registro Civil, as como los documentos en que el cnyuge funde su derecho. Si se solicitaran medidas de carcter patrimonial, el actor deber LC-K
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aportar los documentos de que disponga que permitan evaluar la situacin econmica de los cnyuges y, en su caso, de los hijos, tales como declaraciones tributarias, nminas, certificaciones bancarias, ttulos de propiedad o certificaciones registrales. En la demanda, el demandante de la nulidad de su matrimonio, de la separacin o del divorcio podr pedir lo que se considere oportuno sobre medidas provisionales, cuando no se hubieran adoptado con anterioridad (art. 773.1). b) Admitida la demanda, si se hubieran adoptado antes de ella medidas provisionales y el tribunal considera que han de completarse o modificarse, convocar a las partes a una comparecencia, que se sustanciar como la de las medidas provisionales. El auto en que se resuelva el complemento o la modificacin de las medidas ser irrecurrible (772.2). Lo mismo se har respecto de la solicitud de medidas formulada en la demanda misma (773.2 y 3), dndose cumplimiento, en todo caso, a lo dispuesto en el art. 103 CC. c) En la contestacin a la demanda tambin el cnyuge demandado podr solicitar medidas provisionales, cuando no se hubieran adoptado con anterioridad y no se hubieran pedido por el actor en la demanda. La solicitud se sustanciar en la vista principal, si sta se puede sealar dentro de los 10 das ss a la contestacin. El tribunal resolver sobre las medidas provisionales por medio de auto no recurrible cuando la sentencia no se pudiera dictar inmediatamente despus de la vista. Pero si con la vista no se pudiera sealar en el indicado plazo de 10 das, se convocar comparecencia se expuso al tratar de las medidas solicitadas antes de la demanda) (art. 773.4). Es de notar, antes de proseguir exponiendo la tramitacin del proceso, que en cualquier momento de ste pueden ambos cnyuges someter a la aprobacin del tribunal el acuerdo a que hubieren llegado sobre las cuestiones objeto de las repetidas medidas. El acuerdo no ser vinculante para las pretensiones respectivas de las partes ni para la decisin que pueda adoptar el tribunal en lo que respecta a las medidas definitivas (773.1). d) En cuanto a la reconvencin, slo se admite la que se funde en alguna de las causas que puedan dar lugar a la nulidad del matrimonio, a la separacin o al divorcio o cuando el cnyuge demandado pretenda la adopcin de medidas definitivas que no hubieran sido solicitadas en la demanda y sobre las que el tribunal no deba pronunciarse de oficio La reconvencin ha de proponerse, como de ordinario, en la contestacin a la demanda y el demandante podr contestar a la reconvencin en el plazo de 10 das (770. regla 2). e) A la vista han de concurrir las partes personalmente, con apercibimiento de que su incomparecencia sin justificacin puede determinar que se consideren admitidos los hechos que la parte que comparezca alegue como fundamento de sus peticiones sobre medidas definitivas de carcter patrimonial. Esta carga de comparecencia personal no exime a los Abogados de su presencia, que se declara obligatoria (regla 3). En la vista del juicio, si no lo hubieren hecho antes, segn lo ya expuesto, lo cnyuges podrn someter al tribunal los acuerdos a que hubieren llegado para regular las consecuencias de la nulidad, separacin o divorcio y proponer la prueba que consideren conveniente para justificar su procedencia. A falta de acuerdo, se practicar la prueba til y pertinente que los cnyuges o el MF propongan y la que el tribunal acuerde de oficio sobre los hechos que sean relevantes para la decisin sobre las medidas a adoptar. (774.1 y 2). f) Cabe la prctica de pruebas fuera de la vista, cuando no puedan llevarse a cabo en ella. En tal caso, el tribunal sealar un plazo, no superior a 30 das. Durante este plazo, el tribunal podr acordar de oficio las pruebas que estime necesarias para comprobar la concurrencia de las circunstancias en cada caso exigidas por el Cdigo Civil para decretar la nulidad, separacin o divorcio, as como las que se refieran a hechos de los que dependan los pronunciamientos sobre medidas que afecten a los hijos menores o incapacitados, de acuerdo con la legislacin civil aplicable. Cuando hubiere hijos menores o incapacitados, se les oir si tuvieren suficiente juicio y, en todo caso, si fueren mayores de doce aos (regla 4 del art. 770). g) Los pronunciamientos sobre las medidas sern de inmediato eficaces, sin que los recursos que se puedan interponer las suspendan. Si el recurso impugnase nicamente los pronunciamientos sobre medidas, se declarar la firmeza del pronunciamiento sobre la nulidad, separacin o divorcio (774.5). h) Conversin del proceso en el procedimiento consensual del art. 777 LEC. La regla 5 del art. 770 LEC permite tal conversin cuando concurran los requisitos del citado art. 777, lo que ha de entenderse como una referencia al apartado 2 de este precepto. LC-K
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Modificacin de las medidas definitivas y ejecucin forzosa Por la misma naturaleza de las cosas, las medidas, por ms que sean denominadas definitivas, son susceptibles de modificacin siempre que hayan variado sustancialmente las circunstancias tenidas en cuenta al aprobarlas o acordarlas (775.1). No se trata, si bien se mira, de ausencia de cosa juzgada o de una eficacia de cosa juzgada temporal. Se trata de que las circunstancias nuevas fundamentan una accin para solicitar y lograr el cambio, sin que la peticin de modificacin (una genuina demanda, en lo sustancial) comporte el mismo objeto procesal que el del proceso en que las medidas definitivas se acordaron. Aunque resulta poco discutible que la pretensin de modificacin de las medidas provisionales es propia de una demanda, la LEC se refiere a ellas como peticin y remite, para sustanciarla, al art. 771, que es el que trata de las medidas provisionales previas a las demandas de nulidad, separacin o divorcio. Legitimacin activa La ostentan para solicitar la modificacin de las medidas definitivas el MF, si hubiese hijos menores o incapacitados y, en todo caso, cualquiera de los cnyuges. Nada dice expresamente la LEC sobre la competencia para sustanciar la peticin de modificacin. A nuestro entender, sin embargo, el texto legal est dando a entender que siempre compete conocer de tal peticin al tribunal que, en su sentencia, acord las medidas definitivas. Si la peticin de modificacin de las medidas se presenta por ambos cnyuges de acuerdo o por uno de ellos con el consentimiento del otro, acompaando propuesta de convenio regulador, se seguir el procedimiento establecido en el artculo ss, dice el art. 775.2. Pero el artculo ss trata de la ejecucin forzosa de las medidas, con lo que, de seguirse la letra del precepto, podra parecer que ese convenio es ttulo ejecutivo en todo caso (lo que no es compatible con la necesidad de aprobacin por el tribunal en todos los dems casos). Pero es que estamos ante una errata, sin duda alguna: se quera hacer referencia al actual art. 777 LEC (que, hasta cierto momento del proceso parlamentario de elaboracin y aprobacin de la LEC, segua al actual art. 775). El 775.3 permite pedir la modificacin provisional de las medidas definitivas concedidas en un pleito anterior. El precepto, tal como aparece redactado, permite pensar, tanto que el proceso en que se pide esa modificacin provisional es el de modificacin (definitiva) de las medidas definitivas (en tal caso, habra un error de remisin en el art. 775.2, como hemos apuntado antes), como se trata, p. ej de un proceso de separacin posterior a otro de separacin o de un proceso de nulidad o de divorcio despus de otro de separacin. En cualquier caso, el sentido del precepto es lograr, durante la pendencia del proceso principal ulterior y hasta la decisin sobre modificacin de las medidas definitivas, una modificacin provisional. Puede solicitarse ms de una vez la modificacin de las medidas definitivas? No slo nada hay en la LEC que lo impida, sino que la ratio legis consiste, cabalmente, en que la modificacin es justa cuantas veces varen sustancialmente las circunstancias tenidas en cuenta para establecer las medidas. Los tribunales, en caso de reiteradas solicitudes infundadas de modificacin, bien pueden aplicar el art. 247, sobre respeto a las reglas de la buena fe procesal y multas por incumplimiento de tales reglas. Ejecucin forzosa La ejecucin forzosa de pronunciamientos judiciales sobre las medidas a que nos hemos venido refiriendo (recurdese que los pronunciamientos constitutivos no son susceptibles de ejecucin forzosa, propiamente dicha) se rige, en ppio, por las normas del Libro III de la LEC, pero con 3 reglas especiales, establecidas en el art. 776 de este cuerpo legal. Son las ss: 1- Pueden imponerse multas coercitivas mensuales (conforme al art. 711) al cnyuge o progenitor que incumpla de manera reiterada las obligaciones de pago de cantidad que le correspondan, sin perjuicio de la ejecucin dineraria por las cantidades debidas y no satisfechas. 2- En caso de incumplimiento de deberes no pecuniarios de carcter personalsimo, no procede la sustitucin automtica por el equivalente pecuniario, prevista en el art. 709.3, sino que se pueden mantener las multas coercitivas mensuales todo el tiempo que sea necesario, ms all del plazo de un ao establecido en dicho art. 709. Como quiera que lo improcedente es la sustitucin automtica, quirese decir, a nuestro entender, que el tribunal est facultado, pero no obligado, a insistir en las multas coercitivas por ms de 12 meses. 3- El incumplimiento reiterado, por cualquiera de los progenitores, de las obligaciones derivadas del rgimen de visitas, puede fundamentar que se acuerde la modificacin de dicho rgimen. LC-K
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B) Procedimiento de separacin o divorcio solicitados por los cnyuges de acuerdo, o por uno de ellos con el consentimiento del otro Al igual que la derogada norma 6 de las Disposiciones Adicionales de la Ley 30/1981, el extenso art. 777 LEC establece un procedimiento especial, en buena medida semejante a los de jurisdiccin voluntaria, para alcanzar, sin contradiccin procesal (al menor en lo principal), resoluciones judiciales constitutivas de separacin o de divorcio en los casos en que una u otro no la nulidad, claro es, se soliciten por ambos cnyuges o por uno de ellos con el consentimiento del otro. La no contradiccin entre las partes no llega a autorizar la separacin o el divorcio por simple pacto de ellas, puesto que el matrimonio no es materia propia del mbito de la autonoma de la voluntad, sino institucin reglada por normas de ius cogens y, en algn grado, tambin de orden pblico. Aunque debilitado, en la consideracin legal del matrimonio late an un inters pblico de tal importancia que, como hemos visto, se estima imprescindible su jurisdiccionalizacin, esto es, la intervencin judicial en la definicin en algn momento firme y vinculante: id est, con fuerza de cosa juzgada, de los estados o situaciones jurdicas matrimoniales, sin admitirse que sea suficiente la actuacin de una autoridad administrativa, que, por ejemplo, se limite a constatar y juridificar situaciones de hecho debidas a la voluntad de uno o de los dos cnyuges. Y adems, los procesos matrimoniales son, como se ha visto, procesos en que no rige, al menos en los aspectos no patrimoniales, el ppio dispositivo. La competencia corresponde al tribunal del ltimo domicilio comn o al del domicilio de cualquiera de los solicitantes (769.2). Concretamente, el procedimiento especial consta de los ss fundamentales actos: 1- Peticin o solicitud no propiamente demanda- en la que se identifiquen los cnyuges, con sus datos relevantes (por ejemplo domicilio o residencia), se exprese lo que se pide (separacin o divorcio) y si la solicitud se presenta por ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro. A esta solicitud se acompaarn distintos documentos: la certificacin de la inscripcin del matrimonio y, en su caso, de la inscripcin del nacimiento de los hijos, ms una propuesta de convenio que regule las consecuencias patrimoniales y personales de la separacin o del divorcio. Ha de acompaarse, asimismo, el documento o documentos en que las partes, segn los casos, funden su derecho (quirese decir, su accin o su pretensin) y, si algn hecho relevante no pudiera ser probado mediante documentos, en el mismo escrito se propondr la prueba que los cnyuges quieran valerse para acreditarlo (777.2). 2- Citacin a las partes, para que, en el plazo de 3 das, se ratifiquen en la solicitud de separacin o de divorcio. No se deriva, a nuestro entender, del hecho de que se trate de una citacin, la necesidad legal de que ambos cnyuges hayan de ser citados para un mismo da y hora. Si se les otorga un plazo de 3 das, no tendra sentido alguno la citacin a una comparecencia conjunta, en el mismo momento. Si la solicitud no fuese ratificada, se archivarn las actuaciones (777.3) 3- Ratificacin personalmente o por representante con poder especial- de la solicitud o peticin; si la documentacin aportada fuera insuficiente, el tribunal conceder a los solicitantes un plazo de 10 das para que la completen. Y, durante ese mismo plazo se practicar, en su caso, la prueba propuesta (que sea pertinente y til) y- aade el art. 777.4- la dems que el tribunal considere necesaria para acreditar la concurrencia de las circunstancias en cada caso exigidas por el CC y para apreciar la procedencia de aprobar la propuesta de convenio regulador 4- Cuando los solicitantes tengan hijos menores o incapacitados, el tribunal recabar informe del Fiscal sobre los trminos del convenio relativos a los hijos y oir a stos, si tuvieren suficiente juicio o fuesen mayores de 12 aos (777.5). Es de considerar, en este punto, lo que prescribe el art. 90 CC y, por tanto, si el convenio ampara suficientemente el inters de los hijos o si es daoso para ellos o gravemente perjudicial para uno de los cnyuges. 5- Sentencia, concediendo o denegando la separacin o el divorcio, con pronunciamiento sobre el convenio regulador. Si no aprueba el convenio, en todo o en parte, se concede a las partes un plazo de 10 das para proponer otro, relativo, en su caso, a los puntos no aprobados. El tribunal, dentro del tercer da, dictar auto resolviendo lo procedente sobre la nueva propuesta o, si no se presentase, sobre las cuestiones y asuntos propios del convenio regulador conforme a la legislacin civil aplicable. Rgimen de recursos La sentencia que deniegue la separacin o el divorcio y el auto que acuerde alguna medida que se aparte de los trminos del convenio propuesto por los cnyuges pueden ser recurridos en apelacin, LC-K
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pero el recurso contra el auto que decida sobre las medidas no suspende la eficacia de stas y la sentencia relativa a la separacin o al divorcio es firme. La sentencia o el auto que aprueben en su totalidad la propuesta de convenio slo podrn ser recurridos por el MF, en inters de los hijos menores o incapacitados (777.8). Por el 777.9 viene a saberse, indirectamente, que el convenio regulador propuesto y aprobado en el precedente procedimiento consensual de separacin o divorcio (o las medidas que el tribunal haya tenido que adoptar, en defecto total o parcial de convenio) son modificables. Si la modificacin se propone por ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro, se sigue el procedimiento del mismo art. 777 y, en otro caso, el del art. 775. 3. PROCEDIMIENTOS CIVILES RELATIVOS A MENORES El Captulo V del Ttulo I del Libro IV de la LEC se ocupa de dos asuntos diversos, cuyo denominador comn es afectar a personas en minora de edad. Por un lado, se trata de clarificar la tutela jurisdiccional frente a resoluciones administrativas en materia de proteccin de menores. Por una parte, se afronta la intervencin de los padres del menor en trance de adopcin y, en concreto, si para ella es necesario el asentamiento paterno. La competencia corresponde a los Juzgados de Primera Instancia del domicilio de la entidad protectora de menores y, en su defecto, o en los casos de los arts. 179 y 180 CC (exclusin y extincin de la adopcin), el del domicilio del adoptante (779). A los tribunales civiles corresponde conocer de la oposicin a las resoluciones administrativas en materia de proteccin de menores. Esta oposicin se formular, sin necesidad de reclamacin previa en administrativa, mediante escrito en el que se exprese sucintamente la pretensin y la resolucin a la que el actor se opone. El tribunal reclamar a la entidad administrativa un testimonio completo del expediente, se dar traslado de l al actor, para que, en el plazo de 20 das, pueda interponer la demanda, que se tramitar como previene el art. 753: juicio verbal, pero con contestacin a la demanda por escrito. Este singular proceso se estructura inicialmente, como puede advertirse de modo semejante a los procesos o recursos contencioso-administrativos. Por su materia, empero, es razonable que sean los tribunales civiles los que ostenten jurisdiccin en estos asuntos. El art. 781 LEC se ocupa del caso de los padres que pretendan que se reconozca la necesidad de su asentamiento para la adopcin de un hijo, estando pendiente el expediente de adopcin correspondiente. Se dispone que, en tal caso, los padres podrn comparecer ante el tribunal que est conociendo del correspondiente expediente. El tribunal, con suspensin del expediente, sealara un plazo prudencial para la presentacin de la demanda, que no podr ser inferior a 20 das ni exceder de cuarenta. Presentada la demanda, que no podr ser inferior a 20 das ni exceder de 40. Presentada la demanda, se tramitar con arreglo a lo previsto en el art. 753 (juicio verbal, con contestacin a la demanda por escrito). Si la demanda no se presenta dentro del plazo sealado, se dictar auto dando por finalizado el trmite y no se admitir posteriormente ninguna reclamacin de las mismas personas sobre la necesidad de asentamiento para la adopcin de que se tratase.
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TEMA 71 71-EL JUICIO CAMBIARIO 1. GENERALIDADES La tutela jurisdiccional del crdito documentado en la LC se ha articulado tradicionalmente en Espaa a travs del proceso de ejecucin. La LC, en determinadas condiciones, tena el carcter de ttulo de ejecucin y permita, por tanto, ejercitar las acciones derivadas de ella directamente en va ejecutiva, sin necesidad de previo proceso de declaracin. Con la Ley 19/1985 de 16 de julio, Cambiaria y del Cheque, aparte de que se atribuy fuerza ejecutiva no slo a la LC, sino tambin al pagar y al cheque, la fuerza ejecutiva de esos documentos no se haca depender de ningn requisito que garantizara la autenticidad de la firma del ejecutado estampada en el ttulo cambiario. Se abra as la posibilidad de que se despachara ejecucin, en juicio ejecutivo, sobre la base de documentos estrictamente privados y sin garanta alguna de autenticidad, rompindose el razonable criterio general de reservar el carcter de ttulo ejecutivo a documentos respaldados por la intervencin de un fedatario pblico. Es cierto que la LEC introdujo tambin modificaciones en la regulacin del juicio ejecutivo basado en ttulos cambiarios, que compensaban esta situacin como por ejemplo que se permita al ejecutado pedir y obtener el alzamiento del embargo negando categricamente la autenticidad de la firma alegando falta absoluta de representacin. Partiendo de esta situacin, la LEC ha optado por privar de fuerza ejecutiva a los documentos cambiarios, que no aparecen, por tanto, en la relacin de ttulos ejecutivos del art. 517.2 y crear, no obstante, para las pretensiones de tutela jurisdiccional basadas en LC, pagars y cheques, un proceso especial: el juicio cambiario. Este proceso se construye de manera que en cierto modo similar al proceso monitorio, pero con caractersticas particulares. Conviene advertir que la LCCH permite que las acciones cambiarias se ejerciten tanto en va ordinaria como a travs del proceso especial cambiario (art. 49, II). 2. AMBITO DEL JUICIO CAMBIARIO Art. 819: Slo proceder el juicio cambiario si, al incoarlo, se presenta letra de cambio, cheque o pagar que renan los requisitos previstos en la Ley cambiaria y del cheque. Pero la exigencia de que se aporte uno de estos documentos indica tambin el tipo de pretensiones de tutela jurisdiccional que puedan formularse en juicio cambiario. Se trata de: Las acciones por falta de aceptacin y por falta de pago de una LC a que se refieren los arts. 49 y ss de la LCCH. Las acciones por falta de pago de un pagar, mencionadas en el art. 96 de la misma Ley. Las acciones en caso de falta de pago de un cheque, reguladas en los arts. 146 y ss del mismo texto legal. En estos preceptos, la LCCH trata sobre distintos tipos de acciones, que genricamente designa con el nombre de acciones cambiarias, y cuyo rasgo ms relevante, comn a todas ellas, es que el hecho constituido bsico consiste, simplemente, en la tenencia material del documento cambiario, siempre que del propio documento resulte que el tenedor lo ha adquirido de acuerdo con las previsiones que, al respecto, contiene la citada Ley. Interesa, por tanto, a efectos de delimitar el mbito del juicio cambiario: Identificar los requisitos necesarios para que un documento sea LC, pagar o cheque, en la medida en que si no se cumplen esos requisitos en el documento aportado no podr seguirse el cauce procesal que nos ocupa. Determinar las caractersticas esenciales de las pretensiones de tutela jurisdiccional que constituyen el objeto del juicio cambiario, caractersticas que, como se acaba de indicar, derivan de manera directa e inmediata del contenido del ttulo cambiario. El ttulo cambiario Slo son letras de cambio, pagars o cheques los documentos cuyo contenido se ajuste a lo dispuesto en los arts. 1 y 2 (LC); 94 y 95 (pagar); y 106 y 107 (cheque), todos los de la LCCH. Hay que reparar, no obstante, en que las indicaciones a que se acaba de hacer referencia constituyen el contenido mnimo indispensable de la LC, el pagar y el cheque. A efectos del juicio cambiario, en
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funcin de quin ejercite la accin, frente a quin y en qu circunstancias, puede ser (normalmente ser) necesario que el documento cambiario incorpore otros contenidos: aceptacin, para el ejercicio de la accin directa, en caso de LC (arts. 29 y 49 LCCH); endosos, que acrediten la legitimacin del tenedor (arts. 16, 19, 96, 122 y 125); declaracin equivalente del protesto (art. 51, II LCCH). En determinados casos puede ser necesario tambin que, junto con el documento cambiario, se aporte otro documento: la copia del protesto (arts. 51 a 54, 96, 146 y 147 LCCH). La pretensin basada en ttulo cambiario La legitimacin activa corresponde al tenedor del ttulo cambiario que pueda ser considerado portador legtimo teniendo en cuenta lo dispuesto en los arts. 19 y 125 LCCH. La condicin de portador legtimo la da, por un lado, la tenencia material del documento y, por otro, que esa tenencia material est respaldada en el contenido del ttulo: bien porque el tenedor es la persona inicialmente designada como destinataria del pago, bien porque su nombre aparece en el ttulo al final de una serie no interrumpida de endosos, bien porque el ltimo endoso est en blanco o se trate de un cheque al portador, lo que legitimara a cualquier tenedor material, pero precisamente por darse las anteriores circunstancias en el ttulo. Legitimados pasivamente estn todos los firmantes del documento, en el concepto que sea: aceptante, firmar del pagar, librador, endosante y avalistas de cualquiera de los anteriores. Segn el art. 57 LCCH el portador tendr derecho a proceder contra todas estas personas, individual o conjuntamente, sin que le sea indispensable observar el orden en que se hubieren obligado (lo mismo dice el art. 148 para el cheque). En funcin de cul sea la persona, de entre los pasivamente legitimados, frente a la que se ejercite la accin, la LCCH distingue entre la accin directa (la que se ejercita frente al aceptante de la letra, el avalista de ste o el firmante del pagar) y la accin de regreso (que es la ejercitada frente a cualquier otro obligado cambiario: librador de la letra o del cheque, endosantes y, en su caso, avalistas de cualquiera de ellos). Esta distincin es importante porque de ella derivan, como se ver, diferentes exigencias en materia de acreditacin del vencimiento y de la falta de pago, que condicionan la viabilidad del juicio cambiario. La pretensin basada en un ttulo cambiario slo puede ser de entrega de una cantidad de dinero en pesetas o en moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial (arts. 1.2, 94.2 y 106.2 LCCH). La cantidad que se reclame ha de estar, por lo general, vencida y no pagada. Para que el juicio cambiario sea viable es preciso, de ordinario, que estos requisitos resulten acreditados por el propio ttulo cambiario o la documentacin que a l se acompae.
3. SUSTANCIACION DEL JUICIO CAMBIARIO Competencia La competencia para conocer del juicio cambiario corresponde al Juzgado de Primera Instancia del domicilio del demandado. Si la demanda se dirige frente a varios deudores cuya obligacin nazca del mismo ttulo, ser competente el Juzgado del domicilio de cualquiera de ellos (art. 820 LEC). La regla de competencia territorial es imperativa: ni es eficaz un eventual pacto de sumisin expresa, ni una eventual sumisin tcita hara competente a un Juzgado que no fuera el del domicilio del demandado o de alguno de los demandados, cuando sean varios (art. 820, III). El carcter imperativo de la norma impone al tribunal examinar de oficio su competencia territorial inmediatamente despus de presentar la demanda (art. 58 LEC), sin perjuicio de que el demandado pueda tambin emplear la declinatoria, con arreglo a lo dispuesto en los arts 63 y ss. Demanda El juicio cambiario comenzar mediante demanda sucinta a la que se acompaar el ttulo cambiario (art. 821.1). El contenido de la demanda se limitar, por tanto, a lo previsto en el art. 437.1. En la splica de la demanda debe fijarse la cantidad que se reclama, dentro de los lmites que resultan de los arts. 58, 59, 149 y 150 LCCH. El actor podr reclamar menos (principio dispositivo), pero no ms de lo que autorizan dichos preceptos. En cualquier caso, la pretensin no es de condena, sino que ha de referirse a la incoaccin del procedimiento, la adopcin de las medidas previstas en el art. 821.2 LEC y a que, en caso de que el demandado no pague ni formule oposicin, se despache ejecucin por la cantidad reclamada.
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La demanda deber presentarse por medio de Procurador y con firma de Abogado, sea cual fuere la cantidad reclamada, puesto que no se trata de un juicio verbal (slo para estos juicios, incluida la ejecucin de sus sentencias, opera el lmite de 150.000 ptas), ni de peticin inicial de un proceso monitorio (arts. 23.2.1 y 31.2.1). Aunque el art. 821.1 no lo mencione, tambin deber acompaarse a la demanda la copia del protesto, en caso de que hubiera efectuado para hacer constar la falta de aceptacin o de pago. A la vista de la demanda el tribunal debe analizar la correccin formal del ttulo cambiario (art. 821.2). Es la verificacin de todos los requisitos de viabilidad de la pretensin del actor que dependan del contenido del ttulo (que, en este caso, son la mayora). En funcin del resultado de las comprobaciones anteriores, el tribunal dictar auto ordenando la adopcin de dichas medidas (lo que supone denegar la incoaccin del juicio cambiario). El rgimen de recursos contra esta ltima resolucin es el mismo que la LEC prev para el auto que deniega el despacho de la ejecucin: apelacin directa, sin perjuicio de previa reposicin facultativa que se sustancian, en todo caso, slo con el actor (arts. 821.3 y 552). Requerimiento de pago y embargo preventivo La incoacin del juicio cambiario comporta la adopcin de las siguientes medidas: Requerimiento del demandado para que pague en el plazo de 10 das. Inmediato embargo preventivo de los bienes del demandado, por si no se atendiera el requerimiento de pago (art. 821.2) Requerimiento de pago El requerimiento se practicar por la comisin judicial en el domicilio del demandado. Durante el plazo de 10 das que se le concede, el demandado puede: Pagar: se pondr la suma de dinero correspondiente a disposicin del actor, se entregar al demandado justificante del pago realizado (que en este caso ser el ttulo cambiario con el recib del portador: art. 45 LCCH) y se dar por finalizado el juicio cambiario (arts. 822 y 583). Interponer demanda de oposicin al juicio cambiario: se sustanciar la oposicin en los trminos que despus se vern (art. 824). No pagar ni formular oposicin: se despachar ejecucin por las cantidades reclamadas (art. 825). Embargo preventivo El embargo se ordena al mismo tiempo que el requerimiento de pago y debe hacerse efectivo, cuando sea posible, de manera inmediata. La propia comisin judicial que haga el requerimiento de pago deber practicar la diligencia de embargo en el domicilio del demandado, si se encuentran all bienes susceptibles de traba. Alzamiento del embargo El fumus boni iuris que sirve de fundamento al embargo preventivo del juicio cambiario se apoya en la circunstancia de aparecer la firma del demandado, o la de alguien que se atribuye el concepto de representante suyo, en el ttulo cambiario. Ahora bien, dado que la confeccin de estos documentos puede ser (y de ordinario es) estrictamente privada, sin intervencin de fedatario pblico, nada garantiza la autenticidad de las firmas estampadas en ellos ni la real existencia de la representacin de quienes los firmen se atribuyan. Ante la falta de solidez que, en este aspecto, presentan los ttulos cambiarios el art. 823 de la LEC permite al demandado que solicite el alzamiento del embargo preventivo trabado sobre sus bienes siempre que: La solicitud se formule dentro de los 5 das siguientes a aqul en que se le requiri de pago. El demandado funde su solicitud en una negacin categrica de la autenticidad de la firma o bien en falta absoluta de representacin de quin firm el ttulo en su nombre. Formulada la peticin de alzamiento del embargo preventivo, el tribunal resuelve sin sustanciacin alguna, a vista de las circunstancias del caso y de la documentacin aportada. La decisin, en forma de auto puede consistir en: Denegar el alzamiento del embargo. Alzar los embargos, sin ms.
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Alzar los embargos previa prestacin de caucin o garanta adecuada por el demandado. A falta de disposicin especial, rigen las normas generales sobre recursos que, en este caso, conceden slo el de reposicin, sin apelacin posterior, al no tratarse de un auto definitivo. Por eso el art. 823.2 LEC dispone que no se levantar el embargo en los casos que expone. Ausencia de oposicin y despacho de la ejecucin Si el demandado no paga ni interpone demanda de oposicin en el plazo de 10 das desde que se le hizo el requerimiento, se despachar ejecucin por las cantidades reclamadas (art. 825). Despachada la ejecucin, los embargos preventivos que se hubieran acordado se convierten en ejecutivos y podr ya procederse por la va de apremio contra los bienes trabados. La ejecucin despachada en este caso se sustanciar conforme a lo previsto en la LEC para la de sentencias y resoluciones judiciales y arbitrales (art. 825, III). Oposicin cambiaria La oposicin ha de formularse, por medio de demanda, en los 10 das ss al requerimiento de pago (art. 824.1) y puede fundarse en todas las causas o motivos de oposicin previstos en el art. 67 LCCH (art. 824.2). Causas de oposicin El demandado puede, en 1er lugar, negar que el ttulo cambiario le site en la posicin de obligado respecto del demandante. Por esta va puede suscitar todas las cuestiones que el propio tribunal debi comprobar antes de incoar el juicio cambiario y algunas otras que, pudiendo afectar a la obligacin cambiaria, no eran comprobables en aquel momento. Atendiendo al art. 67 LCCH, el demandado puede fundar su oposicin en: La inexistencia o falta de validez de su propia declaracin cambiaria, incluida la falsedad de la firma. La falta de legitimacin del tenedor o de las formalidades necesarias de la LC, conforme a lo dispuesto en esta Ley. La extincin del crdito cambiario cuyo cumplimiento se exige al demandado. El art. 67 LCCH permite al demandado oponer al tenedor de la LC las excepciones basadas en sus relaciones personales con l Y tambin podr oponer aquellas excepciones personales que l tenga frente a los tenedores anteriores si al adquirir la letra el tenedor procedi a sabiendas en perjuicio del deudor. Tramitacin de la oposicin La oposicin se formula por escrito en forma de demanda, que habr de reunir, por tanto los requisitos del art. 399 LEC. A partir de aqu, se sigue la tramitacin del juicio verbal: a) Se da traslado de la demanda al acreedor con citacin para la vista conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del art. 440. b) La vista se celebra del modo establecido en el artculo 443. Si no comparece el deudor, el tribunal le tiene por desistido de la oposicin y despacha la ejecucin; si no comparece el acreedor, se celebrar la vista slo con el deudor y el tribunal resuelve sobre la oposicin. Sentencia Estimatoria de la oposicin: Pone fin al juicio cambiario cerrando al demandante la va ejecutiva para hacer efectiva su reclamacin. En principio, la estimacin de la oposicin implica el alzamiento de los embargos preventivos que se hubieran acordado. No obstante, si la sentencia que estime la oposicin fuera recurrida, pueden mantenerse los embargos con arreglo a lo previsto en el art. 744 (art. 827.2) Desestimatoria de la oposicin: Supone la estimacin de la pretensin principal del juicio cambiario y es el ttulo ejecutivo que permitir al demandante acceder a la ejecucin. En caso de que la sentencia desestimatoria de la oposicin sea recurrida, el demandante del juicio cambiario podr pedir la ejecucin provisional (art. 827.1). La sentencia firme dictada en juicio cambiario producir efectos de cosa juzgada, respecto de las cuestiones que pudieron ser en l alegadas y discutidas, pudindose plantear las cuestiones restantes en el juicio correspondiente (art. 827.3)
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TEMA 72 72- PROCESO MONITORIO 1. Concepto y caracteres generales Se encuentra regulado en el Captulo I del Ttulo III del Libro IV de la LEC (arts. 812-818 LEC). Consideraciones generales: En esencia el proceso monitorio es todo proceso a travs del cual se crea un ttulo ejecutivo a favor de quien afirma ser acreedor si, requerido por el tribunal el deudor, ste, dentro del plazo concedido, no cumple la obligacin ni formula oposicin. El diccionario de la RAE define monitorio como: Aquello que sirve para avisar o amonestar, y de la persona que lo hace. Monitorio es, por tanto, el proceso que sirve para hacer una monicin, admonicin o advertencia del tipo si no cumples ni das razones para oponerte al cumplimiento, se despachar ejecucin. La idea que subyace y que sirve de fundamento al proceso monitorio es que, en el trfico existe un ingente nmero de relaciones jurdicas de las que nacen crditos pecuniarios, normalmente de cuanta no muy elevada, que se plasman en documentos que, sin poder constituir ttulos ejecutivos por carecer de los requisitos de fehaciencia de stos, aportan un principio de prueba sobre la existencia de la deuda (una factura, un albarn de entrega, una hoja de pedido, etc.) Partiendo de lo anterior, el proceso monitorio tiene una importancia prctica capital, porque ese tipo de deudas abarca el grueso de las que contraen en su vida cotidiana los ciudadanos de cualquier pas. De lo dicho se deduce que el proceso monitorio es un instrumento fundamental para la tutela jurisdiccional del crdito y que puede erigirse en factor relevante del funcionamiento de la economa de un pas. El proceso monitorio ser utilizado, sin duda, tambin por las grandes empresas y los acreedores profesionales, pero est pensado sobre todo para los acreedores no profesionales, es decir, para ese nmero amplio de ciudadanos que tienen una pequea o mediana empresa o desempean cualquier profesin u oficio. Est llamado a ser el ms utilizado de todos los procesos civiles. La eficacia del proceso monitorio est basada en la consideracin emprica no slo, como ya se ha dicho, de que en un altsimo porcentaje de casos el crdito afirmado por el acreedor realmente existe, sino tambin de que en un igualmente altsimo porcentaje de casos los deudores no formulan oposicin. El proceso monitorio queda limitado a deudas que no superen los 30.000 euros. Respecto de la razn de esta limitacin, procede traer a colacin la Exposicin de Motivos de la LEC: limitar la cuanta a una cifra razonable, que permite la tramitacin de reclamaciones dinerarias no excesivamente elevadas, aunque superiores al lmite cuantitativo establecido para el juicio verbal. Adems, los negocios jurdicos de los que se derivan obligaciones de ms de 30.000 euros normalmente se incorporan a documentos que constituyen ttulo ejecutivo. La existencia del proceso monitorio presenta tambin como ventaja que ventila de un plumazo las pretensiones de variados sectores de convertir en ttulos ejecutivos deudas plasmadas en documentos que no renen los requisitos de fehaciencia necesarios para ello. Todo lo expuesto abona la conclusin de que el proceso monitorio es una de las instituciones ms importantes de la LEC. La doctrina se ha planteado el problema de la naturaleza jurdica del proceso monitorio. En este terreno se ha sostenido la teora de que el proceso monitorio pertenece a la jurisdiccin contenciosa, como la que pertenece a la jurisdiccin voluntaria. Dentro de quienes lo consideran como proceso de jurisdiccin contenciosa, se discute si es un proceso declarativo o un proceso de ejecucin. Si se considera un proceso declarativo, cabe debatir si es un proceso declarativo ordinario o especial. 2. mbito del proceso monitorio Artculo 812: 1. Podr acudir al proceso monitorio quien pretenda de otro el pago de deuda dineraria, vencida y exigible, de cantidad determinada que no exceda de cinco millones de pesetas, cuando la deuda de esa cantidad se acredite de alguna de las formas siguientes:
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Mediante documentos, cualquiera que sea su forma y clase o el soporte fsico en que se encuentren, que aparezcan firmados por el deudor o con su sello, impronta o marca o con cualquier otra seal, fsica o electrnica, proveniente del deudor. Mediante facturas, albaranes de entrega, certificaciones, telegramas, telefax o cualesquiera otros documentos que, aun unilateralmente creados por el acreedor, sean de los que habitualmente documentan los crditos y deudas en relaciones de la clase que aparezca existente entre acreedor y deudor. 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el apartado anterior y cuando se trate de deudas que renan los requisitos establecidos en dicho apartado, podr tambin acudirse al proceso monitorio, para el pago de tales deudas, en los casos siguientes: Cuando, junto al documento en que conste la deuda, se aporten documentos comerciales que acrediten una relacin anterior duradera. Cuando la deuda se acredite mediante certificaciones de impago de cantidades debidas en concepto de gastos comunes de Comunidades de propietarios de inmuebles urbanos.
3. Competencia Artculo 813: Ser exclusivamente competente para el proceso monitorio el Juez de Primera instancia del domicilio o residencia del deudor o, si no fueren conocidos, el del lugar en que el deudor pudiera ser hallado a efectos del requerimiento de pago por el tribunal, salvo que se trate de la reclamacin de deuda a que se refiere el nmero 2 del apartado 2 del artculo 812, en cuyo caso ser tambin competente el tribunal del lugar en donde se halle la finca, a eleccin del solicitante. En todo caso, no sern de aplicacin las normas sobre sumisin expresa o tcita contenidas en la seccin II del captulo II del Ttulo II del Libro 1. 4. Procedimiento Peticin inicial: Art. 814 1. El procedimiento monitorio comenzar por peticin del acreedor en la que se expresarn la identidad del deudor, el domicilio o domicilios del acreedor y del deudor o el lugar en que residieran o pudieran ser hallados y el origen y cuanta de la deuda, acompandose el documento o documentos a que se refiere el artculo 812. La peticin podr extenderse en impreso o formulario que facilite la expresin de los extremos a que se refiere el apartado anterior. 2. Para la presentacin de la peticin inicial del procedimiento monitorio no ser preciso valerse de procurador y abogado. Admisin de la peticin y requerimiento de pago: Art. 815 1. Si los documentos aportados con la peticin fueran de los previstos en el apartado 2 del artculo 812 o constituyeren, a juicio del tribunal, un principio de prueba del derecho del peticionario, confirmado por lo que se exponga en aqulla, se requerir mediante providencia al deudor para que, en el plazo de veinte das, pague al peticionario, acreditndolo ante el tribunal, o comparezca ante ste y alegue sucintamente, en escrito de oposicin, las razones por las que, a su entender, no debe, en todo o en parte, la cantidad reclamada. El requerimiento se notificar en la forma prevista en el artculo 161 de esta Ley, con apercibimiento de que, de no pagar ni comparecer alegando razones de la negativa al pago, se despachar contra l ejecucin segn lo prevenido en el artculo siguiente. 2. En las reclamaciones de deuda a que se refiere el nmero 2 del apartado 2 del artculo 812, la notificacin deber efectuarse en el domicilio previamente designado por el deudor para las notificaciones y citaciones de toda ndole relacionadas con los asuntos de la comunidad de propietarios. Si no se hubiere designado tal domicilio, se intentar la comunicacin en el piso o local, y si tampoco pudiere hacerse efectiva de este modo, se le notificar conforme a lo dispuesto en el artculo 164 de la presente Ley. Conductas posibles del deudor: Pago: Art. 817:
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Si el deudor atendiere el requerimiento de pago, tan pronto como lo acredite, se le har entrega de justificante de pago y se archivarn las actuaciones. Incomparecencia: Art. 816: 1. Si el deudor requerido no compareciere ante el tribunal, ste dictar auto en el que despachar ejecucin por la cantidad adeudada. 2. Despachada ejecucin, proseguir sta conforme a lo dispuesto para la de sentencias judiciales, pudiendo formularse la oposicin prevista en estos casos, pero el solicitante del proceso monitorio y el deudor ejecutado no podrn pretender ulteriormente en proceso ordinario la cantidad reclamada en el monitorio o la devolucin de la que con la ejecucin se obtuviere. Desde que se dicte el auto despachando ejecucin la deuda devengar el inters a que se refiere el artculo 576. Oposicin: Art. 818. Se rige por las siguientes reglas: Debe formularse por escrito en el plazo de 20 das dado el requerimiento. Para formular el escrito de oposicin el deudor debe hacerse defender por abogado y representar por procurador cuando su intervencin sea necesaria por razn de la cuanta, segn las reglas generales (es decir, cuando la cuanta reclamada supere los 900 euros). En todo caso la falta de firma del letrado y la falta de postulacin son defectos subsanables. En el escrito de oposicin no basta que el deudor niegue genricamente la procedencia de la deuda, sino que debe alegar, aunque sea sucintamente, las razones por las que, a su entender, no debe, en todo o en parte, la cantidad reclamada. Si la oposicin del deudor se fundara en la existencia de pluspeticin, respecto de la cantidad reconocida como debida se actuar conforme a lo dispuesto en el art. 21.2 LEC. La oposicin del deudor al proceso monitorio comporta que el asunto se resuelva definitivamente en el juicio que corresponda, teniendo la sentencia que se dicte fuerza de cosa juzgada material. Ahora bien, las consecuencias son distintas en funcin de cul sea la cuanta de la deuda reclamada. 1- Si la cuanta de la deuda reclamada no excede de la propia del juicio verbal (3000 euros), el tribunal proceder de inmediato a convocar a las partes al acto de la vista. 2- Si la cuanta de la deuda reclamada excede de la propia del juicio verbal, la LEC deja en manos del acreedor la incoaccin o no del juicio ordinario. As, si el peticionario no interpone la demanda correspondiente dentro del plazo de un mes desde el traslado del escrito de oposicin, se sobreseern las actuaciones y se condenar en costas al acreedor. Si presentare la demanda, se dar traslado de ella al demandado conforme a lo previsto en los arts. 404 y ss. LEC. Especialidades en materia de propiedad horizontal: (No tiene mucha trascendencia)
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TEMA 73 73- PROCESO DE DIVISION DE PATRIMONIOS 1. GENERALIDADES Bajo la rbrica De la divisin de patrimonios, el Ttulo Segundo del Libro Cuarto de la LEC (arts. 782 a 811) regula 2 procedimientos: el de divisin de la herencia y el de liquidacin del rgimen econmico matrimonial. Tienen ambos importantes caractersticas comunes, que justifican su ubicacin sistemtica en un mismo Ttulo. Son procesos universales, es decir, de procesos en que la actividad jurisdiccional se proyecta sobre un patrimonio, considerado globalmente, y no sobre bienes o derechos patrimoniales concretos. DH: sobre el patrimonio del causante LRM: sobre la masa comn de bienes y derechos, sujeta a determinadas cargas y obligaciones resultante del rgimen econmico matrimonial (art. 806 LEC). Parten de una situacin de pluralidad de titulares respecto del patrimonio a que cada uno de ellos se refiera, y la finalidad del proceso es, en los dos casos, poner fin a esta situacin de cotitularidad. DH: fin a la comunidad hereditaria mediante el reparto de los bienes y derechos singulares de la herencia entre los coherederos. LRM: Presupone la disolucin de dicho rgimen y tiene por objeto repartir entre los cnyuges o ex cnyuges los bienes y derechos de la masa comn creada durante la vigencia del rgimen matrimonial. Parten de la imposibilidad de lograr el reparto de los bienes por acuerdo entre los coherederos o entre los cnyuges. Estos procedimientos contemplan, por tanto, una situacin de controversia, entre partes determinadas, que ha de ser resuelta jurisdiccionalmente, lo que los sita en el mbito de la jurisdiccin contenciosa. 2. PROCESO DE DIVISION DE LA HERENCIA Caractersticas generales Accin: La accin que constituye el objeto de este procedimiento es la que la legislacin civil concede a todo coheredero para pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia (art. 1052 CC). Se trata no obstante de una accin sujeta a ciertas limitaciones: Los coherederos no pueden pedir la particin judicial de la herencia si el testador realiz la particin (art. 1056 CC) o encomend a cualquier persona que no sea uno de los coherederos la facultad de hacer la particin (art. 1057 CC). Tampoco existe accin para pedir la divisin judicial de la herencia despus de que los coherederos hayan realizado la particin de comn acuerdo (art. 1058 CC) o hayan nombrado, tambin de comn acuerdo, a una persona con objeto de que realice la particin. Finalmente, el art. 1057 CC permite que, a peticin de herederos y legatarios que representen, al menos, el 50% del haber hereditario, el Juez nombre un contador-partidor dativo, segn las reglas de la LEC para la designacin de peritos. En este caso, la particin deber hacerla la persona designada por el Juez y los coherederos y legatarios minoritarios no podrn pedir la divisin de la herencia por los trmites de los arts 782 y ss de la LEC. Competencia: La competencia objetiva para conocer del proceso de divisin judicial de la herencia corresponde a los Juzgados de Primera Instancia. En cuanto a la competencia territorial, el art. 52.1.4 LEC la atribuye al Juzgado del lugar en que el finado tuvo su ltimo domicilio y si lo hubiere tenido en pas extranjero, el del lugar de su ltimo domicilio en Espaa, o donde estuviere la mayor parte de sus bienes, a eleccin del demandante. Es una norma de carcter imperativo, que excluye la sumisin expresa o tcita y que impone al tribunal la vigilancia de oficio de su propia competencia territorial (arts. 54.1 y 58). En estos procesos desempea un papel fundamental el secretario judicial quin, adems de las funciones generales que le corresponden en todo tipo de actuaciones judiciales, tiene cometidos especficos de importancia: presidir las juntas para nombramiento de contador y peritos (art. 784) y para la formacin de inventario (art. 794). Entre los sujetos que intervienen en estos procedimientos hay que mencionar tambin al contador, cuya misin es realizar las operaciones divisorias (en rigor,
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formular una propuesta de reparto de bienes y derechos de la herencia entre los coherederos), y a los peritos tasadores que han de realizar la valoracin de los bienes que servir de base al reparto. Son parte en el procedimiento de divisin de la herencia los coherederos, los legatarios de parte alcuota y el cnyuge sobreviviente. Todos ellos estn determinados al iniciarse el procedimiento, bien por el testamento, bien por la declaracin de herederos que, en caso de sucesin intestada, ha de practicarse necesariamente con carcter previo al proceso de divisin judicial de la herencia. Cuando alguna parte sea menor de edad o incapacitado y no tenga representante legal, ser presentada en el procedimiento por el Ministerio Fiscal, hasta que se nombre representante o defensor al menor o incapacitado (arts. 783.4 y 793.1.5, en relacin con el art. 8 LEC). El Ministerio Fiscal tambin representar a las partes que se encontraren en ignorado paradero, hasta que se presenten en el juicio o hasta que puedan ser citados personalmente (art. 783.4). Ni los acreedores del causante, ni los coherederos pueden instar la divisin de la herencia. No obstante, la LEC concede a los acreedores ciertas facultades para la defensa de sus derechos: Todos los acreedores (los del difunto y los de los coherederos) pueden ejercitar las acciones que les correspondan contra la herencia, la comunidad hereditaria o los coherederos; estas acciones se sustanciarn en el juicio declarativo que corresponda, sin suspender ni entorpecer las actuaciones de divisin de la herencia (Art. 782.3). Los acreedores del causante que estn reconocidos como tales en el testamento o por los coherederos y los que tengan su derecho documentado en un ttulo ejecutivo pueden: pedir la intervencin judicial del caudal hereditario, en cualquier momento posterior al fallecimiento del causante (art. 792.2). oponerse a que se lleve a efecto la particin de la herencia hasta que se les pague o afiance el importe de los crditos; esta peticin podrn deducirla en cualquier momento, antes de que se produzca la entrega de los bienes adjudicados a cada heredero (art. 782.4). Los acreedores de uno o ms de los coherederos podrn intervenir a su costa en la particin para evitar que sta se haga en fraude o perjuicio de sus derechos (art. 782.5). El art. 98.1.2 LEC prev la acumulacin a los procesos universales sucesorios de los procesos singulares que tengan por objeto acciones relativas al caudal hereditario. Esta acumulacin no afecta, sin embargo, a los siguientes procesos singulares, que podrn sustanciarse separadamente del proceso universal de divisin de la herencia: Los procesos de ejecucin en que slo se persigan bienes hipotecados o pignorados que en ningn caso se incorporarn al proceso sucesorio, cualquiera que sea la fecha de iniciacin de la ejecucin (art. 98.1, ltimo prrafo). Las acciones que correspondan a los acreedores contra la herencia, la comunidad hereditaria o los coherederos, que se ejercitarn en el juicio declarativo que corresponda, sin suspender ni entorpecer las actuaciones de divisin de la herencia (art. 782.3). La LEC regula el procedimiento de divisin de la herencia en 3 Secciones que se refieren, sucesivamente, a las siguientes materias: Al procedimiento para la divisin de la herencia, en sentido estricto (arts. 782 a 789); A la intervencin del caudal hereditario (arts. 790 a 796); A la administracin del caudal hereditario (arts. 797 a 805). Ahora bien, como la administracin del caudal hereditario forma parte de las medidas de intervencin (art. 795), han de distinguirse, exclusivamente, 2 grupos de actuaciones: 1- La tramitacin del proceso de divisin de la herencia. 2- Las actuaciones de aseguramiento, inventario y administracin de los bienes de la herencia. La articulacin de estos grupos de actuaciones est sujeta a las siguientes reglas: El proceso de divisin de la herencia puede sustanciarse sin necesidad de que se produzcan las actuaciones judiciales de intervencin del caudal hereditario. Tambin es posible que el proceso de divisin de la herencia se tramite con el caudal hereditario intervenido judicialmente y sujeto a la administracin prevista en los arts. 797 y ss LEC. A esta situacin se puede llegar de 2 maneras:
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Porque al promoverse la divisin judicial de la herencia el caudal hereditario se encuentre ya intervenido y sujeto a administracin. Porque, no dndose las circunstancias anteriores, se solicite la intervencin judicial de la herencia al tiempo de pedir la divisin (arts. 783.1 y 792.1.2). Estando la herencia intervenida y sujeta a administracin durante el procedimiento de divisin, los herederos pueden pedir en cualquier momento, de comn acuerdo, que cese la intervencin judicial. Tramitacin del procedimiento para la divisin de la herencia Solicitud: 781.1 y 2: 1. Los padres que pretendan que se reconozca la necesidad de su asentimiento para la adopcin podrn comparecen ante el tribunal que est conociendo del correspondiente expediente y manifestarlo as. El tribunal, con suspensin del expediente, sealar el plazo que prudencialmente estime necesario para la presentacin de la demanda, que no podr ser inferior a veinte das ni exceden de cuarenta. Presentada la demanda, se tramitar con arreglo a lo previsto en el artculo 753. 2. Si no se presentara la demanda en el plazo fijado por el tribunal se dictar auto dando por finalizado el trmite. Dictada esta resolucin, no se admitir ninguna reclamacin posterior de los mismos sujetos sobre necesidad de asentimiento para la adopcin de que se trate. Este procedimiento no est exceptuado de la intervencin de Procurador y Abogado: (arts. 23.2 y 31.2), por lo que la solicitud deber presentarse mediante la representacin y con la firma de ste. Eventual intervencin del caudal hereditario: Si con la solicitud (arts. 783.1 y 2): Se pide: 1) Se practicarn actuaciones previstas en arts. 792 y ss. 2) Se convocar Junta para designar contador y peritos. No se pide: porque ya estuviera intervenida o porque no se considere necesaria la intervencin; se convocar inmediatamente la Junta. Convocatoria de la Junta para designar contador y peritos: La Junta se celebrar en los 10 das siguientes a la convocatoria y sern convocados: herederos, legatarios de parte alcuota, cnyuge superviviente (783.2). Tambin se convocar al MF cuando alguno de los sujetos anteriores sea menor de edad o incapacitado y no tenga representante legal o cuando alguno de ellos se encuentre ausente y se ignore su paradero (783.4). Los acreedores de los coherederos sern convocados a la Junta cuando estuvieren personados en el procedimiento (arts. 782.5 y 783.5). Los que no estuvieren personados no sern citados, pero podrn participar en la Junta si concurren en el da sealado aportando ttulos justificativos de sus crditos. En este ltimo caso podrn intervenir en la Junta sin necesidad de personarse en las actuaciones por medio de Procurador (art. 23.2.2). Designacin del contador y de los peritos: Art. 784 1. La Junta se celebrar, con los que concurran, en el da y hora sealado y ser presidida por el Secretario Judicial. 2. Los interesados debern ponerse de acuerdo sobre el nombramiento de un contador que practique las operaciones divisorias del caudal, as como sobre el nombramiento del perito o peritos que hayan de intervenir en el avalo de los bienes. No podr designarse ms de un perito para cada clase de bienes que hayan de ser justipreciados. 3. Si de la Junta resultare falta de acuerdo para el nombramiento de contador, se designar uno por sorteo, conforme a lo dispuesto en el artculo 341, de entre los abogados ejercientes con especiales conocimientos en la materia y con despacho profesional en el lugar del juicio. Si no hubiera acuerdo sobre los peritos, se designarn por igual procedimiento los que el contador o contadores estimen necesarios para practican los avalos, pero nunca ms de uno por cada clase de bienes que deban ser tasados. 4. Ser aplicable al contador designado por sorteo lo dispuesto para la recusacin de los peritos. Obligaciones del contador y de los peritos:
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Art. 785.1 y 2: 1. Elegidos el contador y los peritos, en su caso, previa aceptacin, se entregarn los autos al primero y se pondrn a disposicin de ste y de los peritos cuantos objetos, documentos y papeles necesiten para practican el inventario, cuando ste no hubiere sido hecho, y el avalo, la liquidacin y la divisin del caudal hereditario. 2. La aceptacin del contador dar derecho a cada uno de los interesados para obligarle a que cumpla su encargo. El encargo comprende: Practicar inventario cuando no estuviere hecho (lo har el contador). Avalo de los bienes (peritos) Liquidacin y divisin del caudal hereditario (nuevamente contador). El encargo se plasma en un escrito que el contador debe presentar al tribunal con el contenido siguiente (art. 786.2): Relacin de bienes que forman el caudal partible. Avalo de los comprendidos en esa relacin. Liquidacin del caudal, divisin y adjudicacin a cada uno de los partcipes. El escrito deber ser presentado en un plazo de 2 meses (art. 786.2) aunque el tribunal puede sealar plazo distinto. El contador responde de los daos y perjuicios en caso de incumplimiento del plazo que se le ha sealado para realizar las operaciones divisorias (art. 785.3). Aprobacin de las operaciones divisorias: 787.1 LEC: De las operaciones divisorias se dar traslado a las partes, emplazndolas por diez das para que formulen oposicin. Durante este plazo, podrn las partes examinar en la Secretara los autos y las operaciones divisorias y obtener, a su costa, las copias que soliciten. A partir de aqu hay que distinguir: Las partes no se oponen o expresan su conformidad con las operaciones divisorias: El tribunal llamar los autos a la vista y dictar auto aprobando las operaciones divisorias, mandando protocolizarlas (787.2). Realizado esto se procede a la entrega de los bienes adjudicados a cada heredero conforme a lo dispuesto en el art. 788. Alguna de las partes formula oposicin a las operaciones divisorias: La oposicin debe formularse por escrito, expresando los puntos de las operaciones divisorias a que se refiere y las razones en que se funda (787.1, II). Presentado el escrito de oposicin, el tribunal mandar convocar al contador y a las partes a una comparecencia, que se celebrar dentro de los 10 das ss (787.3). Si en la comparecencia se alcanzare la conformidad de todos los interesados respecto de las cuestiones promovidas, se ejecutar lo acordado y el contador har en las operaciones divisorias las reformas convenidas, que sern aprobadas por el tribunal (787.4). Si no hubiere conformidad, el tribunal oir a las partes y admitir las pruebas que propongan y que no sean impertinentes o intiles, continuando la sustanciacin del procedimiento con arreglo a lo dispuesto para el juicio verbal. El tribunal resolver mediante sentencia y se proceder a la entrega de los bienes adjudicados a cada heredero, segn lo resuelto en aquella. No obstante, la sentencia no tendr eficacia de cosa juzgada, pudiendo los interesados hacer valer los derechos que crean corresponderles sobre los bienes adjudicados en el juicio ordinario que corresponda (787.5). Entrega de los bienes a los herederos: Art. 788.1 y 2: 1. Aprobadas definitivamente las particiones, se proceder a entregar a cada uno de los interesados lo que en ellas le haya sido adjudicado y los ttulos de propiedad, ponindose previamente en stos por el actuario notas expresivas de la adjudicacin. 2. Luego que sean protocolizadas, se dar a los participes que lo pidieren testimonio de su haber y adjudicacin respectivos. Las actuaciones anteriores no podrn realizarse, sin embargo, cuando algn acreedor de la herencia reconocido en el testamento o por los coherederos, o que tenga su derecho documentado en un ttulo ejecutivo, se haya opuesto a que se efecte la participacin hasta que le pague o se garantice satisfactoriamente su derecho (arts. 782.4 y 788.3). Prejudicialidad penal:
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Cuando, conforme a lo establecido en el artculo 40 de esta Ley, se hubieran suspendido las actuaciones por estar pendiente causa penal en que se investigue un delito de cohecho cometido en el avalo de los bienes de la herencia, la suspensin se alzar, sin esperar a que la causa finalice por resolucin firme, en cuanto los interesados, prescindiendo del avalo impugnado, presentaren otro hecho de comn acuerdo, en cuyo caso se dictar sentencia con arreglo a lo que resulte de ste.(art. 787.6). Terminacin del proceso por acuerdo entre los coherederos: Art. 789: En cualquier estado del juicio podrn los interesados separarse de su seguimiento y adoptan los acuerdos que estimen convenientes. Cuando lo solicitaren de comn acuerdo, deber el tribunal sobreseer el juicio y ponen los bienes a disposicin de los herederos. Este precepto es consecuencia del principio dispositivo que rige plenamente en el proceso de divisin judicial de la herencia. No obstante, si alguno de los herederos fuera menor de edad o incapacitado, o si se encontrara alguno en ignorado paradero, no parece viable este modo de finalizacin de proceso en tanto en cuanto el menor o incapacitado no disponga de representante legal puede prestar el consentimiento (art. 1060 CC) o comparezca el ausente y preste su conformidad al acuerdo alcanzado por los dems coherederos. Intervencin del caudal hereditario Concepto y casos en que procede: La intervencin del caudal hereditario a que se refieren los arts. 790 y ss de la LEC comprende un conjunto de actuaciones cuya finalidad es conservar los bienes de la herencia, en inters de los herederos o de las personas que pueden llegar a serlo, o en inters de los acreedores del causante. Como ya se ha indicado, la intervencin puede acordarse en el marco de un procedimiento de divisin de la herencia, pero tambin puede acordarse antes y con independencia de que se promueva o no el procedimiento de divisin. Los casos en que procede la intervencin judicial de la herencia son, segn la LEC, los siguientes: Intervencin judicial acordada de oficio Art. 790.1: Siempre que el tribunal tenga noticia del fallecimiento de una persona y no conste la existencia de testamento, ni de ascendientes, descendientes o cnyuge del finado o persona que se halle en una situacin de hecho asimilable, ni de colaterales dentro del cuarto grado, adoptar de oficio las medidas ms indispensables para el enterramiento del difunto si fuere necesario y para la seguridad de los bienes, libros, papeles, correspondencia y efectos del difunto susceptibles de sustraccin u ocultacin. De la misma forma proceder cuando las personas de que haba el prrafo anterior estuvieren ausentes o cuando alguno de ellos sea menor o incapacitado y no tenga representante legal. Art. 791.1: En el caso a que se refiere el apartado 1 del artculo anterior, una vez practicadas las actuaciones que en l se mencionan, el tribunal adoptar mediante providencia las medidas que estime ms conducentes para averiguar si la persona de cuya sucesin se trata ha muerto con disposicin testamentaria o sin ella, ordenando, a tal efecto, que se traiga a los autos certificado del Registro General de Actos de ltima Voluntad, as como el certificado de defuncin luego que sea posible. El resultado de estas averiguaciones puede ser: a) 790.2: En los casos a que se refiere este artculo, luego que comparezcan los parientes o se nombre representante legal a los menores o incapacitados, se les har entrega de los bienes y efectos pertenecientes al difunto, cesando la intervencin judicial, salvo lo dispuesto en el artculo ss. A falta de otros medios, el tribunal ordenar mediante providencia que sean examinados los parientes, amigos o vecinos del difunto sobre el hecho de haber muerto ste abintestato y sobre si tiene parientes con derecho a la sucesin legtima. b) 791.2: Si, en efecto, resultare haber fallecido sin testar y sin parientes llamados por la ley a la sucesin, mandar el tribunal, por medio de auto, que se proceda: A ocupan los libros, papeles y correspondencia del difunto.
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A inventariar y depositar los bienes, disponiendo lo que proceda sobre su administracin, con arreglo a lo establecido en esta Ley. El tribunal podr nombrar a una persona, con cargo al caudal hereditario, que efecte y garantice el inventario y su depsito. En la misma resolucin ordenar de oficio la apertura de pieza separada para hacen la declaracin de herederos abintestato. Intervencin judicial a instancia de los acreedores de la herencia. Los acreedores del causante pueden tener inters en la intervencin judicial del caudal hereditario: Antes de la aceptacin de la herencia, para asegurar la conservacin de los bienes y para que se nombre un administrador frente a quin poder ejercitar las acciones que les correspondan contra la herencia yacente (arts. 6.1.4 y 7.5 LEC). Despus de la aceptacin, para evitar que el heredero o los coherederos hagan desaparecer los bienes sin satisfacer previamente las deudas del difunto. Art. 792.2: Tambin podrn pedir la intervencin del caudal hereditario, con arreglo a lo establecido en el apartado segundo del artculo anterior, los acreedores reconocidos como tales en el testamento o por los coherederos y los que tengan su derecho documentado en un ttulo ejecutivo. Estos acreedores pueden, adems, oponerse a que cese la intervencin judicial (sea cual fuere la va por la que se hubiera acordado) hasta que se les pague o afiance el importe de sus crditos (art. 796.3). Intervencin judicial durante la tramitacin de la declaracin de herederos. En los casos de sucesin intestada, la intervencin del caudal hereditario puede ser solicitada por el cnyuge o cualquiera de los parientes que se crea con derecho a la sucesin, siempre que acrediten haber promovido la declaracin de herederos abintestato ante Notario, o se formule la solicitud de intervencin al tiempo de promover la declaracin judicial de herederos (Art. 792.1.1). La intervencin cesar cuando se efecte la declaracin de herederos, a no ser que alguno de ellos pida la divisin judicial de la herencia, en cuyo caso podr subsistir la intervencin, si as se solicita, hasta que se entrega a cada heredero de los bienes que les hayan sido adjudicados (Art. 796.1). Intervencin judicial durante la tramitacin de la divisin de la herencia. Si no se hubiera acordado antes, tambin podr pedir la intervencin judicial de la herencia el coheredero o legatario de parte alcuota que promueva el procedimiento de divisin, salvo que la intervencin hubiera sido expresamente prohibida por disposicin testamentaria (arts. 783.1 y 792.1.2). En su caso, la intervencin durar, como regla, hasta que se adjudiquen los bienes a los coherederos (art. 796.1). Contenido de la intervencin: La intervencin judicial del caudal hereditario comprende las siguientes actuaciones: Aseguramiento de los bienes de la herencia. Formacin del inventario. Resolucin sobre la administracin, custodia y conservacin del caudal hereditario. Rgimen de la administracin del caudal hereditario. Al administrador le corresponde la representacin de la herencia, en tanto en cuanto no haya sido aceptada por los herederos (durante la tramitacin de la declaracin de herederos, por ejemplo). Esta representacin permite que los acreedores del causante puedan ejercitar las acciones que pudieran corresponder al difunto. Una vez que la herencia haya sido aceptada, el administrador slo tendr la representacin de la misma en lo que se refiere directamente a la administracin del caudal, su custodia y conservacin, y en tal concepto podr y deber gestionar los que sea conducente, ejercitando las acciones que procedan; despus de la aceptacin, por tanto, los acreedores del causante no deben demandar a la herencia representada por el administrador, sino directamente al heredero, a la comunidad hereditaria o a los acreedores (Art. 798). Art. 801: 1. El administrador est obligado bajo su responsabilidad, a conservar sin menoscabo los bienes de la herencia, y a procurar que den las rentas, productos o utilidades que corresponda. 2. A este fin deber hacen las reparaciones ordinarias que sean indispensables para la conservacin de los bienes. Cuando sean necesarias reparaciones o gastos extraordinarios, lo pondr en conocimiento del Juzgado, el cual, oyendo en una comparecencia a los interesados que menciona el apartado 3 del artculo 793 y previo reconocimiento pericial y formacin de presupuesto resolver lo que estime procedente, atendidas las circunstancia del caso. LC-K
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Como regla general, el administrador no puede enajenar ni gravar los bienes inventariados. No obstante, la LEC, permite la venta de ciertos bienes que deber acordarse por el tribunal a propuesta del administrador y previa audiencia de los interesados (Art. 803).
3. PROCEDIMIENTO PARA LA LIQUIDACION DEL REGIMEN ECONOMICA MATRIMONIAL mbito de aplicacin Para que proceda la liquidacin del rgimen matrimonial es preciso que ste haya quedado disuelto. Es entonces cuando surge la necesidad de efectuar las operaciones de liquidacin del patrimonio comn generado durante la vigencia del rgimen que se trate y, finalmente, en su caso, distribuir los bienes y derechos de ese patrimonio entre los cnyuges o los ex cnyuges. Conviene advertir, en cualquier caso, que el procedimiento de los arts. 806 y ss, slo contempla la disolucin del rgimen matrimonial por resolucin judicial, bien sea en un proceso de nulidad, separacin o divorcio, bien en un proceso cuyo objeto exclusivo sea la disolucin del rgimen econmico (como el previsto en el art. 1393 CC para la sociedad de gananciales). Tambin es aplicable este procedimiento cuando se pida la disolucin del rgimen matrimonial en caso de embargo de bienes gananciales por deudas propias de uno de los cnyuges, conforme a lo previsto en los arts. 1373 CC y 541.3 LEC. Sin embargo, no parece aplicable el procedimiento liquidatorio que nos ocupa en los casos de extincin del rgimen matrimonial por fallecimiento de uno de los cnyuges, ya que en estos supuestos las operaciones de liquidacin se insertarn, en su caso, en el marco del procedimiento de divisin de la herencia. Competencia. Art. 807: Ser competente para conocer del procedimiento de liquidacin el Juzgado de Primera instancia que est conociendo o haya conocido del proceso de nulidad, separacin o divorcio, o aquel ante el que se sigan o se hayan seguido las actuaciones sobre disolucin del rgimen econmico matrimonial por alguna de las causas previstas en la legislacin civil. Tramitacin. La LEC divide el procedimiento liquidatorio en 2 fases. En primer trmino ha de formarse el inventario con arreglo a lo establecido en la ley civil aplicable (tratndose del rgimen de gananciales, los preceptos a tener en cuenta son los arts. 1396 a 1398 CC). Hecho el inventario se procede a la liquidacin propiamente dicha. Inventario: Art. 808: 1. Admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio, o iniciado el proceso en que se haya demandado la disolucin del rgimen econmico matrimonial, cualquiera de los cnyuges podr solicitan la formacin de inventario. 2. La solicitud a que se refiere el apartado anterior deber acompaarse de una propuesta en la que, con la debida separacin, se harn constan las diferentes partidas que deban incluirse en el inventario con arreglo a la legislacin civil. A la solicitud se acompaarn tambin los documentos que justifiquen las diferentes partidas incluidas en la propuesta. Art. 809: 1. A la vista de la solicitud a que se refiere el artculo anterior, se sealar da y hora para que, en el plazo mximo de diez das, se proceda a la formacin de inventario, mandando citar a los cnyuges. En el da y hora sealados, proceder el Secretario Judicial, con los cnyuges, a forman el inventario de la comunidad matrimonial, sujetndose a lo dispuesto en la legislacin civil para el rgimen econmico matrimonial de que se trate. Cuando, sin mediar causa justificada, alguno de los cnyuges no comparezca en el da sealado, se le tendr por conforme con la propuesta de inventario que efecte el cnyuge que haya comparecido. En este caso, as como cuando, habiendo comparecido ambos cnyuges, lleguen a un acuerdo, se consignar ste en el acta y se dar por concluido el acto. En el mismo da o en el siguiente, se resolver lo que proceda sobre la administracin y disposicin de los bienes incluidos en el inventario. Liquidacin: - La liquidacin slo puede solicitarse, previa conclusin del inventario, una vez que sea firme la resolucin que declare disuelto el rgimen econmico matrimonial (Art. 810.1).
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- La solicitud podr efectuarse por cualquiera de los cnyuges, acompaando una propuesta de liquidacin que incluya el pago de las indemnizaciones reintegros debidos a cada cnyuge y la divisin del remanente en la proporcin que corresponda, teniendo en cuenta, en la formacin de los lotes, las preferencias que establezcan las normas civiles aplicables. - Igual que el inventario, la liquidacin se sustancia en una comparecencia que el Secretario Judicial cuyos resultados pueden ser los siguientes: Los cnyuges llegan a un acuerdo sobre la liquidacin: se consigna en el acta el acuerdo alcanzado y se da por concluido el acto. Alguno de los cnyuges no comparece, sin mediar causa justificada: al cnyuge que no comparezca se le tiene por conforme con la propuesta de liquidacin que efecte que haya comparecido. Esta propuesta se consigna en el acta y termina la comparecencia. En este caso y en el anterior, se lleva a efecto el acuerdo alcanzado o la propuesta formulada por el cnyuge compareciente mediante la adjudicacin y entrega a cada cnyuge de los bienes que les correspondan con arreglo a lo dispuesto para la divisin de la herencia (arts. 810.4 y 788.1 y 2). 3- Comparecen ambos cnyuges y no llegan a un acuerdo sobre la liquidacin: sigue la comparecencia para la designacin de contador y peritos y, a partir de aqu, contina la tramitacin como en el procedimiento de divisin judicial de la herencia (art. 810.5). 3- Particularidades en caso de liquidacin de un rgimen de participacin: A la liquidacin del rgimen econmico matrimonial de participacin se refiere el art. 811 LEC, que establece un procedimiento muy similar al previsto para la liquidacin de los regmenes que determinan una comunidad de bienes, pero con las siguientes particularidades: a) No se efecta inventario, pues no hay masa comn de bienes que inventariar. La liquidacin se solicita directamente una vez firme la resolucin judicial que declare disuelto el rgimen de participacin. b) La propuesta que debe formular el cnyuge que solicite la liquidacin consiste en una estimacin del patrimonio inicial y final de cada cnyuge, expresando, en su caso, la cantidad resultante a pagar por el cnyuge que haya experimentado un mayor incremento patrimonial. c) Cuando asisten a la comparecencia ambos cnyuges y no llegan a un acuerdo, no se designan contador y peritos, ni se sigue la tramitacin de la divisin judicial de la herencia. En lugar se esto, se cita a los cnyuges a una vista, y contina la tramitacin con arreglo a lo previsto para el juicio verbal. El tribunal resolver en la sentencia sobre todas las cuestiones suscitadas, determinando los patrimonios iniciales y finales de cada cnyuge, as como, en su caso, la cantidad que deba satisfacer aquel cuyo patrimonio haya experimentado un mayor incremento y la forma en que haya de hacerse el pago.
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Leccin 77: El arbitraje 77.1. Concepto Cuando entre dos o ms personas surge una controversia acerca de sus respectivos derechos y obligaciones, su solucin puede encontrarse a travs de cauces diversos. Que cualquiera de ellas acuda a un tribunal e inicie un proceso. Es ste un derecho que tiene todo justiciable y que, como sabemos ya, est garantizado por la CE (24.1). Pero el proceso no es la nica forma de solucin de controversias. Cuando las mismas versan sobre situaciones jurdicas sometidas al poder de disposicin de sus titulares, stos pueden tambin solucionar el conflicto jurdico por otros medios: Pueden hacerlo por s mismos, sin intermediacin ni auxilio de nadie, por ejemplo, de una transaccin. Pueden alcanzar ese resultado tambin con la ayuda de un tercero, aunque este no tenga capacidad decisoria, sino simplemente de acercar posiciones a travs de una mediacin o de una conciliacin. Y pueden, en fin, recurrir a que un tercero dirima la controversia. En este caso nos encontramos con la institucin del arbitraje. En la actualidad, el arbitraje, se encuentra regulado, bsicamente, en la Ley 36/1988 de 5 diciembre, de Arbitraje junto con determinados convenios internacionales, as como por numerosas normas legales y reglamentarias aplicables a ciertos arbitrajes especiales. El arbitraje puede ser definido como aquella institucin consistente en que dos o ms personas pacten entre s que un tercero resuelva un litigio ya surgido o que pueda surgir entre ellas, excluyendo que los tribunales conozcan del mismo. 77,2. mbito del arbitraje Para que una cuestin pueda ser objeto de arbitraje es necesario que sea susceptible de constituir el objeto de un litigio y, sobre todo que el mismo verse sobre materias de libre disposicin de las partes (art. 1 LA). En sentido contrario, no pueden ser objeto de arbitraje las cuestiones que no entran dentro del poder de disposicin (por ejemplo, cuestiones penales, cuestiones relativas al estado civil, etc.). Adems, el art. 2.1 LA dispone otras cuestiones que no podrn ser objeto de arbitraje. 77.3. Clases de arbitraje Segn el punto de vista desde el que se contemple el arbitraje, las clasificaciones que de esta institucin pueden hacer son varias: A) Por su origen: arbitraje contractual y arbitraje testamentario: Lo normal es que el arbitraje se instituye mediante convenio de las partes (arbitraje contractual). No obstante, el art. 7 LA prev tambin que el arbitraje se origine por la sola voluntad del testador al objeto de solucionar las diferencias que puedan surgir entre herederos no forzosos o legatarios sobre cuestiones relativas a la distribucin o administracin de la herencia. B) En funcin de la designacin de los rbitros y de la administracin del arbitraje: arbitraje ad hoc y arbitraje institucional: Si son las propias partes las que directamente designan a los rbitros o encomiendan su designacin a una persona fsica o jurdica, el arbitraje se denomina ad hoc. Sin embargo, el arbitraje tambin puede ser institucional, cuando las partes encomiendan la designacin de los rbitros y la administracin del arbitraje a determinadas personas jurdicas (10 LA); concretamente a: 1- Corporaciones de Derecho Pblico que puedan desempear funciones arbitrales, segn sus normas reguladoras (Cmaras de Comercio, Industria y Navegacin, Colegios de Abogados, etc.); y 2- Asociaciones y entidades sin nimo de lucro en cuyos estatutos se prevean funciones arbitrales (por ejemplo, Asociaciones de Consumidores y Usuarios). Estas corporaciones y asociaciones pueden crear cortes permanentes de arbitraje que cuentan con sus propios reglamentos, que exige la ley que sean protocolizados notarialmente.
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C) En funcin del modo de decisin de la cuestin litigosa: arbitraje de derecho y arbitraje de equidad El arbitraje es de derecho si el rbitro ha de decidir la cuestin que se le somete interpretando y aplicando las normas jurdicas relevantes para el caso. Es de equidad, si la solucin del conflicto ha de realizarse conforme al leal saber y entender del rbitro, sin vinculacin a las normas jurdicas aplicables. La eleccin entre arbitraje de derecho o de equidad corresponde a las partes, pero en el caso de que as partes no hayan optado expresamente por el arbitraje de derecho, los rbitros resolvern en equidad, salvo que hayan encomendado la administracin del arbitraje a una corporacin o asociacin, en cuyo caso se estar a lo que resulte de su reglamento (art. 4 LA). D) Atendiendo a las normas reguladoras del arbitraje Con arreglo a este criterio cabe distinguir:
1. Arbitraje interno y arbitraje internacional En el arbitraje internacional, por contraposicin al interno, existe algn elemento extranjero (domicilio o nacionalidad de las partes, contrato suscrito o que debe cumplirse en el extranjero, etc.). 2. Arbitraje nacional y arbitraje extranjero El arbitraje es nacional cuando se rige por la legislacin espaola de arbitraje, mientras que es extranjero, pero en caso contrario. Normalmente, el arbitraje nacional es a la vez interno y el arbitraje internacional es extranjero, pero no se trata de una correlacin necesaria. La distincin entre arbitraje nacional y extranjero conduce a distinguir entre el laudo espaol y el laudo extranjero, lo que resulta capital a los efectos de que sea necesario o no el exequator. 3. Arbitraje ordinario y arbitrajes especiales En el seno del arbitraje nacional, regido por la legislacin espaola, es ordinario el arbitraje sometido a la legislacin comn de arbitraje (la LA). Junto a ste, existe un buen nmero de materias en las que rigen normativas especiales, debindose distinguir entre aqullas a las que la LA no es aplicable (arbitrajes laborales; v. art. 2.2 LA). Y aqullas que cuentan con normas especiales pero a las que se aplica supletoriamente la LA (arbitrajes de consumo, en materia de propiedad intelectual, en materia de seguros, en materia de transportes terrestres o en materia de cooperativas). En este pargrafo analizaremos solamente el arbitraje ordinario.
E) Arbitraje propio y arbitraje impropio o libre. El arbitrio de un tercero. En nuestra legislacin slo es propiamente arbitraje el que concierta y desarrolla con arreglo a sus normas reguladoras. As dispone el art. 3.1 LA que el arbitraje para ser vlido deber ajustarse a las prescripciones de esta Ley. No obstante, existe la posibilidad de un arbitraje que no se sujete a las disposiciones legales, sino que se desarrolle libremente. En tal caso, dice el art. 3.2 LA que cuando en forma distinta de la prescrita en esta Ley dos o ms personas pacten la intervencin dirimente de uno o ms terceros y acepten expresa o tcitamente su decisin, despus de emitida, el acuerdo ser vlido y obligatorio para las partes si en l concurren los requisitos necesarios para la validez de un contrato. Este arbitraje libre, aunque sin duda admisible, no es, por tanto, un arbitraje. Ntese que 1) lo que en l se decida slo vincula a las partes si aceptan la decisin despus de emitida y 2) la decisin tiene valor contractual, pero no fuerza de cosa juzgada ni fuerza ejecutiva. Distinto del arbitraje propio y del arbitraje libre es el llamado arbitraje de un tercero. Esta figura se da cuando el tercero no es llamado para dirimir un litigio entre las partes, sino para integrar el contenido de un negocio jurdico. En este caso no hay arbitraje porque no hay controversia. La misma ni siquiera ha podido surgir, porque an no existe el contrato. 77.4. El convenio arbitral Salvo los supuestos excepcionales en que sea testamentario, el arbitraje es una institucin que tiene como origen un contrato: el convenio arbitral. El convenio arbitral est sometido a las normas de la LA y, supletoriamente a las del CC. El convenio arbitral puede acordarse de forma separada respecto del contrato o negocio a que hace referencia o, lo que es ms frecuente, como clusula del contrato principal. Tambin cabe que el convenio arbitral se contenga en un contrato de adhesin, en cuyo caso su validez y su interpretacin se acomodarn a lo prevenido por las disposiciones en vigor respecto de estas modalidades de contratacin (5.2 LA). Ya
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se contenga como clusula del contrato principal o en documento separado, debe subrayarse que convenio arbitral y contrato principal son contratos distintos. Obviamente, el convenio arbitral es accesorio del contrato principal, puesto que el primero se pacta para dirimir las controversias, surgidas o que puedan surgir, respecto del segundo. Ahora bien, siendo accesorio, el convenio arbitral es a su vez, autnomo respecto del contrato principal. Esta autonoma del convenio arbitral tiene consecuencias jurdicas muy relevantes. As, la nulidad de un contrato no llevar consigo de modo necesario la del convenio arbitral accesorio (8 LA); y viceversa. La autonoma tambin implica que las partes, requisitos o normas aplicables a uno u otro contrato pueden ser distintos.
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PARTE PRIMERA: EJECUCIN ESPECIALES Y ARBITRAJE

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B) Oposicin a la ejecucin por motivos de fondo

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