Cirurgies Dentistas x Clnicas Odontolgicas: Contratos de Prestao de Servios e a eventual configurao de vnculo empregatcio Atualmente os cirurgies dentistas tm convivido

com uma situao bastante peculiar envolvendo contratos de prestao de servios entre eles prprios e clnicas/institutos odontolgicos, e, frequentemente, alguns tm questionado acerca da existncia nos tais contratos, de um possvel desvirtuamento dos preceitos trabalhistas contidos na CLT. Em resposta a essa dvida, apreciamos o tema, genericamente e luz da legislao obreira, visando identificar em tal relao a possvel existncia de condies abusivas que busquem encobrir a caracterizao de efetivo vnculo empregatcio entre as partes contratantes. 1. Dos requisitos bsicos caracterizao do vnculo empregatcio Para avaliar os termos estabelecidos nos contratos de prestao de servios ora em anlise, ante os preceitos institudos pela Consolidao das Leis do Trabalho, faz-se necessrio esclarecer, primeiramente, os requisitos bsicos que compem a caracterizao do vnculo laboral de acordo com aquela norma. Tais requisitos se encontram elencados nos artigos 2 e 3 da CLT, redigidos da seguinte forma: Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. 1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual. Da se observa nitidamente a necessidade de verificao de quatro requisitos bsicos caracterizao do vnculo empregatcio, quais sejam: 1) pessoalidade; 2) onerosidade; 3) continuidade ou no-eventualidade; e finalmente 4) subordinao jurdica. A pessoalidade se refere identidade do trabalhador, qual o emprego sempre est atrelado, eis que se trata de uma relao de natureza intuito personae. J a onerosidade diz respeito contraprestao do trabalho, atravs da remunerao, diferenciando o emprego das atividades caritativas. A continuidade, por sua vez, faz referncia a habitualidade, ou a necessidade de que a atividade desenvolvida deve ser freqente, no-eventual. Por fim, a subordinao jurdica traduz os poderes diretivo e disciplinar exercidos pelo empregador definido no j citado art. 2 da CLT.

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Impende ressaltar ainda que os requisitos supramencionados devem se apresentar concomitantemente, ou seja, a ausncia de qualquer um deles descaracteriza o vnculo laboral. Ao mesmo tempo, a verificao de todos leva caracterizao do vnculo de emprego, independentemente do tipo de contrato que estiver sendo firmado, ou mesmo que inexista um contrato, bastando para tanto que se verifiquem os referidos requisitos em uma situao de fato. Isto se deve a dois fatores; a uma, em razo da aplicao do princpio da primazia da realidade, que significa que, "em caso de discordncia entre o que ocorre na prtica e o que emerge de documentos ou acordos, deve-se dar preferncia ao primeiro, isto , ao que sucede no terreno dos fatos", consoante os ensinamentos de Amrico Pl Rodriguez 1 ; a duas, em decorrncia de previso legal expressa, consubstanciada no dispositivo do artigo 9 da CLT, que estabelece da seguinte maneira: "Art. 9. Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao." Diante de tudo isto, tem-se que, a despeito de quaisquer atos que busquem mascarar a real existncia de genuno vnculo empregatcio, aplicar-se- a legislao trabalhista sempre que verificados os requisitos bsicos caracterizadores da relao laboral. 2. Da possibilidade real de fraude aplicao das leis trabalhistas A situao ora em exame apresenta clara possibilidade de vir a ser considerada como um atentado aplicao dos preceitos estabelecidos pela Consolidao das Leis do Trabalho. Diz-se isto porque, via de regra, o objeto dos contratos de prestao de servio se resumem disponibilizao de ambiente e condies de trabalho aos profissionais liberais em questo, todavia, o que ocorre na prtica a verificao de que as obrigaes entabuladas podem levar a uma situao de fato que venha a confirmar a presena dos j mencionados requisitos bsicos de caracterizao do vnculo laboral. O primeiro requisito que se verifica a pessoalidade, uma vez que o contrato sob exame se d entre a clnica odontolgica e um profissional em especfico. Convm esclarecer que tal fato no ocorreria se o contratante fosse uma empresa (pessoa jurdica) e no houvesse qualquer tipo de vinculao ao desempenho da atividade odontolgica a uma nica e determinada pessoa. Isto porque, prevaleceria a autonomia profissional, afastando a subordinao jurdica sobre um nico profissional. Quanto onerosidade, as clnicas adotam uma forma bastante engenhosa de desvirtuamento da remunerao, haja vista que, nas condies de pagamento, estabelecem uma inverso de sentidos, decorrente da prpria inverso de plos das partes. Explica-se. Em uma relao de emprego o empregador o tomador de servios, enquanto o prestador de servios figura como empregado, contudo, em uma relao de prestao de servios como a que geralmente se prope nos contratos em comento, o prestador de servios se apresenta como CONTRATANTE e a tomadora de servios se mostra como CONTRATADA. Tal inverso faz com que se
RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. Traduo de Wagner D. Giglio. So Paulo: Ltr., 1997, pg. 217.
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estabelea uma forma de pagamento onde o profissional liberal quem fica encarregado de pagar empresa, a titulo de cobrir despesas com salrios e encargos sociais, manuteno de equipamentos, energia, gua, impostos, alugueis, materiais de limpeza e higiene, e todas as despesas de funcionamento entre outros. No entanto, percebe-se que o percentual estabelecido a ttulo de pagamento clnica incide sobre o faturamento dos servios executados pelo profissional, e superior ao percentual que ele prprio retm para si. Desse modo, entende-se que, apesar da inverso proporcionada pela clnica sobre a forma ordinria de remunerao, a onerosidade ainda pode ser vislumbrada. J em relao subordinao jurdica, o que se verifica na maioria dos casos que as clnicas buscam descaracteriz-la a todo custo, muitas vezes de maneira expressa, em meio s condies gerais do contrato, editando clusulas especficas onde compactuam a total inexistncia de vnculo trabalhista entre as partes contratantes, buscando com isso se esquivar definitivamente da hiptese de verificao da aludida subordinao. O mesmo ocorre no tocante continuidade, eis que, tambm comumente, inexistem nos tais contratos menes claras habitualidade da prestao do servio. Todavia, nunca demais ressaltar que, para que seja aplicada a legislao obreira, basta que se verifique, na situao de fato, concomitantemente, a presena dos requisitos j mencionados. 3. Concluso Diante da anlise minuciosa da situao apresentada, conclui-se que as relaes decorrentes de contratos de prestao de servios entre clnicas odontolgicas e cirurgies dentistas podem sim vir a serem consideradas como atentatrias aos preceitos contidos na Consolidao das Leis do Trabalho. Em todos os casos deve prevalecer a aplicao do princpio da primazia da realidade, considerando sempre o caso concreto, em detrimento de qualquer ato que procure subverter uma genuna relao de emprego. Por fim, imperioso ressaltar que os contratos em comento apresentam to-somente uma POSSIBILIDADE de fraude s leis trabalhistas, fazendo-se necessria a anlise especfica de cada caso, mesmo porque, caso inexistam, de fato, os elementos ftico-jurdicos do artigo 3 da CLT, no haver que se falar em existncia de vnculo empregatcio. Fbio Augusto de Mesquita Porto. Graduado pelo Centro Universitrio de Joo Pessoa UNIP. Advogado Associado do Escritrio de Advocacia Riedel & Azevedo, em Braslia/DF.