DIREITO CIVIL BRASILEIRO DIREITO DAS COISAS CARLOS ROBERTO GONALVES INTRODUO

1 DIREITO DAS COISA 1.1 CONCEITO Direito das coisas o complexo de normas reguladoras das relaes jurdicas referentes s coisas suscetveis de apropriao pelo homem. Essas coisas so as do mundo fsico, sobre as quais possvel exercer o poder do domnio. Coisa gnero da qual bem espcie. Coisas so bens corpreos. Bens so coisas que, por serem teis e raras, so suscetveis de apropriao e contm valor econmico. O principal instituto do Direito das Coisas a propriedade. Direito das Coisas o conjunto de disposies que formam a organizao da propriedade em cada pas, reduzida a um corpo de doutrina sistemtico. 1.2 EVOLUO HISTRICA A propriedade tradicionalmente era matria exclusiva de direito privado. No entanto, com o surgimento do Estado Moderno, surgem normas de direito pblico regulando tal instituto. - Na Antiguidade, a propriedade era concebida com uma feio individualista. - No sistema feudal, durante a Idade Mdia, o direito de alguns sobre a propriedade decorria do direito de outros. O que podia dispor da terra a cedia a outro (servo), mas a disponibilidade real do bem cabia sempre ao senhor. - Com a Revoluo Francesa, codificou-se a concepo romana da propriedade, juntamente aos princpios individualistas, de modo que o proprietrio poderia explorar a propriedade como bem quisesse, sendo legtima a possibilidade do abuso de direito da propriedade. - Com a Encclica do Quadragsimo Ano, 1 Pio XI sustenta a necessidade de o Estado reconhecer a propriedade e defend-la, porm em funo do bem comum. Somando-se essa influncia a reivindicaes sociais, restries foram impostas onipotncia do proprietrio, proclamando-se o interesse pblico sobre o privado. - Em nosso direito, a prevalncia do interesse pblico sobre o privado demonstra-se Com o Cdigo de Minas (1934) e com o Cdigo das guas, que dispunham, respectivamente, sobre a separao entre o solo e a jazida, sendo essa incorporada ao patrimnio da Unio; sobre a separao entre a terra privada e as quedas-d'gua e outras fontes de energia nelas contidas. Devido ideia de predomnio do interesse pblico sobre o particular, passa-se a impor limites ao exerccio do direito de propriedade, a exemplo do que faz a Constituio de 88 nos seus arts. 5, XXIII, e 170, III; bem como o Cdigo Civil de 2002: Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. 1o O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. 1.3 CONTEDO
1 Quadragesimo anno uma carta encclica do Papa Pio XI, de 15 de maio de 1931, sobre a restaurao e aperfeioamento da ordem social em conformidade com a Lei Evanglica no XL aniversrio da Encclica de Leo XIII "Rerum Novarum". Foi escrita como uma resposta Grande Depresso de 1929. 1

O Direito das Coisas no est disciplinado apenas no Cdigo Civil, mas tambm em inmeras leis especiais, como as que cuidam, por exemplo, das locaes em prdios residenciais, da alienao fiduciria, da propriedade horizontal, de loteamentos, alm de Cdigos, como o das minas, guas, caa e pesca e florestas, alm da CF. O Direito das Coisas trata de: a. Posse; b. Propriedade; c. Direitos reais sobre coisas alheias ou direitos reais de gozo ou fruio: superfcie, servides, usufruto, uso, habitao e o direito do promitente comprador; d. Direitos reais de garantia: penhor, hipoteca e anticrese. A posse jurdica no um direito real, mas um fato. No obstante, por pr o homem em contato com as coisas corpreas, gera direitos relativos a tais coisas. O Direito das Coisas no trata da propriedade literria, cientfica, artstica, mas apenas de coisas corpreas. 2 DIREITOS REAIS E PESSOAIS Direito real o poder jurdico, direto e imediato, do titular sobre a coisa, com exclusividade e contra todos. Tem como elementos essenciais: o sujeito ativo, a coisa e a relao ou poder do sujeito sobre a coisa, chamado domnio. Direito pessoal consiste numa relao jurdica pela qual o sujeito ativo pode exigir do sujeito passivo determinada prestao. Tem como elementos: o sujeito ativo, o sujeito passivo e a prestao. *** Contrapondo-se a essa viso dualista (direito real X direito pessoal) esto as teses unitrias: unitria personalista e unitria realista. Segundo a teoria unitria personalista, no existe diferena entre direito real e pessoal, haja vista a existncia de um sujeito passivo universal. Os chamados direitos reais seriam, na verdade, direitos obrigacionais cuja a prestao seria negativa para o sujeito passivo indeterminado, que deveria adotar a postura de absteno de turbar o domnio do proprietrio. Como no pode existir relao jurdica entre pessoa e coisa, para que o domnio seja reconhecido pelo direito, a propriedade deve ser enxergada como objeto de uma relao obrigacional entre o proprietrio e todas as pessoas do universo. Assim, tal relao pessoal, como as demais obrigaes, mas de contedo negativo. Orlando Gomes ataca tal doutrina na base, afirmando que a obrigao passiva universal no uma obrigao no sentido da palavra, mas sim uma regra de conduta. J conforme a teoria unitria realista, no existe diferena entre direito real e direito pessoal, visto que o direito real absorveria a outra categoria, a partir do critrio patrimonial: os direitos pessoais no recaem sobre a pessoa do devedor, mas sobre seu patrimnio, da mesma forma que o direito real um direito sobre a coisa. Acontece que ao pesquisar a essncia de um direito, no conveniente levar em conta um momento incomum de descumprimento. Alm disso, ao passo que o direito real est ligado a coisas, o direito patrimonial pode estar ligado a bens que no so coisas, e o patrimnio pode ser composto por ativos e passivos, diferentemente da coisa, que sempre um ativo.

2.1 CARACTERES DISTINTIVOS DIREITO REAL NATUREZA DIREITO PESSOAL

As normas so dispositivas ou faAs normas so cogentes (de cultativas, permitindo s partes o cumprimento obrigatrio, indispolivre exerccio da autonomia da nveis) e de ordem pblica. vontade. A efetivao direta, no depen- Supe necessariamente a interdendo de nenhuma interveno. veno de outro sujeito de direito. Coisa determinada. Tende perpetuidade. Pode ser coisa genrica, bastando que seja determinvel. eminentemente transitrio, pois extingue-se no momento em que a obrigao cumprida.

MODO DE EXERCCIO OBJETO DO DIREITO DURAO USUCAPIO SUJEITO PASSIVO

Pode ser adquirido por usuca- No pode ser adquirido por usucapio. pio. O sujeito passivo concreto en- Desde seu nascimento o direito contrado no momento em que o pessoal dirige-se contra pessoa direito real violado. determinada.

2.2 PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DOS DIREITOS REAIS a. Princpio da aderncia, especializao ou inerncia O sujeito mantm vnculo com a coisa (no com outro sujeito, como no direito pessoal), de modo que o titular do direito pode persegui-la onde quer que ela se encontre, seja quem for o devedor; o direito real est aderido coisa. Tal princpio encontrado no art. 1.228, CC, que faculta ao proprietrio usar, gozar e dispor da coisa, e reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. b. Princpio do absolutismo Os direito reais se exercem contra todos (erga omnes), que devem abster-se de molestar o titular. Surge da o direito de sequela, ou jus persequendi, isto , o direito de perseguir a coisa e de reivindic-la em poder de quem quer que esteja (ao real), bem como o jus praeferendi ou direito de preferncia. c. Princpio da publicidade ou da visibilidade Os direitos reais sobre imveis s se adquirem com o registro do respectivo ttulo no Cartrio de Registro de Imveis (art. 1.227, CC). J os direito reais sobre mveis so adquiridos aps a tradio (art. 1.226, CC). A publicidade condio de operabilidade do princpio do absolutismo, pois os direitos reais s podem ser exercidos contra todos se forem ostentados publicamente. d. Princpio da taxatividade ou numerus clausus Os direitos reais so criados pelo direito positivo atravs da tcnica denominada numerus clausus. A lei os enumera de forma taxativa, no ensejando aplicao analgica. Assim, os direitos reais so somente aqueles elencados na lei: Art. 1.225. So direitos reais: I - a propriedade; II - a superfcie; III - as servides; IV - o usufruto; V - o uso; VI - a habitao; VII - o direito do promitente comprador do imvel; VIII - o penhor; IX - a hipoteca; X - a anticrese; XI - a concesso de uso especial para fins de moradia; XII - a concesso de direito real de uso. H outros direitos reais que esto em leis especiais, bem como espalhados no prprio Cdigo Civil, a exemplo do direito de reteno do possuidor de boa-f (art. 1.219, CC). A justificativa da taxatividade simples: como os direitos reais prevalecem erga omnes, seria inadmissvel que duas, trs ou mais pessoas pudessem, pelo acordo de suas
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vontades, criar deveres jurdicos para toda a sociedade. e. Princpio da tipicidade Os direitos reais existem de acordo com os tipos legais que esto previstos na lei de forma taxativa. f. Princpio da perpetuidade A propriedade um direito perptuo, pois no se perde pelo no uso, mas somente pelos meios e formas legais: desapropriao, usucapio, renncia, abandono, etc.

g. Princpio da exclusividade No pode haver dois direitos reais, de igual contedo, sobre a mesma coisa. h. Princpio do desmembramento Os direito reais sobre coisas alheias desmembram-se do direito propriedade. Quando extinguem-se (morte do usufruturio, p. ex.), o poder que existia em mo de seus titulares retorna s mos do proprietrio. 3 FIGURAS HBRIDAS OU INTERMDIAS 3.1 OBRIGAES PROPTER REM a. No so direitos reais nem pessoais. Sua natureza jurdica de direito misto, pois tem caractersticas de direito obrigacional, por recair sobre uma pessoa que fica adstrita a satisfazer uma prestao, e de direito real, pois vincula sempre o titular da coisa. b. A obrigao propter rem recai sobre uma pessoa por fora de determinado direito real. Existe porque o obrigado titular do domnio ou detentor de alguma coisa. Ex: Art. 1.277, CC: proprietrios e inquilinos de um prdio no devem prejudicar o sossego, a segurana e a sade dos vizinhos. Tal obrigao decorre simplesmente de serem eles proprietrios e vizinhos de prdios contguos. c. So direitos e deveres no sobre a coisa, mas por causa da coisa. d. Tais obrigaes tambm so chamadas de ambulatrias, pois se transferem aos titulares das coisas. 3.2 NUS REAIS a. So obrigaes que limitam o uso e o gozo da propriedade, constituindo gravames ou direitos oponveis erga omnes, como, por exemplo, a renda constituda sobre imvel. Aderem e acompanham a coisa. Por isso se diz que quem deve esta e no a pessoa. b. Maria Helena Diniz afirma que os nus reais so obrigaes que limitam a fruio e a disposio da propriedade. Representam direitos sobre coisa alheia e prevalecem erga omnes; e exemplifica como nus reais: a servido predial, a enfiteuse, o usufruto, o uso, a habitao, a superfcie, a hipoteca, o penhor e a anticrese. c. Para haver nus real essencial que o titular da coisa seja realmente devedor, sujeito passivo de uma obrigao, e no apenas proprietrio ou possuidor de determinado bem cujo valor assegura o cumprimento da dvida alheia. Assim, a hipoteca, por exemplo, simples direito real de garantia.
OBRIGAO PROPTER REM NUS REAL

A responsabilidade limitada ao bem O devedor responde com todos os seus onerado, no respondendo o proprietrio bens, ilimitadamente. alm do valor do bem. Os efeitos da obrigao propter rem podem Perecendo o objeto, o nus desaparece. permanecer, mesmo perecendo a coisa. Pode ser prestao negativa. A ao cabvel de natureza pessoal. Implica sempre uma prestao positiva. A ao cabvel de natureza real.

O titular da coisa s responde, em princpio, O titular da coisa responde pelo cumprimento pelos vnculos constitudos na vigncia de de obrigaes constitudas antes da seu direito. aquisio do seu direito.

3.3 OBRIGAES COM EFICCIA REAL a. So obrigaes que, sem perder seu carter de direito a um prestao, transmitem-se e so oponveis a terceiro que adquira direito sobre determinado bem. b. Ex: Art. 576, CC: a locao pode ser oposta ao adquirente da coisa locada, se constar do registro. c. Ex2: Compromisso de compra e venda registrado em Cartrio de Registro de Imveis: o promitente comprador adquire o direito real aquisio do imvel e sua adjudicao compulsria (arts. 1.417 e 1.418, CC).

CAPTULO I NOES GERAIS SOBRE A POSSE

1 INTRODUO AO ESTUDO DA POSSE 1.1 AS DIFICULDADES DO ESTUDO DA POSSE 1.2 FUNDAMENTO DA POSSE. JUS POSSESSIONIS E JUS POSSIDENDI A posse nasce de duas situao: a. Jus possessionis: a posse autnoma e independente da existncia de um ttulo conferidor de posse. situao ftica. Ex: algum se instala num imvel e nele se mantm mansa e pacificamente por anos. A lei socorre essa posse enquanto o direito do proprietrio esse estado de coisas e se sobreleve como dominante. b. Jus possidendi: direito decorrente da propriedade. posse estribada em ttulo, decorrente de direito real. H ampla proteo legal (art. 1.228, CC). 2 ORIGEM HISTRICA DA POSSE 3 TEORIAS SOBRE A POSSE 3.1 TEORIA SUBJETIVA DE SAVIGNY a. Posse = corpus (elemento objetivo que consiste na deteno fsica da coisa) + animus (elemento subjetivo que se encontra na inteno de exercer sobre a coisa um poder no interesse prprio e de defend-la contra a interveno de outrem; vontade de ter a coisa como sua). b. Para resolver a situao da locao, comodato, penhor, etc, quando, segundo sua teoria, no haveria posse, de modo que os titulares de tais relaes no poderiam proteger os bens que com eles estivessem, Savigny criou a figura da posse derivada: seria uma fico jurdica de estender a posse do legtimo proprietrio ao arrendatrio, por exemplo. c. Mas isso foi contrariar a prpria tese, pois nesse caso haveria posse sem animus. 3.2 TEORIA OBJETIVA DE IHERING a. Considera o animus j includo no corpus. b. O corpus no contato fsico com a coisa, mas sim conduta de dono. A conduta do dono pode ser analisada objetivamente, sem a necessidade de pesquisar-se a inteno do agente. configurada quando o agente d ao bem a destinao econmica que um proprietrio comum daria. c. Protege-se a posse no para dar ao possuidor a elevada satisfao de ter o poder fsico sobre a coisa, mas para tornar possvel o uso econmico da mesma em relao s suas necessidade. d. o comportamento da pessoa em relao coisa, similar conduta normal do proprietrio, posse, independentemente da perquirio do animus ou inteno de possuir. e. O que retira desse comportamento tal carter e converte-o em simples deteno a incidncia de obstculo legal, pois a lei desqualifica a relao para mera deteno em certas situaes. Deteno a posse degradada: uma posse que, em virtude de lei, se avilta em deteno.
DETENO TEORIA SUBJETIVA DE SAVIGNY Deteno = corpus + affectio tenendi
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TEORIA OBJETIVA DE IHERING Posse = corpus + affectio tenendi

Posse = corpus + affectio tenendi + animus Deteno = corpus + affectio tenendi + impedimento legal

Agir como um dono agiria, mas sem ser dono.

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3.3 TEORIAS SOCIOLGICAS 4 CONCEITO DE POSSE a. uma situao de fato em que uma pessoa, independentemente de ser ou no proprietria, exerce sobre uma coisa poderes ostensivos, conservando-a e defendendo-a. b. Posse a conduta de dono: sempre que haja o exerccio dos poderes de fato, inerentes propriedade, existe posse, a no ser que alguma norma diga que esse exerccio configura deteno e no a posse. c. O conceito dado indiretamente no art. 1.196, CC: Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. d. J a deteno conceituada no art. 1.198, CC: Art. 1.198. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas. Pargrafo nico. Aquele que comeou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relao ao bem e outra pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio. Conforme se v no pargrafo nico, h presuno juris tantum de deteno. Para ser possuidor, o primitivo detentor dever provar inequivocamente que deixou de conservar a posse em nome de outrem e de cumprir as ordens e instrues suas. e. O art. 1.208, CC, complementa o conceito, trazendo situao em que no h posse. 5 POSSE E DETENO
DETENO TEORIA SUBJETIVA DE SAVIGNY Deteno = corpus + affectio tenendi
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TEORIA OBJETIVA DE IHERING Posse = corpus + affectio tenendi

Posse = corpus + affectio tenendi + animus Deteno = corpus + affectio tenendi + impedimento legal

a. A deteno uma posse degrada: uma posse que, em virtude de lei, se avilta em deteno. b. Somente a posse gera efeitos jurdicos, conferindo direitos e pretenses possessrias em nome prprio, o que no ocorre na deteno. c. O possuidor exerce o poder de fato em razo de um interesse prprio. J o detentor exerce o poder de fato em razo de um interesse de outrem. Ex: caseiros: zelam pela propriedade em nome do dono so detentores. d. Fmulos da posse o nome dado aos servidores que so detentores: no possuem vontade independente em relao coisa, mas agem como lhes determina o possuidor. e. Art. 1.208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade.
PERMISSO Existe consentimento expresso do possuidor. TOLERNCIA H atitude espontnea de inao, de passividade, de no interveno.

ato jurdico em sentido estrito, pois representa ato-fato de repercusso jurdica, pois no se uma manifestao de vontade. leva em conta a vontade do que tolera. Diz respeito atividade que ainda deve ser Concerne a atividade que se desenvolveu ou que realizada. j se exauriu.

i.

O que age em clandestinidade ou pratica violncia mero detentor, sem qualquer relao de dependncia com o possuidor, por isso chamado de detentor independente, em

Agir como um dono agiria, mas sem ser dono.

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ii. f.

contraste com aquele que detentor dependente, como um caseiro. Cessada a clandestinidade ou a violncia, a deteno independente torna-se posse injusta.

Outro caso de deteno encontra-se no art. 1.224, CC: S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo notcia dele, se abstm de retornar a coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.

6 POSSE E QUASE POSSE 7 O OBJETO DA POSSE E A POSSE DOS DIREITOS PESSOAIS Os princpios dos direitos das coisas so inaplicveis situao dos chamados direitos intelectuais. 8 NATUREZA JURDICA DA POSSE a. Para Ihering a posse um direito, visto que direito um interesse juridicamente protegido. A posse constitui condio da utilizao econmica da propriedade e, por isso, o direito a protege. b. Outra corrente sustenta que a posse um fato, uma vez que no tem autonomia nem valor jurdico prprio. c. A corrente predominante a ecltica, que considera ser a posse fato e direito. Savigny, por exemplo, sustenta que a posse , ao mesmo tempo, um fato e um direito. Considerada em si mesmo um fato. Considerada nos efeitos que produz usucapio e os interditos um direito. d. Tanto Ihering quanto Savigny concordam que a posse seja um direito. A questo saber se um direito real ou pessoal/obrigacional. i. No pode ser real pois lhe falta o carter absoluto dos direito reais, j que a posse no oponvel erga omnes. ii. Mas por no pertencer aos direito reais no quer dizer que necessariamente seja direito pessoal. iii. Para Bevilqua, a posse no direito real, mas sim direito especial, sui generis, com o que concorda grande parte da doutrina.