5.2 LA REPBLICA. La leyenda establece que en el ao 510 a.C., los patricios expulsaron al ltimo rey. Dando inicio a la Repblica.

En los primeros siglos de la Repblica se lleva a cabo un doble movimiento: 1) Por un lado las secessiones plebis, salidas de la plebe, que obligan a los patricios a hacerles diversas concesiones. 2) A la vez Roma triunfa sobre los etruscos y sus dems vecinos, extendiendo su poder a toda la pennsula, pero sucedi una recada en estas victorias, Roma fue ocupada por los galos (celtas) quienes incendian la ciudad y cobran un rescate, retirndose luego al norte de Italia. En medio de stos progresos se presentan para Roma problemas: en lugar de una romanizacin de oriente se produce una helenizacin de Roma, la austera moral antigua desaparece poco a poco: primero, el dinero; luego, la virtud. Otro problema ms fue la gran cantidad de esclavos que en generaciones posteriores lograban su libertad, debilitaban la antigua raza latina. El pueblo romano se acostumbr a que se hicieran las leyes bajo la presin de los ejrcitos y no a la luz de los argumentos. Finalmente, Julio Csar, el internacionalista, quiere formar un Commonwealth de pases mediterrneos. Los optimates, utilizando el senado como baluarte, asesinan al gran lder demcrata. En la ltima fase de la guerra civil, el heredero de Julio Csar, Octavio, el nacionalista, triunfa sobre Antonio, el cosmopolita, e inicia la reestructuracin del mundo mediterrneo, agotado por las discordias. En conclusin de la organizacin interna naci el poder exterior, que provoco fuerzas que causaron una nueva desintegracin interna y de los disturbios subsiguientes naci, por evolucin natural, una forma de dictadura. Durante los dos primeros siglos del imperio, ste toma una actitud muy liberal; pero luego degenera y se convierte en la autocracia del bajo Imperio. Las Instituciones Polticas bajo la Repblica En 510 a.C. el rey es sustituido en sus funciones religiosas por el pontifex maximus, en su funcin de designar a los senadores por el censor, y en lo dems por dos cnsules, nombrados en cada ocasin por un solo ao. Entre las facultades de los cnsules encontramos las siguientes: la coercitio(funcin policiaca), la iurisdictio (facultad de dirigir la administracin de la justicia), el mando militar, el ius agendi cum populo (derecho a hacer proposiciones a los comicios), el ius agendi cum senatu (derecho a pedir la opinin del senado) y amplias facultades financieras. El conjunto de stos poderes se designan con el nombre de imperium en sentido amplio, una figura juridicopoltica que viene de los etruscos, lo mismo que su smbolo el hacha con varas. El senado es un organismo que con su prestigio (no con sus facultades ejecutivas o legislativas, ya que no las tiene) lleva durante la fase de la repblica al pueblo romano de triunfo en triunfo, hasta la poca de los Gracos(130 a.C.), en la cual la autoridad del senado empieza a palidecer. El mrito del sistema senatorial republicano consisti, sobre todo en haber dado vigor y expresin a una oligarqua, fundada en personas que ya haban ocupado con acierto importantes cargos pblicos, sin que sta oligarqua fuer totalmente cerrada, pues con prudencia y tacto se permita la entrada a ella de nuevas familias de la propia civitas y de la nobleza italiana. En el periodo republicano se rompen las antiguas relaciones entre las gentes y el senado. Desde entonces, este cuerpo compuesto de miembros vitalicios, se completa cada cinco aos por decisin de los censores, funcionarios nombrados por los comicios por centurias. Los censores podan tambin excluir del senado a los miembros inmorales.

Los censores solan escoger a los nuevos senadores de entre los exfuncionarios, de manera que el senado lleg a ser un comit integrado por personas de amplia experiencia prctica en la administracin pblica, un vivo depsito de sabidura poltica. Al lado del senado y de los cnsules, subsistieron los comicios por curias (para asuntos administrativos) y los comicios por centurias (para elecciones y la votacin de proyectos de ley) Una reforma de 131 a.C. (una lex Papiria) establece en tales asambleas el sistema de votacin secreta para as eliminar, por su base, el viciosos sistema de comprar votos Ya en tiempos de las XII Tablas, encontramos una tercera forma de repartir a los ciudadanos en grupos electorales: los comicios por tribus, es decir, por divisiones territoriales segn el domicilio de cada paterfamilias. Este tercer procedimiento de estructurar la asamblea popular se utiliza, inicialmente, para la eleccin de los funcionarios religiosos quienes por sus mtodos de interpretar los signos, etc., tenan una enorme influencia en la designacin de los magistrados y otros asuntos polticos. Desde fines del cuarto siglo antes de Cristo, los comicios por tribus sustituyen en gran parte a los comicios por centurias, por lo que se refiere a la labor legislativa. La constitucin republicana tena sus controles y contrapesos, como son: el veto, la intercessio, la necesidad de colaboracin entre magistrados, los comicios y senado para la legislacin, la censura, la opinin pblica, el tradicionalismo arraigado, la provocatio ad populum y el principio de que muchas funciones eran anuales, colegiadas y basadas en eleccin popular. La frecuente ausencia de los cnsules, por las continuas guerras en que participaban, y la creciente complejidad de la vida colectiva obligaba a los cnsules a delegar parte de sus facultades en nuevos funcionarios. Se desmiembra el consulado y nace una serie de magistrados, con las siguientes nuevas funciones: 1) El tribunado militar, creado en 444 a. C. Los tribunos militares eran jefes de infantera y fueron seleccionados entre los plebeyos. 2) La censura, creada en 443 a. C. Los censores deban organizar cada 5 aos, un censo general de la poblacin romana; primero, con fines religiosos; y luego, con finalidades predominantemente fiscales. Adems ejercan una vigilancia moral, determinando quines deban entrar en el senado y quines deban salir de l. Decidan tambin la concesin de los contratos referentes a obras pblicas. 3) La cuetura, creada en 421 a.C. Los cuestores intervenan en la justicia penal e imponan multas. Paulatinamente, comienzan a administrar parte de las finanzas pblicas. 4) La pretura, creada en 3637 a. C. Los pretores gozando de imperium, aunque de una forma de imperium inferior a la de los cnsules, se encargaban de la administracin de justicia civil. Al lado del original praetor peregrinus, para dministrar justicia en pleitos en que una de las partes o ambas eran extranjeras. 5) Los ediles. Nombrados desde 366 a. C., eran los magistrados responsables del orden en las calles y mercados. 6) La dictadura. Era una magistratura extraordinaria para pocas de crisis nacional, cuando estaba en juego la existencia misma de Roma. En situacin de emergencias, pero con duracin mxima de seis meses, el dictador tena un poder ilimitado; algo parecido a nuestra suspensin de garantas, pero ms drstico. En la Roma Patricia se le permiti a la plebe tener un representante: el famoso tribuno de la plebe, sacrosanto (inviolable), primero por juramento colectivo de la plebe, y desde la poca de las XII Tablas, tambin por promesa de los patricios. Estos tribunos tenan derecho de veto respecto de todo acto de los rganos pblicos de Roma. Su formidable poder sugiere una derrota del senado, mucho ms grave de lo que la historiografa romana quiere confesarnos. Pero en vez de un solo Tribuno, pronto encontramos todo un colegio de tribunos, que son organizadores de una serie de victorias sucesivas de la plebe. Primero obtienen la codificacin de gran parte del derecho, ya que un derecho consuetudinario, en manos de magistrados patricios, fcilmente tiende a ser un arma antiplebeya. Poco despus, en 445, la ley Canuleya permiti el matrimonio justo entre patricios y plebeyos. Un ao ms tarde, la nueva funcin de los tribunos militares queda reservada a la plebe.

Posteriormente personas plebeyas son admitidos como conscripti al senado. El nuevo cargo de cuestor queda abierto para ellos desde 367 a. C. uno de los cnsules debe ser plebeyo. Desde 366 a. C. el plebeyo puede ser edil; dictador, desde 365; censor, desde 351; pretor desde 337; sacerdote, desde 300. A mediados de siglo III a. C., la distincin entre patricios y plebeyos deja de ser candente. Sin embargo surge una nueva divisin entre los optimates (conservadores ricos, patricios o plebeyos) y demcratas (progresistas socialistas). La repblica haba logrado borrar la separacin entre patricios y plebeyos, pero su incapacidad para suavizar la nueva oposicin entre los muy ricos, lgicamente conservadores, y las masas proletarias, que encontraban entre sus lderes entre los demcratas, produjo su cada. Caractersticas del derecho Preclsico: el derecho republicano pertenece, en gran parte, a la fase preclsica, que dura hasta las guerras de Cartago. a) El derecho preclsico no individualiza mucho: dura lex, sed lex. Busca la seguridad, aun en perjuicio de la equidad. Estricto y riguroso, bajo y estrecho como los castillos medievales, es el derecho preclsico; pero tanto ms slidas y duraderas son sus murallas. Lo que falta en comodidades, se gana en seguridad. b) El derecho preclsico, especialmente en su fase arcaica, es un derecho nacional: muchos actos jurdicos no pueden celebrarse sino por romanos. Para gozar de la proteccin de las leyes, el extranjero necesita afiliarse como cliente a algn poderoso paterfamilias romanas y extranjeras; casi tratados entre domus romanas y aristcratas forasteros, suavizndose en sta forma el principio del propio sistema jurdico, un lugar ms amplio a los extranjeros. La creacin de la praetura peregrina es muy importante avance a este respecto. c) Muchas relaciones actualmente comprendidas en nuestro derecho privado eran, en el derecho preclsico, de la competencia exclusiva del paterfamilias, o sea, del monarca domstico de la gens. Los consejos de familia y, ms tarde, la censura, ejercen cierto control sobre sta materia. d) La vida jurdica del periodo preclsico se compona de solo unos cuantos tipos de negocios. Quizs esto impeda adaptar la prctica jurdica a las necesidades concretas de la economa romana, pero por otra parte, tena ciertas ventajas. El derecho romano parte de una notable economa de conceptos: unas cuantas figuras, claramente delimitadas, que la joven ciencia del derecho comienza tmidamente a combinar en parejas y grupos mayores. Este principio era saludable, pues una riqueza cuantitativa en conceptos y reglas jurdicas fundamentales es signo de debilidad. e) El derecho preclsico resulta plstico. Los actos jurdicos adoptan la forma de pequeas obras teatrales, que se desarrollan con gran publicidad. En comparacin con ello, la vida jurdica moderna es incolora. No hay actos secretos; los cinco testigos de la mancipatio representan las cinco clases de todo el pueblo; el testamento se hace ante los comicios, y la manumissio, ante el pretor o con la publicidad propia del censo. Este rasgo se relaciona con la idea de responsabilidad individual y con la tradicional franqueza que penetra la antigua vida romana. f) En relacin con la severidad del derecho preclsico y su publicidad, hallamos una extrema precaucin por la forma de los negocios jurdicos. Estas formas son tambin inherentes a la tendencia clsica, por la necesidad de ejercer concretamente una accin determinada entre muchas acciones especiales, quera saber con exactitud qu clase de negocio estaba celebrando, y entre un prstamo en forma de contrato verbal de la stipulatio o del contrato real del mutuo, se sealaban grandes diferencias prcticas. De ah el sumo cuidado en revestir siempre cada negocio de su forma especfica.

5.3 EL IMPERIO. Octavio, ms tarde Augusto haba sido un joven insignificante, favorito de Julio Csar, pero para sorpresa de todos, se convierte, tras la muerte de su padre adoptivo, en un enrgico lder, carente de escrpulos. Una vez en el poder, experimenta un segundo cambio, y se transforma en un emperador prudente y sabio, dechado de virtudes ciudadanas. Rene en su persona varias funciones republicanas: es el tribuno( tiene el derecho de veto y la sacrosanctitas), cnsul, procnsul respecto de varias provincias, pontifex maximus, censor (tiene la composicin del senado en su poder), presidente del senado, jefe de la annona (organizacin central para el abastecimiento alimenticio de Roma), director de la moneda; dirige la poltica internacional; es el supremo jefe miliar.

Todas stas funciones ya haban existido en el periodo republicano: lo nico nuevo es su concentracin en una sola persona. Esta primera fase del imperio se llama tambin poca de la diarqua, es decir, de un gobierno repartido entre el emperador y el senado. Los comicios decaen rpidamente; despus de Vespasiano(69-79), no intervienen ya en la elaboracin del derecho. En el curso de los primeros siglos del imperio tambin el senado se eclipsa ante el creciente brillo del emperador. La ltima vez que ste se digna pedir la colaboracin de los senadores en la expedicin de normas jurdicas es bajo Septimio Severo (193-211) Una burocracia imperial, con funcionarios bien pagados que ya no cambian cada ao, sino cuando lo decide el emperador, surge al lado de la antigua magistratura, y los viejos organismos quedan reducidos a los lmites municipales de Roma. Los provincianos reciben con generosidad la ciudadana romana y el senado se llena de aristcratas oriundos de ciudades no pertenecientes a la pennsula italiana. Con Trajano sube al trono el primer espaol; con sptimo severo, el primer africano. En vez de una polis que dirige, mediante tratados o por conducto de un gobernador, a varios pueblos heterogneos, encontramos un Estado supranacional, en el cual la posicin de roma pierde ms importancia, desde el comienzo del imperio; y, en el curso de los siglos posteriores, la misma Italia comienza a perder su preponderancia en el mbito del mundo antiguo. Caracterizacin del Derecho del Principado: en este periodo encontramos el mximo florecimiento del derecho Romano, existe una abundante y esplndida literatura jurdica. En el derecho del principado predomina el intelecto y su deseo de realizar el principio de la equidad. Se tiende a individualizar las soluciones jurdicas, aun en perjuicio de su previsibilidad. La segunda fase del Imperio: La Autocracia. Deocleciano prepara al catico siglo III un fin, sino feliz, cuando menos ordenado. Hace nuevamente del ejrcito un instrumento subordinado a la poltica nacional, quitndole su carcter de supremo poder. Desde entonces el emperador es el nico rgano importante en el Estado. Ya no tiene el senado influencia alguna. Los titulares de las otras venerables funciones republicanas, como los cnsules o senadores, son ahora nicamente servidores del emperador; gozan de ttulos honorficos, pero a menudo tan costosos que los sbditos imperiales se esfuerzan en evitar tan magnficos nombramientos. El honos se ha convertido en onus (carga) Roma e Italia haban perdido su privilegiada situacin. El emperador ya no reside ah necesariamente. Diocleciano, por ejemplo, pas en Roma no ms de unos cuantos meses de veintin aos de gobierno, y Constantino establece su residencia en Bizancio que, desde entonces, recibe el nombre de Constantinopla. Todos los funcionarios pblicos dependen, en ltima instancia, del emperador. Quedan organizados en forma estrictamente jerrquica, y con espas y ganchos, el emperador trata de combatir su invariable tendencia a la corrupcin. El Oriente y occidente del imperio tienen administraciones separadas, pero para los dos emperadores (Augustos), asistidos por vice-emperadores (Csares),- que al mismo tiempo son supuestos sucesores-, deban ayudarse mutuamente (tetrarqua). Desde entonces hallamos con frecuencia que las leyes importantes son promulgadas simultneamente por ambos emperadores. Durante el s. IV, la divisin retrocede a veces, temporalmente, a favor de una nueva unificacin, pero desde 395 la biparticin es definitiva. El aspecto general que nos ofrece el bajo Imperio no es optimista; falta de libertad individual, abusos del fisco, inseguridad en las carreteras, bajo nivel cultural, constante presin desde el mundo germnico e infecundidad en alto grado (suicidio de la raza). Es en esta fase que el cristianismo se convierte primero en religin tolerada (Galerio y Constantino, 311), edictos de tolerancia); luego, en objeto de especial cario de la corte, luego en religin oficial e intolerante (medida de Graciano y Teodosio I, 382). Las discrepancias

teolgicas (lucha entre arrianos y no arrianos, etc.), arrastrando al Estado, aadieron un rengln ms a la larga lista de desgracias postclsicas. En cuanto al imperio de Oriente, ms rico y civilizado, con menos infiltracin de brbaros, contina en lnea recta la tradicin de Augusto y de Dicleciano-Constatino. All vive el verdadero emperador, que ms tarde, se negar a reconocer la categora imperial de Carlomagno y de sus sucesores, ya que stos derivaron su ilegtimo ttulo de emperador de un acto de usurpacin por parte del papa Len II, en navidad del 800. Caracterizacin del derecho del Bajo Imperio: durante ste periodo, la ciencia jurdica, decay notablemente, a tal grado que se designa como derecho vulgar el posterior a Deocleciano. En el derecho preclsico predomin la inflexibilidad y la rudeza y en el derecho clsico el intelecto, el derecho postclsico sufri un exceso de sentimentalismo, no compensado por un sentido de propia responsabilidad o por penetracin dogmtica. Las innovaciones incorporadas en constituciones imperiales, consistan sobre todo en adaptaciones del derecho romano al derecho local, provincial (en gran parte una orientalizacin del derecho, tendencia an combatida por Diocleciano pero admitida desde Constantino), adaptaciones al cristianismo y al socialismo de Estado. En el occidente, el derecho romano vulgar perdura hasta entrada la Edad Media, pero en el oriente el ambiente vulgarista cedi su lugar al corpus iuris civilis, en tiempos de Justiniano (527-565).

5.4 RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO EN ORIENTE Y OCCIDENTE. Los principales pases europeos, con Inglaterra del lado de la mnima intensidad y Alemania del lado mximo, admitieron la influencia del Corpus iuris en su derecho positivo. Un importante factor que favoreci la recepcin fue la circunstancia de que en las universidades del mundo occidental, hasta fines del siglo XVIII, el derecho slo se estudiaba en forma del corpus iuris y sus cometarios y del derecho cannico. Aunque en la prctica forense diversas obras, ms bien germnicas, seguan jugando un papel importante, stas fueron interpretadas por juristas imbuidos en el derecho romano, de manera que el espritu de su aplicacin se aleja de cada vez ms de su origen germnico. Gracias a la recepcin, la ciencia jurdica sali de su confinamiento nacional, producindose, el Usus modernus Pandectarum (la manera contempornea de usar el Corpus iuris), con famosos autores como Struvio, Stryckio, Lauterbach y el industrioso Glck, con su cometario (inacabado) al Digesto, en 63 volumenes. En 1495, el tribunal imperial confirm la ya existente penetracin del derecho Justinianeo en Alemania, reconocindolo como un derecho comn, es decir, como derecho que valdra, siempre y cuando no se opusiera a alguna disposicin particular. Sin embargo, este derecho particular generalmente de origen germnico, era de interpretacin estricta y su contenido deba ser comprobado de forma totalmente convincente (cosa difcil, ya que no se registraron en Alemania las costumbres jurdicas, como se hizo en Francia). As, del derecho germnico slo se salvo a la larga una serie de fragmentos que entre s no tenan cohesin. Por esa circunstancia, y tambin a causa de la labor de meritorios alumnos de la escuela italiana( o sea, del Mos italicus), como Zasio (de Friburgo), en el mundo germnico la recepcin fue ms completa y profunda que en otros pases de Europa. En Francia, el sur del pas ha vivido de acuerdo con el derecho romano, sin interrupcin, desde que fue conquistado por Julio Csar. A partir de la cada del imperio de occidente, el derecho romano era all conocido, sobre todo, a travs del Breviario de Alarico, Brachylogus, las Exceptiones (Florilegio) de Petro y un extracto del cdigo de Justiniano, Lo Cdi (en lengua provenzal), obras romanistas de muy modesta erudicin jurdica. El norte recibi una fuerte influencia del derecho consuetudinario germnico, en parte codificado posteriormente (primero, por particulares, como las coutmes de Beauvaisis, luego, por iniciativa de la Corona, como la coutme de Pars, 1510.

Sin embargo, poco a poco el derecho romano se infiltra desde el sur hacia el norte, ayudado por el prestigio de grandes postglosadores franceses (Placentino, de Montpellier) humanistas (Cuyacio) y sistematizadores como Dnelo, Domoulin y ms tarde Pothier. El cdigo civil de Napolen recogi finalmente elementos del derecho romano y de las Coutmes. Holanda aprovech la translatio studii provocada por el xodo de tantos eruditos franceses, exiliados a causa de su protestantismo, y llego a ser el centro del estudio romanista durante los siglos XVI y XVII. En cuanto a Espaa desde su conquista por los romanos, durante las guerras pnicas, o ms exactamente, desde su pacificacin en tiempos de Augusto, haba gozado del rgimen jurdico romano, y aun despus de la invasin de los visigodos, cuando menos los ciudadanos romanos que vivan en Espaa conservaron su propio derecho, codificado en el Brevario de Alarico. Sin embargo las disposiciones del derecho romano que no estaban incorporadas a ste cdigo, no fueron reconocidas en la prctica de los tribunales. Entre tanto los visigodos vivan bajo el poder del Codex Euricianus de 470, de derecho germnico. En 654, el rey visigodo rocesvinto promulgo el fuero Juzgo o Liber iudicum , vlido para los romanos y para los brbaros, con un contenido germnico mezclado con elementos romanistas, que abrog formalmente el Brevario de Alarico, aunque ste sobrevivi de hecho. Con la reconquista, adems del reconocimiento de gran cantidad de fueros locales, se impone de nuevo el Fuero Juzgo a los espaoles. Pero entre 1256 y 1283, Alfonso el Sabio elabor como cdigo orientador las famosas Siete Partidas, inspiradas en la escuela de Bolonia. Un siglo despus, esta obra llega a ser derecho supletorio (1348). Contiene en gran parte, derecho romano, combinado con algunos elementos de derecho cannico y germnico. Adems de las Partidas, de carcter romanista , encontramos en Espaa el derecho Justinianeo, que influye a travs de los estudios universitarios, y poco a poco llega a ser derecho supletorio en caso de silencio de leyes especiales y de las Partidas. Adems del Corpus iuris, hallamos, desde 1449, los cometarios de Brtolo y Baldo en calidad de derecho supletorio. El nico pas importante de Europa occidental que no particip en este movimiento de recepcin, fue Inglaterra, aunque no faltan all algunas influencias romanistas en el derecho.