UNIVERSIDAD PANAMERICANA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS, SOCIALES Y DE LA JUSTICIA Programa de Actualizacin y Cierre Acadmico

NATURALEZA JURDICA Y EFECTOS DE LAS ASAMBLEAS TOTALITARIAS EN LAS SOCIEDADES MERCANTILES

(TESIS DE LICENCIATURA)

KARLA GEOVANA PEREIRA ARRIOLA

Guatemala, enero, 2011

NATURALEZA JURDICA Y EFECTOS DE LAS ASAMBLEAS TOTALITARIAS EN LAS SOCIEDADES MERCANTILES

(TESIS DE LICENCIATURA)

Karla Geovana Pereira Arriola

Guatemala, enero, 2011

AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD PANAMERICANA Rector Magnfico: Vicerrectora Acadmica y Secretaria General: Vicerrector Administrativo: Directora de Registro y Control Acadmico: AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS, SOCIALES Y DE LA JUSTICIA Decano: Coordinador de Exmenes Privados y Coordinador Administrativo de Tesis: Coordinador del Departamento de Tesis: Coordinador de Ctedra: Asesor de Tesis Revisor Metodolgico Lic. Carlos Enrique Samayoa Cifuentes. Lic. Otto Rolando Gonzlez Pea. Lic. Otto Rolando Gonzlez Pea. Dr. Erick Alfonso lvarez Mancilla. Lic. Joaqun Rodrigo Flores Guzmn. Lic. Julio Csar Aceituno Morales. Dra. Libna Bonilla. Ing. M.A. Abel Antonio Girn Arvalo. Licda. MSc. Alba Araceli Rodrguez

Bracamonte Gonzlez. Lic. Mynor Augusto Herrera Lemus. Arq. Vicky Sicajol Caldern.

TERNA EXAMINADORA

Primera Fase: Licda. Mara Cristina Cceres Lpez. Lic. Ricardo Bustamante Mays. Lic. Erwin Manuel Herrera Fuentes.

Segunda Fase: Licda. Vilma Bustamante. Lic. Javier Anbal Garca. Lic. Julio Csar Villalta Bustamante.

Tercera Fase: Licda. Berta Patricia Ovalle Darodes. Lic. Otto Gonzlez Pea. Licda. Nidia Arvalo. Licda. Mara Corsantes.

Dedicatoria.
A Dios: Por ser fiel y por construir la historia de m vida conforme a tus promesas. A mi Padre: Lic. Carlos Gilberto Pereira Daz. Por tus desvelos a mi lado, por tu amor paternal y porque Dios me envo a su representante ideal. A mi Madre: Mara Elena Arriola Herrera. Quiero agradecerte que ests en mi vida para compartir mis alegras y por haberme dado la vida. A mis Hijos: Carlos Haroldo, Mara de los ngeles y Lourdes Mara. Porque con sus brazos me estremecen el corazn llenando los minutos de mi vida en alegra. A mis Hermanos: Evert, Derick, Oscar y Ana Silvia por su apoyo y su cario. Al Periodista Norman Vinicio Contreras: Gracias por su amor, su apoyo y su presencia que sembr seguridad en mi ser.

NOTA: La autora es la nica responsable del contenido del presente trabajo de tesis.

Contenido
Resumen Introduccin Captulo 1 Sociedad Annima 1.1. 1.2. 1.3. 1.4. 1.5. 1.5.1. 1.5.2. 1.5.3. 1.6. Antecedentes histricos de la Sociedad Annima Encuadramiento Jurdico de la Sociedad Annima Estructura Administrativa de la Sociedad Annima rganos de la Sociedad Annima Gobierno y Administracin Asambleas Consejo de Administracin Administrador nico El rgano de Fiscalizacin 5 5 6 6 7 7 7 8 9 9 1 3

Captulo 2 Asambleas Generales 2.1. 2.1.1. 2.1.2. 2.2. 2.2.1. 2.2.2. 2.3. 2.3.1 2.3.2 Asamblea General Ordinaria Atribuciones de la Asamblea General Ordinaria Requisitos para celebrar Asamblea General Ordinaria. Asamblea General Extraordinaria Atribuciones de la Asamblea General Extraordinaria. Requisitos para celebrar Asamblea General Extraordinaria Asamblea Especial Requisitos para celebrar las Asambleas Especiales Atribuciones de las Asambleas Especiales 11 12 13 14 15 16 16 18 19 20

Captulo 3 Asambleas Totalitarias 3.1. 3.2. 3.3. 3.4. 3.5. 3.6. Naturaleza Jurdica Regulacin Legal Atribuciones de las Asambleas Totalitarias Requisitos para la Celebracin de la Asamblea Totalitaria Efectos jurdicos de las Asambleas Totalitarias Ejemplo de un Acta Notarial de Asamblea Totalitaria 21 22 24 24 25 25 26

Captulo 4 Anlisis e interpretacin de datos 4.1. 4.2. 4.3. 4.4. 4.5. Sujetos Instrumento Procedimiento Presentacin de resultados Discusin de resultados 29 29 29 29 30 31 33 35 37 39 40 44 54

Conclusiones Generales Recomendaciones Generales Referencias bibliogrficas Anexos Boleta de encuesta Presentacin de resultados Trmite para denominacin o cambio de razn social

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Resumen ejecutivo

El motivo principal del presente trabajo de investigacin, es hacer un estudio doctrinario y legal sobre las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas en el municipio de Quetzaltenango del departamento de Quetzaltenango.

El trabajo se inicia en el captulo uno con un pequeo enfoque histrico del movimiento econmico y comercial que surgi a raz de la colonizacin del Oriente y del Nuevo mundo que dio origen a nuevas formas de asociacin con fines mercantiles; una de estas fue la Sociedad Annima, tenindose como iniciacin de esta forma de Sociedad la fundacin de la Compaa Holandesa de las Indias Orientales, la que adopt las caractersticas primigenias de este tipo de Sociedades.

Guatemala regul inicialmente la Sociedad Annima, tomando definiciones e instituciones del Cdigo de Comercio de Chile. En Guatemala la Sociedad Annima, tiene el carcter de comerciante social, con personera propia, y as lo concibe el mismo Registro Mercantil General de la Repblica.

En cuanto a su administracin, la Sociedad Annima se vale de los rganos administrativos que tienen a su cargo el gobierno y administracin de la Sociedad, los actos de su existencia, su objeto y sus fines; en su orden jerrquico son: la Asamblea General de Accionistas, el rgano de Administracin, y el rgano de Fiscalizacin. En el segundo captulo se aborda el tema de la Asamblea General que es el rgano en el que radica la soberana de la Sociedad y expresa la voluntad social; las Asambleas Generales pueden ser Ordinarias, Extraordinarias, Especiales y Totalitarias. As tambin la administracin de la Sociedad Annima que estar a cargo de uno o varios Administradores; cuando los Administradores sean dos o ms, se constituirn en Consejo de Administracin o Junta Directiva; cuando la administracin est confiada a un rgano unipersonal se delega la

administracin en un Administrador nico. El rgano de Fiscalizacin revisa la forma en que est administrada la Sociedad, examina su balance general y dems estados financieros de la Sociedad. Las Asambleas Totalitarias que son estudiadas de manera especial en el captulo tercero, podrn celebrarse en cualquier tiempo, cuando se renan la totalidad de accionistas, la condicin que forzosamente debe cumplirse es que est presente el cien por ciento del capital pagado. De acuerdo a nuestra legislacin mercantil en su artculo 156, se puede decir que no hace falta hacer la publicacin de la convocatoria ni que haya agenda previa; es decir que puede celebrarse de una manera casual, cuando se cumplan las condiciones de su celebracin en cuanto la voluntad de los socios para llevarla a cabo, que se encuentre presente el total de acciones con derecho a voto y que los concurrentes acuerden unnimemente su celebracin. Tomando en cuenta lo preceptuado para la celebracin de la Asamblea Totalitaria, es necesaria la presencia de la totalidad de accionistas, que ningn accionista se oponga a celebrarla y que la agenda se apruebe por unanimidad. En estas asambleas no se permite la representacin. Una vez constituida la Asamblea Totalitaria, esta es competente para conocer y decidir cualquier asunto de los que son propios de las Asambleas Generales. Finalmente en el captulo cuarto se presentan los resultados obtenidos donde se pudo establecer que algunos profesionales conocen cules son los requisitos legales para que se pueda constituir una Asamblea Totalitaria y los asuntos que puede conocer y resolver; asimismo se estableci que la mayora de los profesionales encuestados no se han desempeado como Asesores Jurdicos en Sociedades Annimas y que tampoco han sido requeridos sus servicios para actuar como Secretarios de Asambleas Totalitarias de Sociedades Annimas.

Tambin se estableci que la Asamblea Totalitaria no participa de la Naturaleza Jurdica de las Asambleas Ordinarias ni de las Asambleas Extraordinarias y que por lo tanto su naturaleza es sui generis.

Introduccin
El presente trabajo de investigacin tiene como objetivo hacer un estudio sobre las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas y as poder determinar su Naturaleza Jurdica y los efectos de las mismas, partiendo de la base que las Sociedades Annimas, son parte de las Sociedades Mercantiles. Asimismo, se determinarn sus efectos jurdicos y materiales, as como sus ventajas y desventajas. Esta clase de asambleas denominadas en el Cdigo de Comercio guatemalteco como Asambleas Totalitarias, se caracterizan por no estar sujetas a una periodicidad y agenda determinada, si no que se rene cuantas veces sea necesario, previo complimiento de los requisitos legales determinados en el Artculo l56 del Cdigo de Comercio. El Cdigo de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica, regula en su artculo 156 lo relativo a las Asambleas Totalitarias dentro de la seccin tercera, captulo VI del libro I, el que a su vez contiene toda la normativa de las Sociedades Annimas; de ello se infiere que la Asamblea Totalitaria es una reunin de accionistas, tpica y exclusivamente de las Sociedades Annimas. En el mismo captulo del Cdigo de Comercio guatemalteco se regula lo relativo a las clases de Asambleas Generales de las Sociedades Annimas, haciendo referencia en forma concreta a las Asambleas Generales en el artculo 132, Asambleas Ordinarias en el artculo 134, Asambleas Extraordinarias en el artculo 135, Asambleas Especiales en el artculo 155 y Asambleas Totalitarias en el artculo 156. El tratadista Edmundo Vsquez (1978:193) en su obra Instituciones de Derecho Mercantil, al estudiar las Asambleas Generales las clasifica acorde a lo regulado en la legislacin mercantil guatemalteca manteniendo el criterio legal de una clasificacin de cuatro miembros. En la prctica el Registro Mercantil General de la Repblica requiere que se denomine a las Asambleas Totalitarias como Asambleas Totalitarias Ordinarias y Asambleas Totalitarias Extraordinarias, segn el caso.

En la actualidad existe discusin e incertidumbre en cuanto si las Asambleas Totalitarias deben ser ordinarias o extraordinarias, o si por el contrario, participan de una naturaleza sui generis que les confiere autonoma y carcter propio; es decir de Asambleas Totalitarias, nicamente. Para alcanzar el objetivo del presente trabajo de investigacin se hace un estudio doctrinario sobre las Asambleas Generales de las Sociedades Mercantiles y especialmente en relacin a las Asambleas Totalitarias conocidas tambin en la doctrina como Asambleas Unnimes; tambin se hace un estudio de la normativas que contiene el Cdigo de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica relativas a las Asambleas Totalitarias; y, finalmente se formula una encuesta a profesionales del Derecho en el municipio de Quetzaltenango.

Captulo 1 Sociedad Annima 1.1. Antecedentes histricos de la Sociedad Annima

El movimiento econmico y comercial que surgi a raz de la colonizacin del Oriente y del Nuevo Mundo, dio origen a nuevas formas de asociacin con fines mercantiles; una de estas fue la Sociedad Annima, tenindose como iniciacin de esta forma de Sociedad la fundacin de la Compaa Holandesa de las Indias Orientales, el veinte de marzo de mil seiscientos dos, la que adopt las caractersticas primigenias de este tipo de Sociedades, cuales son: la limitacin de la responsabilidad de los socios que responden nicamente hasta por el monto de sus aportaciones; la divisin del capital en acciones; y, el reconocimiento con claridad de la persona jurdica de la Sociedad Annima independiente de la personalidad de sus socios. Al igual que la Compaa Holandesa de las Indias Orientales, surgieron otras en Inglaterra, Suecia, Dinamarca, Francia, Espaa y las Islas Filipinas. Edmundo Vsquez, (1978:167) dice que el Cdigo de Comercio francs regul la Sociedad Annima en el ao mil ochocientos siete, por impulso del capitalismo liberal, siendo sta la primera regulacin legal que se encuentra en relacin a la Sociedad Annima. Tuvo que transcurrir ms de setenta aos para que Guatemala regulara la Sociedad Annima, tomando definiciones e instituciones del Cdigo de Comercio de Chile, sobre la base de la regulacin existente para la Sociedad Colectiva. El Cdigo de Comercio guatemalteco de mil novecientos cuarenta y dos, Decreto Gubernativo 2946, regul en una parte general lo relativo a las Sociedades Mercantiles y por primera vez se dedic una parte especial a la Sociedad Annima. El Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica de Guatemala, que contiene el Cdigo de Comercio guatemalteco, redefine a la Sociedad Annima en forma ms acorde con la doctrina y las legislaciones vigentes, modernizando su estructura y adecundola a las necesidades del

mercantilismo del siglo XXI. Esta regulacin vigente, complementada con la regulacin especfica para las Sociedades Annimas Especiales, constituyen en la actualidad instrumentos jurdicos que son muy prcticos para el desarrollo y la vida de la actividad mercantil, haciendo ms fciles las diversas actividades en la industria, el comercio, la agricultura, los servicios, la banca, Etc.

1.2.

Encuadramiento Jurdico de la Sociedad Annima

La Sociedad Annima, por el hecho de estar sujeta a la regulacin mercantil vigente, tiene el carcter de comerciante social y as lo concibe el mismo Registro Mercantil General de la Repblica, al inscribir en el libro correspondiente a la Sociedad, independientemente de la inscripcin de su actividad comercial, cuyo evento se inscribe como empresa.

1.3.

Estructura Administrativa de la Sociedad Annima

El ente jurdico constituido como Sociedad Annima, se vale de los rganos administrativos que la integran para manifestar su voluntad y para realizar todos los actos de su existencia, su objeto y sus fines. Tanto la doctrina como la legislacin, sealan como estructura administrativa de la Sociedad Annima, a un cuerpo de rganos que la conforman, encargados de ejercer la soberana de la entidad, de administrarla y de fiscalizarla, cada uno dentro del mbito de su competencia, segn la ley o el contrato social (societario); as la Asamblea General de Accionistas, como el rgano soberano de formacin y expresin de la voluntad social, delibera y dicta las polticas mercantiles de la empresa; el rgano de Administracin, establecido bajo la forma de Administrador nico o de Consejo de Administracin, administra la entidad; y, el rgano de Fiscalizacin, supervisa los actos de administracin realizados por los anteriores. La estructura anterior es considera como la estructura bsica; sin embargo, en la prctica puede tener algunas modificaciones insubstanciales, como por ejemplo, la designacin de un rgano unipersonal de administracin (el Administrador nico) o el rgano pluripersonal o colegiado

constituido en Consejo de Administracin; as mismo, el rgano de Fiscalizacin, puede estar integrado por socios fiscalizadores o por fiscalizadores extraos a la Sociedad ms comnmente conocidos como auditores externos.

1.4.

rganos de la Sociedad Annima

Para dirigir y guiar a la entidad social, el gobierno, administracin y fiscalizacin de la misma se distribuye entre los rganos de la sociedad, de los cuales a continuacin se hace su enumeracin y una breve exposicin.

1.5. Gobierno y Administracin

Los rganos que tienen a su cargo el gobierno y administracin de la Sociedad, en su orden jerrquico, son: La Asamblea General de Accionistas; El Consejo de Administracin, El Administrador nico, en su caso.

1.5.1. Asambleas
Se denomina Asamblea General al rgano en el que radica la soberana de la Sociedad. (Vsquez, 1978:192), aquella que expresa la voluntad social, a la que estn habilitados a concurrir todos los accionistas de una Sociedad Annima. En funcin de la oportunidad en que se celebren y su orden del da, las Asambleas Generales pueden ser Ordinarias, Extraordinarias, Especiales y Totalitarias. En el presente trabajo se har una relacin ms amplia y detallada de la Asamblea General de Accionistas, por ser parte integrante del objeto directo de la investigacin; de esa cuenta, se procede a continuacin a hacer una descripcin breve en relacin a los dems rganos de la administracin.

1.5.2. Consejo de Administracin

La administracin de la Sociedad Annima puede estar confiada a una persona o a varias personas que pueden ser uno o varios Administradores, socios o personas extraas a la Sociedad. Cuando los Administradores sean dos o ms, se constituirn en Consejo de Administracin o Junta Directiva. Los administradores pueden ser o no socios y son electos generalmente en asamblea ordinaria.

El Consejo de Administracin tendr entre otras las siguientes facultades: las establecidas en la escritura social y en las leyes y reglamentos aplicables, representar a la Sociedad judicialmente, para ejecutar los actos y celebrar los contratos que conciernen a la Sociedad, inclusive la emisin de ttulos de crdito, las facultades que le confiera la Asamblea General de Accionistas y que fueren convenientes para los derechos e intereses de la Sociedad.

Los miembros del Consejo de Administracin, durarn como mximo, el perodo de tres aos en el ejercicio de sus cargos y continuarn en el desempeo de sus funciones, hasta que sus sucesores fueren electos, podrn ser reelectos o confirmados en sus cargos y podrn representarse entre s, con derechos de voz y voto. El Consejo de Administracin se reunir y celebrar sesin, cuantas veces fuere convocado ya fuere por el presidente del mismo consejo, por el gerente general de la Sociedad, por la mayora de los miembros que lo integran o por el rgano de Fiscalizacin de la Sociedad, en su caso.

El Presidente del Consejo de Administracin, tendr las atribuciones que le fije el contrato social, la Asamblea de Accionistas o la ley. Los dems miembros del Consejo de Administracin, tendrn en forma indistinta, cualquiera de ellos, las atribuciones que determine el contrato social, la Asamblea de Accionistas o la ley.

La Asamblea de Accionistas o el Consejo de Administracin, si est facultado para ello, podrn nombrar a los gerentes que considere necesarios para la administracin y buena marcha de los

negocios de la Sociedad. Los gerentes tendrn las facultades y atribuciones que expresamente les confieran el contrato social, la Asamblea de Accionistas o el rgano de Administracin. La gerencia puede ser ocupada por un miembro del Consejo de Administracin o no; as mismo, puede ser o no accionistas de la Sociedad. El Gerente General tambin podr ejercer la representacin legal de la Sociedad y tendr las dems atribuciones que de conformidad con la ley y la escritura social le correspondan, as como las dems que le encomiende el Consejo de Administracin

1.5.3. Administrador nico

La administracin de la Sociedad puede ser confiada a una persona nicamente; esto ocurre cuando la Sociedad es de poca envergadura o cuando son pocos los accionistas y el giro normal de la empresa no requiere de rgano colegiado para su administracin. Cuando la administracin de la Sociedad est confiada a una sola persona, se le denominar Administrador nico. El Administrador nico desempea las mismas funciones y atribuciones que desempea el Consejo de Administracin, de conformidad con la escritura social y la ley. Por su carcter de nico Administrador, Una funcin importante es la de representar judicial y extrajudicialmente a la sociedad y el uso de la razn social. (Villegas Lara, 1988: 166)

1.6. El rgano de Fiscalizacin

Puede estar integrado por algunos de los mismos accionistas, como tambin puede delegarse esta funcin en personas ajenas o en personas jurdicas, de conformidad con las estipulaciones de la escritura constitutiva. Tiene a su cargo vigilar permanentemente la gestin social, con independencia de la administracin y en inters exclusivo de la sociedad. (Vsquez, 1978: 204) Adems fiscaliza la forma en que se est administrando la Sociedad, examina su balance general y dems estados financieros de la Sociedad para cerciorarse de la veracidad y razonable exactitud de los mismos, verifica que la contabilidad sea llevada en forma legal y de conformidad con los principios de

contabilidad generalmente aceptados, hace arqueos peridicos de caja y valores; exige a los administradores sobre el desarrollo de las operaciones sociales y sobre determinados negocios; convoca a la Asamblea General cuando ocurran causas de disolucin o se presenten asuntos que, en su opinin, requieran del conocimiento de los accionistas. Tambin est facultado para someter al Consejo de Administracin y hacer que se incluyan en la agenda de las Asambleas los puntos que estime pertinentes; asistir con voz pero sin voto a las reuniones del Consejo de Administracin cuando lo estime necesario; asistir con voz pero sin voto a las Asambleas Generales de Accionistas y presentar informe y dictamen sobre los estados financieros, incluyendo las iniciativas que a su juicio convengan; en general fiscalizar y vigilar e inspeccionar en cualquier tiempo las operaciones de la Sociedad. Este rgano debe ser nombrado por la Asamblea de Accionistas y depende nicamente de ella a quien reportar e informar peridicamente o cuando lo juzgue necesario; esta facultad le permite ejercer su funcin fiscalizadora a todos los niveles de la administracin de la entidad, con total independencia. Luego de haber presentado un breve resumen de los antecedentes histricos de la Sociedad Annima y la descripcin de su estructura orgnica se aborda el tema que se refiere a las Asambleas Generales y especficamente las Asambleas Totalitarias en los captulos dos y tres.

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Captulo 2 Asambleas Generales

Se denominan Asambleas Generales, a aquellas reuniones a las que estn habilitados a concurrir todos los accionistas de una Sociedad Annima. En funcin de la oportunidad en que se celebren y su orden del da, las Asambleas Generales pueden ser Ordinarias, Extraordinarias, Especiales y Totalitarias.

La Asamblea General de Accionistas es el rgano supremo de la Sociedad, se constituye con la presencia o representacin de los accionistas de la Sociedad reunidos en nmero suficiente para constituir qurum; dentro de los lmites fijados por la ley y la escritura social, expresa la voluntad de la Sociedad, podr dictar cuantas disposiciones estime convenientes para la eficaz atencin de los asuntos, operaciones y negocios de la Sociedad, y dentro de sus lmites interpretar las disposiciones de la escritura social y podr suplir las omisiones que contenga. (Cervantes, 2002: 94) dice que la asamblea general ser el rgano o autoridad suprema y sus acuerdos obligan a todos los socios, presentes o ausentes.

Las juntas generales ordinarias o extraordinarias debern convocarse por los administradores de la Sociedad conforme a una serie de condiciones. Hay tambin requisitos establecidos para la legtima constitucin de la asamblea, que difieren en funcin de que se trate de primera o segunda convocatoria; se requiere de una determinada legitimacin para asistir a la junta, resultando procedentes limitaciones de los derechos; todo accionista que tenga este derecho de asistencia podr hacerse representar en ella; hay disposiciones especiales sobre lugar y tiempo de celebracin, presidencia, lista de asistentes y acta; es posible impugnar, en determinados casos y circunstancias, los acuerdos sociales. Los accionistas que no concurran personalmente a las Asambleas Generales de accionistas o que sean personas jurdicas, podrn hacerse representar con voz y voto por medio de mandatario, apoderado o representante legal, o por cualquier persona accionista o no, provista de carta-poder con representacin.

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Todas las Asambleas Generales de accionistas, debern realizarse cumpliendo todos los requisitos legales establecidos; las actas de las Asambleas Generales de Accionistas, se asentarn en el libro respectivo y debern ser firmadas por el Presidente y por el Secretario de la Asamblea. Cuando por cualquier circunstancia no pudiere asentarse el acta de una Asamblea en el libro respectivo, se podr levantar o hacer constar ante un Notario, incluso en un Acta Notarial. Dentro de los quince das siguientes a cada Asamblea Extraordinaria, los representantes de la Sociedad debern enviar al Registro Mercantil General, una copia certificada de las resoluciones que se hubieren tomado acerca de los asuntos detallados en el artculo 135 del Cdigo de Comercio; del cumplimiento de tales obligaciones respondern solidariamente el Presidente de la Asamblea y los rganos de Administracin. Las Asambleas Generales de Accionistas se reunirn en la sede de la Sociedad, salvo que los accionistas dispongan otra cosa. Las resoluciones legalmente adoptadas por las Asambleas de Accionistas son obligatorias an para los socios que no estuvieren presentes o que votaren en contra, salvo los derechos de impugnacin o anulacin y de retiro en los casos que seala la ley. Las Asambleas Generales se ocupan de los asuntos comprendidos dentro de la marcha normal de una sociedad, tomando las medidas que juzguen oportunas en relacin a los asuntos sociales propios de su competencia. La Asamblea General formada por los accionistas legalmente convocados y
reunidos, es el rgano supremo de la sociedad y expresa la voluntad social en las materias de su competencia. (Vsquez, 1978: 192).

Las Asambleas Generales se clasifican en: General Ordinaria, General Extraordinaria y Especial.

2.1.

Asamblea General Ordinaria

Son las que se celebran en las pocas fijas establecidas en la escritura social y que por mandato legal deben reunirse por lo menos una vez al ao dentro de los cuatro meses que sigan al cierre del ejercicio social y tambin, en cualquier tiempo que sea convocada. (Vsquez, 1978: 192).

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Adems se reunirn para conocer el estado de prdidas y ganancias, el proyecto de distribucin de los resultados, el balance general, el informe de la Administracin y el del rgano de Fiscalizacin, si lo hubiere, y otros asuntos de su competencia de conformidad con los estatutos o la ley.

2.1.1. Atribuciones de la Asamblea General Ordinaria

El artculo 134 del Cdigo de Comercio guatemalteco establece cual es la competencia de la Asamblea General Ordinaria. Sin embargo, de conformidad con el estatuto social y con la doctrina al respecto, tambin le puede corresponder otras atribuciones, ya que en trminos generales, las facultades de la Asamblea Ordinaria tienen que ver con la gestin interna de la Sociedad; es decir con las relaciones internas que se establezcan entre los accionistas, entre estos y la sociedad, y as tambin con las relaciones de la entidad y los rganos estatales o las dems entidades con las que tenga inters, obligacin o relacin. De esta cuenta, se puede decir que tiene las atribuciones siguientes:

a) Discutir, aprobar o improbar el estado de prdidas y ganancias, el balance general y el informe de la administracin, con sus documentos y estados anexos; y si lo hubiere, el informe del rgano de fiscalizacin; y tomar las medidas que juzgue oportunas.

b) Conocer y resolver acerca del proyecto de distribucin de utilidades que los administradores deben someter a su consideracin.

c) Elegir a los miembros del Consejo de Administracin y determinar sus emolumentos.

d) Determinar sobre la forma de fiscalizacin de la Sociedad, nombrar al rgano de Fiscalizacin, pudiendo serlo los mismos accionistas, o bien crear un rgano de Fiscalizacin que podr integrarse por comisarios o un auditor externo. Si se optare por integrar un rgano de Fiscalizacin, deber nombrarse por lo menos dos comisarios, y

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podrn ser o no accionistas, debindose seguir para su eleccin las normas establecidas para la eleccin de los miembros del Consejo de Administracin.

e) Separar conforme a la ley, no menos del cinco por ciento (5%) de las utilidades netas de cada ejercicio para formar la Reserva Legal, as como resolver lo relacionado con la creacin de otras reservas, en adicin a las creadas por la administracin y aprobadas por la asamblea.

f) Si lo juzgan conveniente, fijar normas, pautas, objetivos, metas y la poltica general a que deben someterse las operaciones de la Sociedad; hacer recomendaciones reservadas o secretas al Consejo de Administracin, al Gerente y otros rganos de la Sociedad, sobre el curso que deber darse a determinados negocios o asuntos de la Sociedad.

g) Adoptar las resoluciones que convengan a los accionistas, como rgano soberano de la Sociedad, siempre que no lo vede la ley o la escritura social y que fueren de su competencia.

2.1.2. Requisitos para celebrar Asamblea General Ordinaria.

De conformidad con el Cdigo de Comercio guatemalteco y con la escritura constitutiva, establecemos los requisitos mnimos para poder celebrar la sesin de la Asamblea General Ordinaria, los cuales son: a) La Asamblea General Ordinaria se reunir por lo menos una vez al ao, dentro de los cuatro meses que sigan al cierre del ejercicio social. b) Por lo tanto la Asamblea General Ordinaria debe reunirse en el tiempo establecido por la escritura social o de acuerdo a la ley, indefectiblemente. c) La Asamblea General Ordinaria deber convocarse mediante avisos publicados por lo menos dos veces en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin en el pas, con no

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menos de quince das de anticipacin a la fecha de su celebracin. Los avisos debern contener los requisitos que establecen el artculo 138 del Cdigo de Comercio. d) Para que la Asamblea Ordinaria se considere reunida deber estar presente o representada, por lo menos la mitad de las acciones con derecho a voto, y las resoluciones solo sern vlidas cuando se tomen por lo menos por la mayora de los votos presentes. De aqu se advierte que para que se considere vlidamente constituida la Asamblea General Ordinaria, no necesariamente tiene que estar presente y representado el cien por ciento del capital pagado de la Sociedad. e) Durante los quince das anteriores a la celebracin de la Asamblea Ordinaria anual, estar a disposicin de los accionistas en las oficinas de la Sociedad y durante las horas laborales de los das hbiles, los estados financieros, el proyecto de distribucin de utilidades, el informe detallado sobre las remuneraciones y otros beneficios de cualquier orden que hayan recibido los administradores, la memoria razonada de labores de los administradores sobre el estado de los negocios y actividades de la Sociedad durante el perodo procedente, el libro de actas de las Asambleas Generales, los libros que se refieran a la emisin y requisitos de acciones o de obligaciones, el informe del rgano de Fiscalizacin, si lo hubiere, cualquier otro documento o dato necesario para la debida comprensin e inteligencia de cualquier asunto incluido en la agenda. f) Para que los accionistas puedan asistir a las Asambleas, se requiere: que los accionistas nominativos estn inscritos en el libro de registro con cinco das anteriores a la fecha en que debe celebrarse la Asamblea, por lo menos; los tenedores de acciones al portador, con la misma antelacin deben depositar sus acciones en la forma prevista en la escritura social o en el artculo 119 del Cdigo de Comercio. Esta medida tiene como objeto asegurar que los asistentes a la Asamblea, sean real y efectivamente los accionistas de la entidad.

2.2. Asamblea General Extraordinaria

Vsquez, (1978: 193) dice que las Asambleas Generales Extraordinarias son las que se renen fuera de fechas fijas; es decir que se llevarn a cabo en oportunidades no preestablecidas, de una

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manera meramente fuera de lo ordinario, de lo cual toman su nombre. Las Asambleas Extraordinarias tienen competencia para conocer los asuntos que la ley les encomienda de una manera especfica o aquellos para los cuales sean convocadas y que no corresponda a las Asambleas Generales Ordinarias.

2.2.1 Atribuciones de la Asamblea General Extraordinaria.

El Cdigo de Comercio guatemalteco Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica de Guatemala, en su artculo 135 establece que son Asambleas Extraordinarias las que se renen para tratar cualquier de los siguientes asuntos: a. Toda modificacin de la escritura social, incluyendo el aumento o reduccin de capital o prrroga del plazo. b. Creacin de acciones de voto limitado o preferente y la emisin de obligaciones o bonos cuando est previsto en la escritura social. c. La adquisicin de acciones de la misma Sociedad y la disposicin de ellas. d. Aumentar o disminuir el valor nominal de las acciones. e. Los dems que exija la ley o la escritura social. f. Cualquier otro asunto para el que sea convocada, an cuando sea de la competencia de las Asambleas Ordinarias. g. Estas Asambleas podrn reunirse en cualquier tiempo.

2.2.2 Requisitos para celebrar Asamblea General Extraordinaria

Las Asambleas Generales Extraordinarias se celebrarn cuando sean convocadas. De conformidad con el Cdigo de Comercio guatemalteco y con la escritura constitutiva, establecemos los requisitos mnimos para poder celebrar la sesin de la Asamblea General Extraordinaria, los cuales son:

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a) La convocatoria puede formularse por el rgano de Fiscalizacin cuando lo considere necesario o cuando se debe hacer conocer a la Asamblea General algn asunto o negocio de inters extraordinario. b) Cuando lo pidan los accionistas que representen por lo menos el 25% de las acciones con derecho a voto, lo que harn por medio del rgano de la Administracin, previa solicitud por escrito con indicacin de los asuntos que se deben tratar. c) Cuando lo ordene juez competente, despus de haber resuelto el incidente que determina el artculo 38, inciso 2 del Cdigo de Comercio. d) El rgano de Fiscalizacin tambin puede convocar a la Asamblea cuando ocurran causas de disolucin y se presenten asuntos, que en su opinin, requieran del conocimiento de los accionistas, de conformidad con lo establecido en el artculo 188, inciso 5 del Cdigo de Comercio que regula las atribuciones de este rgano. La Asamblea General Extraordinaria deber convocarse mediante avisos publicados por lo menos dos veces en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin en el pas, con no menos de quince das de anticipacin a la fecha de su celebracin. Los avisos debern contener los requisitos que establecen el artculo 138 del Cdigo de Comercio, entre los cuales destaca el inciso 4, que establece que para las Asambleas Extraordinarias, las convocatorias debern sealar los asuntos a tratar, en nmeros o clusulas. Para que los accionistas puedan asistir a las Asambleas Extraordinarias, tambin se requiere que los accionistas nominativos estn inscritos en el libro de registro con cinco das anteriores a la fecha en que debe celebrarse la Asamblea, por lo menos; los tenedores de acciones al portador, con la misma antelacin deben depositar sus acciones en la forma prevista en la escritura social o en el artculo 119 del Cdigo de Comercio. Esta medida tiene como objeto asegurar que los asistentes a la Asamblea, sean real y efectivamente los accionistas de la entidad. El Cdigo de Comercio en su artculo 153 dispone la obligacin de los Administradores de inscribir en el Registro Mercantil General, las actas de las Asambleas Extraordinarias, cuando en

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ellas se haya tratado o dispuesto alguno o algunos de los asuntos relacionados en el artculo 135, que ya han quedado expuestos anteriormente en este trabajo.

2.3

Asamblea Especial

Cervantes Ahumada (2002) dice que si existieren diversas categoras de accionistas y si se tratare de asuntos que puedan perjudicar los derechos de una categora de socios debern estos reunirse en Asambleas Especiales. De conformidad con el ordenamiento jurdico mercantil guatemalteco, para la celebracin de las Asambleas Especiales se aplicarn las reglas de las Asambleas Ordinarias y sern presididas por el accionista que designen los socios presentes. Interpretando lo que establece el ordenamiento jurdico mercantil guatemalteco para esta clase de Asambleas, debemos notar: a) Que slo tienen oportunidad en aquellas Sociedades que han convenido en su escritura constitutiva la existencia de ms de una categora de acciones, expresin que resulta excluyente de aquellas que no lo han acordado as. b) Que para su celebracin toda proposicin que pueda perjudicar los derechos de una categora especial de acciones, deber ser aprobada por los accionistas de la categora afectada, reunidos en Asamblea Especial. c) Que en un determinado momento de las relaciones jurdicas establecidas entre los accionistas y la Sociedad o solo entre ellos, puedan darse proposiciones que afecten nicamente a las acciones especiales. Esta clase de asambleas tiene escasa regulacin en el Cdigo de Comercio y en la prctica es de poco uso en las Sociedades mercantiles que por lo general estn integradas por accionistas comunes y supone, para aquellos casos en que si tienen oportunidad de acuerdo a la escritura social, que los accionistas que tienen la facultad de integrar una Asamblea Especial, deben cumplir con el requisito de ser accionistas especiales, denominados tambin accionistas fundadores o preferentes.

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2.3.1 Requisitos para celebrar las Asambleas Especiales

De conformidad con el artculo 155 del Cdigo de Comercio, a estas asambleas le son aplicables las reglas de las Asambleas Generales Ordinarias con algunas variantes inherentes a su propia clase. Las Asambleas Especiales son presididas por el accionista que designen los socios presentes, quien obviamente tendr que cumplir con la calidad de accionista de categora especial. Conocern de aquellas disposiciones que afecten directamente a la condicin de acciones especiales y nicamente a ellas. Se reunir en aquella oportunidad en la que sea convocada de conformidad con el artculo 155 del Cdigo de Comercio, previa motivacin o causa, lo cual implica que su reunin no tiene un tiempo establecido y se llevar a cabo cuando sea necesaria en opinin de los tenedores de acciones especiales. nicamente pueden conformar las Asambleas Especiales aquellos accionistas poseedores de acciones con la categora especial que se vea afectada. Slo participan los integrantes de determinadas clases de acciones, cuando tales categoras fueron creadas por el contrato social. Debe entenderse por resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones, los siguientes: debe tratarse de un verdadero derecho y no de simples intereses de grupos de accionistas; debe ser un derecho corporativamente reconocido a una clase de acciones independientemente de quienes sean titulares; que este derecho sea afectado por la resolucin de la Asamblea General. Son dos los casos de la Asamblea Especial: cuando los derechos de una clase pueden verse afectados, o cuando la clase debe ejercer derechos propios, como la eleccin de los directores que le corresponden. pudiera afectarles. Debiendo ser convocados en cualquier circunstancia en que una decisin

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2.3.2 Atribuciones de las Asambleas Especiales

Tienen competencia para conocer solo aquellos asuntos relacionados con una proposicin que pueda perjudicar los derechos de la categora de socios que se sienta afectada por dicha proposicin. De lo anterior podemos deducir que para que se pueda celebrar una Asamblea Especial se requiere de la preexistencia de una categora especial de socios y la existencia de una proposicin social que afecte sus intereses; habida cuenta de ello, podemos afirmar que las Asambleas Especiales tienen competencia para conocer todos aquellos asuntos, cualesquiera que sean, que afecten a los socios de la referida categora especial.

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Captulo 3 Asambleas Totalitarias

Las Asambleas Totalitarias, conocidas tambin en la doctrina como Asambleas Unnimes, Juntas o Asambleas Universales, son aquellas que no son convocadas por medio de edictos y a las cuales deben comparecer todos los accionistas, resolviendo por unanimidad cada uno de los puntos de la orden del da. Como seala Cervantes Ahumada En cualquier momento podr celebrarse la Asamblea Totalitaria, sin necesidad de convocatoria o que los concurrentes posean la totalidad del capital social pagado. La condicin que forzosamente debe cumplirse es que est presente o representado el cien por ciento del capital pagado, por la naturaleza de la Sociedad accionada que es una Sociedad de capitales, no de personas. No hace falta hacer la publicacin de la convocatoria ni que haya agenda previa; es decir que esta Asamblea puede celebrarse de una manera casual, cuando se cumplan las condiciones de su celebracin en cuanto la voluntad de los socios para llevarla a cabo, que se encuentre presente el total de acciones con derecho a voto y que los concurrentes acuerden unnimemente su celebracin. Su agenda se determina en el preciso momento de su celebracin. No hace falta requisito previo de fijar el lugar de la reunin, la fecha, la hora y los dems que, para el presente caso, determina el artculo 138 del Cdigo de Comercio; sin embargo, debemos entender que le son aplicables todas las normas de carcter general que regulan las Asambleas Generales de las Sociedades Annimas. El ordenamiento jurdico mercantil guatemalteco, en su artculo 156 establece que toda Asamblea Totalitaria podr reunirse en cualquier tiempo sin necesidad de convocatoria previa si concurriese la totalidad de accionistas que corresponda al asunto que se tratar, siempre que ningn accionista se opusiere a celebrarla y que la agenda sea aprobada por unanimidad.
Dada la forma en que est redactado el precepto que autoriza la Asamblea Totalitaria, es necesaria: La presencia de la totalidad de accionistas, que ningn accionista se oponga a celebrarla; y, que la agenda se apruebe por unanimidad. (Vsquez, 1978: l94)

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De la interpretacin del artculo 156 del Cdigo de Comercio guatemalteco, se infiere que no es posible la representacin en esta clase de asambleas y que una vez constituida la Asamblea Totalitaria es competente para tratar cualquier asunto de los que sean propios de la competencia de las Asambleas Generales. Aceptada la celebracin de la Asamblea Totalitaria, por lo que hace a la presidencia, rige la regla general del artculo 147 del Cdigo de Comercio, es decir que ser presidida por el Presidente del Consejo de Administracin, el Administrador nico, en su caso, o por quien fuere designado por los accionistas presentes en el caso de la ausencia del Presidente del Consejo de Administracin o del Administrador nico. Respecto a la forma de tomar acuerdos, es aplicable la disposicin general de todas las Sociedades conforme a la cual, no habiendo una mayora especial fijada por la ley o por la escritura social, decide el voto de la mayora, entendindose esta, la mayora, estipulacin, la mitad ms una de las acciones con derecho a votar. Este mecanismo de reunin del rgano social es de inmensa utilidad cuando se requiere tomar decisiones u obtener autorizaciones cuya competencia es de la Asamblea General y que por su urgencia no da espera para cumplir con los pasos previos de toda convocatoria. a falta de

3.1.

Naturaleza Jurdica

Debe de distinguirse la Naturaleza Jurdica de las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas de la Naturaleza Jurdica de las dems clases de Asambleas reconocidas en el Cdigo de Comercio guatemalteco, confirmndose que a las Asambleas Totalitarias les corresponde una Naturaleza Jurdica sui generis, ya que son aquellas Asambleas que podrn celebrarse sin cumplir con las formalidades legales necesarias para las dems, tales como la publicacin de convocatoria, agenda previa, periodicidad, aprobacin por mayora de la agenda a tratar. La Asamblea Totalitaria es una Asamblea que tiene sus propias caractersticas que la identifican e individualizan diferencindolas sobremanera de las dems; en primer lugar, se pueden celebrar en cualquier tiempo, el qurum que necesita es la totalidad de las acciones con derecho a voto, o

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lo que es lo mismo, la totalidad del capital pagado; no requieren de convocatoria, no existe agenda previa. En segundo lugar, la voluntad de los accionistas debe de ser unnime en cuanto a la celebracin de la misma, o sea que ningn accionista debe de oponerse; s es necesario que la agenda sea aprobada por unanimidad; la Asamblea Totalitaria es competente para tratar cualquier asunto propio de las Asambleas Generales. Si examinamos detenidamente el Cdigo de Comercio Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica de Guatemala, en su artculo l56 encontramos que el mismo establece que las Asambleas Totalitarias pueden reunirse en cualquier tiempo, sin necesidad de convocatoria, que para su celebracin debe concurrir la totalidad de las acciones con derecho a voto, que la agenda debe de ser aprobada por unanimidad y que ningn accionista se oponga a su celebracin; una vez constituida sta podr conocer cualquier asunto que sea de la competencia de las Asambleas Generales. Esto quiere decir que con el consentimiento de todos los accionistas puede obviarse los requisitos exigidos por la ley para celebrar una Asamblea General y tener por reunida una Asamblea General de caractersticas propias y de competencia amplia, Una vez constituida la Asamblea Totalitaria, es competente para tratar cualquier asunto de los que sean propios de la competencia de las Asambleas Generales (Vsquez, 1978: 194), dando cumplimiento a los requisitos legales que indica el Cdigo de Comercio guatemalteco, para las Asambleas Totalitarias, los que facultan a las Sociedades Annimas para la celebracin de esta clase de Asambleas de carcter tan especial. A ello cabe agregar que uno de sus fines es facilitar la celebracin de las Asambleas,

especialmente para aquellas Sociedades Annimas pequeas o conformadas por grupos reducidos de accionistas o por grupos familiares. De lo anterior se concluye, necesariamente, que las Asambleas Totalitarias participan de una Naturaleza Jurdica sui generis, ya que como se ha podido estudiar, se requiere de requisitos legales propios para su celebracin; que su competencia y consecuentemente, sus efectos tienen total amplitud; y, pueden conocer y resolver cualquier asunto de inters de la Sociedad.

23

3.2.

Regulacin Legal

El Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica, regula en su artculo 156 las Asambleas Totalitarias y dice: Artculo 156. Asamblea Totalitaria. Toda Asamblea podr reunirse en cualquier tiempo sin necesidad de convocatoria previa, si concurriere la totalidad de los accionistas que corresponde al asunto que se tratar, siempre que ningn accionista se opusiere a celebrarla y que la agenda sea aprobada por unanimidad.

3.3.

Atribuciones de las Asambleas Totalitarias

El Cdigo de Comercio dedica nicamente un artculo, el 156, a las Asambleas Totalitarias, estableciendo que se pueden reunir en cualquier tiempo sin necesidad de convocatoria, que a ella deben concurrir la totalidad de accionistas, que ningn accionista se oponga a la celebracin de la misma y que la agenda sea aprobada por unanimidad. De la poca regulacin legal existente y en aplicacin de las normas generales de las Asambleas podemos decir que: a. Una vez constituida la Asamblea Totalitaria es competente para tratar cualquier asunto de los que sean propios de la competencia de las Asambleas Generales. b. En los asuntos que deben resolverse y que conforme al contrato social o la ley, no requieran mayora especial, decidir el voto de la mayora de acciones con derecho a voto. c. Por el contrario, si en ella se resuelven asuntos que conforme a la escritura constitutiva o conforme a la ley, se requiere de una mayora calificada, deber tomarse en cuenta sta para votar la resolucin correspondiente. d. La Asamblea General formada por los accionistas, es el rgano supremo de la Sociedad, en ella radica la soberana de la Sociedad y expresa la voluntad social en las resoluciones que tome sobre la materia de su competencia.

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3.4.

Requisitos para la Celebracin de la Asamblea Totalitaria

La Sociedad Mercantil puede celebrar la Asamblea Totalitaria sin necesidad de atender a las formalidades legalmente establecidas por nuestra ley para las Asambleas Ordinarias. Quedar vlidamente constituida siempre y cuando acuda la totalidad de los accionistas y estos admitan la celebracin de la asamblea. Ahora bien basta en tales casos con que no acuda a la reunin un socio o que se niegue a celebrar la asamblea para que sta no pueda constituirse vlidamente.

3.5.

Efectos jurdicos de las Asambleas Totalitarias

Las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas producen efectos jurdicos iguales a los que producen las Asambleas Generales Ordinarias y las Asambleas Generales Extraordinarias. Como seala Garrigues Al acudir todos los accionistas y admitir la celebracin de la junta queda sta vlidamente constituida (1987: 198). Como resultado de la competencia de las Asambleas Totalitarias, en cuanto que ellas pueden conocer y resolver de todos aquellos asuntos que son materia de conocimiento de las Asambleas Ordinarias y de la Asambleas Extraordinarias, existe la posibilidad de que en su celebracin se discuta cualquier punto de inters social, una vez se cumpla con los requisitos de qurum, acuerdo de celebracin, aprobacin de la agenda y ausencia de oposicin, por unanimidad. Las Asambleas Totalitarias pueden conocer asuntos de inters de la Sociedad y sus resoluciones son de acatamiento forzado para los accionistas y para el mismo ente social, creando derechos y obligaciones que resultan en relaciones jurdicas entre los accionistas y la Sociedad, entre los accionistas como tales y entre la Sociedad y terceros, con el cumplimiento de los requisitos de qurum, acuerdo de celebracin, aprobacin de agenda y ausencia de oposicin. Las Asambleas Totalitarias presentan toda clase de efectos positivos en aquellas Sociedades en las cuales su capital social est en poder de pocos accionistas, ya que al momento de su

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celebracin se pueden tomar toda clase de determinaciones, tanto aquellas que se toman en Asambleas Ordinarias como en Asambleas Extraordinarias. Resulta de suma utilidad en aquellos casos en los que es de urgente necesidad entrar a conocer un asunto determinado y tomar resoluciones en relacin a l, sin tener que cumplir con los requisitos para la celebracin de las Asambleas Extraordinarias, especialmente en cuanto a la premura del tiempo y la dificultad que para ello toma la publicacin de los edictos en la forma que la ley lo regula. Las Asambleas Totalitarias presentan una nica caracterstica negativa que consiste en la dificultad de celebrarse en las Sociedades en las que su capital se encuentra en poder de un nmero muy amplio de personas. Esta dificultad se presenta en aquellas Sociedades en las que su capital est en poder de un nmero de accionistas tan amplio, que es imposible su reunin en forma inmediata en nmero que represente la totalidad de acciones con derecho a voto, requisito de qurum indispensable para su celebracin.

3.6.

Ejemplo de un Acta Notarial de Asamblea Totalitaria

En la ciudad de Quetzaltenango, municipio y departamento de Quetzaltenango siendo las diecisis horas del da diecisiete de junio del ao dos mil diez, el infrascrito Notario se encuentra constituido en la sede social de la Entidad denominada INMOBILIARIA CASA ALTA, SOCIEDAD ANONIMA, ubicada en la catorce avenida nmero cero guin cuarenta y cinco de la zona uno de esta ciudad de Quetzaltenango, lugar donde comparece el seor Juan Francisco Cabrera Pantoja, quien es de mi anterior conocimiento y requiere mis servicios profesionales para hacer constar los hechos y circunstancias siguientes: ORGANIZACIN DE LA ASAMBLEA. A este acto tambin concurren los seores ----, ----, ----, -----, -----, en calidad de accionistas de la entidad relacionada, con la finalidad de celebrar Asamblea Totalitaria, designando al seor Juan Francisco Cabrera Pantoja para que la presida y al suscrito Notario par que acte como secretario. QUORUM. Habiendo requerido el seor Juan Francisco Cabrera Pantoja la exhibicin de los ttulos de sus acciones, estos le fueron puestos a la vista acreditando los presentes ser los tenedores de la totalidad de las acciones emitidas por la Sociedad, quedando probado que como accionistas poseen el cien por ciento de las acciones

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emitidas con derecho a voto y representativas de la totalidad del capital actualmente pagado. ASAMBLEA TOTALITARIA. Bajo la direccin de don Juan Francisco Cabrera Pantoja, quien fue designado por la asamblea para que la presida, la totalidad de accionistas, sin ninguna oposicin, se declaran reunidos en Asamblea Totalitaria y por unanimidad aprueban como nico punto de la Agenda a conocer: La eleccin de Presidente del Consejo de Administracin y Representante Legal de la Sociedad. ACUERDO: Estando informados que ya transcurri el trmino de nombramiento del Presidente del Consejo de Administracin y Representante Legal y previa las deliberaciones correspondientes y por unanimidad de votos, la Asamblea Totalitaria de Accionistas ACUERDA que elige como Presidente del Consejo de Administracin y Representante Legal de la entidad denominada Inmobiliaria Casa Alta, Sociedad Annima al seor Juan Francisco Cabrera Pantoja a quien se elige para el perodo de tres aos y tendr todas las atribuciones, facultades y obligaciones previstas en la escritura constitutiva de la Sociedad y en las leyes de la repblica, conforme lo previsto por el artculo cuarenta y siete del Cdigo de Comercio. La asamblea se da por terminada en el mismo lugar y fecha, una hora despus de su inicio. Por designacin de los concurrentes el Notario dio lectura integra a la presente acta y enterados de su contenido, lo aceptan, ratifican y firman. DOY FE

27

28

Captulo 4 Anlisis e interpretacin de datos

Este trabaj se realiz en el municipio de Quetzaltenango, por medio de encuestas que se pasaron a seis profesionales que prestan sus servicios como asesores de instituciones mercantiles de la localidad, diecinueve profesionales que eventualmente prestan servicios en el ramo del Derecho Mercantil y el resto de profesionales que manifestaron no tener conocimiento del tema. Se investig la Naturaleza de las Asambleas Totalitarias y sus efectos, su importancia y la base legal en que se funda y en qu medida son conocidos estos requisitos por parte de los Notarios.

4.1.

Sujetos

El universo de la investigacin est conformado por Notarios que ejercen la profesin en la ciudad de Quetzaltenango.

4.2.

Instrumento

Para realizar, el trabajo de campo de la presente investigacin se emple una boleta de encuesta, que contiene diez interrogantes, elaboradas por la investigadora, para comparar la teora con la prctica.

4.3.

Procedimiento

El procedimiento se resume en los siguientes pasos: Eleccin del tema: una vez se eligi el tema a trabajar, se elabor la investigacin que tuvo como objeto el estudio de las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas para determinar su Naturaleza Jurdica y sus efectos, as como sus ventajas y desventajas, y determinar si stas son de carcter ordinario, extraordinario o de carcter propio. Fundamentacin terica: Se investig en diferentes fuentes bibliogrficas, para determinar la doctrina relacionada a la Naturaleza Jurdica y efectos de las Asambleas Totalitarias en las Sociedades Mercantiles, especialmente las obras: Instituciones del Derecho Mercantil

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del Doctor Edmundo Vsquez, Derecho Mercantil de Ral Cervantes y Curso de Derecho Mercantil de J. Garrigues. Elaboracin del instrumento: se realiz el instrumento de investigacin, el cual consiste en una boleta para los Notarios, con diez interrogantes, todas relativas al tema de investigacin. Seleccin de la muestra: La seleccin de la muestra se hizo en forma aleatoria, por medio de una boleta de encuesta administrada a profesionales del derecho del municipio de Quetzaltenango con ms de diez aos de ejercicio profesional. Administracin del instrumento: Se procedi a administrar la encuesta por medio de la boleta previamente preparada. Se trabaj una muestra de cuarenta Notarios entre profesionales que se desempean como asesores de empresas mercantiles, notarios que en forma individual, independiente y eventual han asesorado a empresas mercantiles, y otros profesionales que manifestaron desconocer el tema. Tabulacin de los resultados: Se realiz detenidamente un anlisis de las respuestas obtenidas de los Notarios; las mismas se clasificaron, se tabularon, se les asign un valor porcentual en relacin al universo total y finalmente se presentaron estadsticamente para su mejor comprensin. Conclusiones: Luego del anlisis realizado, se procedi a obtener las conclusiones de acuerdo a los objetivos trazados, investigacin de campo y bibliogrfica. Recomendaciones. Las recomendaciones se enuncian en el apartado correspondiente, de acuerdo a las conclusiones obtenidas al finalizar el trabajo de investigacin.

4.4.

Presentacin de resultados

De los resultados obtenidos se infiere que ms de un sesenta por ciento de los encuestados desconocen la Naturaleza Jurdica de las Asambleas Totalitarias, por no existir mucha doctrina acerca del tema. Por el poco material doctrinario que hay en nuestro medio y la poca aplicacin que se le da a las Asambleas Totalitarias, un setenta y cinco por ciento de los profesionales encuestados no conocen los requisitos que se deben de llenar para poder celebrar una Asamblea Totalitaria.

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De los profesionales encuestados que asesoran a las Personas Jurdicas afirmaron que las Asambleas Totalitarias no tienen carcter de Ordinarias y que tampoco tienen carcter de

Extraordinarias y coinciden en que las Asambleas Totalitarias tienen carcter Sui generis. De acuerdo a la investigacin bibliogrfica no se encontr cul es la Naturaleza Jurdica de las Asambleas Totalitarias. Por medio de la investigacin se estableci que algunos profesionales las conocen, otros saben cules son los requisitos legales para que se pueda celebrar una Asamblea Totalitaria y los temas que se tratan, logrndose establecer que la Asamblea Totalitaria no participa de la Naturaleza Jurdica de las Asambleas Ordinarias ni de las Asambleas Extraordinarias y que por lo tanto son de naturaleza sui generis. Conforme lo investigado y al anlisis de las respuestas obtenidas, se comprob que la Asamblea Totalitaria tiene carcter sui gneris y que no participa de la Naturaleza Jurdica de las Asambleas Ordinarias ni de las Asambleas Extraordinarias. Se observa tambin que la mayora de los encuestados conocen la forma en que est redactado el precepto que autoriza las Asambleas Totalitarias, dndole importancia a la necesidad de la presencia de la totalidad de accionistas, que ningn accionista se oponga a celebrarla y que la agenda sea aprobada por unanimidad; y, una vez constituida es competente para tratar cualquier asunto de los que sean propios de las Asambleas Generales. Asimismo se comprob que la mayora de los profesionales encuestados no han desempeado el cargo de Asesor Jurdico en Sociedades Annimas y que tampoco han sido requeridos sus servicios para poder actuar como Secretario de una Asamblea Totalitaria de una Sociedad Annima.

4.5.

Discusin de resultados

Conforme lo investigado y al anlisis de las respuestas obtenidas, con respecto a que si las Asambleas Totalitarias de la Sociedades Annimas tienen un carcter sui gneris, se comprob que la Asamblea Totalitaria tiene carcter sui gneris y que no participa de la Naturaleza Jurdica de las Asambleas Ordinarias ni de las Asambleas Extraordinarias.

31

Se observa tambin que la mayora de los encuestados conocen la forma en que est redactado el precepto que autoriza las Asambleas Totalitarias, dndole importancia a la necesidad de la presencia de la totalidad de accionistas, que no haya oposicin para celebrarla y que la agenda sea aprobada por unanimidad. Asimismo se comprob que la mayora de los profesionales encuestados no han desempeado el cargo de Asesor Jurdico o secretario en ninguna Sociedad Annima.

32

Conclusiones Generales
Al finalizar el trabajo de investigacin se concluy en lo siguiente: 1. Las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas, participan de Naturaleza Jurdica sui generis. 2. Las Asambleas Totalitarias de las Sociedades producen efectos jurdicos iguales a los que producen las Asambleas Generales Ordinarias y las Asambleas Generales Extraordinarias. 3. Los efectos materiales que producen las resoluciones tomadas en las Asambleas Totalitarias, crean derechos y obligaciones entre todos los accionistas y la Sociedad; entre los accionistas como tales; y, entre la Sociedad como ente mercantil y los terceros con quienes se relacione. 4. Las Asambleas Totalitarias presentan toda clase de efectos positivos, ventajosos y prcticos en aquellas Sociedades en las cuales su capital social est en poder de pocos accionistas, ya que al momento de su celebracin se pueden tomar toda clase de determinaciones, tanto aquellas que por precepto legal se toman en Asambleas Ordinarias como en Asambleas Extraordinarias. 5. Las Asambleas Totalitarias presentan una caracterstica que consiste en la dificultad de celebrarse en las Sociedades en las que su capital se encuentra en poder de un nmero muy amplio de personas.

33

34

Recomendaciones Generales
Que todos los Notarios y los estudiantes de la carrera de derecho conozcan la Naturaleza, los efectos jurdicos y los efectos materiales de las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas. Que los Notarios que tengan en el futuro la responsabilidad de desempear el cargo de Asesor Jurdico o Secretario de una Asamblea Totalitaria en una Sociedad Annima, conozcan cules son los asuntos que puede conocer y decidir una Asamblea Totalitaria y que definan la Naturaleza, efectos jurdicos y efectos materiales de las mismas. Que los Notarios que tengan en el futuro la responsabilidad de desempear el cargo de Asesor Jurdico o Secretario de una Asamblea Totalitaria en una Sociedad Annima, asesoren eficientemente a los accionistas en cuanto a efectos jurdicos y efectos materiales de las mismas. Que los Notarios que tengan en el futuro la responsabilidad de desempear el cargo de Asesor Jurdico o Secretario de una Sociedad Annima, asesoren eficientemente a los accionistas en cuanto a las ventajas y desventajas de las mismas.

35

36

Referencias bibliogrficas

Braas, A. (1996) Manual de Derecho Civil. Guatemala. Editora Estudiantil Fnix. Edicin pstuma. Cervantes Ahumada, R. (2002) Derecho Mercantil. Mxico. Editorial Porra. Segunda Edicin. Garrigues, J. (2000) Curso de Derecho Mercantil. Tomo I y II. Bogot, Colombia. Editorial Temis. Sptima Edicin. Ossorio, M. (2002) Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Buenos Aires, Argentina. 23 Edicin, actualizada por Guillermo Cabanellas. Editorial Heliasta S.R.L. Villegas Lara, R. (2000) Universitaria. Vsquez Martnez, E. (1978) Instituciones de Derecho Mercantil. Guatemala. Serviprensa Centroamericana. Legislacin: Cdigo de Comercio, Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica de Guatemala. Cdigo de Notariado, Decreto 314 del Congreso de la Repblica de Guatemala. Referencias electrnicas: Ley de Sociedades Annimas. Ley 1564/1989. Ley Espaola. http.// www.jurisweb.com/ legislacin/mercantil/L.S.A.htm Derecho Mercantil Guatemalteco. Guatemala. Editorial

37

Tesis y monografas. Escritura de una compaa limitada. (2003) http//www.monografias. com/trabajos14/soc-anonimas/shtml (2003) www.asesores.com/mercantil/sal1htm.htm-3k Tesis y monografas. Escritura de una compaa limitada. (2004) www.com./jurdico/ mercantil/Sociedadesanonimas.htm

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ANEXOS

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40

ANEXO 1 BOLETA DE ENCUESTA

FACULTADES DE QUETZALTENANGO. UNIVERSIDAD PANAMERICANA. FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS, SOCIALES Y DE LA JUSTICIA. NATURALEZA Y EFECTOS DE LAS ASAMBLEAS TOTALITARIAS BOLETA DE ENCUESTA PARA ABOGADOS Y NOTARIOS CIUDAD DE QUETZALTENANGO.

NATURALEZA Y EFECTOS DE LAS ASAMBLEAS TOTALITARIAS EN LAS SOCIEDADES MERCANTILES.

ANLISIS DEL ARTCULO 156 DEL DECRETO 2-70 CODIGO DE COMERCIO.

Seor Abogado y Notario, de manera atenta le ruego responder la presente encuesta que tiene como fin hacer la investigacin de campo del mi trabajo de tesis.

Universidad donde se gradu: _________________________________________________________ Aos de ejercicio profesional __________________________________________________________ Estudios de Pos-grado realizados: _______________________________________________________

41

1. Ha autorizado usted escrituras pblicas de constitucin de Sociedad Annima?

SI____________________________ NO________________________

2. Conoce usted los requisitos legales para que se pueda celebrar una Asamblea Totalitaria de una Sociedad Annima?

SI ___________________________ NO ________________________

En caso afirmativo, indquelas: ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________ ________________________________________________________________________

3. Ha desempeado el cargo de Asesor Jurdico de alguna Sociedad Annima?

SI _________________________

NO ___________________________

4. Han sido requeridos sus servicios profesionales para actuar como Secretario de una Asamblea Totalitaria de alguna Sociedad Annima?

SI ___________________________ NO _____________________________

5. Conoce usted cules son los asuntos que puede conocer y decidir una Asamblea Totalitaria de una Sociedad Annima?

SI ___________________________ NO _____________________________

42

En caso afirmativo, indquelas:

______________________________________________________________________________ _____________________________________________________________________________ _____________________________________________________________________________

6. Considera usted que las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas pueden tener el carcter de Ordinarias?

SI _______________________________ NO __________________________

7. Considera usted que las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas pueden tener el carcter de Extraordinarias?

SI ______________________________ NO ___________________________

8. Considera usted que las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas pueden tener el carcter Sui Generis?

SI ______________________________ NO ____________________________

9. Sabe usted cundo se celebran las Asambleas Totalitarias?

SI _____________________________ NO _____________________________

10. Sabe usted cul es el qurum que requiere la ley para la celebracin de una Asamblea Totalitaria?

SI _____________________________ NO _____________________________

43

ANEXO 2

PRESENTACIN DE RESULTADOS

Pregunta No. 1. Ha autorizado usted escrituras pblicas de constitucin de Sociedad Annima?

El 57.5% de los encuestados informaron que han sido requeridos sus servicios para autorizar Escrituras Pblicas de Constitucin de Sociedades Annimas, tal y como se encuentra establecido en el Titulo III, segunda parte, Libro V del Cdigo Civil; Captulos II y VI del Cdigo de Comercio y los artculos 46 y 47 del Decreto 314 del Congreso de la Repblica.

44

Pregunta No. 2. Conoce usted los requisitos legales para que se pueda celebrar una Asamblea Totalitaria de una Sociedad Annima?

El 75% de los encuestados manifest conocer los requisitos legales para celebrar una Asamblea Totalitaria en una Sociedad Annima. Por medio de la investigacin se pudo comprobar que la mayora de profesionales consultados conoce concretamente los requisitos que requiere la ley en su artculo 155 del Cdigo de Comercio para que una Asamblea Totalitaria se constituya legalmente.

45

Pregunta No. 3. Ha desempeado el cargo de Asesor Jurdico de alguna Sociedad Annima?

nicamente 30% indic que si han sido requeridos sus servicios profesionales para poder ser Asesores Jurdicos de alguna Sociedad Annima. El otro 70% manifest que no han tenido la oportunidad para poder desempear el cargo de Asesor Jurdico de una Sociedad Annima.

46

Pregunta No. 4. Han sido requeridos sus servicios profesionales para actuar como Secretario de la

Asamblea Totalitaria de alguna Sociedad Annima?

nicamente el 22.5% de los profesionales encuestados indicaron que si han sido requeridos para actuar como Secretarios de Asambleas Totalitarias, segn lo establece el artculo 147 del Cdigo de Comercio. El 77.5% de los encuestados manifestaron que no han sido requeridos sus servicios para actual como Secretario de una Asamblea Totalitaria en una Sociedad Annima.

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Pregunta No. 5. Conoce usted cules son los asuntos que puede conocer y decidir una Asamblea Totalitaria de una Sociedad Annima?

El 65% de los encuestados afirman conocer cuales son los asuntos de inters de la Sociedad que pueden ser conocidos y decididos por las Asambleas Totalitarias. La mayora de los profesionales encuestados respondi acertadamente que son todos aquellos asuntos de los que sean propios de la competencia de las Asambleas Ordinarias.

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Pregunta No. 6. Considera usted que las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas pueden tener el carcter de ordinarias?

NO

SI

El 82.5% de los profesionales encuestados afirma que las Asambleas Totalitarias no tienen carcter de ordinarias puesto que estas necesitan un qurum de la mitad de las acciones con derecho a voto, y para las Asambleas Totalitarias no, adems no es necesario para celebracin de una Asamblea Totalitaria que exista una convocatoria por medio de los edictos y que exista una agenda previa.

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Pregunta No. 7. Considera usted que las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas pueden tener carcter de extraordinarias?

NO

SI

El 70% de los profesionales encuestados indican que las Asambleas Totalitarias no tienen carcter de extraordinarias, porque no es necesario pedir a los administradores la convocatoria para su celebracin, y el qurum de las Asambleas Extraordinarias es del 60% como mnimo de las acciones con derecho a voto.

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Pregunta No. 8 Considera usted que las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas pueden tener carcter Sui Generis?

El 62.5% de los profesionales encuestados afirman que las Asambleas Totalitarias de las Sociedades Annimas tienen carcter sui generis, ya que se logr establecer que esta clase de Asambleas no participan de la Naturaleza Jurdica de las Asambleas Ordinarias ni de las Extraordinarias. La mayora de los profesionales encuestados afirmaron tambin que las Asambleas Totalitarias se encuentran reguladas en el artculo ciento cincuenta y seis del Cdigo de Comercio, dndole importancia a la necesidad de la totalidad de accionistas, a que ningn accionista se oponga para poder realizar la Asamblea y que la agenda sea aprobada por unanimidad, siendo por tal motivo que participan de la Naturaleza Jurdica sui generis.

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Pregunta No. 9. Sabe usted cundo se celebran las Asambleas Totalitarias?

El 77.5% de los profesionales encuestados indicaron que conocen cuando se pueden celebrar las Asambleas Totalitarias, coincidiendo con lo establecido en el ordenamiento jurdico mercantil guatemalteco, en su artculo ciento cincuenta y seis estableciendo que estas pueden celebrarse en cualquier tiempo, siempre y cuando exista acuerdo con la totalidad de los accionistas.

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Pregunta No. 10. Sabe usted cul es el qurum que requiere la ley para la celebracin de la Asamblea Totalitaria?

El 85% de los profesionales encuestados coincidieron con que la Totalidad de los Accionistas, es el qurum que se requiere para que la Asamblea Totalitaria se considere vlidamente constituida.

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ANEXO 3 MODIFICACION DE DENOMINACION DE RAZON SOCIAL

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