EXMO. SR. DR.

DESEMBARGADOR FEDERAL VICEPRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 2 REGIO

REF. Autos n2010.50.02.00015-4 Recorrente: Empresa de Correios e Telgrafos ECT Recorridos: Compra Rpido Comrcio e Importao Ltda. e Compra Lenta Comrcio e Importao S/A.

A Empresa de Correios e Telgrafos ECT, empresa pblica, pela Superintendencia do ES com sede em Vitria, representado por seu procurador infra-assinado, mandato anexo, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia e deste Egrgio Tribunal, nos autos da apelao cvel n (2010.50.02.00015-4), na forma do art. 541 do Cdigo de Processo Civil e dos arts. 255 e seguintes do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, bem como com fulcro no art. 105, III, a, da Constituio da Repblica, interpor RECURSO ESPECIAL junto ao Superior Tribunal de Justia STJ, fazendo-o amparado nas razes que se seguem, requerendo o seu devido processamento na forma da lei.

Nestes Termos Pede Deferimento

Vitria, xx de xxxxxx de xxxx.

Advogada OAB n xxxxx

EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

RAZES DE RECURSO ESPECIAL DATA MAXIMA VENIA, merece reforma o Acrdo prolatado pelo Tribunal Regional Federal da 2 Regio, que rejeitou os Embargos de Declarao interpostos pela ora Recorrente, objetivando, que fossem sanadas omisses, obscuridades e contradies do Acrdo em questo, sendo que esse laborou em error in judicando, quando em seu voto na Apelao interposta pela ora Recorrente negou provimento ao Recurso, de forma unnime, que contrariou lei federal e deu interpretao divergente mesma, e diversamente de outras interpretaes emprestadas e precedentes jurisprudenciais das Egrgias Altas Cortes ptrias e por outros Tribunais ptrios em casos idnticos, a hiptese dos autos.

DOS PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS E INTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE DO RECURSO ESPECIAL A intimao do v. acrdo no dia xx/xx/xxxx, consoante prova adunada aos autos. Logo, foi o presente recurso interposto tempestivamente, nos termos do art. 508 do Cdigo de Processo Civil. O preparo do presente recurso foi feito regularmente de acordo com a tabela de custas e taxa de porte de remessa e retorno do STJ. A interposio do presente recurso subsume-se observncia dos requisitos exigidos pela Lei Processual Civil. H inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do poder de recorrer por parte da ora Recorrente, considerando que a mesma no aceitou de forma expressa ou tcita o Acrdo atacado, no havendo por outro lado, a incidncia das hipteses dos arts. 501 a 503 do CPC. A ora Recorrente, conforme se extrai do art. 494 do CPC, parte legtima ativa para interpor o presente Recurso Especial, sendo a Recorrida, parte legtima passiva. H interesse em recorrer por parte da ora Recorrente, haja vista que espera, em tese, do julgamento do Recurso Especial, situao favorvel pelo que configura-se a necessidade e a utilidade do presente recurso, considerando o teor do art. 499 do CPC. Cabvel o presente recurso, fundamentado no art. 105, inc. III letra "a" da CRFB, face contrariedade e negativa de vigncia de lei federal, e, ainda, considerando a interpretao divergente de lei federal dada pelo v. Acrdo

vergastado em dissonncia com interpretao dada por outro Tribunal, notadamente, o STJ, haja vista que a causa em tela foi decidida em ltima instncia por Tribunal Regional Federal da 2 Regio.

HISTRICO DOS AUTOS Tratam os presentes autos de recurso de apelao cvel atravs do qual a ECT pretende reformar sentena de primeiro grau que foi mantida em 1 instncia que decretou a extino do processo em face da Compra Lenta Comrcio e Importao S/A. A Turma Especializada do TRF da 2 Regio conheceu do recurso, porm no mrito, por unanimidade, no deu provimento ao mesmo. A ECT interps Embargos de Declarao, argumentando que o E. Tribunal no deu a devida ateno ao art. 232 da Lei de Sociedades Annimas, Lei n6.404/76, contudo foi negado provimento sob o mesmo entendimento da sentena, ou seja, que a Compra Lenta era ilegtima ad causam, porm, o fato que ela a incorporadora da Compra Rpida Comrcio e Importao Ltda.

DO CABIMENTO O presente recurso se enquadra na Aline a do inciso III, do art. 105 da Constituio Federal, uma vez que o acrdo recorrido foi de encontro o comando previsto no art. 535, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, j que deixou de pronunciar-se sobre matria suscitada nos embargos de declarao interpostos pela ECT. Por outro lado contrariou o artigo 232 da Lei 6.404/76 que estipula que at 60 (sessenta) dias depois de publicados os atos relativos incorporao ou fuso, o credor anterior por ela prejudicado poder pleitear judicialmente a anulao da operao; findo o prazo, decair do direito do credor que no o tiver exercido, e, alm disso, tambm contrariou o art. 1.116 do Cdigo Civil dizendo que a Compra Lenta no parte legtima para compor o passivo do litgio, quando, com j dito, ela incorporadora da Compra Rpido Comrcio e Importao Ltda. DO PREQUESTIONAMENTO DA CONTRARIEDADE E DA NEGATIVA DE VIGNCIA DE LEI FEDERAL

Consoante RODOLFO CAMARGO MANCUSO, "contrariar" um texto " mais do que negar-lhe vigncia. Em primeiro lugar, a extenso daquele termo maior, chegando mesmo a abarcar a certos respeitos, o outro; segundo, a compreenso dessa alocues diversa:" "contrariar" tem uma conotao mais difusa, menos contundente; j "negar vigncia" sugere algo mais estrito, mais rgido. Contrariamos a lei quando nos distanciamos da mens legislatoris, ou da finalidade que lhe inspirou o advento; e bem assim quando a interpretamos mal e lhe desvirtuamos o contedo. Negamos-lhe vigncia, porm, quando declinamos de aplic-la, ou aplicamos outra, aberrante da fattispecie; quando a exegese implica em admitir, em suma ... que branco onde est escrito preto; ou quando, finalmente, o aplicador da norma atua em modo delirante, ignorando a real existncia do texto de regncia. claro que, na prtica, nem sempre fcil distinguir as duas hipteses, mas agora, com o advento do recurso especial, a distino redobra em importncia (in, Recursos no Processo Civil 3 - Recurso Extraordinrio e Recurso Especial, 6. ed., revista, atual. e ampl.. SP: RT, 1998, p. 146/147) No que tange, contrariedade, analisa MANCUSO que "... "contrariedade" CF ou Lei Federal e tendo sempre presente que o outro standard "negar vigncia" - tem sido entendido como " declarar revogada ou deixar de aplicar a norma legal federal" (cf. Vicente Greco Filho, Curso..., v. 2, 13. Ed., 1999, p. 335), veremos que "contrariar" a lei ou a CF, implica afrontar de forma legal relevante o contedo desses textos, o que, para o STF, se d "no s quando a deciso denega sua vigncia, como quando enquadra erroneamente o texto legal hiptese em julgamento" (RTJ 98/324)" (op. cit., p. 151) Complementando a lio, o saudoso Ministro ALIOMAR BALEEIRO: "equivale negar vigncia o fato de o julgador negar aplicao a dispositivo especfico, nico aplicvel hiptese, quer ignorando-o, quer aplicando outro inadequado" (RE n. 63.816, publicado na RTJ, 51/126).

DA OFENSA AO INCISO II DO ART. 535 DO CPC OMISSO NA APRECIAO DOS EMBARGOS DE DECLARAO O v. acrdo no deu provimento ao recurso, contudo, no houve manifestao quanto questo relativa ao art.232 da Lei 6.404/76 por no entender que a Compra Lenta parte legtima. Sendo assim, conforme se depreende do acrdo dos embargos de declarao. O Tribunal Regional Federal entendeu que estaria configurada nenhuma hiptese a ensejar os embargos de declarao.

Julgado os embargos de declarao o Egrgio Colegiado decidiu da seguinte forma: EMENTA Na petio dos embargos de declarao constata-se que nela no se contempla nenhuma das hipteses de seu cabimento, insertas nos incisos I e II, do art. 535 do CPC. Os embargos de declarao no constituem meio idneo para alterar o entendimento ou o fundamento do julgado. O entendimento firmado sobre o contexto jurdico est claramente posto no voto e no acrdo. Ao contrrio do que afirma o embargante, o julgado est correto ao dizer que a Compra Lenta no parte na ao. Se o embargante entende que o v. acrdo adotou entendimento contrrio ao que persegue e que o julgamento no est correto, deve interpor o recurso cabvel, pois os embargos de declarao no se destinam rediscusso da matria j analisada e apreciada. Negado provimento aos embargos de declarao. A Egrgia Xx Turma do TRF da 2 Regio, ao negar provimento aos embargos de declarao e no enfrentar as questes trazidas ao seu conhecimento ofendeu expressamente o inciso II, do art. 535 do CPC. No caso sub examen, o acrdo recorrido deixou de se pronunciar sobre pontos atacados nos embargos de declarao, motivo pelo qual houve violao da norma prevista no art. 535, inciso II do CPC, porque improvidos os embargos sem apreciao das questes jurdicas ventiladas. Claro est, que a matria trazida atravs das razes e pelos Embargos, no restou enfrentada pelo Tribunal a quo, no cabendo outra alternativa ao recorrente, se no o pedido de anulao do julgado, com fulcro no art. 535 do Cdigo de Ritos. O princpio da motivao das decises judiciais garantia constitucional da parte, visto que esta necessita saber os motivos da deciso para que possa

adequadamente fundamentar o recurso que se fizer cabvel, sendo certo que o mencionado princpio corolrio ao princpio chamado procedural due processo f Law consagrado no art 5, inciso LIV da CRFB e garantidor do acesso ordem jurdica justa. Por outro lado, as observncias dos princpios constitucionais acima mencionadas, possuem cunho de interesse pblico subjacente, porque confere legitimidade a atuao do Poder Judicirio, garantindo no s parte mas a toda a sociedade o controle dessa importante atuao do Poder Estatal, possibilitando a anlise do correto exerccio da atividade jurisdicional. Verifica-se de plano que a Jurisdio no atingiu, no presente caso, seus escopos constitucionais, quais sejam: escopos sociais (pacificar com justia e educar a sociedade), escopo jurdico (atuao concreta do direito objetivo) e escopo poltico que representa a afirmao do poder estatal, com culto s liberdades pblicas e correta garantia de participao do jurisdicionado na formao do provimento jurisdicional. Em outras palavras, o exerccio da funo jurisdicional (assim como das demais funes do Estado) deve ser Democrtico de Direito. Ao exercer a jurisdio o rgo estatal que representa o estado Democrtico de Direito, sob pena de se afrontar as normas constitucionais de organizao do Estado. Ademais, a jurisprudncia do STJ assentou-se no sentido da nulidade do acrdo que no aprecia as questes centrais de controvrsia jurisdicional: Processo
REsp 1158314

Relator(a)
Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA

Data da Publicao
DJe 29/11/2010

Deciso
RECURSO ESPECIAL N 1.158.314 MT (2009/01856424) RELATOR : MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA RECORRENTE : FAZENDA NACIONAL PROCURADOR : PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL RECORRIDO : SEBASTIO FAUSTINO RODRIGUES ADVOGADO : SEM REPRESENTAO NOS AUTOS DECISO Trata-se de recurso especial interposto pela FAZENDA NACIONAL, com fundamento no art. 105, III, a e c, da

Constituio Federal, contra acrdo proferido pelo Tribunal Regional Federal da 1 Regio assim ementado (fl. 52e): PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO - EXECUO FISCAL - EXTINO DE OFCIO POR PRESCRIO (QUINQUENAL): LEI N. 6.830/80, ART. 40, 4. 1. O atual 4 do art. 40 da Lei n. 6830/80, por tratar-se de norma processual (segundo entendimento do STJ), tem aplicao imediata e autoriza a extino de ofcio da execuo fiscal aps prvia oitiva da Fazenda Pblica. 2. Ouvida, a Fazenda Pblica no alegou, no momento nem no apelo, nenhuma causa de interrupo/suspenso da prescrio. 3. SMULA VINCULANTE N. 08/STF: "So inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5 do Decreto-lei 1569/77 e os artigos 45 e 46 da Lei 8.212/91, que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio. 4. Apelao no provida. 5. Peas liberadas pelo Relator, em 12/08/2008, para publicao do acrdo. Opostos embargos de declarao (fls. 57/60e), foram rejeitados (fls. 63/65e), com aplicao de multa de 1% sobre o valor da causa (art. 538, pargrafo nico, do CPC). Sustenta a recorrente violao dos art.s 40, 1 e 2, da Lei 6.830/80, 458, 535 e 538 do CPC. Alega, com relao multa imposta, que "os embargos opostos com ntido intuito de prequestionamento, como no caso, no podem ser entendidos como procrastinatrios, no dando margem aplicao de multa" (fl. 78e). No mrito, aduz que o "acrdo vergastado deve ser reformado, eis que vulnerou o artigo 40, 4, da Lei 6.830/80 ao pronunciar a prescrio intercorrente em situao em que desrespeitado o procedimento previsto na norma autorizadora da providncia, dado que houve apenas suspenso do processo, sem arquivamento provisrio anterior sentena" (fl. 75e). Sem contrarrazes (fl. 89e) e admitido o especial na origem (fls. 91/92e), subiram os autos a este Tribunal. Decido. Inicialmente, quanto alegao de ofensa ao art. 535 do CPC, esta Corte possui entendimento firmado no sentido de que o rgo julgador, desde que tenha apresentado fundamentos suficientes para sua deciso, tal como ocorreu no caso vertente, no est obrigado a responder um a um os argumentos formulados pelas partes (REsp 300.057/RJ, Rel. Min. CASTRO FILHO, Terceira Turma, DJ 17/11/03).

Consta dos autos que a executada foi citada em 26/10/93. O feito foi suspenso, a pedido da exequente, em 5/9/94 (fl. 27e), assim permanecendo at 2/10/06 (fl. 31e). A credora, intimada para manifestar-se, requereu o arquivamento dos autos, afirmando ser baixo o valor cobrado (fl. 33e). Proferida a sentena em 14/5/07 (fl. 37e), est configurada a prescrio, uma vez que no houve notcia de outras causas suspensivas ou interruptivas desta. Ressalto que o pedido de arquivamento pelo valor baixo no tem o condo de suspender ou interromper o prazo prescricional. Ilustrativamente: PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL. VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. NO-OCORRNCIA. PRESCRIO INTERCORRENTE. POSSIBILIDADE DE DECRETAO DE OFCIO PELO JUIZ. ARQUIVAMENTO SEM BAIXA NA DISTRIBUIO (ART. 20 DA LEI 10.522/2002). 1. A partir da edio da Lei 11.051, de 30 de dezembro de 2004, a qual introduziu o 4 no art. 40 da Lei 6.830/80, passou-se a admitir a decretao de ofcio da prescrio intercorrente, depois da prvia oitiva da Fazenda Pblica para que esta possa suscitar eventuais causas suspensivas ou interruptivas do prazo prescricional, o que, efetivamente, ocorreu no caso dos autos. Precedentes. 2. A lei supramencionada deve ser aplicada imediatamente, na medida em que se trata de norma que dispe sobre matria processual, alcanando inclusive os processos em curso. 3. O arquivamento previsto no art. 20 da Lei 10.522/2002 no impede a ocorrncia da prescrio, porquanto no prev nenhuma hiptese de suspenso do prazo prescricional para a cobrana de crdito tributrio. 4. Recurso especial desprovido (REsp 980.074/PE, Rel. Min. DENISE ARRUDA, Primeira Turma, DJe 23/3/09) As turmas componentes da Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia pacificaram o entendimento no sentido de ser correto o reconhecimento da prescrio intercorrente em razo do transcurso de 1 ano aps o perodo de suspenso dos autos da execuo fiscal, sem que o recorrente indicasse outras causas suspensivas ou interruptivas da prescrio, nos termos da Smula 314/STJ.

Confiram-se os seguintes julgados: TRIBUTRIO - EXECUO FISCAL - PRESCRIO INTERCORRENTE - TERMO A QUO FINDO PRAZO DE UM ANO DA SUSPENSO DA EXECUO - SMULA 314/STJ - AUSNCIA DE INRCIA DA FAZENDA VERIFICAO IMPOSSIBILIDADE - SMULA 07/STJ. 1. O termo a quo para a contagem da prescrio intercorrente inicia-se aps findado o prazo de um ano de suspenso da execuo, quando no encontrado o devedor ou localizados os seus bens. O enunciado da Smula 314 do STJ assim dispe: "Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal Intercorrente. 2. Ademais, entendeu o Tribunal a quo que a exequente manteve-se inerte desde 2000 at a deciso que reconheceu a prescrio intercorrente em 27.10.2008, ou seja, mais de cinco anos. 3. Aferir se houve ou no inrcia da exequente, em detrimento do que foi analisado e decidido pelo juzo de origem, demandaria o reexame do contexto fticoprobatrio dos autos, o que defeso a este Tribunal em vista do bice da Smula 7/STJ. Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 1.253.088/SC, Rel. Min. HUMBERTO MARTINS, DJe 3/9/10) PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. PEDIDO DE SUSPENSO FEITO PELA EXEQUENTE. PRESCRIO INTERCORRENTE. AUSNCIA DE CAUSAS SUSPENSIVAS OU INTERRUPTIVAS DA PRESCRIO. RECONHECIMENTO SEM PRVIA OITIVA DA FAZENDA PBLICA. POSSIBILIDADE. "PAS DE NULLIT SANS GRIEF". 1. A novel Lei n 11.051, de 30 de dezembro de 2004, que acrescentou ao art. 40 da Lei de Execues Fiscais o 4, possibilitou ao juiz da execuo decretar de ofcio da prescrio intercorrente, desde que previamente ouvida a Fazenda Pblica para que possa suscitar eventuais causas suspensivas ou interruptivas do prazo prescricional. 2. A intimao da Fazenda Pblica da suspenso da execuo por ela solicitada revela-se, como evidente, desnecessria, bem como do ato de arquivamento, o qual decorre do transcurso do prazo de um ano de suspenso e automtico, conforme dispe a Smula 314 desta Corte: "Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal intercorrente".

3. O sistema processual informado pelo princpio da instrumentalidade das formas, por isso que somente a nulidade que sacrifica os fins de justia do processo deve ser declarada ("pas de nullit sans grief"). Precedentes: REsp 1.157.788/MG, Min. BENEDITO GONALVES, DJe 11/05/2010; AgRg no REsp 1.157.760/MT, Min. HERMAN BENJAMIN, DJe 04/03/2010, REsp 1.129.574/MG, Min. CASTRO MEIRA, DJe 29/04/2010, REsp 983.155 / SC, Min. ELIANA CALMON , DJe 01/09/2008. 4. "In casu", a exequente no informou ao juzo se havia real possibilidade de prosseguir a execuo durante os mais de 7 (sete) anos aps seu pedido de suspenso da execuo, diante da inexistncia de bens penhorveis. 5. O conflito caracterizador da lide deve estabilizar-se aps o decurso de determinado tempo sem movimentao, pela parte interessada, pela via da prescrio, impondo segurana jurdica aos litigantes, uma vez que a prescrio indefinida afronta os princpios informadores do sistema tributrio. 6. Paralisado o processo por mais de 5 (cinco) anos impe-se o reconhecimento da prescrio. 7. Recurso especial desprovido (REsp 1.190.292/MG, Rel. Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, DJe 18/8/10) Dessa forma, estando o acrdo recorrido em conformidade com a orientao desta Corte, no se conhece do recurso especial, quanto ao pormenor. Entretanto, no que tange multa processual, tenho que o recurso merece ser acolhido. Verifica-se dos autos que os embargos de declarao possuam o ntido propsito de prequestionamento. Com efeito, o prequestionamento indispensvel ao acesso s instncias especiais, nos termos da Smula 98/STJ: "Embargos de declarao manifestados com o notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio". Ante o exposto, nos termos do art. 557, 1-A, do CPC, conheo do recurso especial e dou-lhe parcial provimento to somente para afastar a condenao da recorrente ao pagamento da multa prevista no art. 538, pargrafo nico, do CPC. Intimem-se. Braslia (DF), 12 de novembro de 2010. MINISTRO ARNALDO ESTEVES LIMA Relator

claro que no est o julgador vinculado aos fundamentos legais apontados pelas partes. Exige-se, porm, que a deciso seja fundamentada, pronunciando-se no caso concreto explicitamente sobre as teses jurdicas

levantadas pelas partes potencialmente influentes, cuja apreciao, poderia modificar o resultado do julgamento da causa. O pronunciamento sobre os pontos relevantes e importantes para a soluo do caso em tela no foram, nos presentes autos, apreciados concreta e fundamentalmente pelo Colegiado a quo, o que importa em falta da entrega da prestao jurisdicional parte. Com efeito, a Empresa de Correios e Telgrafos buscou, atravs dos embargos de declarao obter pronunciamento sobre questo jurdica essencial para o deslinde da controvrsia jurisdicional, que por si s poderia alterar a concluso do julgamento.

AS RAZES DO PEDIDO DE REFORMA RECORRIDA

DA

DECISO

O acrdo recorrido merece ser revisto, eis que, se quando os embargos foram impetrados tivesse o rgo colegiado dado ateno ao pedido, qual seja declarar a empresa Compra Lenta Comrcio e Importao parte legtima, com certeza j teramos o litgio resolvido, pois para a obteno da anulao da operao realizada para a incorporao da empresa, com o fim de assim conseguir atingir os bens da Empresa Compra Rpido para quitao de uma dvida de R$ 890.400,00 que esta tem com a ECT por servios prestados mediante contrato de prestao de servios, h a necessidade de se declarar a empresa Compra Lenta parte da Ao. Neste sentido a smula n 98 deste mesmo Tribunal diz: Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tem carter protelatrio. DO PEDIDO Ante o exposto, invocando os doutos suplementos dos CULTOS JULGADORES, esperando: 1. que seja conhecido e provido o presente Recurso para os fins de ser anulado o julgamento que rejeitou os Embargos de Declarao, para que outra deciso seja prolatada com o esclarecimento da omisso, da obscuridade e da contradio, ou;

2. se assim no entenderem V. Exas., que conheam o presente Recurso reconhecendo o ERROR IN IUDICANDO, e, dem provimento ao mesmo, reformando o Acrdo recorrido, para o fim de garantir a aplicao do direito positivo na sua exatido, ou seja, o respeito pela lei federal citada, e, ainda, de forma a evitar decises conflitantes dos Tribunais, dar uniformidade de interpretao jurisprudncia ptria, com o provimento do presente Recurso nos termos do requerido nas presentes Razes, por ser da mais cristalina, imperiosa e ldima justia.

Vitria, xx de xxxxxx de xxxx.

Advogada OAB