Paulo Tadeu Haendchen

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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 16 VARA CVEL DA COMARCA DE CAMPO GRANDE, MS.

Processo n. 0021722-97.2011.8.12.0001 Cumprimento de Sentena EMPRESA ENERGTICA DE MATO GROSSO DO SUL S/A - ENERSUL, j qualificada nos autos da ao em epgrafe, movida por DELCIO DOS SANTOS ROSA, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, apresentar EXCEO DE PREXECUTIVIDADE, baseada nas seguintes razes de fato e de direito: I - RESUMO DAS ALEGAES DA EXEQUENTE. 1.1 O exeqente alega que est a executada inadimplente na quantia total de R$ 2.133,98(dois mil cento e trinta e trs reais e noventa e oito centavos), conforme consta em planilha anexa. 1.2 Ocorre que, h no caso nulidade que recai sobre matria de direito, decorrente da indevida interpretao, que resulta na iliquidez do ttulo, tema que pode ser enfrentado independentemente de embargos execuo, como passa a demonstrar a executada. II - DO CABIMENTO DA EXCEO. ILIQUIDEZ DO TTULO EXECUTIVO. 2.1 H muito tempo a jurisprudncia e doutrina reconhecem a possibilidade do exerccio de defesa no processo de execuo sem a necessidade de embargos, atravs do que se convencionou chamar exceo de pr-executividade.
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2.2 Quando o CPC exigia para oposio de embargos a prvia penhora, havia certa resistncia na admisso da exceo, por se entender que, em alguns casos, a medida era utilizada para que o executado discutisse a execuo sem o nus da penhora. 2.3 Como agora o CPC expresso ao prever que os embargos independem de penhora (art. 736), evidente que poder ser inclusive ampliado o rol de matrias que podem ser discutidos em sede de exceo. 2.4 Mas, o certo que, num ponto a jurisprudncia, inclusive do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, no diverge: o limite daquilo que pode ser apreciado atravs de exceo de prexecutividade est no seguinte ponto: se a matria arguida em exceo no implicar em dilao probatria, isto , tratar da interpretao de direito, o tema pode ser apreciado em exceo de pr-executividade. Este posicionamento SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA:
EXECUO FISCAL. EXCEO DE PREXECUTIVIDADE. FALNCIA. APLICAO DE MULTA E DE JUROS. POSSIBILIDADE DE IMPUGNAO. 1. A aplicao de multa e juros em processo falimentar, por versar matria essencialmente de direito que diz respeito prpria liquidez e certeza do ttulo, passvel de ser argida em Exceo de PrExecutividade. 2. Agravo Regimental no provido. (AgRg no REsp 1118461/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 18/12/2009) ............. PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. EXECUO FISCAL. EXCEO DE PREXECUTIVIDADE. VIOLAO DO ART. 535, II, DO CPC. NO OCORRNCIA. TAXAS DECLARADAS INCONSTITUCIONAIS PELO STF. MATRIA DE DIREITO. POSSIBILIDADE. HONORRIOS ADVOCATCIOS. CABIMENTO. EXTINO DA EXECUO FISCAL. aceita a oposio da denominada exceo de pr-executividade para o exerccio da ampla defesa, quando se discute a nulidade
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Advogados Associados do ttulo executivo em virtude da inconstitucionalidade das taxas de iluminao pblica e de coleta de lixo e limpeza pblica, posto tratar-se de matria de direito, apenas. (AgRg no Ag 1040380/RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/08/2009, DJe 10/09/2009)

2.5 Indubitvel, portanto, que o SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA admite a exceo de pr-executividade para tratar de temas de direito em processo de execuo que, no seu papel de instncia uniformizadora do direito federal, tem freqentemente admitido a exceo de pr-executividade, verbis:
Execuo. Exceo de pr-executividade. A defesa que nega a executividade do ttulo apresentado pode ser formulada nos prprios autos do processo de execuo e independe do prazo fixado para os embargos de devedor. Precedentes. Recurso conhecido em parte e parcialmente provido. (Ac un da 4 T do STJ - REsp 220.100-RJ - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar - j. 02.09.99 - DJU-e 1 25.10.99, p 93 - ementa oficial) Execuo. A nulidade do ttulo em que se embasa a execuo pode ser argida por simples petio, uma vez que suscetvel de exame ex officio pelo juiz. ... (STJ 3 Turma - Resp. n. 3.264-PR Acrdo unnime Ministro Relator Eduardo Ribeiro publicado no DJU em 18/02/91) Processual Civil. Agravo de Instrumento. Processo de Execuo. Embargos do Devedor. Nulidade. Vcio fundamental. Argio nos prprios autos da execuo. Cabimento. Artigos 267, 3o ; 585, II; 586; 618, I do CPC. I - No se revestindo o ttulo de liquidez, certeza e exigibilidade, condies basilares no processo de execuo, constitui-se em nulidade, como vcio fundamental, podendo a parte argi-la independentemente de embargos do devedor, assim como pode e cumpre ao juiz declarar, de ofcio, a inexistncia desses pressupostos formais contemplados na lei processual civil. II - Recurso conhecido e provido.

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Advogados Associados (STJ 3 Turma - Resp. n. 13.060-SP Acrdo unnime Ministro Relator Aldemar Zveiter publicado no DJU em 03/02/92).

2.6 Sendo assim, plenamente cabvel a presente exceo onde, como se ver, a executada pretende apenas a apreciao CONSISTENTE NA INTERPRETAO DOS LIMITES DA DECISO EXEQUENDA, DEMONSTRANDO SUA ILIQUIDEZ, O QUE GERA A NULIDADE DO TTULO ORA EXECUTADO, NO HAVENDO DE FORMA ALGUMA NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA, DA PORQUE EST DEMONSTRADO O CABIMENTO DA EXCEO. III - DAS RAZES DE DIREITO DA PRESENTE EXCEO. 3.1 Conforme j exposto, a questo arguida na presente exceo se refere interpretao do limite do ttulo executivo, ou seja, OS LIMITES INSTITUDOS NA DECISO EXEQUENDA, que podero ser executados. 3.2 No dia 28/04/2011 houve publicao em que Vossa Excelncia intimou a requerida, na pessoa do seu advogado, para que, em 15 (quinze) dias, cumpra a sentena condenatria sob pena de multa de 10% sobre o valor atualizado da dvida. 3.3 Ocorre que, o eventual valor devido pela requerida no certo e nem tampouco determinado como quer fazer crer a parte contrria, tanto verdade que na sentena ficou determinado que o valor devido deveria ser apurado levando-se em conta que : ... Em assim sendo, e considerando que o valor fixado erroneamente para reposio foi de 50,81%, quando o correto seria o reposicionamento no ndice de 43,23%, encontramos a diferena percentual cobrada a maior de 7,58% que, aplicada em dobro, implica em ressarcimento de 15,16% do valor total das faturas de consumo entre abril de 2005 a dezembro de 2007.... No tocante devoluo em dobro, citada na R. sentena acima, o Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul tem entendimento pacfico de que a mesma no deve ser aplicada no caso em pauta, posto isto, a requerida ingressou com agravo retido e apelao com o fito de reformar a sentena neste tocante, tendo como resultado o seguinte dispositivo: ..Ante o exposto conheo dos recursos de agravo retido e apelao (...) para afastar a devoluo em dobro, que dever ser substituda pela forma simples, em parcela nica e imediata...
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3.4 Ora, se na sentena ficou determinado que se fosse realizada a devoluo ao requerente com base em tarifas que foram cobradas superiores ao reposicionamento tarifrio de 43,23%, justamente porque no existe o valor devido, isso , na forma prevista no artigo 475-A do CPC, no poder a parte contrria simplesmente elaborar os clculos para a apurao do quantum debeatur no considerando os dados constantes nas resolues n. 167, 072 e 571 da Aneel, o que de longe sequer foi utilizado e considerado pela parte contrria. Ademais, o percentual utilizado pelo requerente para apurao dos valores a serem restitudos foi em dobro (15,16%), este determinado em 1 Instncia, contudo reformado em sede de acrdo, que afastou a devoluo em dobro, substituindo-a pela forma simples, em parcela nica e imediata, nos termos do art. 557 do Cdigo de Processo Civil. Assim, no se revestindo o ttulo de liquidez, certeza e exigibilidade, condies basilares no processo de execuo, constitui-se em nulidade, como vcio fundamental, podendo a parte argi-la independentemente de embargos do devedor, assim como pode e cumpre ao juiz declarar, de ofcio, a inexistncia desses pressupostos formais contemplados na lei processual civil. 3.5 Esclarece a requerida que existem em mdia 4.000 aes declaratrias de repetio de indbito em todo o estado de Mato Grosso do Sul, e o percentual da condenao (em mdia 6,66%) j est sendo devolvido mensalmente desde abril/2008, com trmino previsto em abril/2011, conforme determinao da ANEEL. Inclusive, o ndice da devoluo se equipara ao percentual estabelecido no acrdo. 3.6 Citamos deciso proferida em processo semelhante, onde a MM juza Sueli Garcia Saldanha, titular da 10 Vara Cvel de Campo Grande, em embargos de declarao decidiu que:
Vistos, Enersul - Empresa Energtica de Mato Grosso do Sul S/A ofereceu EMBAGOS DE DECLARAO COM EFEITOS INFRINGENTES com objetivo de sanar omisso no despacho inicial, vez que necessria a prvia liquidao de sentena para, depois, aplicar o percentual de 10% de honorrios advocatcios e dar incio ao cumprimento de sentena. Relatei. Decido.
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Advogados Associados Os presentes embargos de declarao, com efeito infringente, foram interpostos no prazo legal e devem ser acolhidos pelo Juzo. De fato, consoante leitura da parte dispositiva da sentena proferida nos autos da ao declaratria fls. 34/35, com recurso provido parcialmente pela segunda instncia - fls. 53/62, foi determinado que o valor da condenao seria apurado por meio do procedimento de liquidao de sentena por arbitramento. Assim sendo, como a parte exequente apresentou clculos elaborados de forma unilateral, no possvel o processamento do cumprimento de sentena da verba honorria antes que se apure, por meio do procedimento prvio de liquidao, qual o valor devido. Tem-se que a situao em anlise impe a rejeio do despacho inicial - f. 69, devendo o exequente promover a regular liquidao de sentena. Isto posto, face a existncia de omisso no despacho inicial, acolho os embargos de declarao, com efeito infringente, para o fim de revogar o despacho de f. 69, bem como determinar ao exequente que apresente, em 10 dias, a petio de liquidao de sentena, nos moldes do que restou esculpido no ttulo judicial. Se nada requerido no prazo assinalado, arquivemse.

3.7 Veja-se que o valor do cumprimento, pende de utilizao das resolues n. 167, 072 e 571 da ANEEL. E, ainda, h que ser observado que no houve abatimento das quantias j pagas pela Enersul, que tambm foi determinado na sentena s fls. ... condeno a r a restituir ao autor, na forma simples, tais valores, abatidas eventuais quantias j restitudas, acrescidos de juros de 1% ao ms a partir da citao, com correo monetria pelo IGPM-FGV desde o ajuizamento., o que por si s, deixa claro a necessidade de liquidar o valor primeiramente na forma do artigo 475-A do CPC. 3.8 A respeito do assunto citamos sentena proferida em processo semelhante, onde a MM juza Ana Carolina Farah Borges da Silva, titular da 2 Vara Cvel da Comarca de Ftima do Sul, em sua deciso acolhendo da exceo de pr-executividade em razo da inexistncia do ttulo, por falta de liquidez, decidiu nos seguintes termos: Vistos. Sentena: Fls. 30/31.. Diante do exposto, tudo considerado, acolho a exceo de prexecutividade, para o fim de decretar a
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nulidade do presente cumprimento de sentena, ante a inexistncia de ttulo lquido. Declaro extinto o processo sem resoluo do mrito (CPC, 267, IV e VI). Devolva-se parte os documentos que instruram a inicial, mediante recibo nos autos. Intime-se o credor dos autos n 010.10.000658-2/001 da presente deciso. Sem condenao em custas. P.R.I. s providncias. Oportunamente, arquivem-se. 3.9 Por fim, para que no haja maiores prejuzos, verifica-se que o processo deve obedecer ordem jurdica processual correta, qual seja, primeiramente a Liquidao do Crdito e posteriormente, a fase de Cumprimento da Sentena. IV DA CONCESSO DO EFEITO SUSPENSIVO DA EXECUO. 4.1 A nulidade do ttulo em que se embasa a execuo pode ser argida por simples petio, uma vez que suscetvel de exame ex officio pelo juiz, sendo assim, se impe a concesso do efeito suspensivo no cumprimento de sentena n. 002172297.2011.8.12.0001, visto que o titulo exequendo no possui a liquidez, certeza e exigibilidade, condies basilares no processo de execuo, o que constitui em nulidade. 4.2 Citamos entendimento de Pontes de Miranda, de que o incidente de exceo de pr-executividade, indiscutivelmente, um artifcio para evitar que se proponha ou at mesmo se d continuidade a certa infundada execuo, bem como seja o executado obrigado a ver onerado seu patrimnio, para ver recebido os embargos a execuo no efeito suspensivo, dentre outros requisitos, ex vi do art. 739-A, 1, do CPC. 4.3 No mesmo sentido, Marcos Valls Feu Rosa, ao tratar dos efeitos causados pela oposio de exceo de prexecutividade, sustenta que a argio da ausncia dos requisitos da execuo suspende o seu curso por colocar em cheque a possibilidade de incio ou prosseguimento da execuo, ou, em outros termos, da expropriao. Assim, havendo fundadas razes para se discutir a regularidade processual, deve a execuo ser suspensa, sob pena de se exigir penhora de bens para o recebimento dos embargos no efeito suspensivo. (Marcos Valls
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Feu Rosa, Exceo de pr-executividade: matrias de ordem pblica no processo de execuo, p. 77-78) 4.4 E, ainda continua, uma vez que a argio suspende o prprio processo de execuo, parece bvio que o prazo para embargos tambm suspenso. Decidida que seja a argio, recomear a correr o prazo para os embargos a partir da intimao da deciso. Isto ocorrer, vale dizer, todas as vezes que estiver em curso qualquer prazo na execuo, no s o para embargos. (ibidem, p.81) 4.5 Ainda, no mesmo sentido, Eduardo Arruda Alvim defende que enquanto pendente de deciso a exceo de prexecutividade, deve-se suspender o curso da execuo, bem como o prazo para oferecimento de embargos do devedor. Caso assim no se entendesse, o incidente de exceo de pr-executivida restaria esvaziado, verdadeiramente incuo, pois o executado certamente no correria o risco de ver a sua exceo afastada e, ainda, perder o prazo para interposio de embargos. (Exceo de pr-executividade, p 226-227). 4.6 Assim, evidente que o recebimento da exceo de pr-executividade deva conduzir suspenso da execuo, no caso o cumprimento de sentena, justamente para evitar o prosseguimento de um processo executivo fadado ao insucesso, por no existir liquidez no titulo executivo. Diante do exposto, requer: a) seja recebida a presente exceo de prexecutividade, suspendendo o curso da execuo (cumprimento de sentena n. 0021722-97.2011.8.12.0001), por no existir liquidez no titulo executivo; b) e, aps a manifestao da Exequente, a executada requer a Vossa Excelncia que se digne acolher a presente manifestao, por nulidade do ttulo executivo, visto que o mesmo no tem liquidez, certeza e exigibilidade, condies basilares no processo de execuo, face a incerteza que o mesmo revela, culminando na extino da presente execuo (cumprimento de sentena n. 0021722-97.2011.8.12.0001) sem julgamento do mrito, em relao a Executada, na forma do artigo 267, IV, do CPC, com os nus da decorrentes. Termos em que Pede deferimento.
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Campo Grande, MS, 03 de maio de 2011. Paulo Tadeu Haendchen Anjos OAB/MS 2926-B OAB/MS 5984 Derli Souza dos

Tmara Sanches Pimentel Otre OAB/MS 14.207

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