UNIVERSIDAD TCNICA PARTICULAR DE CIENCIAS AMBIENTALES "JOS PERALTA"

Facultad de "Ciencias Jurdicas, Sociales y Polticas Escuela de "Derecho

Proyecto de Investigacin previo a la obtencin del ttulo profesional universitario de Abogado de los Juzgados y Tribunales de Justicia.

TTULO:
Previo estudio para la creacin de un CENTRO DE MEDIACIN para la Universidad Tcnica Jos Peralta, por el desconocimiento por parte de la ciudadana de los centros de mediacin existentes en la Provincia del Caar, Cantn Azogues; y consecuentemente la saturacin de los tramites judiciales mediante la justicia ordinaria el cual implica gastos econmicos, tiempo, conflictos entre las partes. FREDDY CORONEL CORDERO AUTOR

DIRECTOR DEL PROYECTO:

DR. MARTN PIZARRO

AZOGUES - CAAR- ECUADOR

2010

CAPITULO I MARCO CONTEXTUAL DE LA INVESTIGACIN

1.1.-UBICACIN Y CONTEXTUALIZACIN DE LA PROBLEMTICA.

A nivel nacional el problema que enfrentan los centros de mediacin radica en el desconocimiento de la poblacin acerca de los servicios de justicia y en el caso especfico de los centros de mediacin, que ayudan a que las contiendas legales sean ms giles y rpidas y as se d un fallo a favor de una de las partes evitando la demora y la saturacin de los procesos en los juzgados; adems de que muchos de ellos no aplican tcnicas y herramientas adecuadas a la investigacin moderna y acorde a la reflexin de las problemticas actuales. La mediacin se adapta a las necesidades de las partes y busca satisfacer sus intereses; desde luego ello implica que las partes litigantes concedan algo en beneficio del otro.

El mismo que consiste en el acuerdo de voluntades en donde no existe una persona que gana o pierde, se recurre al dilogo para resolver los conflictos; entonces, si bien no es necesario recurrir a funcionaros judiciales, la solucin que determine el Centro de Mediacin tiene el mismo resultado de una sentencia. Existen muchos conflictos que son posibles tratar y solucionar mediante la mediacin. Algunos ejemplos: conflictos de pareja, intrafamiliares, entre vecinos, comunitarios, arriendos, linderos, comerciales, laborales, contratos, acuerdos escritos o verbales, alimentos, algunos casos penales y dems en materia transigible.

Debe considerarse que debido a disposiciones legales vigentes y de la complejidad y efectos jurdicos, hay asuntos que no pueden ser resueltos bajo el esquema de mediacin, tales asuntos son: Derechos Humanos, derechos fundamentales, asuntos constitucionales, asuntos tributarios o acciones de nulidad.

1.2.-SITUACIN ACTUAL DE LA PROBLEMTICA El sistema jurdico tiene como objetivo abstracto el descubrir la verdad; sin embargo no siempre se soluciona el problema, menos an en forma rpida y econmica, como requiere el hombre y el ciudadano comn o el hombre de negocios, quienes desean dejar el conflicto atrs, terminar con el mismo para poder as continuar con su vida normal, con mayor razn si el litigio es con alguien a quien deben continuar viendo o con quien debe o le convendra seguir manteniendo relacin.

Los tribunales necesariamente utilizan un mtodo adversarial de adjudicacin, de modo tal que una vez que el pleito se ha desarrollado entre las partes, las que han ofrecido o producido prueba, un tercero neutral en nuestro pas el Juez resuelve la controversia. El Juez arriba a su decisin despus de que se han ventilado los hechos en tal procedimiento contencioso, lo que demanda tiempo, dinero, angustias y nuevas fricciones entre los contendientes. Adems esto puede llevar aparejada la no deseada publicidad del juicio o de los hechos que en l se ventilan.1

Aparece, en consecuencia, la grave y real necesidad de encontrar otros mtodos, especialmente si no son adversariales, de solucin de controversias, con ventajas para el sistema judicial sobrecargado y para los ciudadanos comunes que no tienen acceso al mismo, o que por distintos motivos, no pueden sobrellevar la pesada carga que impone un juicio. Lamentablemente, el sistema de resolucin de conflictos en Ecuador es ineficaz ya que entran a los tribunales de justicia mas causas de las que salen; la duracin de los procesos excede el tiempo razonable, a los que debe sumarse otro tanto para lograr la ejecucin de las sentencias; y el costo de litigar es alto no solo en trminos econmicos sino de energas, ansiedades, esperas e incertidumbre.

HIGHTON Elena I; lvarez Gladis S., Mediacin para Resolver Conflictos, Copyright by AD-HOC S.R.L. Viamonte 145 Buenos Aires - Argentina, 1996, p 25

Un somero anlisis del sistema de resolucin de conflictos muestra que en la actualidad nuestra sociedad tiene disponible una cantidad considerable de conflictos que deben ser decididos en los tribunales de justicia, algunos pocos son resueltos por las partes entre s o con ayuda de un tercero llamado Juez, logrndose satisfacer sus necesidades e intereses, otros se resuelven por el triunfo del ms poderoso y finalmente una gran cantidad de conflictos queda sin resolver pues el acceso a la justicia es muy costoso y complicado. Un sistema de resolucin de conflictos es eficiente cuando cuenta con numerosas instituciones y procedimientos que permiten prevenir las controversias y resolverlas, en su mayor parte con el menor costo posible, partiendo de las necesidades e intereses de las partes, sobre la base del principio de subsidiariedad que se expresa as: Los problemas deben ser tratados al ms bajo nivel en la mayor medida posible, en forma descentralizada mientras que al ms alto nivel se trataran los conflictos en los cuales sea absolutamente necesario. Obvio es que el mas alto nivel esta dado por el sistema judicial. Los Tribunales de Justicia no deben ser el lugar donde la resolucin de disputas comienza, al contrario estos deben recibir los conflictos despus de que se haya intentado otros mtodos de resolucin y no se haya logrado superarlos. Es necesario, por tanto buscar mecanismos adecuados para resolver los conflictos, sin recurrir a los tribunales, cambiar la cultura de litigio que se encuentra enraizada en la cultura americana, pues la calificacin de cultura litigiosa no se basa en el nmero de litigios que se producen sino en la forma efectiva o no de resolverlos sin tener que recurrir a los tribunales de justicia. Es indispensable la formacin en derecho, aunque hay mediadores que no son abogados. Pero hay que proteger el marco jurdico del acta y la certeza de la ejecucin de los acuerdos a los que llegan las partes, y eso solo se puede garantizar con la formacin en derecho, en nuestra sociedad no se plantea como necesaria la creacin de centros de mediacin es por ello que hoy en da los trmites legales implican un gran costo emocional y econmico para los litigantes, sumado a ello las congestiones y demoras legales excesivas en los tribunales, generando as una gran insatisfaccin en la poblacin respecto al sistema legal en el Ecuador.

1.3.-PROBLEMA DE INVESTIGACIN. En el Ecuador, en virtud de lo que establece el artculo 191, inciso 3 de la actual Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador que reconoce el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos alternativos para la resolucin de conflictos, con sujecin a la Ley, que someten las partes de mutuo acuerdo, sobre una materia transigible, de carcter extra judicial y definitivo, que ponga fin a un conflicto. A partir de la vigencia del mencionado precepto constitucional, se ha impulsado la inclusin de una clusula contractual de solucin de divergencias o controversias que se deriven entre las partes a travs de los mecanismos alternativos de arbitraje y mediacin, esto con el objetivo de descongestionar a la funcin judicial e impulsar la cultura del dilogo, y para que las entidades del sector pblico, privado y personas naturales, de manera previa a concurrir a los juzgados y tribunales de justicia, concurran a hacer valer sus derechos a los centros de Mediacin y Arbitraje. Es importante reconocer que el proceso judicial ha contribuido en gran medida a la consecucin de la justicia, toda vez que existen innumerables fallos legales, justos y equitativos; sin embargo, el principal problema es la congestin de juzgados y cortes que ha perjudicado no slo a los jueces en su delicada labor, sino a todos los profesionales vinculados al litigio por cuanto ha sido imposible que los juzgadores atiendan con prontitud cada uno de los procesos sometidos a su conocimiento y decisin. La congestin de los juzgados y cortes se debe por sobre todo al hecho de llevar al conocimiento de los jueces muchos conflictos que bien podran ser resueltos a travs de mecanismos menos complicados y ms rpidos. La propia Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador reconoce la existencia de diferentes procedimientos para la solucin de conflictos, y lo que es mucho ms importante an, reconoce la existencia de distintos medios para la realizacin de la justicia, al definir al sistema procesal como uno de ellos y no como el nico.

1.4.-DELIMITACIN DEL PROBLEMA.

Delimitacin Temporal

La investigacin se desarrollar desde enero de 2009 hasta diciembre de 2010.

Delimitacin Espacial

El estudio se llevar a cabo en los departamentos de la Universidad Tcnica Jos Peralta, en la Provincia de Caar.

Se recopilar informaciones de las autoridades Delimitacin del grupo de Estudio y catedrticos de los departamentos de la universidad nombrada y los habitantes de la ciudad de Azogues y los usuarios del sistema judicial.

1.5 JUSTIFICACIN Con esta iniciativa se impulsa la construccin de una nueva cultura que sea capaz solucionar conflictos de una manera rpida eficaz y se facilita el acceso a la justicia por parte de todos los ciudadanos y ciudadanas mediante mtodos legales y alternativos orientados a la solucin de conflictos resumidos en la creacin y fortalecimiento de centros de mediacin.

Comprensin y derecho, dos conceptos que no pueden contemplarse de forma aislada. Gran parte de los problemas actuales, en todos los mbitos de la vida, vienen generados por la falta de entendimiento en el difcil arte de la comunicacin. Es complicado ejercer el derecho o la solucin de los conflictos legales si no se produce una comunicacin efectiva que permita una relacin slida basada en el entendimiento y comprensin entre las partes.

Al plantear este estudio, se parti de que en la actualidad los juzgados y dems instancias legales tienen un gran problema con la acumulacin de procesos y retrasos en los mismos, adems de ciertas implicaciones que eso conlleva como el costo econmico que implica para los litigantes. Es por ello que se plantea la necesidad de crear un Centro de Mediacin y Arbitraje en la Universidad Tcnica Jos Peralta que mejore la calidad de atencin en el Sistema Judicial, especficamente en el mbito de la mediacin. Al no hacerlo seguiramos enfrentndonos a trmites interminables en juzgados, consultorios jurdicos y dems implicados.

En base a este planteamiento se relaciona directamente aLa Universidad Tcnica Jos Peralta quien forma profesionales en Leyes. Para lo cual se plantea el Centro de Mediacin y Arbitraje con el aval de la Institucin.

ESTUDIO SOBRE PERCEPCIN DE LOS USUARIOS DE LOS SERVICIOS DE JUSTICIA EN EL ECUADOR

La consultora de fallo, realizada entre Julio y Agosto de 2010, tuvo como propsito recolectar informacin sobre la percepcin de los usuarios internos y externos del sistema de justicia en el pas (con nfasis a la Justicia Penal), en trminos de calidad de los servicios que utilizan sus necesidades, observaciones, niveles de satisfaccin y eficiencia de dichos servicios.El anlisis y la observacin en diversos contextos del ejercicio de la funcin judicial, especialmente en el mbito de la mediacin resulta de especial inters adquirir conocimientos sobre el tema y especficamente sobre los centros de Mediacin.

Segn la ley de mediacin, para obtener un registro de Centro de Mediacin y Arbitraje se deber dirigir un registro al Presidente del Consejo de la Judicatura en la Ciudad de Quito, con

los documentos adjuntos para la designacin y aprobacin del mismo si se cumple con todos los requisitos que exige la ley para la creacin de dicho centro.

La formulacin y posterior ejecucin es de vital importancia para la Funcin Judicial, siempre que se cuente con los recursos humanos idneos y se propenda al mejoramiento de su imagen institucional, con la filosofa de que la Justicia es un servicio pblico, y sobre todo, para legitimar la razn de ser de la Funcin Judicial, frente a la ciudadana con el fin de recuperar la credibilidad en esta Funcin del Estado. 1.6 OBJETIVOS 1.6.1 OBJETIVO GENERAL: Determinar la necesidad de la creacin de un Centro de Mediacin en la Universidad Tcnica Jos Peralta para agilitar y mejorar el sistema judicial, dando solucin a las contiendas ocurridas por las partes en la ciudad en la ciudad de Azogues en el perodo 2009-2010.

1.6.2 OBJETIVOS ESPECFICOS:

Identificar los factores por los cuales debera crearse un Centro de Mediacin bajo la responsabilidad de la Universidad Jos Peralta

Analizar los requerimientos fsicos (tcnicos), econmicos y humanos para la creacin del Centro de Mediacin y Arbitraje.

Identificar y determinar el nmero de procesos judiciales que se hubiesen podido solucionar con la existencia de un Centro de Mediacin y Arbitraje en la Universidad Jos Peralta.

1.7 HIPTESIS.

Un Centro de Mediacin y Arbitraje que funcione en la Universidad Tcnica Jos Peralta de la provincia de Caar, Cantn Azogues lograr la desaturacin de los procesos legales en los juzgados de la provincia.

1.8 OPERACIONALIZACIN DE LA HIPTESIS.

VARIABLES

DIMENSIN

INDICADOR

Administrativo Centro de Mediacin y Arbitraje . Social Social

Resea histrica Finalidad de los centros de mediacin

Relacin con el entorno. Agilidad y mejoramiento de procesos judiciales. Administrativo Influencia en la sociedad Social

Legal

CAPTULO II MARCO TERICO DE LA INVESTIGACIN 2.1 Marco Terico Contextual. Introduccin.

El siglo XX se ha caracterizado por la resolucin de conflictos por la va blica; por las ideologas duras sostenidas con las armas; por la guerra fra; por las organizaciones propulsoras de la paz una y otra vez convocadas al fracaso.

La paradoja del progreso y la muerte; de la equidad y las discriminaciones, fueron perfilando un discurso ideolgico-poltico cada vez menos sostenido en los hechos, ms vaco de respuestas, corrupto en su dimensin real; dejando brechas que fueron ocupadas por el discurso econmico, en un intento de recuperacin del texto de la poltica por la va del concepto de integracin o globalizacin.

La propuesta de este nuevo orden internacional, caracterizado por las fronteras abiertas y la economa en comn, presenta al sujeto de nuestro tiempo una situacin cuya contradiccin pide ser elaborada. Economa versus cultura, posibilidades materiales y tecnolgicas frente al sentimiento de identidad, de pertenencia a una modalidad de vida, pensamientos, ritos, usos y costumbres contenidos en los espacios marcados por la geografa poltica.

Cmo ignorar las dificultades de metabolizacin que genera la revelacin impuesta por los avances tecnolgicos, o los efectos que producen la explosin demogrfica, la amenaza del hambre, el agotamiento de los recursos naturales, la desocupacin, la subocupacin, el terrorismo, el sida, la drogadiccin. Estas situaciones nos convocan, sin duda, a asumir una posicin crtica respecto de los modelos tradicionales y una apertura creativa que contemple las necesidades de esta sociedad. La decadencia de una posicin estatista, propulsada por una exigente economa de mercado, va planteando acomodaciones de la circulacin del poder y va generando como urgencia una mayor actividad participativa.

Revertir esta situacin es, sin duda, el mayor desafo cultural que nos propone el nuevo siglo. Es en esta coyuntura socio-poltica-econmica, donde cobra sentido la Mediacin, entendida en su dimensin ms profunda como instrumento de Transformacin Social; este sentido amplio, no deja de involucrar el ms restringido, que sera metafricamente entendido como un trozo de la Justicia.

Baruch Bush y Folger, dan cuenta en la Promesa de la Mediacin, los cuatro enfoques discrepantes, cada uno de los cuales se hace cargo de relatar en su estilo, lo que podra denominarse la Historia de la Mediacin. Esas cuatro versiones las nombran como: la Historia de la Satisfaccin; la Historia de la Justicia Social; la Historia de la Transformacin Social y la Historia de la Opresin Social.

La Historia de la Satisfaccin considera al proceso mediador capaz de satisfacer las necesidades humanas de las partes en conflicto. Por su flexibilidad, su informalismo y consensualidad, puede desplegar todas las dimensiones del problema que las partes afrontan, eliminando las categoras legales y las normas, puede contribuir a reformular una disputa contenciosa como un problema mutuo. Puede facilitar la resolucin de problemas por la elaboracin y la integracin. As puede conducir a resultados creativos del tipo gana gana.

El movimiento mediador ha utilizado estas cualidades del proceso para obtener mejores soluciones para todos, abarcando todas las necesidades que las partes expresan tener.

El uso de la Mediacin permite reducir los costos tanto emocionales como econmicos; permite ahorros privados a los litigantes y disminuye el gasto pblico, adems de funcionar como drenaje de los tribunales aliviando el problema de las excesivas demoras judiciales.2

Las dos interpretaciones siguientes del movimiento de la Mediacin, la Historia de la Justicia Social y la Historia de la Transformacin Social difieren un tanto de la historia de la
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Fisher y Ury (1981); Fisher y Broun (1989); Susskinal y Cruikshank (1987).

satisfaccin, la que describe lo que generalmente ha sucedido hasta ahora, en tanto las otras dos describen algo que ha sucedido slo en parte, y cuyos efectos estn por verse.

La Historia de la Justicia Social entiende la mediacin como un modo de organizar a los individuos alrededor de intereses comunes, y de ese modo crear vnculos y estructuras comunitarias ms slidas. El aislamiento permite la explotacin en tanto la organizacin comunitaria la limita y genera ms Justicia Social. Operara como un mecanismo de distribucin de poder. Por su capacidad para ayudar a las partes a resolver por s mismas sus problemas, disminuye la dependencia, alienta la autoayuda y colabora a la formacin de eficaces estructuras de base.3

La Historia de la Transformacin Social establece que la promesa original de la mediacin reside en su capacidad para transformar el carcter de los antagonistas individuales y de la sociedad en general. Asume la intencin de apoyar el ejercicio de la autodeterminacin y de ayudar a las partes a movilizar sus propios recursos para abordar sus problemas y alcanzar sus metas. Trabaja con las partes en disputa para aumentar su capacidad de resolver las situaciones adversas; tendiendo a atravesar el conflicto presente y sentar las bases de una modalidad aplicable en situaciones futuras. Contempla una dimensin revalorizante en el proceso mediador, que se traduce en la adquisicin de un sentido ms claro de auto-respeto, de afirmacin en sus propias fuerzas y confianza en s mismos.4 La Historia de la Opresin, a diferencia de las tres anteriores, hace de la mediacin una crtica lapidaria. La acusa de haber producido resultados injustos, desproporcionados y tendientes a favorecer a los ms fuertes, de transformar lo pblico en privado. Ayuda a restablecer la posicin privilegiada de las clases ms poderosas y a perpetuar la opresin de los ms dbiles. Aumenta la discriminacin manipulando a las vctimas en situaciones de despido a bajos

Carl Moore y Margaret Herrman (1993/94) Folger y Busch; Riskin (1982); Menkel y Meadon (1991); Duken (1993).

costos; permite que el racismo y el machismo estructural continen indemnes en las empresas y las instituciones.5 Estas formulaciones que muestran lo que acontece en Estados Unidos hoy, abre un espacio para reflexionar qu va ocurriendo en Ecuador y hacia dnde vamos segn entendamos lo que la sociedad demanda de sus profesionales.

La mediacin fue impulsada en Amrica Latina desde la dcada de los aos 90 por diversos actores de los distintos pases y organismos internacionales, debido a que el acceso a la justicia denotaba situaciones como el nmero insuficiente de judicaturas, las dificultades de acceso geogrfico de la poblacin a la administracin de justicia formal y desconfianza en las instituciones del Estado, entre los ms importantes. En Ecuador, el cuatro de septiembre de 1997 fue promulgada la Ley de Arbitraje y Mediacin. Un ao ms tarde, la Constitucin Poltica reconoci el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos alternativos como mecanismos idneos para la solucin de conflictos en el artculo 191, igual situacin ocurre con la Constitucin de 2008, artculo 190. Se reconoce el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos alternativos para la solucin de conflictos. Estos procedimientos se aplicarn con sujecin a la ley, en materias en las que por su naturaleza se pueda transigir.

La mediacin es una alternativa diferente para solucionar los conflictos, en la medida que introduce una cultura de paz porque las personas evitan en el proceso un desgaste emocional y moral que comprometa su salud, y buen nombre. Adems, es una alternativa gil y econmicamente viable. Es decir, demora menos que el tiempo de un juicio y tampoco se requiere de recursos cuantiosos.

El mediador o tercero neutral colabora en la resolucin de los conflictos por medio de la aplicacin de varias tcnicas que facilitan el dilogo entre las partes en disputa, les conduce hacia la construccin de acuerdos sostenibles y, sobre todo, de mutua voluntad. El resultado de
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Richard Atel (1982); CristinneHanington (1985); Fiss (1989) y Naaler (1989).

una mediacin contenida en el acta equivale a una sentencia ejecutoriada, segn el artculo 47 de la Ley de Arbitraje y Mediacin.6

Mediacin Mecanismo en el cual interviene un tercero que ayuda a las partes para arribar a una solucin pero sin proponer frmulas de solucin. El papel del tercero, es mejorar la comunicacin entre las partes para que estas precisen con claridad el conflicto, descubran sus intereses y generen opciones para hacer realizable un acuerdo satisfactorio. El mediador es una personal neutral que no tiene inters personal en el resultado por lo que la suspicacia y la desconfianza se reducen al mnimo. Gestin: 1) Por el resultado; es colaboradora, porque ambas partes ganan. 2) Por las personas que intervienen; es autocompositiva, porque la solucin depende de las partes. Ventajas de la mediacin Entre las ventajas de la mediacin que son muy parecidas a las que brinda la conciliacin, tenemos: a) permite a las partes inmersas hallar de manera directa la solucin que an no ha podido materializarse; b) el costo de las tasas judiciales es mucho menor que si se recurre al poder judicial. Formas: 1) Empresarial: Se utiliza para solucionar problemas de productividad y de cooperacin entre los empleados. 2) Del personal: Por un especialista en personal, que naturalmente est adscrito al departamento de relaciones industriales.
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ProJusticia Unidad de Comunicacin y Atencin al Ciudadano-Julio de 2010.

3) Marital: Forma separada de la mediacin, ya que para intervenir en un caso como estos se necesita de una capacitacin especializada. 4) Comunitaria: Miembros de una comunidad sirven de mediadores entre otros miembros. 5) Paternal: Cuando existe un conflicto entre los padres o progenitores y el hijo(s).

MEDIACIN, CONCILIACIN, NEGOCIACIN Estilos y mtodos de negociacin El concepto restringido de mediacin, como figura jurdica autnoma, en nuestra legislacin, se encuentra establecido en el artculo 43 de la Ley de Arbitraje y Mediacin, y para efectos legales trasunta los elementos esenciales que definen el procedimiento. La Mediacin es un medio o procedimiento mediante el cual una tercera persona imparcial llamada mediador facilita o hace posible el dilogo entre dos o ms personas que se encuentran enfrascadas en una controversia o disputa, procurando la formacin de un acuerdo voluntario en base a las decisiones e intereses de los mismos disputantes. La mediacin ayuda a: Reducir los obstculos a la comunicacin entre los participantes. Realizar al mximo la exploracin de alternativas. Atender a las necesidades de todos los que en ella intervienen. Proporcionar un modelo para la futura resolucin de conflictos. Est dirigida a los resultados, y no a las causas internas del conflicto.

Debe considerarse como un conjunto de habilidades y un proceso al cual los profesionales tienen acceso para recurrir a su uso selectivo cuando los problemas demandan un convenio coherente entre las partes en conflicto. No obstante, se precisa diferenciar entre mediar y defender o intermediar. Por ejemplo, en algn momento se confundi los conceptos de mediador comunitario y defensor comunitario, lo cual <en el caso del rol mediador del Defensor> resta imparcialidad a su intervencin. El

Defensor cumple dos funciones primordiales: defender y mediar. Lo cual se traduce en la prctica en una doble condicin, en dos momentos o casos distintos: cumple el papel de defensor o intermediador cuando acta en defensa de los derechos del ms dbil frente al agresor, y es mediador cuando, como tercero imparcial, ayuda a las partes a que arriben a la solucin del conflicto. Tambin se conoce como mediacin al conjunto de prcticas diseadas para ayudar a las partes en conflicto, abrindolas a soluciones creativas. Del contexto general de la Ley se desprenden las siguientes caractersticas: Asistencia de un tercero imparcial. Voluntaria: Es decir, deben concurrir libremente las partes. Materia transigible: El principio es que toda materia es susceptible de mediacin. Extrajudicial: Esto es, en lugar de juicio y fuera del proceso judicial. Definitiva: Que pone fin al conflicto. Los puntos que consten en el acuerdo no podrn excepcionarse, el juez se limitar a ejecutarlo. Confidencial: Esta particularidad persigue varios propsitos. La posibilidad de expresarse con franqueza y abiertamente, con la seguridad de que lo revelado dentro de la audiencia no podr ser utilizado fuera de ella, sobre todo si no hubiere acuerdo y se contine en juicio o arbitraje. La confidencialidad incluye al mediador, quien, adems, no podr divulgar aquello que se diga en las sesiones privadas, salvo que sea explcitamente autorizado. La ley prev la renuncia expresa de las partes a la confidencialidad artculo 50 de la Ley de Arbitraje y Mediacin. Informal: A diferencia del proceso arbitral o judicial, la mediacin no se gua bajo etapas rigurosas que suponen pruebas, trminos o plazos. La mediacin es un mtodo estructurado por las necesidades que planteen las partes. Flexible: No requiere precedentes legales. No adversarial: A diferencia del litigio, que es una forma adversarial de adjudicacin y se sustenta en la confrontacin, la mediacin es colaborativa, las partes convergen hacia la bsqueda inteligente y creativa de una solucin mutuamente satisfactoria que ponga fin a la controversia.

Visin de futuro: No remarca los hechos pasados ni busca culpables, pues generalmente en ello radica el conflicto; la mediacin hace hincapi en las soluciones, no interesa lo anterior sino cmo resolver el problema hacia el futuro. Hasta aqu hemos vivido el problema, en adelante vamos a vivir la solucin.

Entre las caractersticas de la mediacin se pueden incluir las ventajas: gil.- Un conflicto, que por va judicial demorara en resolverse varios aos, en mediacin puede requerir de una sola sesin para concluirse. Econmica.- La mediacin, por su dinmica, significa ahorro de dinero, tiempo, energas, pero sobre todo evita la carga emocional de soportar el angustioso y desagradable pleito. Previene y resuelve los conflictos en el menor tiempo posible y con el menor costo. Equitativa.- Los procedimientos controversiales usualmente terminan con un ganador a expensas del perdedor. La mediacin se adapta a las necesidades de las partes y busca satisfacer sus intereses. Desde luego ello implica que ambas partes concedan algo en beneficio del otro; pero siempre esta alternativa es mejor que el riesgo del final devastador de un juicio. Democrtica.- Las partes tienen el poder de decisin. La mediacin significa una suerte de autogobierno frente a una administracin de justicia engorrosa y formalista, lenta, costosa y en muchos casos corrupta. No es el juez, rbitro o tribunal, quien resuelve por ellas. La mediacin, al igual que la negociacin directa, recupera para las partes la capacidad y competencia de acordar una solucin que convenga a sus intereses. Incrementa la participacin de los ciudadanos y facilita su acceso a la justicia. Diferencias entre mediacin y litigio. Un "litigio" es una controversia jurdica que surge entre dos o ms personas. El trmino se utiliza habitualmente como sinnimo de juicio, pero su significado es algo ms amplio. Su uso est ms extendido en controversias jurdicas de carcter civil, mercantil o administrativo, y no tanto en juicios de carcter penal.

En ocasiones, el litigio puede derivar en un proceso judicial para dirimirlo, aunque no siempre es necesario. Otras formas de resolver un litigio son:

El arbitraje. La negociacin. La mediacin.

Es necesario indicar ciertas diferencias entre los medios alternativos de solucin de conflictos. Se puede diferenciar entre mediacin, arbitraje y negociacin.

Segn Pinkas Flint, la mediacin constituye una variante del proceso de negociacin. Si bien aplica a sta las mismas reglas generales, difiere de la negociacin en que entra en escena un tercero denominado mediador. El rol del mediador es el de un facilitador, quien recoge inquietudes, traduce estados de nimo y ayuda a las partes a confrontar sus pedidos con la realidad. En su rol, el mediador calma los estados de nimos exaltados, rebaja los pedidos exagerados, explica posiciones y recibe confidencias. En cambio, el arbitraje es un sistema de solucin de conflictos en que la voluntad de las partes, se somete a la voluntad de un tercero. En el fondo del arbitraje existe un pacto o convenio entre los litigantes en el sentido de que sometern sus voluntades a la conviccin y al pronunciamiento del tercero, con el compromiso de cumplir con lo que por el se decida. Diferencias entre mediacin y conciliacin

Algunos Tratadistas dan incluso la misma importancia y significado a la Mediacin como la Conciliacin, pues, tanto la una como la otra persiguen el mismo objetivo: Buscar que las partes pongan fin al problema, esto de manera general, a continuacin puntualizaremos algunas diferencias de cada proceso: De acuerdo a nuestra legislacin, la Mediacin es un procedimiento en la cual interviene un tercero neutral llamado mediador y la conciliacin es una diligencia que el juez que conoce la causa, inevitablemente tiene que ordenar dentro de la sustanciacin del proceso.

Al respecto, muchas legislaciones han tratado que estas diligencias se realicen de dos maneras, ya sea dentro del trmite legal o antes del juicio como diligencia indispensable.7 La diligencia de conciliacin es muy antigua como forma de resolver los conflictos, as sostiene el tratadista uruguayo Adolfo Alvarado Velloso: La conciliacin es una de las formas antiguas para resolver disputas humanas.8 De conciliacin se puede hablar en dos sentidos: o proviene del acuerdo de voluntades que encuentra puntos de acercamiento entre los intereses que los enfrentan sin que para ello intervengan terceros; o tambin de la actividad dispuesta por otro en miras a aligerar las tensiones y desencuentros de las partes. En el segundo supuesto, el tercero (conciliador) puede ser impuesto por la ley o elegido voluntariamente. De lo anteriormente puntualizado se puede determinar cuatro diferencias:

1. Usualmente la conciliacin adscribe a los conflictos derivados de una relacin contractual que requieres de soluciones jurdicas, mientras que la Mediacin asume el acercamiento de intereses opuestos an cuando desarrolla un trmite ms habitual.

2. La conciliacin dentro del proceso es ordenada por el juez, obedeciendo el mandato de la ley, mientras la Mediacin obedece la actitud voluntaria de las partes.

3. La conciliacin en nuestra legislacin es una diligencia inevitable que dentro del proceso tiene que cumplirse, independientemente de que se llegue a un acuerdo o no, es una diligencia que asegura la continuacin del trmite; la mediacin es un intento voluntario que nadie les obliga y por lo tanto, si no llegan a un acuerdo, provocara en muchas ocasiones dilatar el cumplimiento de una obligacin.

CASTILLO, TAPIA, Silvio, La Mediacin, Guayaquil, pg. 47,2006. CASTILLO, Ob. Cit. Pg. 45.

4. La Conciliacin dentro del proceso posee efectos jurdicos para su cumplimiento, mientras tanto que, en la Mediacin si no se ha llegado a ningn arreglo, no pasa nada entre las partes.

En definitiva la Mediacin parte de una premisa diferente. No se trata de conciliar intereses opuestos que miran una misma situacin, sino de encontrar una respuesta extrajudicial, dependiendo de la cultura de la gente, una alternativa flexible que segn las condiciones puede ayudar a encontrar rpidamente la solucin de un conflicto. Diferencias entre mediacin y arbitraje.

El Arbitraje es el que mayor aproximacin tiene con el modelo adversarial del juicio ordinario. Es decir la diferencia se puede notar fcilmente, porque la Mediacin es una sola, en cambio el Arbitraje puede ser voluntario, forzoso, jurdico o de equidad, administrativo o independiente.

Segn el tratadista argentino Augusto Mario Morillo, define el concepto de Arbitraje como "Un mtodo o tcnica por el cual se trata de resolver extrajudicialmente las diferencias que intercedan en las relaciones entre dos o ms partes, a cuyo fin se acuerda la intervencin de un tercero (o tribunal) para que los resuelva"9

De la misma forma, frente al deterioro que viene sufriendo el Poder Judicial, cualquier medio o procedimiento pueden ser favorables para la mejor conveniencia de la sociedad, en cuanto a la justicia se refiere, siempre y cuando veamos como un problema de Estado y la negligencia que enfrentamos para resolver un conflicto legal. Las posibilidades de que las partes sometan sus diferencias particularmente en el campo contractual, o cualquier procedimiento alternativo y en este caso el arbitral, se ven seriamente limitados por los siguientes factores:

a. En el orden normativo. Las exigencias inadecuadas de las leyes procesales vigentes para la validez y eficacia de la clusula compromisoria en mbitos distintos al comercial, es debido a que las Cmaras de Comercio por propia iniciativa han venido realizando desde 1969 con la
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CASTILLO, Ob. Cit. Pg. 48.

anterior Ley de Arbitraje Comercial, de all que no existe ninguna otra experiencia en nuestro medio. b. En el orden prctico. La falta de conocimiento acerca de las ventajas del sistema y de la forma de manejarlo, inclusive por parte de la mayora de Abogados, provoc que en materia laboral el legislador la contemple (como letra muerta) "la mediacin laboral obligatoria", procedimiento que por haber un desequilibrio entre el empleador y el trabajador en nada ha contribuido para resolver con agilidad los conflictos colectivos. En este apartado es necesario considerar algunas diferencias entre mediacin y arbitraje:

En el Arbitraje es un tercero quien dicta su fallo que posiblemente ponga fin al conflicto; en la Mediacin son las partes quienes buscan un acuerdo, el Mediador no les impone, solo sugiere a que las partes lleguen a un arreglo.

En el arbitraje la resolucin que emita el rbitro se llama laudo, en la Mediacin si ha sido posible llegar a un avenimiento entre las partes se llama acuerdo de mediacin. El arbitraje es un procedimiento que se aproxima al litigio comn (con ms razn al tratar del arbitraje legal); la Mediacin es un procedimiento totalmente diferente ya que para actuar como Mediador ni siquiera es necesario ser Abogado (la Mediacin Comunitaria), lo que ha puesto en tela de juicio al poner en manos de tecncratas la solucin de un conflicto, y por otra desplazando la digna labor de los miles de profesionales en derecho.

El arbitraje es mas coercitivo ya que los rbitros o arbitro podrn dictar medidas cautelares de acuerdo con las normas del Cdigo de Procedimiento Civil; en el procedimiento de Mediacin el tercero neutral, no est facultado, no tiene poder para dictar nada simplemente impera la voluntad de las partes.

La mediacin y la transaccin.

Es importante destacar la categora que la Transaccin tiene como una alternativa legalmente viable para evitar o prevenir un juicio propiamente dicho. Por tal razn, deben ir en forma

paralela los dos procedimientos, en su tratamiento y en su prctica. En nuestro medio, es poco aceptada y practicada, pese a que el Cdigo Civil reconoce incluso como un Contrato, es decir, es una alternativa para evitar la iniciacin o la prosecucin de un trmite legal. Segn Joaqun Escrich, respecto a la transaccin, manifiesta que: La transaccin, es un contrato voluntario en que se convienen y ajustan los litigantes, acerca de algn punto dudoso o litigio, decidindole mutuamente a su voluntad. A de ser ms oneroso y no gratuito, de manera que los transigentes se den, retengan o prometan mutuamente alguna renuncia. En conclusin esto quiere decir que las partes que van a celebrar una acta de transaccin deben estar dispuestas a ceder y dar mutuamente de s mismas, si es que se quiere evitar cualquier controversia.

Reglas bsicas en el proceso de mediacin. Entre las reglas bsicas para aclarar el proceso de mediacin se incluyen tcnicas que buscan romper el impase, en cada caso objeto de solucin aparecen momentos que precipitan a las partes, por lo que, conviene desarrollar algunos aspectos para definir este problema que impide avanzar el procedimiento previamente acordado; y si se detuvo el proceso de mediacin por algn motivo, conviene reflexionar sobre la causa de lo contrario se perjudicar al objetivo de la mediacin. Si el inconveniente se mantiene dentro de un crculo vicioso y no avanza, estamos frente a un Impase Simple, y si en un momento dado uno de los mediados arremete o insulta al otro, y ste responde de igual manera estamos atravesando por un momento de tensin. En consecuencia, toda al mediador suspender el proceso hasta que los mediados hayan interiorizado que esa postura perjudica el trmite escogido y producido este impase, en este momento nos encontramos frente al denominado Termo Impase que es la tensin develadora de la tensin espiritual de las partes. Finalmente cuando los mediados se estacan y discuten a lo mejor aspectos intranscendentes, por ejemplo en asuntos conyugales (particin) respecto al valor de un determinado bien, se est frente al Impase para Tercero, lo que quiere decir que buscamos la ayuda de un perito, llamado tercero ajeno. Los objetivos que debe tener presente el mediador, son los siguientes:

a) Explicar a las partes en conflicto de forma clara y precisa en qu consiste el proceso. b) Procurar que los mediados se sientan cmodos durante el proceso. c) Generar confianza en su destreza para lograr un acuerdo. d) Aclarar a los mediados que solo ellos pueden hacer que el acuerdo funcione, si se logra. Para conseguir los objetivos sealados, el mediador debe considerar: 1. Ser informal y verdaderamente amistoso cuando conoce a las partes por primera vez. 2. Deber explicar a sus mediados ya por escrito y verbalmente en qu consiste el proceso de mediacin, sus ventajas en comparacin con un litigio judicial. 3. Enfatizar que es un proceso voluntario que busca mediar y que solamente ellos pueden hacer que funcione, que estn dispuestos a exponer y comprender puntos de vista y a acatar los trminos del acuerdo si ste es logrado. 4. Reiterar a las partes que las sesiones de la mediacin son estrictamente confidenciales, y que el mediador como tal, no atestiguar, en caso de que el asunto sea llevado por la va judicial. (Artculo 49 de la Ley de Arbitraje y Mediacin) Es importante la participacin del mediador en la apertura del proceso, ya que l, sentar las reglas de la ambientacin de la mediacin, al igual que la participacin de las partes en disputa en razn de que: a) Cada parte tiene la oportunidad de describir su punto de vista del problema; b) De una forma u otra, los mediados deben conocer la versin de la contraparte respecto a la disputa; c) Los mediados deben advertir al mediador la naturaleza de la disputa, y sta provoca la reunin de ellas por primera vez en su presencia;

d) El mediador tiene que asegurar a sus mediados que no sern interrumpidas sus intervenciones. Por cuanto la mediacin puede desarrollarse de manera irregular debido a la disputa presentada y a la tensin de las partes, el mediador debe considerar lo siguiente: Pedir a las partes que no interrumpan; Parar la interrupcin y discutir con ambas partes la importancia de no volver a hacerlo; Si, continan las interrupciones, enfatizar en la importancia del dialogo, donde cada parte escucha la versin completa de la otra; Pedir a cada parte que tome nota de los puntos y aspectos que considere necesarios para esclarecer, aadir o reflexionar. El mediador, ms que dirigir, orienta o facilita el proceso de mediacin, si el mediador intenta adquirir para s una ascendencia en la controversia que se est produciendo, las partes o una de ellas pueden pensar que se est forzando el proceso en busca de una solucin preconcebida y que la absoluta imparcialidad del mediador es una buena idea y no ms. En definitiva, el mediador es un regulador de la solucin del conflicto, no un solucionador del mismo, pues este tema les compete a las partes. Concluida una intervencin de los mediados, el mediador har un resumen, sntesis, recapitulacin del caso, destacando lo ms trascendental y positivo de la narracin, traducindola a un lenguaje imparcial, la idea es que la contraparte, escuche una versin distinta, menos comprometida. Es fundamental en el mediador demostrar su inters por escuchar lo que las partes exponen, que est interesado u atendiendo todo lo narrado, el parafraseo constituye un signo evidente y positivo respecto a que la mediacin est logrando un objetivo. El mediador cuando interprete las versiones de sus mediados, debe demostrar su actuacin imparcial, que la misma versin de una de las partes permita otorgar algo de razn a la otra. Procurar configurar la esencia de lo que constituye el problema. Durante el relato el mediador, atender la exposicin de los mediados, estableciendo los puntos ms relevantes, interrogando con precisin y acierto.

Las preguntas que el mediador realice tienen como fin obtener una informacin ms amplia, la que ser materia de anlisis y de ninguna manera signifique anticipacin a favor de la parte contraria. Por lo que se aconseja que el interrogatorio sea beneficioso, evitando en todo instante la emisin de criterios o conduciendo a favor de alguna de las partes. El interrogatorio es imparcial, claro, preciso y objetivo.

El proceso de mediacin

En el proceso de mediacin dos son los requisitos previos o previstos:

a) El transcurso de un intervalo mnimo de un ao desde el final de una anterior mediacin con el mismo objeto, salvo que el Centro de Mediacin familiar aprecie la existencia de circunstancias que aconsejen iniciarla de todos modos, especialmente en el inters de los hijos menores o incapacitados.

b) La mediacin iniciada durante la tramitacin de un proceso judicial exige en todo caso la suspensin de los trminos procesales por acuerdo de las partes en aplicacin de los principios generales recto res del derecho y el proceso civil.

Mediacin de la Comunidad. La comunidad juega un rol social importantsimo si las disputas que se generan all encuentran alternativas que faciliten su solucin inmediata. Desde el punto de vista de vecindad, la medicacin juega el papel de previsor de futuras disputas, probablemente se evitar que se desemboque la comisin de delitos. La mediacin comunitaria en ocasiones tiene una marcada trascendencia para la sociedad en que se desenvuelve y se complementa con sus respectivas caractersticas. Quienes habitan en las comunidades donde se aplica la mediacin en la solucin de conflictos, confiesan que el mtodo es eficaz y en tal razn han mejorado sustancialmente las relaciones

sociales en la comunidad. En nuestra legislacin ste tema se trata en el Ttulo III de la Ley de Arbitraje y Mediacin artculos 58 y 59 cuyos textos dicen: Art. 58.- Se reconoce la Mediacin Comunitaria como un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos,

Art. 59.- Las comunidades indgenas y negras, las organizaciones barriales y en general las organizaciones comunitarias podrn establecer centros de mediacin para sus miembros, con carcter gratuito, de conformidad con las normas de la presente Ley.

Los acuerdos o soluciones que pongan fin a conflictos en virtud de un procedimiento de mediacin comunitario tendrn el mismo valor y efecto que los alcanzados en el procedimiento de mediacin establecido en esta Ley.

Los centros de mediacin, de acuerdo a las normas de esta Ley, podrn ofrecer servicios de capacitacin apropiados para los mediadores comunitarios, considerando las peculiaridades socio-econmicas, culturales y antropolgicas de las comunidades atendidas.

El Consejo de la Judicatura tambin podr organizar centros de mediacin comunitaria"10

Mediacin Laboral. El Cdigo de Trabajo reconoce como irrenunciables los derechos del trabajador e incluso dispone la proteccin judicial y administrativa respecto a sus derechos debiendo aplicar las disposiciones que ms favorezcan al trabajador y al obrero. Salvo honrosas excepciones, es

10

Se incluye al final del artculo la reforma planteada en el artculo No 7.2 De las Reformas y Derogatorias del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial (R.O. Suplemento No. 544 de 9 de marzo del 2009).

frecuente los conflictos obrero patronales cuando no se someten al marco legal respecto de los deberes, derechos y obligaciones que rigen para la contratacin individual o colectiva. La inobservancia de estas normas va a generar quebrantamientos a consecuencia de la terminacin unilateral, producindose despidos, vistos buenos. Si el trabajador est debidamente organizado a travs de sus sindicatos, comits de empresas, asociaciones, etc., en defensa de sus derechos llegan a extremos como la declaratoria de huelga, que es una medida extrema pero de igual forma reconocida en la ley, basta cumplir los requisitos establecidos para que sea declarada como legal y lcita, o de lo contrario se declarar como ilegal. Estos impases en el campo laboral tambin son consecuencia de hostilidades entre compaeros del trabajo, colegas, dirigentes sindicales, etc.; y, para relajar estas tensiones es preciso buscar la comunicacin y as resolver conflictos que a unos y otros perjudican, disminuye la productividad y consecuentemente las utilidades que retrasan el pago de remuneraciones: (falta de liquidez como consecuencia de la poca produccin).

Por eso es importante en este tema laboral tomar en consideracin la conciliacin, la mediacin, la amigable composicin y el arbitraje para lograr estupendos resultados. El Ministerio de Trabajo por ejemplo ha establecido un Reglamento Orgnico Funcional y en el mismo se trata de la Mediacin Laboral como una de las funciones dependiente de la Direccin Nacional, esta dependencia buscar elaborar programas de contacto entre empleadores y trabajadores, con las organizaciones sindicales buscando encaminar el entendimiento, aplicando la negociacin colectiva como un medio eficaz en las condiciones de trabajo, investigando los motivos para un conflicto laboral; y determinadas las causas establecer medidas preventivas. La Mediacin Laboral propende al acercamiento extrajudicial de las partes para evitar conflictos, es importante resaltar el tema de la Mediacin previo a cualquier accin judicial.

En procura de llegar a soluciones convenientes, habr un Departamento Tcnico encargado de buscar contactos directos para encontrar11 sanas relaciones con empleadores y trabajadores, discutir, analizar problemas de inters comn, a fin de poner en prctica medidas preventivas; y de otra parte el Departamento de Mediacin ser el encargado de receptar los conflictos colectivos originados por desavenencias entre trabajador y patrono, por lo tanto inmediatamente emprender en los trmites previos a la mediacin, procurar el acercamiento de las partes a travs de ste mtodo y propone las soluciones del caso. (Art. 470 Cdigo del Trabajo). A propsito el Cdigo de Trabajo respecto de las reclamaciones laborales sin necesidad de que se plantee un juicio, procura la conciliacin para evitar estas divergencias (Art. 342), de igual manera ha dictado normas que busquen la mediacin laboral; y de no encontrar un arreglo extrajudicial busca por intermedio de los Tribunales correspondientes la mediacin para finiquitar cualquier reclamo, sentar y propondr a las partes las bases conciliacin (Arts. 472 al 477). Como queda visto, al Tribunal toca proponer la frmula conciliadora, en cambio en la mediacin, son los propios mediados quienes plantean sus mtodos para llegar a la misma. El juicio oral dentro del campo laboral trae ciertas innovaciones como la Audiencia Preliminar que busca la conciliacin en presencia de las partes, su intervencin directa obtendr el acuerdo y liberar a las partes de un proceso judicial extenuante; sin embargo y en contrario a esta celeridad, el sistema oral ha sido reformado mediante Ley No. 2003-13 promulgada en el R.O. 146 de Agosto 13 del 2003, pero ha sufrido reformas en tres ocasiones. Ley No. 2004- 29 - R.O. No. 260 de Enero 27 del 2004 Ley No. 2004- 43 - R.O No. 404 de Agosto 23 del 2004 Ley No. 2005- 3 - R.O. No. 052 de Julio 04 del 2005 Mediacin Judicial. El ordenamiento jurdico ecuatoriano se refiere respecto de los diferentes trmites litigiosos dentro de su campo, y a ms de establecer su naturaleza, la contienda se origina por las divergencias existentes entre las partes. Es comn conocer, tramitar y resolver juicios de
11

Codificacin 17: Registro Oficial Suplemento 167 de: 16/DIC/2005 Cdigo del Trabajo Codificado, Artculo 542, Atribuciones de las direcciones regionales del trabajo, numeral 9: Resolver los conflictos entre trabajadores, o entre stos y los empleadores, siempre que voluntariamente sean sometidos por las partes a su arbitramento.

divorcio y las secuelas de ste como el juicio de alimentos, tenencia de los hijos o visitas a stos, el inventario, particin, testamentos, cesin de derechos, etc. En ocasiones los acuerdos y voluntad de los litigantes no se terminan con la decisin del Juez, a pesar de existir una sentencia, hay quienes prefieren seguir en la controversia con incidentes intranscendentes. Para finiquitar estos incidentes se debe establecer que el Juez a las partes para que pongan fin a sus controversias mediante la conciliacin, que en nuestro sistema y dependiendo de la naturaleza del juicio se llevar dentro de la Junta o Audiencia. Al respecto el Art. 1012 del Cdigo de Procedimiento Civil, dice: En el ejercicio de la jurisdiccin contenciosa, el juez de primera instancia o el de segunda en su caso, hallndose la causa en estado de prueba y antes de conceder trmino para sta, convocar a las partes a junta de conciliacin sealando da y hora, junta que no podr postergarse ni continuarse por ms de una vez, procurar el Juez por todos los medios aconsejados prudentemente por la equidad, hacer que los contendientes lleguen a un avenimiento, de haberlo, aprobar el juez y terminar el pleito, de otra manera continuar sustanciando la causa De acuerdo con la Doctrina y buscando los mecanismos alternativos, ha explicado Daro Vila Montes que es motivo primordial que el Juez de Paz como su nombre indica, sea un Magistrado eminentemente conciliador y as obtener resultados alentadores tras la aplicacin de la Ley.

Es necesario sealar de que los Jueces de lo Civil al conocer que ha existido un principio de mediacin estn obligados a denegar el trmite y los litigantes busquen el camino de la conciliacin, y ste sistema ha sido para beneficiar a los justiciables de menores recursos. (Excepcin) Art. 46 Ley de Arbitraje y Mediacin.

Los principios de conciliacin entre otros sern la equidad concebida como el sentido de justicia aplicable a la conciliacin, estar dirigida a buscar la veracidad y reflejar el acuerdo conciliatorio al que las partes llegan de manera libre; pero como un requisito de la mediacin a ms de la buena fe que consiste en proceder de manera honesta y leal, es de suponer que exista

confidenciabilidad, es decir que todo lo acordado, no tendr validez dentro de un proceso judicial o de arbitraje que se origine con posterioridad como consecuencia de la falta de acuerdo.

La imparcialidad ser la garanta de seguridad, el conciliador ser ecunime sin identificarse con ninguno de los interesados sino dirigida a facilitar a las partes la libre solucin de su conflicto, debe reunir aquel requisito de neutralidad que es consecuencia de la imparcialidad, libre de compromisos, pero finalmente para que sea eficaz su intervencin procurar la celeridad y rpida solucin del impase.

Mediacin Empresarial. Las relaciones comerciales entre las empresas y/o entre sus empresarios se encuentran ampliamente reguladas por legislacin amparadora de derechos y exigente de deberes. Las relaciones comerciales entre empresas se mueven esencialmente por intereses de continuidad y derecho, de aqu naci la necesidad del arbitraje comercial. En la mediacin empresarial siempre estar latente la posibilidad de un entendimiento negociado entre ambas partes y la continuidad estrictamente normal de las relaciones comerciales. Si se genera un conflicto, la mediacin deber referirse a ste a travs de un caso concreto, sin afirmar que la concrecin del proceso de mediacin lo conduce a tener poca o ninguna incidencia en el perfeccionamiento social.

La Mediacin en el Ecuador. El proceso de mediacin es un mecanismo tan antiguo como el hombre mismo, puesto que la intervencin de un tercero que ayuda a las partes a resolver sus desavenencias, viene aplicndose de manera exitosa desde tiempos muy lejanos. Es importante anotar que en las culturas antiguas, la mediacin se encontraba a cargo del jefe de familia o patriarca, as como los jefes de las tribus, sabios, brujos, consejo de ancianos, mayores del clan, quienes la

aplicaban a travs de su intervencin en los conflictos y controversias que surgan en su entorno. En Asia, la aplicacin y uso de tcnicas basadas en el dilogo como la conciliacin y mediacin han sido exitosos como medios para resolver las confrontaciones de sus habitantes, perdurando en el tiempo a travs de Comits Populares de Conciliacin. En el continente americano, en los Estados Unidos se aplica la mediacin de manera moderna y sistemtica desde el siglo pasado, en Amrica Latina pases como Argentina, Colombia han tenido un avance muy importante en la aplicacin de este mtodo alternativo. La solucin a una disputa jams puede producirse o restablecerse sin que se intente previamente la comunicacin entre los mediados, los intereses existentes deben ser concluyentes y complementarios, es decir el uno necesita del otro, pero esta contradiccin estar basada y provendr de la existencia de intereses similares, solo as el arreglo es posible. La mediacin desde un inicio y como alternativa de las controversias determinar, que las reglas facilitadoras del acuerdo pueden ir desde lo ms simple hasta lo ms complejo con la intervencin neutral de su facilitador. En virtud de que los antecedentes histricos que dieron lugar a los otros mtodos alternativos se solucin de controversias en Ecuador, ya fueron expuestos de manera cronolgica y bastante amplia en el numeral 1.4 del captulo primero de ste trabajo de investigacin, me permito analizar en este punto, lo pertinente a la Mediacin. En nuestro pas, la mediacin entra en vigencia a partir del 4 de septiembre de 1997, fecha en la cual se publica la Ley de Arbitraje y Mediacin, desde esa fecha hasta la actualidad se han creado ms de un centenar de centros de mediacin a nivel nacional. La Ley de Arbitraje y Mediacin en su Art. 43 reconoce a la Mediacin como un mtodo alternativo, y en su parte medular dice: La mediacin es un procedimiento de solucin de conflictos por el cual las partes, asistidas por un tercero neutral llamado mediador, procuran un acuerdo voluntario, que verse sobre materia transigible, de carcter extrajudicial y definitivo, que ponga fin al conflicto.

En la ciudad de Quito existen centros de mediacin tanto gratuitos como pagados, estos ltimos cuentan con un tarifario de costos de servicio, el cual vara dependiendo de la cuanta y el tema a ser tratado.

El sistema procesal ecuatoriano, por norma general ha contemplado, como frmula para concluir con el litigio, una instancia denominada AUDIENCIA DE CONCILIACIN, con el pasar del tiempo est se ha convertido en un mero trmite al que acuden los abogados para ratificarse en los fundamentos de hecho y de derecho contenidos en la demanda y su contestacin ante un funcionario judicial, que no es precisamente el Juez, en la mayora de las ocasiones esta diligencia se lleva a cabo en el escritorio del responsable que lleva el juicio, a vista y paciencia de todas las personas que acuden a los Juzgados.

La prctica judicial no ha hecho otra cosa que desfigurar un valioso recurso que ayude a resolver por mejor va el conflicto. En la actualidad el Ecuador se ha compenetrado dentro de los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos, por lo que la caduca conciliacin judicial se renueva en la figura de la Mediacin como institucin jurdica autnoma e independiente.

La Constitucin del Ecuador, aprobada mediante referndum de 28 de septiembre del 2008, publicada en el Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre del mismo ao, en su artculo 190 reconoce el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos alternativos para la solucin de conflictos, cuyos procedimientos se aplicarn con sujecin a la ley, en materias en las que por su naturaleza se pueda transigir. Mientras que en la contratacin pblica proceder el arbitraje en derecho, previo pronunciamiento favorable de la Procuradura General del Estado, conforme a las condiciones establecidas en la ley. El Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial vigente reform a la Codificacin de la Ley de Arbitraje y Mediacin del ao 2006, estableciendo que el Consejo de la Judicatura tiene la facultad de organizar Centros de Mediacin Pre-procesal e intra-procesal y centros comunitarios. Adems establece que la Funcin Judicial es un servicio pblico, bsico y fundamental del Estado el cual coadyuva a que se cumpla el deber de respetar y hacer respetar los derechos

garantizados por la Constitucin, los instrumentos internacionales de derechos humanos vigentes y las leyes. El arbitraje, la mediacin y otros medios alternativos de solucin de conflictos establecidos por la ley constituyen una forma de este servicio pblico, al igual que las funciones de justicia que en los pueblos indgenas ejercen sus autoridades, siendo la violencia multifamiliar, una excepcin para la aplicacin de los indicados mtodos. En definitiva nuestro pas utiliza la Ley de Arbitraje y Mediacin como un mtodo alternativo de solucin inmediata a los problemas que a veces no es necesario llevarlos a conocimiento de juzgados por que esto demanda tiempo y dinero y a travs de estos mecanismos que en su mayor parte de los abogados y juzgados prefieren solucionar estos problemas a travs de estos centro de mediacin. En la actualidad los Juzgados de la Niez y Adolescencia, luego de la calificacin de la demanda el Juez en su primera providencia conmina a las partes a un arreglo por la va de la mediacin y le da un tiempo perentorio de tres das, a fin de que las partes escojan cual va ser el lugar donde se ventilar la causa. Este mtodo est siendo utilizado en gran mayora por un alto porcentaje de abogados e involucrados en procesos judiciales que ven a este mecanismo como la forma ms gil y econmica de solucionar sus problemas.

Calificacin de Mediadores.

La mediacin podr llevarse a cabo vlidamente ante un mediador de un centro o un mediador independiente debidamente autorizado. Para estar habilitado para actuar como mediador independiente o de un centro, deber contarse con la autorizacin escrita de un centro de mediacin. Esta autorizacin se fundamentar en los cursos acadmicos o pasantas que haya recibido el aspirante a mediador. El centro de mediacin o el mediador independiente tendr la facultad para expedir copias autnticas del Acta de Mediacin.

ELEMENTOS BSICOS QUE DEBE CONTENER UN PROCESO DE MEDIACIN

Eleccin del Mediador

Existen dos tipos de mediador, el mediador sorteado oficialmente y el mediador designado privadamente. En el caso de la Corte Suprema de Justicia, la Defensora del Pueblo cuando el reclamante formalice su solicitud oficial, la mediacin solo puede ser cumplida ante mediador oficialmente habilitado designado por sorteo. En el caso de la Cmara de Comercio la designacin es realizada privadamente por las partes.

La designacin privada del mediador demanda la fijacin de un arancel de acuerdo a las tablas previamente establecidas y publicadas con antelacin. El mediador podr ser designado sea por acuerdo entre las partes o aceptada por el demandado de una lista que haya remitido el requirente (al menos diez mediadores debidamente calificados por el centro de mediacin, en el plazo no mayor de tres das desde la fecha de notificacin de la lista. Si hubiere ms de un demandado se deber elegir por consenso, si eso no se lograre ser el requirente quien decida el mediador. El silencio o negativa del requerido debidamente notificado habilitar al requirente a elegir directamente al mediador de la lista que ha sido notificada.

Entrega y recepcin de la mediacin. El reclamante debe entregar en la oficina del mediador el comprobante del pago del arancel y dos ejemplares intervenidos del formulario de requerimiento el mismo que debe contener los siguientes datos: Objeto del reclamo

Datos del o los requirentes o Nombre y apellido

o Domicilio Cdula de identidad o Datos del o los requeridos o Nombre y apellido o Domicilio Cdula de identidad o Nombre y apellido del mediador o Matrcula o Domicilio o Telfono

Del procedimiento de mediacin.

Notificacin de la audiencia: que debe ser realizada por el mediador en forma personal o por otro medio fehaciente con al menos tres das hbiles antes de la fecha fijada. La notificacin debe contener los siguientes requisitos:

Nombre y domicilio del destinatario Nombre y domicilio del mediador y de la parte que requiri el trmite Identificacin del da, lugar, hora y celebracin de la audiencia y la obligacin de comparecer Firma y sello del mediador.

La notificacin por boleta procede en las mediaciones oficiales, a pedido de parte y en casos debidamente justificados y solo requieren la firma del mediador.

El Desarrollo del trmite

Se desarrollar en das hbiles salvo acuerdo contrario entre las partes intervinientes y el mediador, la audiencia se deber realizar en las oficinas del mediador o de los Centros de

mediacin, si se requiriese efectuar en otro lugar se deber hacer constar en el acta respectiva, consignando las razones para ello.

Las partes deben constituir domicilio donde se debe notificar los actos vinculados al trmite de mediacin y sus consecuencias.

Citacin de terceros.

El tercero cuya intervencin se requiera debe ser citado en la forma establecida para las partes intervinientes.

Prrroga del plazo de mediacin.

En el supuesto de acordar las partes una prrroga del plazo de la mediacin, se dejar constancia en el acta que firmarn las partes comparecientes. Incomparecencia injustificada de partes multas

Cuando la mediacin fracasare por incomparecencia injustificada de cualquiera de las partes debidamente notificadas, cada uno de los que no comparen debe abonar una multa oficialmente establecida por los centros de mediacin. El mediador deber elaborar un acta en la que se deje constancia de la inasistencia y comunicar a los centros de mediacin adjuntando copia de las notificaciones fehacientes. Solo se deben admitir para justificar inasistencia, razones de fuerza mayor.

Las actuaciones. Confidencialidad, neutralidad del mediador, presencia personal de las partes:

La confidencialidad debe ser regla de toda mediacin y para garantizarla el mediador o cualquiera de los comparecientes puede solicitar la firma de un documento escrito en que

conste el compromiso. El mediador debe mantener tambin neutralidad en todos los casos y circunstancias que se presenten en el proceso de mediacin.

Se debe exceptuar a la obligacin de comparecer personalmente al Presidente y Vicepresidente de la Nacin, Ministros y Subsecretarios de Estado, legisladores, Procurador y Contralor General del Estado; y, cualquier funcionario que ostente jerarqua de alto grado en la administracin pblica.

Actas.

Las actas de las audiencias que celebre el mediador deben ser redactadas por escrito en tantos ejemplares cuantos intervinientes existan y otro ejemplar para el mediador.

Ejecucin de multas

El centro de mediacin sobre la base del informe del mediador debidamente fundamentado establecer las multas que correspondiere.

Resultado negativo

En el caso de que el proceso de mediacin fracasare por incomparecencia el mediador debera notificar al centro de mediacin y a la Corte Suprema de Justicia, para que sea considerado dentro del proceso judicial que iniciare el requiriente.

Resultado positivo

Si del acto de mediacin resultare un acuerdo entre las partes ste debe plasmarse en un acta final cuyo original debe ser remitido al Centro de mediacin respectiva.

Registro de Mediadores

Cada Centro de Mediacin debe publicar la lista o registro de mediadores habilitados y aquellos que han sido suspendidos.

Los Honorarios: Deben ser publicados oficialmente por el centro de Mediacin.

2.2.- MARCO LEGAL NORMATIVO

1.- CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR MEDIOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS Art. 190.-

CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, CODIFICACION Arts. 1, 2, 16, 17, 18.

2.- LEY DE ARBITRAJE Y MEDIACIN Art. 43

3.- CDIGO DE LA NIEZ Y ADOLESCENCIA LA MEDIACIN Art. 294.Art. 295. Art. 296.

4.- CDIGO ORGNICO DE LA FUNCIN JUDICIAL PRINCIPIO DE SERVICIO A LA COMUNIDAD. Art. 17.-

CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR 2008.

Arts. 171, 172, 190

2.3 MARCO TERICO CONCEPTUAL.

MEDIACIN: La palabra Mediacin significa estar en el medio, designa pensamientos, sentimientos y acciones que, por su amplitud, comprenden una gama que va desde considerar a uno opuesto al otro, pasando por el neutro, un punto medio y estabilizndose en l.

CENTRO DE MEDIACIN: Un centro de mediacin es una entidad del Poder Judicial que facilita a los participantes servicios especializados de mediacin o arbitraje para la solucin de contiendas legales.

PODER JUDICIAL: El Poder Judicial es uno de los tres poderes del Estado, el cual y en conformidad con el ordenamiento jurdico vigente, se encarga de administrar la justicia en la sociedad a travs de justamente la aplicacin de normas jurdicas en los conflictos que se susciten. En tanto, el poder judicial se encuentra encarnado por diversos rganos jurisdiccionales o judiciales, tales como juzgados, tribunales, los cuales ejercen la potestad jurisdiccional y gozan de imparcialidad y autonoma, en los casos ideales, claro est, porque lamentablemente es una realidad que no siempre esta autonoma es real, an existiendo la divisin de poderes. ACTA DE ACUERDO TOTAL: Es el documento que contiene todos los aspectos relacionados a la controversia sometida al proceso de mediacin los cuales son resueltos en su totalidad, tiene efecto de sentencia ejecutoriada y carcter de cosa juzgada. ACTA DE ACUERDO PARCIAL: Es el documento en el cual constan los acuerdos alcanzados en las audiencias de mediacin, sin que hayan concluido totalmente con la controversia.

ACTA DE IMPOSIBILIDAD DE ACUERDO: Es el documento suscrito por las partes, mismas que se reunieron en audiencia y no llegaron a un acuerdo o desisten de continuar con el proceso. CONFIDENCIAL: Esta particularidad persigue varios propsitos. La posibilidad de expresarse con franqueza y abiertamente, con la seguridad de que lo revelado dentro de la audiencia no podr ser utilizado fuera de ella, sobre todo si no hubiere acuerdo y se contine en juicio o arbitraje. La confidencialidad incluye al mediador, quien, adems, no podr divulgar aquello que se diga en las sesiones privadas, salvo que sea explcitamente autorizado. La ley prev la renuncia expresa de las partes a la confidencialidad (Art. 50 de la LAYM). CONFLICTO: Es la contraposicin de intereses, necesidades o aspiraciones entre dos o ms partes. CONSTANCIA DE IMPOSIBILIDAD DE MEDIACIN: Es el documento firmado por el mediador en el cual consta la imposibilidad de mediacin por inasistencia de las partes o una de ellas. ECONMICA: La mediacin, por su dinmica, significa ahorro de dinero, tiempo, energas, pero sobre todo evita la carga emocional de soportar el angustioso y desagradable pleito. Previene y resuelve los conflictos en el menor tiempo posible y con el menor costo. EQUITATIVA: Los procedimientos controversiales usualmente terminan con un ganador a expensas del perdedor. La mediacin se adapta a las necesidades de las partes y busca satisfacer sus intereses. Desde luego ello implica que ambas partes concedan algo en beneficio del otro; pero siempre esta alternativa es mejor que el riesgo del final devastador de un juicio. EXTRAJUDICIAL: Esto es, fuera del proceso judicial. MEDIADOR: Es un profesional imparcial y neutral con conocimientos en mediacin, quien participa en un proceso de mediacin, orientando a las partes a utilizar el dialogo para solucionar sus controversias.

TRANSIGIBLE: Involucra a los derechos que pueden ser cedidos, con voluntariedad y que son susceptibles de ser valorados econmicamente.

CAPTULO III METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN

3.1 Tipo de Investigacin. La investigacin se realiz basndose en procesos metodolgicos contemplados en la investigacin cientfica, por lo mismo se combinan diferentes tipos de la misma, es decir campo, descriptiva y bibliogrfica. 3.2 Clculo de la poblacin y muestra. La poblacin est constituida por los estudiantes y personal docente y administrativo de la Universidad Tcnica Jos Peralta en la provincia de Caar, cantn Azogues; para lo cual se procedi a sacar una muestra estadstica que nos permita estudiar una parte representativa de los mismos. Se utiliz un 5% como margen de error y probabilidades de ocurrencia y no ocurrencia del 50% respectivamente. Frmula:

TABLA DE DISTRIBUCIN PARA LA APLICACIN DE LAS ENCUESTAS EN LA UNIVERSIDAD TCNOCA JOS PERALTA

DESCRIPCIN

TOTAL

PORCENTAJE REPRESENTATIVO 11,7% 29,4%

TOTAL A INVESTIGAR 21 51

Administrativo Docentes Alumnos

36 91

182 (Facultad de Derecho) TOTAL 309

58,9% 100%

103 175

TABLA DE DISTRIBUCIN PARA LA APLICACIN DE LAS ENCUESTAS A LOS USUARIOS DEL SISTEMA JUDICIAL EN LA PROVINCIA DE CAAR, CANTN AZOGUES TOTAL A INVESTIGAR

DESCRIPCIN

TOTAL

USUARIOS APROXIMADOS SEGN EL NUMERO DE CAUSAS, AO 2010 (PROJUSTICIA)

5993

375

3.3 Mtodos utilizados en la investigacin. Mtodos Generales: Como inductivo, deductivo y analtico. Inductivo: Establece los enunciados universales a partir de experiencias, esto es ascender lgicamente a travs del conocimiento cientfico, desde la observacin de los fenmenos o hechos de la realidad de la Ley universal que contiene. En otros trminos y en el caso que nos ocupa analizaremos otros factores como por ejemplo, la manera

que los trabajadores judiciales actan en la sociedad y como afecta a las familias de los trabajadores y trabajadoras de la Ciudad de Azogues. Deductivo: Se pasa de lo general a lo particular, de forma que partiendo de los enunciados de carcter universal y utilizando instrumentos cientficos, se infieren enunciados particulares pudiendo ser axiomtico-deductivo, cuando las premisas de partida estn constituidas por axiomas, es decir, proposiciones demostrables, o hipotticos-deductivo, si las premisas de partida son hiptesis contrastables. Dialctico: Este mtodo se instrumenta a travs de la implementacin de las leyes de la dialctica, esto es, entre otras, de la unidad y lucha de contrarios, de la transformacin de la cantidad en calidad, de la incidencia cualitativa del entorno del problema de investigacin, etc. En el presente trabajo ubica al problema porque ser detallado dentro de un mbito de conocimiento terico que a su vez orienta a la bsqueda de solucin para mejorar las condiciones de vida. Lgico: La razn lgica y la reflexin natural de las cosas, de las personas en su relacin y desenvolvimiento social, son los principales instrumentos constitutivos de ste mtodo y facilitarn la comprensin el problema.

3.4 Resultados de la Investigacin. Para este proceso se utiliz: Citas textuales de criterios, opiniones, sugerencias y observaciones. Cuadros categoriales con los datos cualitativos expresados en trminos absolutos y porcentuales. Con los datos presentados se procedi a su interpretacin sobre a base del sustento terico, luego de lo cual se lleg a inferencias en cada conjunto de datos presentados.

3.5 Procesamiento estadstico de los resultados de la investigacin.

Se realiz la creacin de una matriz con el programa SPSS, cuya codificacin permite el almacenamiento de la informacin obtenida en el estudio. Una vez ingresados los datos se procede a generar reportes de salida mediante tablas de frecuencia y porcentaje, posteriormente se realiza la representacin grfica con el programa Excel. 3.6 Anlisis e interpretacin de los resultados. Concluido el proceso investigativo y con mayor conocimiento de la realidad sobre los proceso jurdicos en la Provincia de Caar, Cantn Azogues, se contrastaron las hiptesis y se asumen las decisiones correspondientes.