Sei sulla pagina 1di 29

INTERNET: LIBERTAD DE EXPRESIN DEL PENSAMIENTO, PRENSA Y DE INFORMACIN EN URUGUAY En las leyes 16011, 18331, 18381, 18719 y TOFUP,

aplicables a los funcionarios pblicos, accin de amparo, acesso a la informacin y habeas data

Rubn Flores Dapkevicius 1

RESUMEN: El contenido del que trata este trabajo refiere, a la libertad de pensamiento, y el derecho de informar e informarse, en el derecho uruguayo. Siempre fue, es y ser un tema controversial, en tanto que se debe lograr y consolidar, por la sociedad y el Estado, por un lado, la libertad de expresar el pensamiento y de informar y, por el otro, el honor e intimidad de las personas. Ese equilibrio lo debe intentar establecer el legislador. El juez, en su esfera, de no estar expresamente tasada su discrecionalidad, debe valerse de la prudencia y aplicar el principio de razonabilidad. El fenmeno de INTERNET ha producido, en el tema de que se trata, algunos fenmenos especiales que se analizan en este trabajo.

SUMARIO: 1. LIBERTAD DE EXPRESIN DEL PENSAMIENTO EN URUGUAY. A. Presentacin terica. B. Situacin en la funcin pblica. C. Realidad jurdica en Uruguay. 2. DERECHO DE INFORMAR Y DE INFORMARSE. 3. LOS ACTORES DEL PROCESO DE INFORMACIN. A. El periodismo, derechos y obligaciones. B. Rgimen jurdico del gobierno respecto del periodismo. C. Conflictos entre la libertad de informar y el ser individual. 4. ANALISIS DE LA LEY 16099 Y CONCORDANTES. 5. CONCLUSIONES. 6. BIBLIOGRAFIA SUMARIA

Doctor en derecho y ciencias sociales por la Universidad mayor de la Repblica. Profesor de Derecho Administrativo y de Derecho Constitucional de la Universidad mayor de la Repblica. Ex Asesor Letrado del Servicio Civil de la Presidencia de la Repblica Oriental del Uruguay. Correos del autor rflores@montevideo.com.uy floresdapkevicius@hotmail.com

1. LIBERTAD DE EXPRESIN DEL PENSAMIENTO EN URUGUAY A. Presentacin terica En todo caso debemos partir de las normas fundadoras, o ms representativas, del derecho de expresar libremente el pensamiento, en la historia y derecho comparado. Las disposiciones que interesan, especialmente, segn nuestro criterio y a los efectos ms ilustrativos e introductorios, son las siguientes: En primer, y exclusivo lugar, la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, de 1789, ya que es determinante. El Artculo 10 expresa: Nadie debe ser incomodado por sus opiniones, inclusive religiosas, a condicin de que su manifestacin no perturbe el orden pblico establecido por la ley. Por su parte el Artculo 11 dice: La libre comunicacin de pensamientos y de opiniones es uno de los derechos ms preciosos del hombre; en consecuencia, todo ciudadano2 puede hablar, escribir e imprimir libremente, a trueque de responder del abuso de esta libertad en los casos determinados por la ley. La regulacin de la declaracin francesa presenta las caractersticas, fundamentales, del instituto en la actualidad. As: Determina la libertad de opinin, incluida la religiosa. Consagra la libertad de expresin de pensamiento. Establece la responsabilidad por el ejercicio abusivo de tales libertades. Seala otro lmite claro (ms all del derecho abusivo, o respeto por el derecho de los dems), en el orden pblico. Instaura que slo la ley puede regular el tema, especialmente, en la limitacin de los derechos. En Italia, la Constitucin, artculo 21 seala3 : Todos tendrn derecho a manifestar libremente su pensamiento de palabra, por escrito y por cualquier otro medio de difusin. La prensa no podr estar sujeta a autorizaciones o censura.

La referencia a ciudadanos es propia de la poca. En Uruguay, la libertad de que se trata, es para todos, incluidos los no residentes que se encuentren, por ejemplo, temporalmente, en mi pas. Evidentemente, todos tienen el mismo rgimen jurdico, incluidas sus responsabilidades.
3

La inclusin de esta disposicin, es trascendente, por diversas causas, como a continuacin se ver.

Slo se podr proceder a la recogida por auto motivado de la autoridad judicial en el caso de delitos por los que lo autorice expresamente la ley de prensa4 o en el supuesto de violacin de las normas que la ley misma establezca para la indicacin de los responsables. En estos casos, cuando haya urgencia absoluta y no sea posible la intervencin a tiempo de la autoridad judicial, podr procederse a la recogida de la prensa peridica5 por funcionarios de la polica judicial, que debern inmediatamente, y nunca ms de veinticuatro horas despus, ponerlo en conocimiento de la autoridad judicial. Si sta no confirma la medida dentro de las veinticuatro horas siguientes se considera la recogida como nula y carente de efecto alguno. La ley podr disponer, por preceptos de carcter general, que se den a conocer los medios de financiacin de la prensa peridica 6. Se prohben las publicaciones de prensa, los espectculos y cualesquiera otras manifestaciones contrarias a las buenas costumbres. La ley establecer medidas adecuadas para prevenir y reprimir las violaciones en este campo. Ingresando al estudio del instituto en pas, debe observarse el Artculo 29 de la Verfassung que dice: Es enteramente libre en toda materia la comunicacin de pensamientos por palabras, escritos privados o publicados en la prensa, o por cualquier otra forma de

divulgacin, sin necesidad de previa censura; quedando responsable el autor y, en su caso, el impresor o emisor, con arreglo a la ley por los abusos que cometieren. Encuadrado el tema comencemos su desarrollo en Uruguay. La norma uruguaya veta, terminantemente, la posibilidad de que por medio de la ley, se instaure un sistema de censura previa. Se trata de toda censura. La misma podra adoptar distintas formas, a saber: Coaccionando, lato sensu, a las personas que deseen ejercitar el derecho. Este sistema se aplica, especialmente, en el uso de la prensa, de la radio, del teatro o del cine y de la televisin. La situacin, en Internet, es un tanto diferente.

4 5

Se destaca la incautacin, previa orden judicial, en el supuesto de delitos.

Se subraya la situacin de intervencin sin previa actuacin judicial. Es claro que, incautado el material, luego de cuarenta y ocho horas, puede transformarse en obsoleto.
6

Tambin debe destacarse este inciso. La forma de financiacin puede ocasionar grave perjuicio a la libertad de prensa. As, una prensa dependiente de los grandes capitales, puede destruir a la libre empresa informativa. Por otra parte, esas empresas dependientes, informarn de conformidad a sus financiantes.

Influyendo sobre el contenido mismo de las publicaciones, o emisiones, que se pretende hacer llegar al pblico7 . Es claro que la coaccin, e incidencia, puede realizarse sobre el difusor y/o, tambin, sobre el dueo del medio de difusin.

Sin perjuicio de la libertad de expresin, en Uruguay, se crea un sistema de responsabilidad ulterior por los abusos que puedan cometerse en su ejercicio. De conformidad con los arts. 7 y 10 de la Verfassung uruguaya 8 slo el legislador puede determinar cundo se configura el abuso del ejercicio de la libertad de que se trata. En esas normas se establecen, en principio, las sanciones que pudieran corresponder9. El Poder Judicial, en Uruguay, en este tema, posee escasa discrecionalidad. La norma constitucional uruguaya, entonces, establece la ms absoluta libertad en el ejercicio de comunicacin de pensamiento. Por ello resulta la posible difusin de imgenes o declaraciones de personas que pertenecen al dominio pblico, o son de conocimiento pblico, respetando el derecho de autor del libro, pelcula u otro medio donde el material conste. Las imgenes y declaraciones ntimas (diferentes a las privadas como se ver) no pueden difundirse (sin incurrir en responsabilidad), sin consentimiento del involucrado. No existe, entonces, norma constitucional que autorice la censura previa, administrativa o judicial Por otra parte, en Uruguay a casi nadie se le puede ocurrir presentar una censura judicial, para que no se fotografe, y publique, el rostro de alguna persona pblica si se encuentra en sitio pblico. Ello es as, porque, en ese caso, la persona se encuentra protegida, nicamente, por el derecho de privacidad, teniendo presente que, en otros supuestos, ingresa la proteccin del derecho a la imagen. La situacin es idntica, aunque con una solucin ms extrema, si la fotografa se realiza cuando los sujetos se encuentran, directamente, en su hogar, porque de acuerdo al Artculo 11 de la Constitucin: El hogar es un sagrado

FLORES DAPKEVICIUS, Rubn: Tratado de Derecho Constitucional. Tomo I, La Ley, 2010, Buenos Aires, pag. 49.
8

Artculo 7.- Los habitantes de la Repblica tienen derecho a ser protegidos en el goce de su vida, honor, libertad, seguridad, trabajo y propiedad. Nadie puede ser privado de estos derechos sino conforme a las leyes que se establecieren por razones de inters general. Artculo 10.- Las acciones privadas de las personas que de ningn modo atacan el orden pblico ni perjudican a un tercero, estn exentas de la autoridad de los magistrados.
9

El anlisis de la ley 16099 se realiza infra.

inviolable. De noche nadie podr entrar en l sin consentimiento de su jefe, y de da, solo de orden expresa de Juez competente, por escrito y en los casos determinados por la ley. 10 Procede, de acuerdo a lo que se viene sealando, la distincin de los conceptos jurdicos ntimo y privado.11 Intimo refiere al mbito personal que no es o no debera ser conocido por los dems, por ejemplo, opciones sexuales, divulgacin de fotografas, ntimas, sin autorizacin, interceptacin o violacin de la correspondencia epistolar, electrnica, telefnica, etc., art. 28 de la Constitucin de la Nacin. De existir una divulgacin que viole los derechos reseados se debe ir por la accin civil y/o penal correspondiente. Privado refiere a las opciones de las personas que pueden ser reservadas, o ntimas; pero tambin puede abarcar las conductas pblicas. En este ltimo caso es privado aquello que el sujeto puede decidir, por ser de su esfera de libertad. Sin embargo, en esos casos es libre, tambin, de dar a conocer tales preferencias o conductas en pblico. La norma que regula el tema es el art. 10 de la Verfassung citada a pie precedentemente. 12 Estos conceptos resultan fundamentales a los efectos de observar la libertad de prensa, lato sensu, y el ejercicio del periodismo, en Uruguay.

B. Situacin en la funcin publica Los funcionarios pblicos, tienen el derecho a la libre expresin de su pensamiento, sin necesidad de previa censura, de acuerdo con el artculo 29 de la Constitucin de la Repblica.13 Sin perjuicio de ello debe observarse la posible reserva establecida a texto expreso, segn la jerarqua formal de las fuentes, segn se ver. Otro disposicin, complementaria al mentado artculo 29 de la Constitucin, a los efectos de la libertad de expresin del pensamiento de los funcionarios pblicos, se legisla, en

10

Esto significa que se permite publicar sin su consentimiento, por ejemplo, fotografas de futbolistas cuando se encuentran desarrollando su actividad. No as, en principio, cuando caminan por la ciudad como simples ciudadanos. Ms restringida, an, es la publicacin de la fotografa sin consentimiento del fotografiado en lugares no expuestos al pblico. En ese supuesto debe solicitarse el consentimiento.
11 12

NINO, Carlos: Fundamentos de Derecho Constitucional, Buenos Aires, Astrea , 1992, pag. 44.

Es privado, pero no ntimo, presentarse en el palco del Estado Centenario de Ftbol. Tal opcin se realiza de la forma que estime del caso el individuo. Slo existen las reservas del orden pblico y del derecho de los dems. Tambin es privado, por ejemplo, cul es el equipo de ftbol del cual se es simpatizante.
13

Tal libertad la ejercen, en principio, cmo cualquier habitante del pas.

el art. 54 de la Carta 14 que dice: La ley ha de reconocer a quien se hallar en una relacin de trabajo o servicio, como obrero o empleado, la independencia de su conciencia moral y cvica (...) De conformidad con lo expuesto se protege al trabajador, en general, incluidos los del sector pblico y privado, respecto de injerencias de los patronos en el ejercicio de su libertad, tanto poltica, religiosa, de opinin, etc. 15 Estas libertades encuentran su proteccin, especfica, en otras disposiciones. Por ejemplo las garantas respecto del sufragio, la libertad de cultos, etc.. Sin embargo, a los efectos laborales, la proteccin directa de la conciencia moral y cvica es de destacar. Ello refuerza, en su mbito de aplicacin, la libertad de expresin reconocida en el art. 29 de la Constitucin. Sin embargo el ejercicio de la libertad de que se trata, por los funcionarios pblicos, puede dar lugar a la aplicacin de las sanciones disciplinarias en los siguientes casos: 16 1) Violacin del deber de obediencia y de respeto a la autoridad del servicio, segn su competencia. 2) Utilizacin, sin previa autorizacin superior, de los documentos, informes, etc., del servicio pblico, salvo los casos en que las leyes y los reglamentos permiten el uso sin limitacin. 3) Dar a conocer informaciones que surjan de su ejercicio del cargo, sin respetar la competencia de las oficinas competentes para comunicarse con la prensa, salvo autorizacin expresa del jerarca correspondiente. 4) Publicacin de opiniones que causen lesin a los intereses fundamentales del servicio pblico. 5) Violacin del secreto administrativo establecido en forma legal. La condicin de funcionario pblico no limita el ejercicio de las libertades ciudadanas, salvo excepcin. 17 As, las prohibiciones establecidas para los miembros de las Fuerzas Armadas para participar, como tales, en la actividad poltica. Y, en general, se admite una particular limitacin a la libertad de expresin. Como seala la Sentencia del Tribunal

14 15

Es el derecho de libertad de conciencia moral y cvica.

BARBAGELA, Anbal: Derechos fundamentales, Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1973, pag. 85 y siguientes.
16

Con ello se reconoce una limitacin en sede administrativa. Esto es interna de la Administracin Pblica. La situacin ante los rganos jurisdiccionales puede ser diferente. En este caso puede proceder la anulacin de la sancin violatoria del derecho de expresin.
17

Se comparte.

Supremo de 3 de julio de 1982 (Repertorio Arazandi de Jurisprudencia 1982, 4278) los lmites no pueden ser otros que los que tengan relacin directa con las necesidades del servicio, de tal manera que, de no observarlos el funcionario, se resentira o perturbara de modo inevitable la concreta espera de la funcin pblica en la que se incardina el empleado pblico, con dao grave para los intereses generales. 18

C. Realidad jurdica en Uruguay Para que el lector, tanto uruguayo como de otros pases, tenga una idea, clara con un precedente relevante, de cmo se resuelve un tema similar en mi pas, observamos diversas sentencias publicadas, que no refieren a una censura judicial sino a la libertad de informar. As en La Justicia Uruguaya (LJU) los casos 12725, 14899 y 13944 establecen, con redaccin relativamente similar segn la casustica que: La garanta de libertad de expresin no es absoluta 19, desde que in fine el art. 29 de la Constitucin, precepta: quedando responsable el autor y, en su caso, el impresor o emisor, con arreglo a la ley, por los abusos que cometieren, por lo dems la integridad moral y el honor de las personas20, se encuentran tutelados por los arts. 7, 72 y 332 de nuestra Carta Magna. La exceptio veritatis invocada por los codemandados, no supone, autorizacin alguna para realizar actos prohibidos a las dems personas. ... El derecho a informar sin censura previa, reconoce limitaciones establecidas por razones de inters general (abuso del derecho de informar), de conformidad con lo prevenido por los arts. 29 in fine de la Constitucin, 30 de la ley 16099 (ley de prensa) y 1321 y 1324 del Cdigo Civil. 21 Lo expuesto fue confirmado en casacin por la Suprema Corte en virtud de que el dolo existi porque el Tribunal de Apelaciones entendi que la publicacin era

18

MORELL OCAA, Luis. Curso de Derecho Administrativo. Tomo I, pg 451, Editorial Arazandi Espaa, 1998.
19

El nico derecho subjetivo, perfecto, en Uruguay, es el derecho a la vida. Este derecho no puede limitarse, jams, porque est prohibida la pena de muerte, con ese trmino, art. 26 de la Carta.
20

Es el difcil equilibrio que se debe lograr; por un lado la libertad de expresar el pensamiento y de informar y, por el otro, el honor e intimidad de las personas. Ese equilibrio lo debe intentar establecer el legislador. El juez, en su esfera, de no estar expresamente tasada su discrecionalidad, debe valerse de la prudencia y aplicar el principio de razonabilidad.
21

Que refieren a la responsabilidad extracontractual patrimonial.

innecesaria, desproporcionada, entre otras sentencias de la Suprema Corte n 93/96. Actualmente se aplica, especialmente en sede penal, el concepto de real malicia.22 Veamos jurisprudencia argentina: La libertad de expresin no constituye slo un derecho de quien emite la opinin o la noticia, sino que ella es substractum esencial de la garanta de la ciudadana de mantenerse informada para poder ejercer con conciencia sus derechos polticos23. Se trata de un derecho innato de la persona humana24, reconocida en la Declaracin de los Derechos Humanos de la Organizacin de las Naciones Unidas en su artculo 19. El limitar o coartar la libertad de expresin a las personas y a los medios periodsticos supone una grave herida al sistema democrtico el que se sustenta en la voluntad de la ciudadana que ha de ser esencialmente libre de toda presin directa e indirecta. 25

2. DERECHO DE INFORMAR Y DE INFORMARSE

El derecho a la informacin es un fundamental derecho humano, en virtud de ser inherente al Estado de Derecho Material personalista, y permitir la formacin de la opinin pblica en democracia. De no existir garanta, jurisdiccional especial, estos derechos se

22

El art. 4 de la ley 18515 dice: Sustityese el Artculo 336 del Cdigo Penal por el siguiente: "ARTICULO 336. (Exencin de responsabilidad y prueba de la verdad).- Estar exento de responsabilidad el que: A) efectuare o difundiere cualquier clase de manifestacin sobre asuntos de inters pblico, referida tanto a funcionarios pblicos como a personas que, por su profesin u oficio, tengan una exposicin social de relevancia, o a toda persona que se haya involucrado voluntariamente en asuntos de inters pblico; (El autor citante destaca que la norma distingue la situacin de los asuntos pblicos de los privados). La norma contina diciendo : B) reprodujere cualquier clase de manifestacin sobre asuntos de inters pblico, cuando el autor de las mismas se encuentre identificado; C) efectuare o difundiere cualquier clase de manifestacin humorstica o artstica, siempre que refiera a alguna de las hiptesis precedentes. La exencin de responsabilidad no proceder cuando resulte probada la real malicia del autor de agraviar a las personas o vulnerar su vida privada. Los acusados de los delitos previstos en el Artculo 333 y an en el 334 (destaca el autor que las normas tipifican los delitos de difamacin e injurias, respectivamente) , cuando mediare imputacin, tendrn derecho a probar la verdad de los hechos y la verosimilitud de las calidades atribuidas a la persona, excepto que el caso se refiera a la vida privada de la persona o cuando no sea de inters pblico la divulgacin de los hechos. Si se probase la verdad o la verosimilitud, el autor de la imputacin se ver exento de pena, salvo que hubiese empleado real malicia". Entonces, Uruguay cierra su derecho, aplicando el principio de real malicia, con particularidades, segn la informacin sea de inters pblico o privado y, an, observando el caso concreto. Por supuesto que la casustica es extremadamente variada y pueden existir soluciones intermedias
23

El autor destaca la afirmacin. El derecho de informar, e informarse, contribuye a la formacin de la opinin pbica en un Estado de Derecho democrtico.
24

El giro derecho innato se comparte. En Uruguay, el derecho de que se trata, no se reconoce (decimos, reconocer, no establecer), directamente en la Constitucin. Surge del art. 72 del cuerpo que obra, en nota a pie, infra
25

Publicada en eldial.com.ar, Jueves, 12 de Febrero de 2009. Consulta noviembre de 2010.

protegen, directamente, por la accin de amparo. 26 El derecho, de que se trata, comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento.27 Veamos, nuevamente, la tensin entre del derecho de informar y la intimidad. Esa realidad no puede, jams, olvidarse. As en Argentina se seala: El derecho a la intimidad supone una zona de reserva de la persona que involucra la vida familiar y profesional, la de los familiares; los afectos y los sentimientos religiosos, los recuerdos y el pasado personal. La libertad de prensa que, como libertad poltica de imprenta, tiene tan temprana y concluyente proteccin constitucional y que constituye uno de los pilares sobre los que est construido el moderno constitucionalismo; debe ceder ante tal derecho, sobre todo cuando no se trata ya de la prensa de ideas sino que prevalece un inters comercial28 , dominado por los multimedios y puede encontrarse la persona acorralada y desprotegida en su intimidad ante la avalancha informativa. 29 Veamos jurisprudencia sobre el tema: La simple reproduccin de noticias proporcionadas para la difusin por las autoridades pblicas 30 , an cuando sean falsas, no excede el ejercicio regular del derecho de (X.X. S.A), pues la calidad de la fuente exonera a la prensa de indagar la veracidad de los hechos, y porque la previa averiguacin de la noticia en tales supuestos limitara ese derecho, estableciendo una verdadera restriccin a la libertad de informacin, circunstancias stas que se configuran en el sub-lite. Bien entendido, sin embargo, que ese derecho de informacin debe ejercitarse con prudencia y dentro de los lmites objetivos, y no aparecer motivado por finalidades injuriosas o calumniosas. En atencin a lo expuesto, procede destacar que las noticias publicadas fueron redactadas en casi idnticos trminos que las constancias de la fuente mencionada.
26 27

VIERA, Luis: La accin de amparo, Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1993, pag. 55

Todas las ideologas persiguen la aplicacin del presente derecho. En algunos supuestos, son los gobiernos, los que intentan manipular, o disminuir, su ejercicio. En todo caso, siempre, es uno de los derechos fundamentales de la oposicin. Se debe ser mantener el discurso, porque cuando la oposicin se vuelve gobierno, puede existir mutacin de ideas.
28

El citante destaca que por este motivo se agrega el texto. La prensa denominada sensacionalista, que slo busca el lucro, es de cuidado aunque, en un Estado de Derecho, su libertad es plena; salvo los lmites que hemos desarrollado, especialmente, el derecho de intimidad y el orden pblico, consagrados en la Constitucin o la ley.
29 30

BIDEGAIN. Carlos: Curso de Derecho Constitucional, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2001, Pg. 369.

El autor de este trabajo destaca que se trata de informacin pblica estatal. En este caso, segn la sentencia, existira una presuncin de verdad, relativa. El tema es relevante.

El suministro de una informacin que provino de una comunicacin obrante en una actuacin policial 31 , que fue proporcionada por fuentes que pueden considerarse confiables, sin que su contenido haya sido distorsionado por la prensa. () Justicia de la Nacin estableci (por ese motivo) (La Corte Suprema de

que el medio periodstico se exime de

responsabilidad cuando atribuye sinceramente la noticia a una fuente, dado que aqulla dejara de serle propia.32 () Se trata el caso de una alteracin de la vida privada causada por la divulgacin de informacin inexacta que present pblicamente el deceso de la joven CC. bajo un aspecto falso y caus as mortificacin en los sentimientos de sus padres 33 . En una causa de tales caractersticas, corresponde aplicar el mismo criterio seguido por esta Corte34 en demandas por publicaciones falsas que se fundan en el derecho a la honra. La prensa debe obrar con mayor cautela hacia las personas que menciona en sus publicaciones cuando ellas no son funcionarios ni figuras pblicas, puesto que su vida privada es mucho ms vulnerable y difcil de reparar ante la divulgacin de falsedades. (Del voto en disidencia de la Dra. Argibay)35 El autor comparte, en general, la sentencia. En todos los casos la prensa debe extremar sus cuidados. Sin embargo, si se trata de personas no pblicas, y de temas como el informado, la precaucin debe ser extrema. No existe, por tanto, un principio general absoluto. El criterio de la real malicia, es adaptable al caso concreto; esto es, debe interpretarse en beneficio del presunto perjudicado.

3. LOS ACTORES DEL PROCESO DE INFORMACION

Corresponde, en este estado, observar los principales actores del proceso de informacin. Ellos son las empresas que desarrollan esa tarea, los periodistas subordinados o independientes, el pblico y el Estado como garante del derecho de todos.

31 32 33

Por ende, de una informacin emanada de organismo pblico. Se comparte, en principio. Puede existir excepciones.

Obsrvese qu se informa. Esta afirmacin refuerza nuestra, prudencia, observada en la nota a pie que precede.
34 35

Se observa que la sentencia es del mximo rgano jurisdiccional argentino. Publicada en eldial.com.art, Martes, 6 de Julio de 2010. Consulta julio 2010.

El pblico, ciudadanos y habitantes del Estado, no ser analizado en un literal especial porque, sus derechos y obligaciones surgen del anlisis concreto de los dos actores sealados al comienzo. Tambin su rgimen jurdico se observa en el desarrollo de todo este trabajo. Es elemental que, el principal actor del proceso es, precisamente el destinatario de la informacin. Este, recibiendo la informacin, forma en su conjunto la opinin pbica. La opinin general, en este proceso dinmico, forma nueva informacin. As, la secuencia de creacin, desarrollo y suministro de informacin, es infinita, por alimentacin y retroalimentacin.

A. El periodismo, derechos y obligaciones

Periodista es toda persona que se dedica profesionalmente, en forma remunerada, o sin salario, al periodismo, en cualquiera de sus formas, esto es televisin, radio, prensa escrita, por intermedio de los medios digitales, etc. Su tarea consiste en investigar, temas de inters pblico, contrastndolos para, luego, publicarlos y darlos a conocer a un nmero general de personas. Veamos, ahora, los diversos deberes, y derechos, de los periodistas en Uruguay. Los periodistas tienen diversos deberes, a saber: 1. Un axioma fundamental es que su trabajo debe ser totalmente independiente. 36 Esto significa que no puede dejarse influenciar por su ideologa y la de los dems. La independencia, por tanto, es un deber y un derecho. 37 Tal afirmacin es importante porque, algunos, solamente, segn la ocasin, enfatizan el derecho o las obligaciones. 2. Los periodistas tienen la obligacin de informar sobre hechos de origen conocido, especialmente, dentro de su especialidad. Esto significa que no puede exigirse, en principio obviamente, que un periodista deportivo informe, en su columna, respecto a temas polticos que involucren, por ejemplo a futbolistas.

36

Por ello el periodista no puede tener vnculos, que alteren su autonoma, con intereses pblicos o privados. Asimismo, de existir una tendencia, debera hacerla pblica. Nos explicamos: todos sabemos que, respecto de los gobiernos, por ejemplo, existen medios oficialistas, opositores, etc. Ese hecho, sinceramente, debera aclararse plenamente. Tal vez sea utpico pero, nosotros, debemos buscar la perfeccin.
37

Elementalmente no pueden aceptar, bajo ningn concepto, gratificaciones por ofrecer un tipo de informacin concreta, cierta o falsa.

Ello no significa fragmentar la informacin. Simplemente, se intenta, que se respete la especializacin. 3. Debe obtener la informacin por medios legales y ticos. 4. El periodista debe respetar la verdad, y reconocer el derecho de los ciudadanos a conocer esa informacin, de tal forma. Por ello, adems, tienen, la obligacin de no eliminar, o tergiversar, informaciones que son esenciales, respecto del tema informado al pblico. La informacin no se puede fragmentar si refiere al tema especfico. 38 5. La informacin que expone al pblico debe ser veraz. 6. En todo caso debe rectificar las informaciones falsas o errneas. 7. El periodista debe respetar el derecho a la intimidad y el orden pblico. Debe dirigirse con extremo cuidado al tener, la ms mnima sospecha, de encontrarse frente a informaciones de datos sensibles.39 Recordamos que los datos sensibles son los que revelan elementos que puedan dar lugar a discriminaciones o persecuciones polticas y, por tal motivo, son absolutamente ntimos del titular.40 Los derechos de los trabajadores de la prensa son: 1. El periodista tiene, elementalmente, para desarrollar su cometido, el derecho a la libertad de expresin. 2. Su trabajo de informar es absolutamente libre y, por tanto, no puede encontrarse sujeto a presiones de tipo alguno. Para ello poseen el derecho a la libertad de investigacin y el acceso a la informacin, especialmente pblica. 3. Tiene derecho a someterse a la clusula de conciencia y al secreto profesional.41 El derecho al secreto profesional se puede establecer directamente en la

38 39

Es entonces que no pueden distorsionar la informacin que ofrecen de manera intencionada.

El art. 3, literal E) de la ley 18331, sobre habeas data dice, cuando intenta realizar definiciones, que son : (aquellos) datos personales que revelen origen racial y tnico, preferencias polticas, convicciones religiosas o morales, afiliacin sindical e informaciones referentes a la salud o a la vida sexual.
40

La legislacin generalmente no define el dato sensible. Solo da ejemplos. As sucede con nuestra ley recientemente citada en la nota que precede, Los datos sensibles son aquellos que coinciden con los que el sujeto resguarda segn su derecho de intimidad. En general son los que pueden causar discriminaciones sociales (incluidas las econmicas) , polticas, etc.
41

En Espaa el tema se discute. Obsrvese, especialmente el literal d, del nmero 1, del art. 20 de la Constitucin que reza: 1. Se reconocen y protegen los derechos: a) A expresar y difundir libremente los pensamientos, ideas y opiniones mediante la palabra, el escrito o cualquier otro medio de reproduccin. b) A la produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica. c) A la libertad de ctedra. d) A comunicar o recibir libremente informacin veraz por cualquier medio de difusin. La ley regular el derecho a la clusula de conciencia y al secreto profesional en el ejercicio de estas libertades.

Verfassung,42

o entenderse implcito, como en Uruguay que surge,

meridianamente, del art. 72 del Mximo Cdigo.43 4. Adems, los periodistas tienen derecho a un salario digno, condiciones de trabajo adecuadas, y el derecho a acceder a los recursos y medios necesarios para ejercer su profesin. As resulta trascendente la regulacin realizada respecto al acceso a la informacin pblica, se destaca nuevamente. 5. Su actuacin, en definitiva en Uruguay, se rige, especialmente, por el art. 4 de la ley 18515, cuyo texto obra en nota a pie supra. 44 Veamos jurisprudencia, uruguaya, sobre el tema: () El periodista XX reclam a la ministra del Interior, TT, acceder a los archivos y ficheros del Partido Comunista del Uruguay (PCU) que se encuentran en la Direccin Nacional de Informacin e Inteligencia (DNII) 45 , como ya lo hizo un equipo de investigadores contratados por el gobierno para el libro Investigacin Histrica sobre Detenidos Desaparecidos que la Presidencia de la Repblica edit a mediados del ao pasado. En una nota que le remiti a la ministra el viernes 1 el periodista seala la actitud discriminatoria de esa Secretara de Estado y advierte que de no accederse a su pedido recurrir a otros mecanismos en el mbito nacional e internacional. El Sr. XX prepara actualmente un libro histrico sobre la actividad del PCU por lo que necesita acceder a estos archivos para cotejar datos manejados y publicados durante el gobierno de facto, varios de los cuales son falsos o fueron alterados en ese perodo. Si no logro mi objetivo, recurrir a la Justicia y a la OEA, dijo () La ministra le remiti el informe al Departamento Jurdico de la Asesora Letrada. El 16 de mayo, el abogado MM estableci que antes de brindarle la informacin al Sr. XX le debera solicitar la opinin a la DNII. Cuatro meses ms tarde, el 5 de setiembre, MM realiz un dictamen en el que expresa que el dueo de la informacin es esta Secretara de Estado y por supuesto que no se pueden

El art. 43 de la Constitucin argentina dice Toda persona podr interponer esta accin (amparo para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica (subrayado nuestro).
42 43

El Artculo 72 de la Constitucin de Uruguay seala: La enumeracin de derechos, deberes y garantas hecha por la Constitucin, no excluye los otros que son inherentes a la personalidad humana o se derivan de la forma republicana de gobierno. La disposicin establece el ius naturalismo y, entre otros, el secreto profesional se deriva de la libertad de de trabajar, conciencia, etc.
44

Lo expuesto no olvida toda la regulacin de la ley de que se trata. Aqu, se subraya, simplemente, la disposicin de suma trascendencia.
45

Informacin, por tanto, pblica. En el momento de este caso no se encontraba vigente, la reciente ley sobre acceso a la informacin pblica N 18381, de 2009.

dar nombre de quienes estn ingresados en dichos ficheros a terceros y que la filiacin poltica partidaria de una persona es de carcter privado y no puede ser revelada a terceros46. La afiliacin a un partido poltico se observa, siempre, como informacin

sensible. Sin embargo la discriminacin pudo existir. La informacin podra haberse dado previa disociacin. Sera una informacin, parcial, pero podra cumplir su cometido. Ahora corresponde observar jurisprudencia argentina que refiere al inters pblico y el derecho de intimidad.47 Los hechos recogieron dichos y actos de una cmara oculta dnde, se produjo, cierta trama teatral, para hacer que los hechos se divulgaran, y/o confesaran. "Es evidente que estamos en presencia de un supuesto dnde el inters pblico justifica la invasin de la esfera de intimidad del actor. 48 Las conversaciones filmadas en las que participaron el actor y quienes reconoce como sus "socios", en presencia de un tercero, como es el "infiltrado" de la productora televisiva, 49 a quien le hicieron infidencias en forma desprejuiciada, resaltando sus vnculos (ciertos o falsos) con el poder poltico de turno, como su condicin de socio de A. K. delincuente, traficante de armas internacional, con condena penal en el exterior , adems amigo de Y. personaje enigmtico argentino a quien se le achacaban muchas maniobras espurias , como su inters en perpetrar actos ilegales que le produjeran un rdito econmico considerable medido en millones de dlares, hacen que las pretendidas ofensas de las que dijo ser vctima, resulten ridculas y hasta grotescas." "... el artculo 1071 bis del Cdigo Civil sostiene que para que la perturbacin a la intimidad sea sancionada debe ser ejercida "arbitrariamente", lo que no se constata en el caso en anlisis ya que, reitero, la trascendencia del tema denunciado justificaba tal intromisin, ms all, insisto de que las informaciones hayan o no sido veraces.50 "... la gran pesquisa montada por la productora televisiva, con muchas horas y das de filmacin, con participacin de todo un grupo abocado a ese fin, ms el aporte de testimonios, y la documentacin avalatoria de ellos aportada a la causa, no puede rotulrsela de

46 47

Semanario Bsqueda, Montevideo, Uruguay. Fecha de publicacin del 07/02/2008.

Se recuerda el anlisis realizado precedentemente, sobre el art. 4 de la ley 18515. Es claro que una cosa es la informacin de inters pblico, y otra, la que no tiene tal trascendencia.
48 49

Este es el tema que siempre se discute.

Es aqu dnde debe observarse si la prensa acta en servicio al pblico, obteniendo su justo sustento econmico, o, realiza su trabajo exclusivamente para su peculio o prestigio social, poltico, etc.
50

La constitucionalidad del artculo del Cdigo Civil se controvierte y no es aceptada unnimente. En el supuesto de informaciones no veraces, o expuestas con real malicia, la situacin es clara.

apresurada, negligente o desentendida de sus consecuencias jurdicas, sino por el contrario, como una investigacin seria que enaltece la profesin de los periodistas con "maysculas".51 "... la utilizacin de la cmara oculta, fue un modo, que si bien en principio resulta atentatorio contra la intimidad y el derecho a la privacidad, 52 lo cierto es que permiti poner al desnudo graves hechos de inters pblico. "... el objeto de la investigacin eran las irregularidades en torno a desechos txicos, especialmente de PCB, y la circunstancia que durante la entrevista el actor o los otros entrevistados hayan hecho alarde de conexiones con el poder o hasta la colaboracin en la comisin de hechos ilcitos, en nada puede perjudicar a la parte demandada." "Debe tenerse en cuenta que no se trata de "permitir violar su intimidad" por ser un "fanfarrn" sino que la intromisin en la intimidad estuvo justificada por el hecho de investigarse un asunto de inters pblico, y que de antemano se saba, por documentos, testimonios, y diarios acompaados con la demanda de fecha anterior a la emisin del programa, que ellos podran estar vinculados con actos ilegales de consecuencias graves para la salud de la poblacin, al no respetar las normativas sobre residuos peligrosos." "De lo expuesto, se colige que se ha intentado verificar la verdad de los hechos de un tema de inters pblico de manera diligente y razonable, no resultando del accionar de los demandados negligencia, y menos malicia, que derive en su responsabilidad consecuente, ya sea que ubiquemos el thema decidendum dentro de la esfera de la responsabilidad subjetiva (conf. art. 1109 C.Civil) o la objetiva (conf. art. 1113 C.Civil); por cuanto en el primer supuesto no advierto culpa de los accionados, y en el segundo caso, entiendo probada la culpa de la vctima, como eximente que fractura el nexo causal, liberndolos de responsabilidad emergente de los hechos aqu debatidos. 53 Veamos otra sentencia argentina En efecto, contrariamente a lo afirmado, la tesis asumida por este Tribunal Superior - a travs de su Sala Penal - respecto de los sujetos pasivos de la doctrina de la real malicia54 en la causa "Querella de J.V.B. c/ M.S..." (Sent, n 53 del 23/06/02) resulta idntica a la que antes fuera plasmada in re: "Querella de M. C. ..." (Sent. n 108 del 09/09/99) y que fuera citada en el fallo en crisis. En ambos

51 52 53

La expresin, periodistas con maysculas parece grandilocuente y totalmente excesiva. Se destaca por el autor de este trabajo que se distingue intimidad de privacidad.

Autos : ""A., A. M. c/ Artear S.A. y otros s/ daos y perjuicios" CNCIV 03/11/2009. La sentencia se encuentra publicada en eldial.com.ar, consulta realizada en junio 2010.
54

Parmetro general para observar la responsabilidad de los periodistas, en Uruguay y Argentina, reiteramos.

precedentes se sostuvo -con similar tenor- que la evolucin de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin a partir de la causa "Triacca, Alberto Jorge c/ Diario La Razn y otros" (Fallos 316:2417, voto de la mayora, consid. n 12), haba ensanchado el elenco de sujetos pasivos, alcanzando a las figuras pblicas "...y an a los particulares (...), con la exigencia comn a todos acerca de que hubiesen intervenido en cuestiones de inters institucional, objeto de la informacin o crnica. Como puede advertirse, la preponderancia del referido inters institucional aparece como sustentadora de la doctrina, al punto que tambin es aplicable (...) an al particular (en igual sentido). Decidida y firme, por ausencia de embate idneo, la aplicabilidad al sub lite de la doctrina de la real malicia, adquiere vital importancia el anlisis de las cuestiones vinculadas a la fuente de la informacin y al modo potencial empleado. 2. Efectivamente, conforme la doctrina citada la primera cuestin a dilucidar es si la noticia transmitida es falsa o verdadera. Si es verdadera, la regla es que el medio de comunicacin no responde, salvo que el lenguaje utilizado haya sido sensacionalista, injuriante o denigrante. Si, como en el caso, es falsa el medio periodstico se libera acreditando los tradicionales requisitos fijados en (el fallo) "Campillay...." y mantenidos en los precedentes posteriores, a saber: mencin de la fuente, uso del tiempo potencial y/o reserva de identidad. 55 La observancia, alternativa, de estas condiciones (es decir, reproduccin por el medio informador de la noticia emitida por una fuente identificada, la reserva de identidad del sindicado como responsable o la utilizacin de un tiempo de verbo potencial) en la doctrina de la CSJN -por regla- no comprometen la responsabilidad del medio informador, actuando como causas jurdicas de justificacin del dao causado que excluyen la ilicitud (...). 3. Como bien lo indica la Cmara en la nota base de la accin (...) explcitamente se indica que la informacin es "segn lo revelaron fuentes policiales". 56 Por lo dems, la utilizacin efectiva de esa fuente fue corroborada por C. cuya declaracin testimonial no fue impugnada por el actor interesado. De tal guisa, pretender ahora que no hubo mencin de la fuente de la informacin, o que tal fuente no fue probada en la causa resulta inaceptable. Por lo dems, lo aducido en orden a la inexistencia de un presunto "comunicado" resulta inaudible. La demandada ha probado que en la nota periodstica cit expresamente la fuente y

55 56

La sentencia analiza con precisin la teora y prctica de la real malicia. La fuente de informacin es pblica.

corrobor la misma mediante una deposicin que no fue tempestivamente controvertida por el adversario.()57

B. Rgimen jurdico del gobierno respecto del periodismo

El gobierno, compuesto por funcionarios elegidos, temporalmente, para ejercer las principales funciones jurdicas estatales, tiene una serie de obligaciones respecto del ejercicio de la libertad de informar e informarse. Debe promover tal derecho sin discriminacin. De efectuar publicidad debe distribuirla, entre los diversos medios, sin distinciones. No puede ejercer actos de presin sobre los periodistas y las empresas que desarrollan tal funcin. Debe tolerar las crticas conforme a la Constitucin y la ley.

La concesin de publicidad estatal es un elemento determinante en el ejercicio de la libertad de prensa. En Uruguay y, tambin, en Argentina, se han informado intentos de retacear la publicidad oficial en los medios opositores. Existe jurisprudencia, firme, sobre el tema. La misma oscila segn la casustica.

C. Conflictos entre la libertad de informar y el ser individual

Como se ha observado en todo este desarrollo, el tema a dilucidar, especialmente, por el Estado comunidad,58 es determinar en lo posible, el lmite entre los derechos de intimad, democracia, honor, informacin, informarse, trabajar, expresar libremente el pensamiento, etc. El tema de respeto al honor, e intimidad, ha sido objeto de una gran evolucin conceptual y estrategia. Ello teniendo presente que, con la revolucin informtica, los derechos de que se tratan
57

Autos: "S.S. c/ L.V.I. S.A. - ordinario (dyp) - otras formas de resp. extrac. - recurso de casacin" - TSJ DE CRDOBA - 23/04/2009. La sentencia se encuentra publicada en eldial.com.ar, consulta realizada en mayo 2011.
58

Tambin, obviamente, por el Estado en sentido estructural o, como se dice por estas tierras, el Estado Aparato, o conjunto de sistemas orgnicos.

han cobrado especial relevancia y deben protegerse de acuerdo a la evolucin tecnolgica. Definimos la intimidad como la zona espiritual e ntima, reservada, de una persona. Es un derecho del individuo frente a todos, imponible al Estado y a todos los dems actores sociales. La intimidad, en mi pas, se encuentra protegida, especialmente en su zona especfica, por el art. 28 de la Verfassung. Este seala: Los papeles de los particulares y su correspondencia epistolar, telegrfica o de cualquier otra especie, son inviolables, y nunca podr hacerse su registro, examen o interceptacin sino conforme a las leyes que se establecieren por razones de inters general. En ese sentido los argentinos entienden, en concepto trasladable a Uruguay, que la correspondencia epistolar y papeles privados son conceptos amplios y comprenden todo tipo de comunicacin y de soporte de signos (papeles, discos, DVD, etc.) que no estn destinados al conocimiento de todos o de grupos numerosos o indeterminados de personas. Se hace la salvedad, obvia, de los supuestos del Poder Judicial, con las formalidades del caso, y cuando se investigan, esencialmente delitos. En Argentina, se dice, respecto a la intimidad e imagen, que lo que se protege es el honor y la expresin de ideas. Algunos autores entienden que, en su continua tensin, tiene menor proteccin el cine, la televisin y la radio por su forma de llegar al pblico. La letra impresa permite una lectura reflexiva, circunstancia que no sucede con los medios que utilizan, especialmente, las imgenes. Sin embargo, se sostiene, en posicin que se comparte para ese pas, que cualquier forma de censura, presenta fuertes indicios de inconstitucionalidad. Por otra parte, en tema similar en tanto refiere, directamente, al derecho de y a la imagen,59 la ley 11723, de la Repblica Argentina dice: El retrato fotogrfico de una persona no puede ser puesto en el comercio sin el consentimiento expreso de la persona misma, y muerta sta enumera una serie de parientes, extensos. Si faltan la publicacin es libre. La persona que haya dado su consentimiento puede revocarlo resarciendo daos y perjuicios. Es libre la publicacin del retrato cuando se relacione con fines cientficos, didcticos y en general culturales, o con hechos o acontecimientos de inters pblico o que se hubieran desarrollado en pblico. Otro supuesto, que pone en evidencia la tensin entre libertad de informar e intimidad se produce, sobre la difusin de determinados hechos en las campaas electorales. El tema simplemente se recuerda, fcilmente, pensando en la difusin de conductas o comportamientos de

59 Ambos

forman parte, indisoluble, del derecho a la intimidad.

candidatos en los Estados Unidos de Norteamrica, circunstancia que, por el momento no ha invadido o contaminado las elecciones de mi pas. Veamos jurisprudencia, argentina, 60 sobre el tema: El magistrado de grado considera que el parecido fsico del actor con el joven que aparece en el retrato dndose un beso con el Sr. T., resulta innegable, y asimismo reputa que el texto que se aade a la imagen alude inequvocamente al Sr. O., al llevar el ttulo de Enamorarte, idntico al de la cancin por ste compuesta, que operaba como cortina musical de la telenovela que se emita con el mismo nombre, que tambin protagonizaba el accionante. Tomando como base el testimonio de la camarera XX, que se autodenomina presidenta del club de fans del actor, quien puso de manifiesto la existencia de un rumor previo acerca de una presunta homosexualidad del mismo, el magistrado colige que ello fue aprovechado por la accionada para jugar con el parecido fsico entre el joven de la foto y aqul, duda que fue difundida en un programa televisivo de chimentos61, donde se especul con el tema, en virtud de lo cual descarta la aplicacin de la doctrina de la real malicia invocada en su auxilio por la editora y concluye que obr con dolo, no pudiendo justificarse la intrusin en la intimidad y el honor del actor, dado que o hubo conocimiento de la falsedad de la insinuacin en el sentido que O. era la persona retratada, o se la formul con notoria despreocupacin por desentraar la verdad, dado que existan otras fotografas tomadas evidentemente en el mismo evento que permitan apreciar la verdadera identidad del participante de la escena. De modo general coincido con las apreciaciones del magistrado de grado en el sentido que considera que a travs de la publicacin cuestionada se han lesionado derechos del actor. Qued avalado que hubo secuencias fotogrficas obtenidas por un profesional free-lance y adquiridas por la editorial, de las cuales se obtuvieron tres, debiendo la demandada asumir la responsabilidad en la eleccin para publicar la nica de ellas en donde las semejanzas de rasgos, 62 al tratarse de tomas de perfil, podra llegar a inducir que se trataba del cantante. Pero no bast ello.

60

En Uruguay no conocemos caso similar al que sigue. De existir, o haber existido, sera, en mi pas, absolutamente, excepcional. Los medios de prensa uruguaya son, y desarrollan su actividad, dentro de la legalidad y la tica, sin lugar a dudas. Indudablemente, este caso argentino, debe ser excepcional, en la vecina orilla, por la forma en que actan los medios de comunicacin de ese pas.
61 62

Estos programas existen, en gran medida, en Argentina. En Uruguay tambin existen algunos.

Subraya el citante que, la publicacin, por parecido con otro sujeto es, realmente, temeraria. All puede observarse la responsabilidad civil y, tambin, la penal.

Obvio resulta que la noticia era sembrar la intriga, generar la duda, inducir a confusin 63 , a tenor de la relacin que se advierte entre la imagen y la informacin que se proporciona o se deja entrever. La afectacin que expresa sufriera el accionante a su vida privada y de relacin, resultara como ya se anticipara, no de modo directo, sino a travs de la sugerencia que se insina respecto de su verdad personal, distinta a su verdadera identidad. Y aqu no puedo menos que coincidir con Matilde Zavala de Gonzlez en su obra Resarcimiento de Daos, Tomo 2C, Edit. Hammurabi, cuando a fs.244 desarrolla el tema del derecho a la verdad sobre la propia identidad personal. All se repasa la condicin del ser humano y su aspiracin a que su verdad personal se proyecte socialmente, vale decir a travs de los vnculos que se establecen con los dems a travs de distintos medios y formas. Ello implica, dice acertadamente la actora, una exigencia de respeto de la propia singularidad: que los otros no tergiversen el modo en que uno mismo es. No pueden vlidamente deformarse o tergiversarse realidades ajenas, tampoco rehacerlas al gusto de quien las transmite, mostrndolas distintas a lo que son, cualquiera sea el mvil de la falsificacin, vbgr. capricho, conveniencia, maldad, intereses diversos. 64 Debieron extremarse los cuidados para evitar ulterioridades daosas, que no las habra habido si ninguna referencia se efectuaba o ms an, si frente al parecido fsico se dejaba claramente asentado que no se trataba de la persona del actor, como ciertamente lo saba la editora, 65 que posea los elementos corroborantes consistentes en las dos restantes tomas. 66 Resulta claro que, se destaca nuevamente, en Uruguay, situaciones como la sealada en la sentencia que se transcribi recientemente, no existen.

63

Estas motivaciones son las punibles. se expresa, inequvocamente, algunos de los deberes de los periodistas.

64 Aqu 65

El conocimiento de la falsedad de la informacin viola, indudablemente, los deberes del periodismo en Uruguay.
66

Publicada en eldial.com.ar, Lunes, 31 de Mayo de 2010. Consulta junio de 2010.

4. ANALISIS DE LA LEY 16099 Y CONCORDANTES

La ley 16099, modificada parcialmente por su similar N 18515, establece el marco regulatorio, general, respecto a la expresin, opinin y difusin, del pensamiento, consagradas por la Constitucin de la Repblica.

A. Caracteres generales

Segn el cuerpo es enteramente libre en toda materia, la expresin y la comunicacin del pensamiento y la difusin de informaciones mediante la palabra, el escrito o la imagen, por cualquier medio de comunicacin, dentro de los lmites consagrados por la Constitucin de la Repblica y la ley. 67 Esa libertad comprende la de fundar medios de comunicacin. Los titulares de los medios de comunicacin pueden ejercer la facultad sin necesidad de previa autorizacin, censura, garanta o depsito pecuniario. Sin perjuicio de ello todo impresor, o editor, de cualesquiera publicaciones impresas o titular de agencias de noticias en cuanto le pudiere corresponder, se encuentran obligados a, previamente a toda publicacin o difusin, efectuar ante el Ministerio de Educacin y Cultura una declaracin jurada escrita . Esta debe contener: Para los impresores o editores de diarios, semanarios, revistas, murales u otras publicaciones peridicas: A) Nombre del diario, semanario, revista mural o publicacin peridica; B) Nombre completo del redactor responsable, documento de identidad y domicilio; C) Nombre, apellido y domicilio del propietario, o denominacin social y domicilio de la persona jurdica propietaria; D) Nombre y domicilio de la imprenta donde se imprimir el medio periodstico.E 564 Para los impresores o editores de las dems publicaciones impresas:

A) Nombre completo del director o gerente responsable; B) Nombre y ubicacin de la imprenta; C) Nombre, apellido y domicilio del propietario o denominacin social y domicilio de la persona jurdica propietaria.46.
67

En ese sentido, obviamente, todos los habitantes de la Repblica son titulares de las libertades reguladas en la ley de que se trata. Reiteramos que referimos a habitantes, no a ciudadanos.

El tema del redactor, gerente responsable de la publicacin, se regula especficamente


68.

Para poder ser redactor, o gerente responsable de un medio de comunicacin, se necesita: 1 Tener no menos de veintin aos de edad 69 y no hallarse en ninguno de los casos que

determinan la suspensin del ejercicio de la ciudadana de acuerdo con el Captulo IV de la Seccin III de la Constitucin de la Repblica. 2 Integrar efectiva y realmente la redaccin del rgano de prensa y ejercer autoridad de decisin, o si corresponde, su rechazo. 70.E 5646. 3 No gozar de fueros o inmunidades, otorgadas por el medio de que que se trate. En esse sentido fueros parlamentarios, inmunidad diplomtica, etc.

B. Periodistas

Respecto de los periodistas, la legislacin, es parca. Slo se establece que los mismos tienen el derecho a ampararse, en el secreto profesional, respecto a las fuentes de informacin de las noticias que difundan en los medios de comunicacin. La regulacin, por tanto, se encuentra, en las normas generales del trabajo de la actividad privada, cuya fuente emana de la Constitucin y de las leyes. El tema fue analizado supra y en todo este trabajo; as el art. 4 de la ley 18515.

C. Derecho de respuesta

No existe norma alguna, en la Constitucin Nacional vigente, que establezca el derecho de rplica o respuesta. Sin embargo surge de una interpretacin lgico sistemtica teleolgica de los arts. 7 y 72 de la Constitucin uruguaya. 71 Adems, se destaca, resulta aplicable el pacto de San Jos de Costa Rica. En ese sentido el artculo 14, inciso 1, del mencionado pacto expresa: "Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin

68 69

Toda publicacin debe indicar, precisamente, su nombre, domicilio y medio de comunicacin.

En Uruguay la mayora poltica, civil y penal se adquiere a las 18 aos. La exigencia de 21 aos de edad determina una, presunta, mayor madurez.
70 71

Se evitan los testaferros. Las disposiciones obran, en nota a pie, supra.

legalmente reglamentados, y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley". El derecho de rplica consiste en poder contestar e impugnar, por el mismo medio, una opinin o noticia que perjudica o agravia, en forma injusta, errnea o irrazonable, la reputacin, o alguno de los aspectos esenciales de la personalidad o alguna de las creencias fundamentales del agraviado, efectuadas por medio de la prensa. Este derecho no se reduce a los delitos contra el honor, ya que no se debe confundir con los procesos por difamacin o injurias, ya que el honor y la intimidad estn protegidos por los Cdigos Penal y Civil, sin necesidad de movilizar el derecho de rplica. La ley que regula el tema es, como venimos observando, la N 16.099 y consagra el derecho de respuesta, detalladamente, dejando escaso margen a la discrecionalidad judicial. 72 Ingresando al anlisis de la norma debemos decir que toda persona fsica o jurdica de derecho pblico, o privado, puede ejercer, ante el Juzgado competente, el derecho de responder a una publicacin, lato sensu, que la haya afectado por informaciones inexactas o agraviantes. Ello es sin perjuicio de las penas y responsabilidad civil a que pueda dar lugar la publicacin, noticia o informacin que provoca la respuesta..Debe destacarse que el ejercicio del derecho de respuesta no excluye las acciones penales, y civiles, emergentes de los delitos de comunicacin. 564 Son competentes para entender en materia de ejercicio del derecho de respuesta los Juzgados Letrados de Primera Instancia en lo Penal de la capital y los de Primera Instancia del resto del pas.646. La solicitud de respuesta se debe formular por escrito, acompandose el texto de la respuesta firmada por el, o los comparecientes, y un ejemplar de la publicacin o grabacin de la emisin que la haya provocado, o en su defecto indicacin de quien pudiere proporcionarla
73

72

FLORES DAPKEVICIUS, Rubn: Amparo, Habeas Corpus y Habeas data, 3ra edicin actualizada y ampliada, Buenos Aires, Euros editores, 2010, pag. 193
73

En caso de fallecimiento, enfermedad o no presencia en el lugar de la persona nombrada o aludida, el derecho de respuesta podr ser ejercido por su cnyuge, padres, hijos o hermanos, los cuales se reputarn titulares de ese derecho, pudiendo ejercerlo por s o por sus representantes legales o convencionales en los dems casos, por s o por tercero mediante simple carta.

Presentada la solicitud, 74 el Juzgado, dentro de las veinticuatro horas debe citar al solicitante y al responsable del medio de comunicacin respectivo, a una audiencia 75 que se celebrar dentro de las cuarenta y ocho horas y que presidir el Juez. Si a la audiencia no concurre el responsable el Juez, sin ms trmite, dispondr la publicacin o emisin de la respuesta, la que no tendr mayor extensin que el doble de la impugnada y no deber contener trminos que directa o indirectamente puedan importar ofensas. En el supuesto de que no se presente el solicitante, se le tendr por desistido, no pudiendo ejercitar en otro proceso su derecho de respuesta.76 Si concurren ambas partes el juez las oir y dictar sentencia definitiva otorgando o denegando el derecho de respuesta. La sentencia se dictar en la misma audiencia o, en caso justificado, dentro del plazo mximo, perentorio e improrrogable de tres das hbiles en nueva audiencia, so pena de nulidad absoluta. La sentencia es apelable en la audiencia en que se dict y se sustanciar con un traslado en la misma; las dems providencias no admitirn recurso alguno. De existir, publicacin o emisin voluntaria de la respuesta, corresponde la clausura de la causa si el responsable del medio de comunicacin acreditare haber publicado o emitido la respuesta reclamada, con similar destaque al de la informacin que la provoc. Por otra parte, el Juez podr dar por cumplido el derecho de respuesta, si el medio acredita haber publicado o emitido la respuesta en un lugar u horario y espacio razonables, con anterioridad al inicio del proceso.77 La respuesta debe insertarse en el peridico, o emitirse, por el medio de comunicacin correspondiente, dentro de las cuarenta y ocho horas posteriores al pronunciamiento judicial.
78

En el supuesto de otros medios de comunicacin, se debe emitir en el mismo horario y

74

Segn el art. 14 de la ley la caducidad de las acciones se produce a los noventa das desde la publicacin o emisin de que se trate.
75 76 77

La audiencia es pblica. Salvo causa de fuerza mayor justificada, aplicable, tambin, al demandado.

Si el responsable del medio se comprometiere a publicarla o emitirla, se suspender el dictado de sentencia por un plazo que, a criterio del Juez, sea razonable para dar cumplimiento a la publicacin. Si en dicho trmino no se acreditare la publicacin o emisin de la respuesta, el Juez dictar sentencia de inmediato.
78

En los supuestos en que la respuesta no sea posible por el mismo medio, la sentencia debe determinar otro a costa del responsable.

programa, as como con igual destaque empleado en la emisin que la hubiere provocado, sin intercalacin alguna. 79 Existen determinadas excepciones al derecho de rplica. As no dar lugar al ejercicio del derecho de respuesta, en principio, la mera reproduccin de los discursos pronunciados en el Parlamento o por autoridades pblicas, como tampoco los documentos oficialmente mandados publicar o difundir. 80 No existe derecho de respuesta respecto de los artculos o programas de crtica literaria, histrica, artstica o cientfica salvo los casos en que, a juicio del Juez competente, se hubieren utilizado, como medio ostensible o encubierto, para injuriar o difamar a una persona fsica o jurdica de derecho pblico o privado.

D. Normas penales y procedimentales en la ley de prensa

Luego de analizados los elementos determinantes, la ley 16099 establece los delitos de difamacin e injurias, y otras modalidades penales. Estas poseen un procedimiento penal, especial, que exceden al tema de este trabajo. En todo caso se observan conceptos ya analizados; entre otros, la real malicia, la razonabilidad, veracidad, conocimiento del error, buena fe en la publicacin, etc.

5. CONCLUSIONES

1.

Nadie debe ser incomodado por sus opiniones, inclusive religiosas, a

condicin de que su manifestacin no perturbe el orden pblico establecido por la ley; Artculo 10, de la declaracin francesa de 1789, sobre los derechos del hombre y del ciudadano. 2. En Uruguay es enteramente libre en toda materia, la expresin del pensamiento y la difusin de informaciones mediante la palabra, el escrito o la imagen, por

79

La violacin de cualesquiera de los requisitos, formales y materiales del derecho de rplica, determina la nulidad de la publicacin o emisin ejecutada por va de respuesta, dando lugar a que se efecte de nuevo, correctamente, si as lo solicitare la parte interesada al Juez competente, quien resuelve sin ms trmite.
80

No obstante, si el texto reproducido contuviere expresiones agraviantes, o que provocaren perjuicios de cualquier ndole, la persona afectada puede reclamar del medio de comunicacin la publicacin o difusin de una respuesta. Si el medio se negara a hacerlo, el interesado podr iniciar el procedimiento judicial de que se trata.

cualquier medio de comunicacin, dentro de los lmites consagrados por la Constitucin de la Repblica y la ley, art. 29 de la Constitucin de la Repblica. 3. En mi pas, el ejercicio de la libertad de expresar el pensamiento se regula, ms all de la propia Constitucin, en la ley 16099, complementarias y modificativas. 4. Los funcionarios pblicos, tienen el derecho a la libre expresin de su pensamiento, sin necesidad de previa censura, de acuerdo con el artculo 29 de la Carta uruguaya. Sin perjuicio de ello debe observarse la posible reserva, establecida a texto expreso, segn la jerarqua formal de las fuentes. 5. No existe, en Uruguay, norma constitucional que autorice la censura previa, administrativa o judicial. 6. El derecho a la informacin es un fundamental derecho humano, en virtud de ser inherente al Estado de Derecho Material personalista, y permitir la formacin de la opinin pblica en democracia. 7. La opinin general, en este proceso dinmico, forma nueva informacin. As, la secuencia de creacin, desarrollo y suministro de informacin, es infinita, por alimentacin y retroalimentacin. 8. Periodista es toda persona que se dedica profesionalmente, en forma remunerada o sin salario, al periodismo, en cualquiera de sus formas, esto es televisin, radio, prensa escrita, por intermedio de los medios digitales, etc. Su tarea consiste en investigar, temas de inters pblico, contrastndolos para, luego, publicarlos y darlos a conocer a un nmero general de personas. 9. Existen diversos deberes, derechos y garantas de las personas y empresas que desarrollan la tarea de informar. 10. Los titulares de los medios de comunicacin pueden crear empresas a esos efectos, sin necesidad de previa autorizacin, censura, garanta o depsito pecuniario... 11. Los medios de prensa uruguaya son, y desarrollan su actividad, dentro de la legalidad y la tica, sin lugar a dudas. 12. No existe norma alguna, en la Constitucin Nacional vigente, que establezca el derecho de rplica o respuesta. Sin embargo surge de una interpretacin lgico sistemtica teleolgica de los arts. 7, 72 y 332 de la Constitucin uruguaya. 13. El derecho de respuesta consiste en poder impugnar, por el mismo medio, una opinin o noticia que perjudica o agravia, en forma injusta, errnea o irrazonable,

la reputacin, o alguno de los aspectos esenciales de la personalidad o alguna de las creencias fundamentales del agraviado, efectuadas por medio de la prensa. 14. El ejercicio del derecho de respuesta no excluye las acciones penales y civiles emergentes de los delitos de comunicacin. 15. El gobierno del Estado, y todos los poderes, deben promover el derecho de y a la informacin, sin discriminaciones. 16. Asimismo, no puede ejercerse actos de presin sobre los periodistas, y las empresas que desarrollan tal funcin. 17. La publicidad que efecta el Estado es determinante en el ejercicio de la libertad de prensa. 18. La publicidad estatal, entonces, debe efectuarse, equitativamente, sin privilegiar al obsecuente y oficialista, ya que actuar de otra forma, intenta que la prensa libre informe, por circunstancias econmicas, a favor del gobierno. 19. Informacin privilegiada es aquella que poseen, solamente, determinados sujetos. Estos pueden ser gobernantes, empresarios, etc. Ese tipo de informacin determina conductas econmicas, especialmente. 81 20. Por lo expuesto en la conclusin precedente, si una medida econmica, militar, etc., debe permanecer secreta (si existe ley que autorice tal discrecin), por un tiempo en beneficio del Estado comunidad, ese secreto debe ser mantenido en todos los mbitos y sancionarse, severamente, a quin es indiscreto y al que utiliza la informacin en su provecho personal, o de terceros. 21. La libertad de prensa, fundada, entre otros derechos y circunstancias, en el acceso a la informacin, elimina la existencia de la informacin privilegiada. 22. Esperamos que este estudio haya sido til, prctico y realista porque dado que mi intencin ha sido la de escribir algo til para quien lo lea, me ha parecido ms conveniente ir directamente a la verdadera realidad de la cosa.82-83

81

As, conocer que la moneda nacional se desvalorizara por decreto, el prximo lunes, puede llevar a los que conocen esa eventualidad, cambien tal divisa por el euro. El pueblo que carece tal informacin es, como siempre, el principal perjudicado.
82 83

Bonaparte: Hay que ver cmo estn realmente las cosas en todas las circunstancias. Consulado. Machiavelli, Niccol. El Prncipe. Comentado por Napolen Bonaparte. Ediciones JM., 1999. Espaa, Pg.

83.

6. BIBLIOGRAFA SUMARIA 84 BARBAGELA, Anbal: Derechos fundamentales, Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 1973 BENDA, Ernesto y otros: Manual de Derecho Constitucional, Espaa, Macial Pons Ediciones, Traduccin Antonio Lpez Pina, 2001 BIDEGAIN, Carlos: Curso de Derecho Constitucional, Buenos Aires, Perrot, 2001 BISCARETTI DI RUFIA, Paolo: Derecho Constitucional, Madrid, Techos, 1973 DE ESTEBAN, Jorge: Tratado de Derecho Constitucional, Espaa, Servicios publicaciones facultad de Derecho de la Universidad Complutense de Madrid, 1998 DIEZ PICAZO, Luis: Sistema de derechos fundamentales, Estaa, Civitas, 2003 ESCOBAR ROCA, Guillermo: Estatuto de los Periodista, Tecnos Espaa, 2000 FERRER MAC-GREGOR, Eduardo (coord.): Derecho Procesal constitucional, Mxico, Porra, 2003 FIX ZAMUDIO, Hctor: Juicio de amparo, Mxico, Porra, 1964 FLORES - DAPKEVICIUS, Rubn: Tratado de Derecho Constitucional, La Ley, Buenos Aires, 2010 FLORES - DAPKEVICIUS, Rubn: Tratado de Derecho Administrativo, La Ley, Buenos Aires, 2010 FLORES - DAPKEVICIUS, Rubn: Amparo, Hbeas Corpus y Habeas Data, Buenos Aires, B de F editores, 3ra edicin actualizada y ampliada, 2010 FROSSINI, VITTORIO: La proteccin de la intimidad, Derecho y Tecnologa informtica, Bogot, Temis, 1990 FROSINI, Vittorio: "Informtica y Derecho", Colombia, Temis, 1988 GIMENO SENDRA, Vicente y GARBERI LLOBREGAT, Jos: Los procesos de amparo, Madrid, Colex, 1994 HAURIOU, Maurice: Prcis de Droit Administratif, et de Droit Public, Francia, Recueil Sirey, 1921 JIMENEZ DE ARECHAGA, Justino: La Constitucin Nacional, Montevideo, Edicin de la Cmara de Senadores del Uruguay, 1988

84

En la presente bibliografa hemos agregado la que obra en el texto de este estudio, citada a pie de pgina, y la que consultamos especialmente para el trabajo aunque no se haya citado expresamente. Esa es la norma en el derecho Uruguayo.

MORELL OCAA, Luis. Curso de Derecho Administrativo. Editorial Arazandi Espaa, 1998. NINO, Carlos: Fundamentos de Derecho Constitucional, Buenos Aires, Astrea, 1992 PRAT, Julio: Derecho Administrativo, Montevideo, Acali, 1978 RODRGUEZ DE MIRANDA, Rosangelo: La Proteccin constitucional de la vida privada, San Pablo, Editora de Direito, 1996 ROPO, Enzo: Informtica,tutela della privacy e diritti della libert, Miln, Giuffr , 1985

Referncia bibliogrfica para este artigo: DAPKEVICIUS, Rubn Flores. Internet: libertad de expresin del pensamiento, prensa y de informacin en Uruguay. Direito Administrativo em Debate. Rio de Janeiro, setembro, 2011. Disponvel na internet: <http://direitoadministrativoemdebate.wordpress.com> Acesso em: xx de xxxxxxxxxx de xxxx.