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Relaes Colectivas
2010
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4. A possibilidade de concorrncia de nulidades ..........................................................................................................19 5. Cessao do motivo justificativo anterior ao termo certo ......................................................................................19 6. Condies de prestao do trabalho temporrio .....................................................................................................19 7. Prestao e execuo de cauo (arts. 190 e 191) ..................................................................................................20 8. Regime de responsabilidade (art. 174) .....................................................................................................................20 9. Clusulas limitativas da liberdade de trabalho (arts. 136,1 e 138).....................................................................20
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Direito do Trabalho - Relaes Colectivas 6 Sem | Paulo Pichel 3.3 Relao entre as fontes e o princpio do tratamento mais favorvel (ver arts. 3,3 e 476) ...................................................28
4. Actividades extra-laborais das associaes sindicais...............................................................................................33 5. Extino das associaes sindicais..............................................................................................................................33 6. comisses de trabalhadores .........................................................................................................................................33
6.1 Noo e principais caractersticas ..............................................................................................................................................33 6.2 Processo constitutivo (430 e ss) ................................................................................................................................................34 6.3 Composio .................................................................................................................................................................................34 6.4 Direitos e atribuies da Comisso de trabalhadores (art. 54,5 CRP e 423 e ss) .................................................................34 6.5 Garantias dos membros das Comisses de trabalhadores.........................................................................................................35
4. Tipos de convenes colectivas....................................................................................................................................42 5. Legitimidade ..................................................................................................................................................................43 6. Estrutura de negociao colectiva ..............................................................................................................................43 7. Concorrncia de convenes .......................................................................................................................................44 8. Taxa de cobertura e mecanismos de extenso ..........................................................................................................45 9. Controlo da legalidade (reserva de tribunal) ...........................................................................................................45 10. Controle extrajudicial conciliao, mediao e arbitragem .............................................................................45 11. Interpretao ...............................................................................................................................................................45
11.1 Teses contratualistas, normativistas e mistas ..........................................................................................................................45 11.2 Comisses paritrias (art. 493) interpreta e integra as clusulas da CCT .........................................................................46 11.3 Processo especial para interpretao de CCT.........................................................................................................................46
VI Conflitos colectivos..............................................................................................................................51
1. Consideraes prvias ..................................................................................................................................................51
1.1 Admissibilidade e limites............................................................................................................................................................51 1.2 Enquadramento jurdico..............................................................................................................................................................51
4. Clusula de paz social...................................................................................................................................................53 5. Declarao de greve; o aviso prvio (art. 534) ........................................................................................................54 7. Exerccio do direito greve .........................................................................................................................................54
7.1 Adeso greve ............................................................................................................................................................................54 7.2 Piquetes de greve (art. 533) .......................................................................................................................................................54
10. Proibio de lock-out arts. 57,4 CPR + 544 CT................................................................................................57 11. Cessao........................................................................................................................................................................57 12. Natureza jurdica ........................................................................................................................................................57
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I O regime da transmisso da empresa ou do estabelecimento 1. A Directiva 2001/23 (CE) 1.1 O conceito de transmisso da entidade econmica. O mtodo indicirio.
De acordo com o art.1 da Directiva 2001/23 considerada transferncia a transferncia de uma entidade econmica que mantm a sua identidade, entendida como um conjunto de meios organizados (elemento organizatrio), com o objectivo de prosseguir uma actividade econmica, seja ela essencial ou acessria (elemento funcional). [Nota: h quem acrescente que se deve tratar de uma actividade econmica prosseguida de modo duradouro. Tal levar a excluir do conceito de transmisso da unidade econmica, por exemplo, contratos de empreitada sucessivos. Ver caso Ledernes Hovedorganisation]. o Excepes previstas na directiva; as situaes de privatizao e nacionalizao; caso dos empreiteiros; A directiva no se aplica a situaes de reorganizao administrativa de instituies oficiais ou a transferncia de funes administrativas entre instituies oficiais (art. 1,1 al.c) Dir). Transferncia de funes entre autoridades pblicas e particulares aqui, a excluso deve aplicar-se apenas queles casos em que esto em causa actividades que se prendem directa ou primordialmente com o exerccio do poder poltico, da soberania. Reorganizao ou transferncia de funes administrativas entre autoridades pblicas aqui, a directiva no muito claro, devendo considerar-se a existncia de 4 categorias: o Casos de reestruturao administrativa pblica produz-se aqui uma reordenao das actividades levadas a cabo por uma entidade administrativa, passando a ser prestadas por um outra entidade administrativa ou por outra unidade operativa. Abrange-se aqui os casos em que a segunda entidade pblica uma empresa pblica estando submetida ao Direito Privado (privatizao formal). S estes casos parecem excluir-se do escopo da directiva. Caso Collino e Chiappero o TJCE pronunciou-se sobre uma transmisso de competncias da administrao pblica para uma pessoa jurdica pblica de direito privado. Por um lado, o TJCE considerou que a gesto de instalaes pblicas de telecomunicaes e a sua colocao disposio dos usurios, mediante o pagamento de taxa, constitui uma actividade empresarial. Disse ainda que a Directiva se aplica a uma situao em que uma entidade que presta servios pblicos de telecomunicaes, gerida por um organismo pblico integrado na administrao do Estado, transmitida a ttulo oneroso, em regime de concesso administrativa, por deciso dos poderes pblicos a uma sociedade de direito privado. o Venda de uma empresa pblica ao sector privado (privatizao material). Caso Sanchez Hidalgo o TJCE considerou que se aplica a directiva nas situaes em que um organismo pblico, que tinha adjudicado o seu servio de ajuda ao domiclio a pessoas desfavorecidas, ou adjudicado o contrato de segurana, de algumas das suas instalaes, a uma 7/57
primeira empresa, decide, no termo ou aps a resciso, do contrato que o vinculava a esta, adjudicar este servio ou este contrato a uma segunda empresa, desde que a operao seja acompanhada da transferncia de uma entidade econmica entre as duas empresas. o o Privatizao da gesto empresa pblica mas h um empresrio encarregue da sua gesto. Situaes de internalizao por uma pessoa de direito pblico de funes exercidas por uma pessoa de direito privado. Caso Mayeur (empresa turstica) o TJCE concluiu que a directiva deve interpretar-se no sentido de que esta se aplica a um municpio, que toma a seu cargo actividades de publicidade e informao dos servios que oferece ao pblico, actividades at ento exercidas no interesse do dito municpio, por uma associao sem escopo lucrativo, pessoa jurdica de direito privado, desde que a entidade cedida conserve a sua identidade. o A directiva no se aplica aos navios (art. 1,3 Dir). Excluso da necessidade de se tratar de uma actividade com fim lucrativo tal resulta do art. 1,1 al.c) da Dir. A ttulo de exemplo, veja-se o caso Dr. Sophie Redmond em que o TJCE veio considerara que a situao em que uma autoridade pblica decide deixar de conceder subsdios a uma pessoa colectiva, provocando assim a cessao completa e definitiva das suas actividades, para os transferir para outra pessoa colectiva que prossegue um fim anlogo, desde que mantenha a sua identidade, deve considerar-se estar abrangida pela directiva, sendo indiferente o facto de no ter um fim lucrativo. o Actividade econmica essencial ou acessria (exe. Caso Christel Schmidt) A directiva estabelece que poder verificar-se a transmisso da unidade econmica mesmo quando seja apenas acessria. Aqui, surgem alguns problemas para se identificar as situaes em que se pode considerar existir uma transmisso de parte da empresa. Tal possibilidade representa alguns perigos pois facilita a utilizao das regras da transmisso com finalidade O conceito de actividade econmica
estabelecimento, susceptvel de ser transmitida autonomamente, ao organigrama ou organizao interna do cedente, que pode ser mais ou menos centralizada, sendo ou devendo ser porventura suficiente que aquele complexo de meios possa por si s,
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retomar os efectivos do predecessor, devendo a Directiva aplicar-se sempre que a razo da no contratao fosse o desejo de evitar a aplicao desta. o Caso Christel Schmidt basta uma trabalhadora, se a empresa s tiver uma trabalhadora a exercer aquelas funes. Similitude entre a actividade desenvolvida antes e depois da transmisso. Caso Christel schmidt a similaridade das actividades de limpeza exercidas antes e depois da transferncia e a oferta de reemprego feita trabalhadora constituem um elemento caracterstico que abrangida pelo mbito de aplicao da directiva. o Manuteno pelo transmissrio da maioria ou do essencial dos trabalhadores. Caso Ayse Suzen no se aplica a directiva a uma situao em que um empresrio, que tinha confiado a limpeza das suas instalaes a uma primeira empresa, rescinde o contrato que o vinculava a esta e celebra, com vista execuo de trabalhos semelhantes, um novo contrato com uma segunda empresa, se esta operao no for acompanhada de uma cesso, entre uma empresa e a outra, de elementos significativos do activo corpreo ou incorpreo, e do reemprego pela nova empresa, de uma parte essencial dos efectivos, em termos de nmero e de competncias que o seu predecessor afectava execuo do seu contrato O TJCE foi censurado por confundir uma consequncia da aplicao da directiva com uma premissa da sua prpria aplicao, quando no mesmo ter convertido a consequncia em premissa, numa clara inverso lgica. JG considera que o paradoxo mais aparente do que real. No entanto, este acrdo traz dois perigos: Parece que uma empresa poderia seleccionar alguns poucos trabalhadores sem que isso acarretasse a transmisso desde que no fossem o essencial dos efectivos, tambm do ponto de vista qualitativo, como portadores de um especial know-how sem que isso acarretasse a transmisso. Nas actividades de trabalho intensivo uma empresa que pretende evitar a transmisso tem todo o interesse em no assumir um nico trabalhador que seja da anterior prestadora de servios e deixar bem clara essa recusa. (Nota: alguns autores explicam a deciso do caso Carlito Abler como forma do TJCE contornar este efeito perverso) H ainda uma situao em que se poder perguntar se este indcio deve valer. Trata-se daquelas circunstncias em que a manuteno resulta no de uma deciso especfica no caso concreto do novo concessionrio ou prestador de servios, mas de uma conveno colectiva de que, tanto o anterior como o novo prestador de servios, so outorgantes ou a que se acham de qualquer modo vinculados e que prev, ela prpria, a manuteno de pessoal (Caso Temco TJCE considerou que sim). o o Manuteno da clientela. A durao de um possvel hiato temporal na prossecuo da actividade. Caso P. Bork International o facto de a empresa em questo estar, no momento da transferncia, temporariamente encerrada, constitui um elemento a ter em considerao para decidir se uma unidade econmica existente for transferida. Todavia, no , por si s, susceptvel de excluir a existncia de uma transmisso da empresa, nomeadamente numa 10/57
situao em que a interrupo das actividades da empresa de curta durao e coincide com o perodo de festas de fim de ano. o Existncia de uma relao contratual entre transmitente e transmissrio. Deve incluir-se as situaes de outsourcing (caso Philips); Pode, no entanto, no existir: situaes de reverso (ny Moelle Kro), situaes de concesses sucessivas (daddys dance hall); situaes de outsourcing sucessivo.
1.2 Os deveres de informao art. 7 1.3 A proibio do despedimento que tenha como fundamento a transmisso da unidade econmica.
Art. 4,1 Dir a transferncia de uma empresa ou estabelecimento no constitui em si mesma fundamento de despedimento por parte do cedente ou do cessionrio. Aquilo que aqui se procura evitar que que antes da transmisso o transmitente procure reduzir os efectivos da empresa para realizar a transmisso nas melhores condies, ou para responder a exigncias colocadas por um futuro transmissrio. muito difcil provar um intuito fraudulento devendo, no entanto, ter-se em considerao o hiato temporal entre
o momento do despedimento e a transmisso e o facto de os trabalhadores terem sido readmitidos (Caso P. Bork International).
O art. 4,2 Dir. prev que se o contrato de trabalho ou a relao de trabalho for rescindido pelo facto de a transferncia implicar uma modificao substancial das condies de trabalho em detrimento do trabalhador, a resciso do contrato ou da relao de trabalho considera-se como sendo da responsabilidade da entidade patronal.
hiptese de transmisso. Transmitir uma empresa para uma sociedade sem patrimnio ou para um testa de ferro que mais tarde proceder aos despedimentos colectivos, sem o patrimnio necessrio para pagar as respectivas compensaes, tornou-se prtica corrente, sobretudo porque a maior parte das legislaes dos Estados-membros no prev a responsabilidade do transmitente relativamente s dvidas vencidas aps a transmisso. (Caso Treofan em que os trabalhadores entraram em greve exigindo ser despedidos!!!). A legislao portuguesa no responde, como veremos, a esta questo. importante ter em considerao o facto de o Direito Comunitrio apenas determinar a existncia do direito de oposio, recaindo sobre os Estados-Membros a regulamentao das suas consequncias.
1.5 A admissibilidade de um acordo entre transmitente e transmissrio no sentido de excluir a transmisso de contratos de trabalho
A regra segundo a qual a transmisso opera sem o consentimento do cedente ou do cessionrio imperativa e no pode ser derrogada em sentido desfavorvel para os trabalhadores. A directiva visa assegurar a manuteno dos direitos dos trabalhadores em caso de mudana de empresrio, permitindo-lhes continuar ao servio da nova entidade patronal, nas mesmas condies acordadas com o cedente (logo) a transferncia dos contratos de trabalho no pode estar subordinada vontade do cedente ou do cessionrio. Note-se ainda que o facto de existir legislao nacional em sentido contrrio tal no determinante por fora do princpio da interpretao conforme.
2. O regime da transmisso da empresa no Cdigo de Trabalho (arts. 285 e ss) 2.1 Princpio da interpretao conforme.
A legislao nacional tem que ser interpretada de acordo com a legislao comunitria, no sentido de permitir uma melhor harmonizao entre estas.
rogao subjectiva). Assim, tal posio pressupe que se aceite, no mbito da sinalagmtica relao laboral, que o nico crdito que o trabalhador detm sobre o empregador o recebimento da contra-prestao pela sua actividade (a retribuio) pelo que indiferente quem satisfaa tal dbito. Deste modo, aceitar que estamos perante uma sub-rogao despersonalizar a relao laboral, proclamando como indiferente ao trabalhador o titular concreto da organizao produtiva (assim se compreende que quem defende esta tese tenda a rejeitar o direito de oposio).
Deve rejeitar-se a tese da sub-rogao: o Em primeiro lugar, no lquido que seja irrelevante a identidade do empregador na relao laboral (basta pensar no princpio da autonomia privada e na proibio do trabalho forado). Mas para alm disso, pense-se nos seguintes exemplos: Existncia de um contrato de trabalho de clusulas de no concorrncia ou de clusulas de
permanncia para perceber que o alcance e o contedo dessas clusulas acabam por depender da identidade do empregador, da sua dimenso, da amplitude das suas actividades, o mesmo se podendo dizer relativamente aos deveres que resultam directamente do contrato como os deveres de no concorrncia (pense-se, ainda, naquelas situaes em que o contrato de trabalho parcialmente transmitido, ficando o trabalhador a exercer a sua actividade em duas empresas em simultneo, sendo estas concorrentes).
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Certos fringe benefits dependem em alguma medida da identidade do empregador (exemplo das empresas de handling em situaes em que existe uma ciso com a transportadora area num caso destes, o Tribunal espanhol considerou que no se poderia continuar a aplicar na totalidade das normas da conveno colectiva.
o o
A dimenso da empresa a que est afecto o trabalhador pode mudar, alterando-se as regras laborais (exemplo: passa a fazer parte de uma micro-empresa).
uma pura fico aceitar que um acontecimento de grande importncia ao nvel profissional seja tratado como um no evento ao nvel jurdico. Do ponto de vista colectivo, a transmisso da unidade econmica acarreta, em regra, a morte a termo do estatuto colectivo negocial j que a sobrevivncia da conveno colectiva meramente temporria.
2.3 Direitos de oposio do trabalhador transmisso do seu contrato de trabalho (lacuna da lei portuguesa quanto ao regime jurdico a aplicar).
preciso ler este ponto em articulao com o que foi dito relativamente ao direito do oposio no direito comunitrio e rejeio das teses da sub-rogao. O legislador portugus completamente omisso no que respeita ao direito de oposio. Assim, embora este tenha que ser aceite por fora do princpio da interpretao conforme e das posies que o TJUE tem consistentemente assumido quanto a esta matria (exemplo: Ac. Katsikas) a verdade que parece caber ao legislador nacional determinar os efeitos do exerccio do direito de oposio. Uma vez que nada existe na lei, ento dever considerar-se a existncia de uma lacuna, carecendo esta de integrao. A lacuna dever ser integrada reconhecendo-se ao trabalhador o direito a manter o seu contrato de trabalho com o transmitente, podendo seguir-se dois rumos distintos: o o O empregador dispe de um posto de trabalho passvel de ser ocupado por aquele trabalhador (naquele ou noutro estabelecimento que detenha). O empregador no dispe de outro posto de trabalho - caduca o contrato de trabalho aplicando-se o art. 346 por aplicao analgica (JG) ou atravs de uma interpretao restritiva (Catarina Carvalho).
2.5 Representao dos trabalhadores aps a transmisso. Impacto da transferncia sobre o estatuto colectivo
Art. 287 CT e 6 Dir. 13/57
necessrio distinguir duas situaes relativamente ao estatuto dos representantes dos trabalhadores: o o O estabelecimento mantm a sua autonomia aps a transmisso no ocorre qualquer alterao ao nvel do estatuto e das funes dos representantes dos trabalhadores afectados pela transmisso. O estabelecimento no mantm a sua autonomia: Existe uma comisso de trabalhadores na empresa do adquirente mantm-se esta comisso. No existe uma comisso de trabalhadores na empresa adquirente a comisso/subcomisso de trabalhadores da empresa ou estabelecimento do transmitente continua em funes por um perodo de 2 meses a contar da transmisso ou at que a nova comisso entretanto eleita inicie as respectivas funes.
Ver 287,4 CT. Art. 498 CT aplicao de conveno em caso de transmisso de empresa ou estabelecimento o A aplicao deste regime pode suscitar alguns problemas: Manuteno de direitos adquiridos e a desigualdade de trabalhadores que j estavam originariamente na empresa do transmissrio e de trabalhadores que nela entram com a transmisso (Poder defender-se que h uma razo objectiva que sustenta essa desigualdade que a prpria lei...) o Se o IRCT do transmissrio for mais favorvel que a do transmitente no ter o trabalhador o direito de optar pelo primeito? Poder obrigar-se a aplicao de um IRCT ao transmissrio que em bom rigor j poderia no vincular o transmitente. H que respeitar a liberdade de associao negativa; neste sentido no ser possvel exigir que o transmissrio seja obrigado a respeitar e aplicar o contedo sucessivo (ao momento da transmisso) do IRCT. o Nota: JG defende uma interpretao restritiva do artigo no sentido de considerar que os instrumentos de regulao colectiva no negociais, que se apliquem ao transmitente no se devem impor ao transmissrio se exigistir uma conveno colectiva aplicvel a este.
Art. 497 o o muito criticado por JG, por considerar tratar-se de uma norma anti-sindical, julgando at que esta possa ser inconstitucional. Poder o trabalhador no filiado que acompanha a unidade econmica optar imediatamente pela conveno colectiva do transmissrio? Responder afirmativamente poder frustar o sentido da Directiva. o Poder um trabalhador no filiado da empresa do transmissrio escolher o IRCT provisrio que se aplica aos trabalhadores do transmitente? Parece que no por violar a liberdade de associao negativa do transmissrio podendo ter custos muito mais avultados. Por outro lado, viola o escopo da directiva que apenas pretende que o regime colectivo aplicvel no desaparea abruptamente.
Caso Landsorganisationen i Danmark for Tjenerforbundet I Danmark contra ny Moelle Kro o cessionrio no obrigado a aplicar as condies de trabalho estabelecidas numa CCT aos trabalhadores que no o eram data da transferncia.
Art. 285,2 CT responsabilizao do transmissrio por todas as obrigaes laborais, mesmo que vencidas antes da transmisso sem qualquer limitao temporal e responsabilidade solidria do transmitente limitada s obrigaes vencidas at data da sua transmisso e durante o perodo de um ano a contar desta data.
Nota: desapareceu a possibilidade de afixar um aviso em que os trabalhadores eram solicitados a reclamar os seus prmios num prazo de 3 meses sob pena de no os poderem opor posteriormente ao transmissrio.
2.8 Tratamento jurdico a dar aos trabalhadores que mantendo uma ligao significativa com a unidade econmica transmitida no esgotam a prestao nessa unidade.
O problema coloca-se sobretudo quanto a trabalhadores que realizam a sua prestao de trabalho tanto naquela como noutras partes do estabelecimento ou empresa, bem como de trabalhadores de servios centrais ou que realizam funes que beneficiam indistintamente as vrias partes de uma empresa ou estabelecimento. Aqui, so apontadas vrias solues: o o Imposio ao trabalhador de contratos de trabalho a tempo parcial assim, o trabalhador passa a ter dois contratos de trabalho a tempo parcial um com o cedente e outro com o cessionrio. Criao de uma situao de pluralidade de empregadores ou seja, o contrato de trabalho o mesmo mas existem vrios empregadores. Esta situao particularmente problemtica quando os empregadores so concorrentes entre si. o Considerar que apenas os trabalhadores predominantemente afectos a uma determinada parte da empresa ou parte de estabelecimento deveriam ver, na ausncia de exerccio do direito de oposio, os seus contratos transmitidos. Esta soluo tem o lado negativo de levar a que estes trabalhadores possam pertencer a um determinada empresa que vai desaparecendo por segmentos sem nunca terem a possibilidade acompanhar as partes cedidas, com a previsvel consequncia de ficarem a pertencer a um corpo sobredimensionado. Caso Sonauto (Cour de Cassation 2001) tratou-se de uma situao em que um trabalhador de um importador e distribuidor de veculos viu uma das marcas retomar a sua actividade de distribuio, criando uma situao de conflito entre as duas empresas.
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2. Requisitos da ETT
Esto previstos no DL 260/2009 (LTT). Art. 5 LTT necessidade de licena, alvar, cauo e registo nacional, idoneidade, estrutura organizativa adequada, situao contributiva regularizada perante a administrao tributria e a segurana social, denominao da pessoa singular ou colectiva com a designao trabalho temporrio. Estes requisitos tm que ser mantidos nos termos do art. 11 LTT. Caso haja incumprimento, aplica-se o art. 12 LTT. Art. 7 LTT- constituio de cauo. Art. 9 LTT deveres da ETT.
3. Modalidades de trabalho temporrio: contrato de trabalho temporrio e contrato de trabalho por tempo indeterminado para cedncia temporria 3.1 O contrato de utilizao (art. 175 e ss CT)
Motivo justificativo art. 175,1 + 140, 2 als. a) a g). O art. 177,1 al.b) e 2 implica que o a motivao tem que ser circunstanciada sendo insuficiente uma justificao genrica ou que remeta apenas para o artigo em questo. Forma e formalidades art. 177 - o contrato de utilizao est sujeito a forma escrita e a uma srie de formalidades descritas no artigo, sendo particularmente relevante a questo da justificao. Dispe o n4 que o contrato ser considerado nulo caso no se verifiquem estes requisitos. o Art. 177,3 o contrato de utilizao de trabalho temporrio deve ter em anexo cpia da aplice de seguro de acidentes de trabalho que englobe o trabalhador temporrio e a actividade a exercer por 16/57
este, sem o que o utilizador solidariamente responsvel pela reparao dos danos emergentes do acidente de trabalho. Durao o art. 178 estabelece dois limites (n2): o o o O contrato de utilizao no pode exceder a durao da causa justificativa (ver art. 175,3). No pode exceder dois anos (ou 6 meses no caso de vacatura do posto de trabalho quando j decorra processo de recrutamento ou 12 meses para acrscimo excepcional da actividade da empresa). O art. 178,4 dispe que no caso de o trabalhador temporrio continuar ao servio do utilizador decorridos 10 dias aps a cessao do contrato de utilizao sem a celebrao de contrato que o fundamente, considera-se que o trabalho passa a ser prestado sem termo ao utilizador. Note-se que aqui o trabalhado no tem direito a indemnizao. Consequncias da nulidade do contrato de utilizao: o o Art. 177,5 vinculao ao utilizador por contrato sem termo quando exista falta de motivao ou de forma. Alternativa Aplicao do art. 173,6 que remete para o disposto no art. 396. Aqui, h que considerar duas questes: Em primeiro lugar, o trabalhador s pode recorrer a esta indemnizao durante os primeiros 30 dias (art. 395,1). Em segundo lugar, o valor da indemnizao ser o maior dos seguintes: O valor resultante da indemnizao calculada de modo proporcional; ou 3 meses de retribuio base e diuturnidades (recorrendo-se ao disposto no art. 271). (Nota: na maior parte das situaes, esta ser a opo mais vantajosa). Contratos sucessivos (art. 179) proibida a sucesso de trabalhadores temporrios e de trabalhadores contratados a termo no mesmo posto de trabalho antes de decorrer um perodo de tempo equivalente a 1/3 da durao do contrato, incluindo renovaes.
situaes de acrscimo excepcional de actividade da empresa. Sendo ultrapassado o limite mximo, h que considerar 2 possibilidades: Art. 182,2 uma norma excepcional, aplicando-se o art. 147,2 al.b) considerando-se, deste modo, que o contrato temporrio se converte em contrato sem termo ao qual fica vinculada a ETT (Esta a tese defendida por CATARINA CARVALHO) o No se admite a possibilidade em cima descrita, e considera-se que existe um novo contrato de trabalho. Nestes casos haver o problema da no salvaguarda da antiguidade. H ainda que ter em considerao o disposto no n1 segundo o qual a durao do contrato de trabalho temporrio no pode exceder a do contrato de utilizao. (Daqui resulta uma situao complexa nas situaes em que o contrato de utilizao cessa ver ponto 5). o o Possibilidade de renovaes sucessivas (n2). O n5 remete para o art. 148,5 nos termos do qual includo no cmputo do limite a durao de contratos de trabalho a termo ou de trabalho temporrio cuja execuo se concretiza no mesmo posto de trabalho, bem como de contrato de prestao de servio para o mesmo objecto entre o trabalhador e o mesmo empregador ou sociedades que com este se encontrem em relao de domnio ou de grupo ou mantenham estruturas organizativas comuns. o o Aqui dever tambm admitir-se a hiptese de ser o mesmo utilizador. Com o fim do contrato aplicam-se as regras da caducidade (art. 182,6). Se o contrato de trabalho temporrio for nulo considera-se que prestado empresa de trabalho temporrio em regime de contrato de trabalho sem termo, podendo o trabalhador, em alternativa, recorrer indemnizao prevista no art. 396.
Consequncias da nulidade
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o o
Art. 185,11 dever de informao sobre postos de trabalho disponveis. Art. 175,4 no permitida a utilizao de trabalhador temporrio em posto de trabalho particularmente perigoso para a segurana ou a sade, salvo se for essa a sua qualificao profissional.
Art. 13 LTT a ETT responsvel pelo seguro de acidentes de trabalho. Mas, se o utilizador no respeitar o disposto no art. 177,3 responsvel solidariamente pela reparao dos danos emergentes do acidente de trabalho.
Art. 187 - formao profissional o Tendo em conta o disposto no art. 131,2 dever admitir-se que so 8 horas anuais! Art. 188 - substituio de trabalhador temporrio Art. 189 Enquadramento de trabalhador temporrio o N2 para efeitos de classificao da empresa (art. 100) so contabilizados os trabalhadores temporrios.
7. Prestao e execuo de cauo (arts. 190 e 191) 8. Regime de responsabilidade (art. 174)
Neste regime h que distinguir as situaes em que a ETT no se encontra licenciada (n1) e as situaes regulares em que o utilizador responsvel subsidiariamente (n2 e que s dever ser chamado depois de a cauo e a ETT no poderem saldar as dvidas ao trabalhador). importante no esquecer a possibilidade do regime de solidariedade nas situaes previstas no art. 177,3 em que o utilizador responde ao mesmo tempo que a ETT.
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As disposies gerais aplicveis tambm aos trabalhadores direito de resistncia (art. 21); direito integridade pessoal (art. 25); proteco de dados (art. 35); liberdade de conscincia, religio e culto (art. 41); Os direitos, liberdades e garantias dos trabalhadores segurana no emprego (art. 53). Direitos econmicos e sociais direito ao trabalho e dever de trabalhar (art. 58); ver ainda arts. 59 e 63.
Leis ordinrias.
Fontes Especficas art. 1 CT O contrato de trabalho est sujeito, em especial, aos instrumentos de
regulamentao colectiva de trabalho, assim como aos usos laborais que no contrariem o princpio da boa f.
2.2 Os instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho 2.2.1 Os instrumentos de regulamentao colectiva de trabalho negociais
Conveno colectiva (arts. 485 e ss) constitui uma disciplina das condies de trabalho resultantes de um acordo escrito celebrado entre associaes sindicais e de empregadores ou associaes de empregadores. Face ao princpio da filiao (art. 496 CT) a conveno colectiva vigora apenas para os empregadores que subscrevam ou sejam membros de associaes de empregadores signatrias e para os trabalhadores ao seu servio, que sejam membros das associaes sindicais outorgantes. O art. 2,3 CT distingue contratos
colectivos, acordo colectivo e acordo de empresa. A conveno colectiva apresenta-se genericamente as seguintes caractersticas:
o Art. 492 - contedo negocial (estabelece comandos) e contedo normativo (disciplina das condies de trabalho, sendo um reflexo de um poder normativo de autotutela colectiva, que ordenamento jurdico reconhece a certas foras sociais, por considerar que constitui a melhor forma de obter a regulao das condies de trabalho arts. 1, 3 e 476). o Art. 476 - normalmente, a conveno colectiva limita-se a estabelecer condies mnimas para as relaes de trabalho, permitindo aos contratos de trabalho incluir condies mais favorveis para o trabalhador, a menos que das clusulas resulte o contrrio. o Devero ser objecto do controlo das constitucionalidade nos termos gerais. Acordo de adeso (art. 504) corresponde a um acordo celebrado com uma entidade que no foi parte na conveno colectiva ou deciso arbitral, mas que pretende que ela lhe passe a ser aplicada. O acordo de adeso representa assim uma extenso do mbito subjectivo inicial de uma conveno colectiva ou deciso arbitral resultante de um novo negcio celebrado com os interessados nessa extenso. Distingue-se da 21/57
conveno colectiva por aqui no poder existir negociao, as partes podem apenas adoptar ou no um contedo que j consta de uma conveno qual pretendem aderir. Deciso arbitral em processo de arbitragem voluntria (arts. 506 e ss) corresponde ao acordo pelo qual as partes decidem submeter a resoluo de determinados litgios laborais a um rbitro.
empresa (alguma jurisprudncia francesa admitiu j um uso apenas numa filial ou sucursal da empresa). Por outro lado, pode admitir-se a existncia de um uso num grupo de empresas (AC. STJ 30/09/2004 o Tribunal considerou que era relevante o uso num grupo de empresas de manter a antiguidade dos trabalhadores quando estes passassem, sem hiato temporal, do servio da uma empresa do grupo para outra empresa do mesmo grupo. No limite, pode mesmo tratar-se de um nico trabalhador, desde que s ele na empresa caiba nessa categoria abstracta e no seja o destinatrio da prtica por fora das suas qualidades estritamente pessoais.
Fundamento do uso: o
Tese negocial esta teoria encara a prtica do empregador como uma proposta negocial que seria aceite, tacitamente ou at pelo silncio, pelos trabalhadores.
Este tese, leva a que se exija a voluntariedade do comportamento do empregador; deste modo, o erro do empregador excluiria esse elemento volitivo, no permitindo que se falasse de um verdadeiro uso da empresa (exemplo: o empregador atribua um determinado valor por pensar que estava legalmente obrigado quando na realidade no estava). O STJ no AC. 05/07/2007 pronunciou-se no sentido de que o uso laboral relevante como fonte de direito corresponde a uma prtica reiterada, mas no acompanhada da convico de obrigatoriedade () o que, a 22/57
nosso ver, no tira relevncia a um uso que se implementou durante longos anos numa empresa e que eventualmente resulte de uma interpretao incorrecta da lei. JG considera que esta tese assenta numa cascata de fices: A primeira vez que o empregador atribui um prmio ou gratificao, a que no se achava obrigado, no pretende normalmente vincular-se a pagar no futuro esse mesmo prmio, sobretudo sejam quais forem os circunstancialismo que venham a existir. Seria difcil considerar esta tese com as regras sobre a proposta negocial: no s esta tinha durao indeterminada mas inclusivamente seria difcil momento que esta valeria como proposta. o Haveria igualmente dificuldades em conceber o silncio do trabalhador ou a continuao da prestao de trabalho por parte deste como aceitao da proposta. determinar em que
Tese da promessa ao pblico igualmente vulnervel s crticas respeitantes falta de vontade de produo de efeitos jurdicos e at falta de conscincia de uma declarao negocial do empregador em muitas das situaes em que surge o uso labora, ainda que, obviamente, j no o seja quanto ao problema da aceitao. Tese da tutela da aparncia o uso tem a sua origem numa autovinculao do empregador com fundamento na tutela da confiana gerada (e da aparncia criada), atravs da invocao da boa f e da proibio do abuso do direito, sob a modalidade de venire contra factum proprium e de Erwirkung, funcionando o uso como elemento de interpretao e, sobretudo, de integrao do contrato individual de trabalho. O trabalhador confia no que o empregador se quis vincular juridicamente para o futuro, mas sim que o empregador prosseguir no futuro aquele uso.
Implica que o erro seja irrelevante para efeitos de existncia ou no do uso, a menos que o trabalhador soubesse desse erro.
Efeito do uso: o
Doutrina da alterao do contrato individual de trabalho desde o momento em que o uso vinculante para o empregador gera uma vinculao deste que se incorpora no contedo dos contratos individuais de trabalho. Esta parece ser a posio do STJ Ac. 05/07/2007 que determinou que a partir do momento que a prtica em anlise se consolidou e passou a constituir um uso laboral relevante como fonte de direito do trabalho, o objecto deste uso passou a incorporar directa e imediatamente os contratos de trabalho dos trabalhadores ao servio da r. Esta a posio defendida por JG. Doutrina do acordo colectivo atpico entende que o uso no se incorpora no contrato individual de trabalho e no pode encontrar a usa fundamentao neste, procurando tal fundamentao em uma espcie de acordo colectivo atpico.
JG pela nossa parte, pensamos que esta preocupao em destrinar os usos da empresa e a igualdade de tratamento algo excessiva. Sem negar que o princpio da igualdade de tratamento mais amplo, parece-nos que tanto a relevncia e a vinculao dos usos, como a importncia da igualdade de tratamento, so manifestaes da boa f na execuo do contrato, que podem coexistir e cumular-se no caso concreto.
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Posio dos usos na hierarquia das normas o o o No podem afastar normas legais absolutamente imperativas, no podem afastar-se da conveno colectiva em sentido desfavorvel para os trabalhadores (mas podem em sentido favorvel). Tem-se igualmente entendido que o contrato individual de trabalho pode afastar um uso de empresa, mesmo que mais favorvel (soluo mais fcil para quem aceitar as teses negociais). O uso no pode contraria clusula expressa do contrato de trabalho, mas pode suceder que aps a celebrao do contrato, o empregador continue a aplicar o uso tambm aquele trabalhador (havendo aqui um uso relevante).
Relevncia das declaraes pelas quais o empregador adverte os destinatrios do uso que no pretende assumir qualquer tipo de vinculao jurdica aqui o que importa discutir at que ponto estas declaraes afastam a confiana do trabalhador em que a conduta do empregador se manter no futuro. Estas podem, efectivamente, comprometer ou minar a confiana na estabilidade da conduta do empregador por parte dos trabalhadores, no entanto, no se pode pr de parte que a prpria passagem do tempo converta tais declaraes em avisos ocos ou de circunstncia que os destinatrios acreditam no ter que ser tomados a srio.
Extino do uso em Portugal no est previsto nenhum mecanismo dos vrios possveis para revogar um uso: revogao unilateral, desde que se observe um pr-aviso (por exemplo, em Frana tal possvel mas o Tribunal tem entendido que necessria uma informao individualizada a cada um dos trabalhadores afectados; pelo desuso sem que haja oposio (aceite pela doutrina alem mas contestada por JG devido assimetria que caracteriza o direito do trabalho; tambm o STJ parece ir contra AC. 05-07-2007); j quem entender o uso como uma espcie de acordo colectivo tender a permitir a extino do uso atravs de mecanismos de representao colectiva; o o JG defende que a modificao consensual do contrato aprece como o mecanismo natural para a supresso do uso, ou melhor, das pretenses individuais dele emergentes. STJ AC. 05/07/2007 admitiu que um modo de fazer cessar um uso seria atravs de um ordem de servio (JG discorda).
Concluso o uso da empresa parece representar sobretudo um mecanismo de interpretao complementadora ou de integrao dos contratos individuais de trabalho, que resulta do valor que luz da exigncia de boa f no cumprimento do contrato de trabalho atribudo a um comportamento regular e reiterado no tempo do empregador. Esta autovinculao do empregador resulta da necessidade de proteger a confiana do trabalhador na estabilidade e coerncia das condutas daquele, tutelando o trabalhador face a alteraes unilaterais da conduta do empregador, sobretudo em domnios como a retribuio em que so interditas ao empregador redues unilaterais.
NOTA JG considera defensvel uma interpretao do art. 1 segundo a qual os usos so apenas fonte mediata de direito, no resultando da norma que estes tenham uma posio de supremacia face ao contrato de trabalho, sendo sobretudo noutros preceitos que se trata da hierarquia das normas.
Art. 3,1 realizou-se uma revoluo no sistema de fontes, dando supremacia conveno colectiva. Tal est revestido de grande perigosidade: Peso dos sindicatos taxa de sindicalizao na ordem dos 20% a 30%. O problema das portarias de extenso so portarias que estendem os resultados da contratao colectiva aos trabalhadores no sindicalizados. Deste modo, estes obtm os benefcios da sindicalizao sem terem as desvantagens (desde logo, o pagamento de cotas, e sem correr riscos). Na realidade, este procedimento constitui um incentivo no sindicalizao. Verifica-se ainda outro problema que se traduz no seguinte: como pode uma conveno colectiva afastar em sentido mais desfavorvel uma norma legal e pretender-se aplic-la a um trabalhador no sindicalizados? Parece existir aqui, desde logo, a violao da liberdade sindical negativa, e depois parece ser criada um nova frmula contratual: contrato a desfavor de terceiro. Os trabalhadores mais carenciados de proteco como os trabalhadores equiparados e ao domiclio no tm sindicatos que os representem (e controversa a natureza subordinada do seu trabalho). Internacionalizao das empresas leva a que grandes grupos econmicos que a qualquer momento possam deslocalizar-se negoceiem com sindicatos cuja arma mais forte que tm a greve.
supletivas podem ser afastadas livremente tanto por IRC com por Contrato de trabalho exemplo: art. 264,3) . H que ter em considerao os seguintes princpios - Princpio da hierarquia, princpio do tratamento mais favorvel e princpio da norma mnima.
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3. Laboralizao das fontes do direito do trabalho 3.1 Participao na elaborao de legislao do trabalho
A CRP, com base no princpio da democracia participativa (art.2), estatui a participao de grupos e organizaes aquando da elaborao da legislao de certas matrias, de que exemplo a interveno na legislao laboral das comisses de trabalhadores, e das associaes sindicais (art. 54, 5 al.d) e 56,2 al.a). A participao destas organizaes situa-se numa zona prvia e diversa da deciso legislativa formal, que cabe aos rgos constitucionalmente competentes, no tendo as opinies emitidas qualquer carcter vinculativo, mas antes de uma influncia ou presso sobre o desenvolvimento do processo de produo legislativa que tanto pode traduzir-se num dilogo como na obteno de pareceres, de crticas, de contribuies, etc, dos parceiros sociais. Art. 470 - as comisses de trabalhadores e respectivas comisses coordenadoras, bem como as associaes sindicais, tm o direito de participar na elaborao da legislao. Face a esta redaco podem colocar-se 5 questes:
Menezes Leito fala ainda em normas contrato-dispositivas, que apenas podem ser afastadas por contrato de trabalho ex: 111,3 e 112,5.
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O direito de participao na elaborao da legislao de trabalho atribudo s comisses de trabalhadores e s associaes sindicais cumulativo ou alternativo? cumulativo, verificando-se uma dupla participao dos representantes dos trabalhadores na elaborao da legislao do trabalho: as comisses de trabalhadores e associaes sindicais. Podem as comisses coordenadoras (formadas por comisses de trabalhadores) participar concomitantemente com as comisses de trabalhadores? No, caso participem as comisses coordenadoras, as comisses de trabalhadores no tm o direito de participar; o mesmo acontecendo na situao inversa. Assim a participao das comisses de trabalhadores inviabiliza a participao das comisses coordenadoras, cabendo a escolha da participao s entidades titulares do direito. H limitaes legitimidade das entidades titulares do direito? dever-se- harmonizar o exerccio do direito de participao com o mbito de representao de cada um dos entes em causa, sob pena de estarmos a conceder um direito a uma entidade que no representa qualquer interesse no caso concreto. Assim:
No caso de estarmos perante um texto normativo capaz de afectar o estatuto geral dos sujeitos laborais, podero participar quaisquer comisses de trabalhadores, associaes sindicais ou patronais; No caso de estarmos perante uma rea afectada que esteja circunscrita e delimitada, podero participar no s as entidades que representam directamente sujeitos que actuam nessa rea como entidades que representam sujeitos que laboram em reas conexas.
O que devemos entender em termos materiais por legislao do trabalho, o que determina quais os actos em que se verifica o direito de participao? o art. 469 determina que legislao do trabalho aquela que visa regular as relaes individuais e colectivas de trabalho, bem como os direitos dos trabalhadores enquanto tais e suas organizaes. Assim, o conceito de legislao do trabalho deve ser entendido de forma ampla e abrangente, de modo a incluir toda a legislao que afecte ou possa afectar qualquer sujeitos laboral. O que importa apurar se a legislao em causa se aplica a um determinado sujeito em virtude de ele pertencer a um certo tipo com relevncia laboral. Qual a noo formal de legislao de trabalho, ou seja, quais as fontes aqui em causa? inclui todo o conjunto normativo constitucional, internacional, legislativo e regulamentar que se refira aos trabalhadores enquanto tais.
Art. 470 - nenhum projecto ou proposta de lei () pode ser discutido e votado pelo AR, Governo, assembleias regionais ou governos regionais sem que as organizaes de trabalhadores se tenham podido pronunciar sobre ele. Aqui, suscitam-se 2 questes: o o
Estamos perante um direito ou um direito-dever de participao por parte das associaes? Trata-se apenas de um direito (ver art. 474). Qual a consequncia se no for observada esta prescrio, cabendo distinguir entre as associaes que representam trabalhadores e as que representam entidades patronais?
No acatamento do direito de participao por parte das associaes que representam trabalhadores trata-se de uma conduta violadora do disposto nos arts. 54,4 al.d) e 56,2 al.a) o procedimento ser inconstitucional quando pura e simplesmente inexista participao das organizaes de trabalhadores. Quando apenas for violado o CT haver ilegalidade e irregularidade. (Exemplo: Ac. TC considerou inconstitucional a norma 398 CSC, por determinar 26/57
um novo mecanismo de caducidade do contrato de trabalho sem que os organismos representativos dos trabalhadores tenham sido chamados a intervir). Associaes patronais o seu direito tem como fonte a lei e no a Constituio pelo que existir apenas ilegalidade. NOTA: uma doutrina minoritria (Bernardo Lobo Xavier e Barbosa de Melo) considera que estando em causa leis de autorizao ou regulamentos de mera execuo estamos fora do mbito material de legislao laboral. O CT prev a participao em diversos momentos procedimentais: o o o o
Publicao dos projectos ou propostas (art. 472 CT). Anncio (art. 472,3 CT). Apreciao pblica (art. 473 e 474).
Resultados da apreciao pblica (art. 475).
3.3 Relao entre as fontes e o princpio do tratamento mais favorvel (ver arts. 3,3 e 476) IV Sujeitos das relaes colectivas 1. Noo de associao sindical
Art. 442,1 al.a) associao permanente de trabalhadores subordinados para defesa e promoo dos seus interesses scio-profissionais. o
Interesses scio-profissionais so interesses prprios dos trabalhadores enquanto tais (exemplo: condies de trabalho) e que podem ser satisfeitos pelo empregador; para alm disso, defendem tambm interesses que no podem ser satisfeitos pelo empregador, pois esto em causa decises de outras entidades que afectam os interesses dos trabalhadores (exemplo: aprovao de uma lei sobre segurana social).
Art. 441 - o regime aplicvel a estas associaes , em primeira linha, o disposto no cdigo do trabalho e, subsidiariamente, o disposto no cdigo civil (desde que no contrarie o CT nem a natureza especfica da autonomia sindical).
mbito subjectivo art. 55 CRP + 444,2 CT trabalhadores subordinados, desempregados e da administrao pblica. Existem dvidas relativamente: o
Trabalhadores reformados ou procura do primeiro emprego depende da interpretao que se faa do art 444,2. Relativamente aos trabalhadores procura do primeiro emprego, o TRL j admitiu a possibilidade da sua filiao no sindicato Ac. 2/3/95. Jorge Leite considere que se insere no esprito da norma. Foras armadas (GNR e PSP) art. 270 CRP + Lei 3/2001 e 14/2002. Magistrados (art. 110 CRP) duvidoso que possa haver um sindicato de um rgo de soberania. Critrio de mbito subjectivo - sindicatos horizontes/de profisso ou verticais/ramo de actividade os sindicatos horizontais agrupam os que tm o mesmo trabalho, ainda que no trabalhem juntos, enquanto os sindicatos verticais associam os que trabalham juntos, ainda que no tenham o mesmo trabalho. Critrio de mbito territorial nacionais, regionais ou locais. Critrio do nvel de organizao sindicato, federao e confederaes (Ver art. 442,1 als. a) a c)).
Nota art. 440,5 os estatutos de federaes, unies e confederaes podem admitir a representao directa de trabalhadores no representados por sindicatos, ou de empregadores no representados por associaes de empregadores.
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2.1 Dimenso individual 2.1.1 Liberdade de constituio (art. 55,2 al.a) CRP)
A Constituio adoptou um modelo de pluralismo sindical significa a possibilidade legal de constituio de vrios sindicatos por categoria, da qual tanto pode resultar a unidade sindical como o pluralismo de
organizaes. Assim, devero admitir-se todos os sindicatos criados pela vontade dos trabalhadores, aceitando embora sindicatos paralelos e a duplicao de organizaes a todos os nveis (o pluralismo sindical contrapese a um modelo de unicidade sindical em que existe um monoplio sindical relativamente a uma determinada categoria).
Direito de tendncia art. 55,2 al.e) CRP + art. 450,2 implicam a regulao do direito de tendncia. Este direito permite/impe que no mesmo sindicato se permita a coexistncia de vrias correntes de pensamento (tal tem a vantagem de, no se impondo um sistema de unicidade, se refora a unidade sindical). PROCESSO DE CONSTITUIO (Arts. 447 CT + 167 e ss Cciv): 1. Deliberao de constituio + deliberao de aprovao dos estatutos (arts. 167 e ss CCiv). 2. Registo do Ministrio do Trabalho para aquisio de Personalidade jurdica (art. 447 CT). 3. Publicidade atravs da publicao no BTE. o NOTA O CONTROLO DA LEGALIDADE S PODE SER EXERCIDO PELOS TRIBUNAIS (447,8).
Princpio da porta aberta - art. 444,1 e 5 o trabalhador tem o direito de, sem discriminao, se inscrever em sindicato. Limitaes rea da sua actividade e represente a categoria respectiva + proibio da dupla filiao. Manuteno da qualidade de scio art. 452 - a sano de expulso apenas pode ser utilizada em situaes de grave violao de deveres fundamentais. Direito igualdade de tratamento no mbito do sindicato arts. 445 + 451. Direito de no adeso vertente negativa do direito de adeso (art. 444) e implica que todos os trabalhadores tm o direito de no se filiar num sindicato (pode suscitar, por exemplo, a inconstitucionalidade do art. 206). Direito de se retirar do sindicato (art. 444,6).
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Nota: JG que se tem verificado um ataque liberdade sindical negativa (promovendo-se a desfiliao sindical) atravs dos mecanismos de extenso de convenes colectiva ou, por exemplo, art. 206,1 al.a).
2.2 Dimenso colectiva 2.2.1Liberdade de organizao e regulamentao interna (art. 55,2 al.c) CRP) + Princpio da autonomia e independncia sindicais (art. 55,4 CRP)
Art. 445 - as associaes sindeicais regem-se por estatutos e regulamentos por elas aprovados (liberdade sindical colectiva numa dimenso interna) Limitaes liberdade de organizao: o o Art. 450 - contedo obrigatrio dos estatutos. Art. 451/ 55,3 CRP - Princpio democrtico: externo). Eleio peridica dos rgos dirigentes com um mandato de durao mxima de 4 anos (art. 55,3 CRP + 451,1 al.c). Eleio por escrutnio secreto (art.55,3 CRP). Direito de participao de todos os membros em posio de igualdade (art. 55,3 CRP e 451,al.a). Igualdade de oportunidades de todas as listas concorrentes aos rgos da direco (art. 451,b). Princpio do contraditrio em procedimento disciplinar (art. 452,1). Direito de tendncia (55,2 al.e CRP + 450,2).
Art. 405 + 446 - autonomia e independncia das associaes sindicais (liberdade sindical colectiva a nvel
Comisso intersindical organizao, a nvel de uma empresa, dos delegados das comisses sindicais dos sindicatos representados numa confederao, que abranja no mnimo cinco delegados sindicais, ou de todas as comisses sindicais nela existentes (art. 442,1 al.h).
Tm como funo a ligao entre trabalhadores sindicalizados da empresa e sindicato; colaborao com a direco do sindicato e a direco da empresa em questes laborais; fiscalizao do cumprimento das normas laborais.
Direitos sindicais: o Art. 55,6 CRP os representantes dos trabalhadores gozam do direito informao e consulta, bem
como proteco legal adequada contra quaisquer formas de condicionamento, constrangimento ou limitao do exerccio legtimo das suas funes.
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Direito a instalaes:
Art. 464 - o local tem que ser permanentemente disponibilizado quando esto em causa empresas como mais de 150 trabalhadores; nas outras, a disponibilidade ser ocasional.
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Garantias sindicais o
Delegado sindical
Crdito de horas (art. 408 + 467) 5 horas por ms/ 8 por ms caso faa parte da comisso intersindical. Conta como tempo de servio e no implica perda de retribuio. Faltas justificadas (art. 409) contam como tempo de servio efectivo mas implicam perda de retribuio. Tm que ser actos necessrios + inadiveis + no exerccio da suas funes. Inamovibilidade (art. 411) - regime do previsto no art. 194,1 al.b). Proteco especial contra o despedimento (art. 410): Presuno de que feito sem justa causa (n3) parece de utilidade reduzida na medida em que os outros despedimentos tambm.
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Agravamento do valor da indemnizao min.= 6 meses de retribuio e diuturnidades (nota: dever ter-se em considerao a durao do contrato desde o momento em que o trabalhador admitido at ao trnsito em julgado).
Dirigente sindical
O conceito de dirigente sindical adoptado pela jurisprudncia contempla apenas um membro da direco sindical (exclui-se, por exemplo, um membro do conselho fiscal). Crdito de horas (art. 468) Nota: o nmero de trabalhadores sindicalizados deve ser interpretado no sentido de serem sindicalizados naquele sindicato em concreto. N1 4 dias de trabalho por ms. Ver ainda o n4 que dispe que o trabalhado que seja membro de direco de mais de uma associao sindical no tem direito a cumulao de crdito de horas. Faltas justificadas (art. 468) Sem limitao aqueles cuja identificao foi comunicada ao empregador. Os demais tm direito a 33 faltas justificadas por ano. Nota: art. 468,8 possibilidade de suspenso do contrato de trabalho.
3. Tutela da liberdade sindical 3.1 Tutela positiva criar condies para a efectividade
Direitos e garantias dos representantes sindicais. Impenhorabilidade dos bens (art. 453).
Closed shop empresa fechada ou de emprego vedado. Union shop clusula de empresa aberta ou de emprego permitido. Maintenance of membership clusula de permanncia da qualidade de membro do sindicato. Preferential hiring clusula de preferncia sindical no emprego. Check off e agency shop clusula de reteno de quotas sindicais. Pactos ou actos de atribuio de vantagens a membros dos sindicatos. 32/57
Actos de ingerncia sindical o company union ou syndicats-maison promover um sindicato, financiar um sindicato ou dirigir um sindicato.
Sanes o o o Natureza civil (invalidade e responsabilidade civil). Natureza penal (art.407). Procedimentos: invocao de inconstitucionalidade da norma, impugnao judicial do acto nulo/anulvel + responsabilidade civil e suscitar aco penal.
Princpio da unicidade s pode existir uma comisso de trabalhadores em cada empresa (art. 415,1).
Existe uma unidade de representao que a empresa. Mas: a) pode ser o ESTABELECIMENTO no caso das subcomisses de trabalhadores (art. 415,2) ou b) pode ser o SECTOR/GRUPO no caso das comisses coordenadoras (art. 415,4). 33/57
interlocutora dos poderes pblicos na medida em que tem o direito de participar na elaborao da
legislao do trabalho e dos planos econmico-sociais que contemplem o respectivo sector (art. 54,5 al.d).
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rgo colegial - a representao cabe comisso enquanto tal e no a cada um dos seus membros. No titular do direito de contratao colectiva (EXCEPO delegao, nas empresas com 500 ou mais trabalhadores art. 491,3).
Tm Personalidade Jurdica (adquirem-na com o registo no MT + princpio da especialidade do fim (art. 416)). Tem capacidade e legitimidade judiciria (art. 118,al.r) LOTJ); Art. 44 CPT em matria de SHS, art. 52,2 e 53 CPA.
Controlo da legalidade (art. 439 e 447) Comisso de trabalhadores art. 417,1Subcomisso 417,2. O mandato tem uma durao mxima de 4 anos (art. 418). Direito de informao o o o Art. 54,5 CRP. Arts. 423,1 al.a) + 424. A comisso deve requerer a informao por escrito (art. 427), devendo o empregador prest-la por escrito no prazo de 8 dias. Existe um dever de sigilo quando solicitada a confidencialidade (art. 412).
6.3 Composio
6.4 Direitos e atribuies da Comisso de trabalhadores (art. 54,5 CRP e 423 e ss)
Direito de consulta o o o Art. 425 - contedo dos direitos de consulta. O direito de consulta implica a existncia de um parecer prvio (obrigatrio mas no vinculativo), a emitir num prazo de 10 dias a contar da respectiva solicitao pelo empregador (Art. 427,4). Consequncia da inobservncia: contra-ordenao (art. 427,8) + Invalidade?(a maioria da doutrina considera que no). 34/57
Limites art. 412,3 o empregador no obrigado a prestar informaes ou a proceder a consultas cuja natureza seja susceptvel de prejudicar ou afectar gravemente o funcionamento da empresa ou do estabelecimento.
Controlo de gesto (54,5 CRP + 426) Participao nos processos de reestruturao da empresa (54,5 CRP + 429) Direito de eleger representante dos trabalhadores nos rgos das entidades pblicas empresariais (54,5 CRP + 428) Direito de gerir ou participar na gesto das obras sociais da empresa (54,5 CRP) (exemplos: refeitrios, cantinas). Direito de reunio peridica com os rgos de gesto da empresa (art. 423,1 al.g) Direito de reunio dos trabalhadores nos locais de trabalho (419) Direito a instalaes (art. 421) Direito a afixao e distribuio de informao (art. 421,2) Direitos dispersos o Lay off, despedimento colectivo, extino dos postos de trabalho, despedimento por inadaptao, transmisso da unidade econmica.
NOTA h que ter em considerao, na resoluo dos casos prticos a possibilidade de aplicao do art. 331,1 al.c) sano abusiva que faz subir o valor da indemnizao em caso de despedimento para o previsto no n6 al.b). [Para alm de constituir contra-ordenao grave].
7. Associaes patronais
Art. 440,3 e 4 associao permanente de pessoas singulares ou colectivas de direito privado titularees de
empresas que tenha habitualmente trabalhadores ao servio para defesa e promoo dos interesses patronais e empresariais dos seus associados.
o Nota: o conceito de empresa deve ser entendido em sentido lato. Liberdade/ direito de associao arts. 444,3 + 516,2 e 3. Processo de constituio (167 e ss CCiv + 447 CT) Organizao e funcionamento: o
Auto-regulamentao (art. 445) as associaes de empregadores regem-se por estatutos e regulamentos por elas aprovados e organizam a sua gesto e actividade.
Limites: Princpio democrtico (art. 451). Excepo (n2) os estatutos podem conferir mais do que um voto a certos associados, em funo da dimenso da empresa (desde que no seja 10x mais do que o n de votos de que dispe o associado com menos votos). 35/57
Estrutura AG, DIRECO, CF. Direitos e atribuies das Associaes de empregadores: o o Laborais (art. 443). Extralaborais (art. 443,1 al.b) as associaes tm o direito de prestar servios de carcter econmico e social aos seus associados desde que (LIMITE DO N3) no se dediquem produo ou comercializao de bens ou servios ou de qualquer modo intervir no mercado (ratio princpio da especialidade do fim art. 160 CCiv). Quanto a este aspecto, tem-se levantado a questo de saber se pode ou no uma associao patronal deter participaes sociais de uma sociedade ou se tal viola o princpio da especialidade do fim e o art. 443,3. A jurisprudncia no unnime, sendo de destacar o Ac. TRP de 28/02/2005, onde se dispe que: Para evitar essa proibio de interveno de
qualquer modo no mercado, e reconhecendo que s associaes como a R, legtimo obterem, alm das receitas dos seus associados, outras que advenham da sua actuao no mercado, para que a participao das associaes de empregadores ou patronais, se possa fazer, intervindo no capital de outras empresas, indispensvel que as participadas tenham objecto social afim, ou muito prximo, do escopo associativo das participantes, desde que essa interveno, no conduza obteno de posies maioritrias, ou de controle, no capital social das empresas onde a interveno se fizer, ou nas que forem constitudas, pois, se assim no for, haver interveno no mercado. (2 requisitos: objecto social prximo + posies minoritrias e que no sejam de controlo).
Impenhorabilidade dos bens (art. 453). Interveno judicial, administrativa e extino (= associaes sindicais)
Contrato colectivo - celebrada entre associao sindical e associao de empregadores. Acordo colectivo celebrada entre associao sindical e uma pluralidade de empregadores para diferentes empresas. Acordo de empresa conveno celebrada entre associao sindical e um empregador para uma empresa ou estabelecimento.
Pode, no entanto, identificar-se outros mecanismos de negociao colectiva: negociao colectiva tripartida (concertao social arts. 65,2 al.d) + 92 CRP); negociao colectiva realizada ao abrigo de norma expressa de lei ordinria (exemplos: despedimento colectivo, suspenso colectiva dos contratos de trabalho); negociao colectiva totalmente auto-regulada.
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sector, no sendo sequer uma lei da empresa no apenas porque a ordem jurdica portuguesa lhe recusa eficcia para fora do crculo de empregadores que a subscrevem ou se encontrem filiados em associao de empregadores sua subscritora, como tambm porque admite, se que no estimula a existncia de convenes diferentes para diferentes grupos de trabalhadores da mesma profisso, ou do mesmo sector, ou at da mesma empresa.
A opo do legislador portugus tem sido a da lei do grupo voluntariamente representado pelos seus subscritores, uma opo que reduz, mas no anula, as caractersticas de generalidade e abstraco das correspondentes convenes colectivas. Art. 478 - quanto ao contedo do IRCT vigora o princpio da disponibilidade do contedo desde que no se contrarie: o o o Normas legais imperativas (ver, em especial, art. 3,1 e 3). Regulamentar as actividades econmicas (exemplo: fixar os perodos de funcionamento das empresas, regime fiscal, formao dos preos). Conferir eficcia retroactiva a qualquer das suas clusulas (excepto s clusulas de natureza pecuniria).
Art. 496:
Filiao ps-eficaz (496,3 1parte + 4) as CTT abrangem os trabalhadores e os empregadores que estejam filiados nas associaes signatrias no momento do incio do processo negocial. 37/57
Filiao a posteriori (496,3 2parte) as CCT abrangem os trabalhadores e os empregadores que se filiarem nas associaes signatrias durante o perodo de vigncia das CCT.
Art. 497 - adeso individual - permite que caso sejam aplicveis, no mbito de uma ou mais CTT, o trabalhador que no seja filiado em qualquer associao sindical possa escolher qual daqueles instrumentos lhe passa a ser aplicvel.
Parece introduzir-se aqui um direito potestativo de o trabalhador no filiado escolher a conveno colectiva ou deciso arbitral que lhe ser aplicvel. Trata-se de uma escolha unilateral do trabalhador que, por isso, no se confunde com outra possibilidade bem distinta e que a de o contrato individual de trabalho conter uma clusula de remisso para o contedo de uma conveno colectiva (que estar sujeita ao controlo das CCG). Pode o trabalhador escolher entre uma conveno colectiva ou uma portaria de extenso? Parece que sim, na medida em que no faz sentido que a liberdade de escolha fique cerceada por uma interveno administrativa pretensamente no seu interesse. O trabalhador no filiado no poder optar pelos efeitos ex lege de uma conveno colectiva j caducada produzidos ao abrigo do art. 501,6. Nesta fase j no existe qualquer conveno colectiva, em vigncia ou sobrevigncia, mas apenas uma manuteno, por foca da lei, de certos efeitos produzidos pela conveno colectiva, mesmo aps a morte desta. J o regime de sobrevigncia poder ser compatvel com este artigo embora JG demonstre algumas reservas. A verdade que, se o trabalhador no filiado tiver escolhido a conveno durante o seu perodo de vigncia, depois tambm ser abrangido pelo perodo de sobrevigncia nos termos do art. 496,4. A aplicao da CCT mantm-se at ao final da sua vigncia (mas caso no tenha prazo de vigncia, os trabalhadores so abrangidos durante o prazo mnimo de um ano). O trabalhador pode revogar a escolham sendo neste caso aplicvel o regime da desfiliao (art. 496,4). Nota: JG muito crtico deste artigo por considerar que existe aqui uma promoo da desfiliao sindical.
Art. 498 - Filiao transmitida em caso de transmisso de unidade econmica, a CTT que vincula o transmitente aplicvel ao adquirente at ao termo do respectivo prazo de vigncia ou no mnimo durante 12 meses a contar da data da transmisso (salvo se, entretanto, outro IRCT negocial passar a aplicar-se ao adquirente). Este artigo suscita vrias questes:
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O regime visa, por um lado, impedir uma supresso brusca de um regime colectivo, introduzindo um perodo de transio em que poder ocorrer uma convergncia gradual entre os estatutos colectivos dos trabalhadores que j trabalhavam para o transmissrio e o que passaram a ser seus trabalhadores.
Poder o trabalhador do transmissrio no filiado em qualquer sindicato, escolher o IRCT aplicvel ao transmitente por via do art. 497? JG considera que no porque o escopo da norma proteger os trabalhadores do transmitente numa situao de particular vulnerabilidade, logo no faz sentido admitir-se esta possibilidade.
O que significa que este regime no se dever aplicar, por exemplo, s portarias de extenso.
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Se o IRCT do transmitente for mais favorvel para o trabalhador do que o IRCT do transmissrio poder falar-se de violao do princpio da igualdade? A questo controversa particularmente devido ao modo como a jurisprudncia o tem entendido (por exemplo, os tribunais consideram que se um trabalhador no sindicalizado tiver um salrio inferior ao de um sindicalizado que presta a mesma actividade devido a um IRCT, estamos perante a violao do princpio da igualdade).
Se o IRCT do transmissrio for mais favorvel do que o IRCT do transmitente a norma deve aplicar-se igualmente? Catarina Carvalho considera que sim embora parea que, nestes casos, a directiva est a produzir um efeito que no pretendia (embora tambm no se possa dizer que a
ratio da directiva esteja a ser violada na medida em que aquilo que se pretende a manuteno da situao dos trabalhadores).
Para quem entenda o princpio da igualdade como um princpio interpretativo, ento poder admitir-se que nestas situaes a norma no se dever aplicar na medida em que a causa objectiva que justificava a situao inversa, desaparece neste contexto, nada justificando semelhante aplicao. No cdigo de 2003 o complemento utilizado era e e no ou. Para Jlio Gomes tal no deve ter qualquer implicao da interpretao da norma, considerando que sempre necessrio que o IRCT do transmitente se aplique por um ano (a menos que outro IRCT se aplique ao adquirente). J Catarina Carvalho entende que esta alterao significativo admitindo a possibilidade de se considerar a caducidade do IRCT num prazo inferior a um ano nas situaes em que ela caducaria tambm para o transmitente. o
Art. 486,1 + 496,4 filiao ps-eficaz a filiao passada no momento da apresentao da proposta produz efeitos mais tarde. Esta norma visa evitar uma fuga quando o processo negocial no caminha no sentido desejado (princpio de boa f + maximizao do mbito convencional). Limites:
CCT tem prazo aplica-se at ao final do prazo ou at entrada em vigor de eventuais alteraes. CCT no tem prazo aplica-se o prazo mnimo de 1 ano ou at entrada em vigor de conveno que a reveja.
de uma CCT celebrada por tempo indeterminado clusulas de perpetuidade uma vez que a letra do artigo refere a necessidade de prazo. Perodo de sobrevigncia (em algumas situaes) o Com o fim do prazo da conveno colectiva, poderia admitir-se que esta caducava imediatamente. No entanto, tal no dever ocorrer a menos que as partes expressamente o prevejam. Esta soluo visa evitar um vazio de regulamentao, estimulando as partes a negociar. o Art. 501 prev duas situaes distintas: Sobrevigncia limitada situaes de clusulas de perpetuidade a lei determina a caducidade da clusula ao fim de 5 anos de uma das seguintes situaes: a) ltima publicao integral da conveno; b) denncia da conveno e c) apresentao de proposta de reviso da conveno que inclua a reviso da referida clusula. Sobrevigncia ilimitada aps a caducidade da clusula de perpetuidade ou de conveno que no regule a sua renovao, havendo denncia, a conveno mantm-se em regime de sobrevigncia durante o perodo em que decorra a negociao, incluindo a conciliao, mediao ou arbitragem voluntria, ou no mnimo durante 18 meses (n3). Aps este perodo, a CCT mantm-se em vigor por mais 60 dias aps comunicao ao MT e outra parte que a negociao terminou sem acordo (18 meses + 60 dias). Caducidade (efeitos) o Art. 501, 5 dispe que na ausncia de acordo anterior sobre os efeitos decorrentes da conveno em caso de caducidade (o que deveria estar previsto nos termos do art. 492, 2 al.h), o MT notifica as partes para chegarem a acordo quanto a esses efeitos no prazo de 15 dias. Os efeitos desse acordo manter-se-o at entrada em vigor de uma conveno ou deciso arbitral (n6 1 parte). o Art. 501, 6 refere-se s situaes em que a conveno colectiva no previa um regime para os efeitos da caducidade e as partes no chegaram a acordo. Nestas situaes, a lei determina que se devero manter determinados efeitos j produzidos nos contratos de trabalho5: Retribuio do trabalhador deve ser conservada toda a retribuio (e no apenas a retribuio base e as diuturnidades, como por exemplo: subsdio de natal, de frias, comisses) J no se poder, no entanto, aceitar que integram este artigo disposies que no so retribuio em sentido tcnico (exemplos: prmios de assiduidade, subsdios de transporte, de deslocao ou nova instalao, subsdios de refeio ou abono para falhas, etc). Quanto a esta matria coloca-se ainda a questo de saber se se aplica o montante
remuneratrio ou o critrio aplicvel. JG considera que o efeito j produzido no contrato individual apenas o resultado concretamente obtido durante a vigncia da conveno pela aplicao do critrio neste previsto, no podendo o trabalhador pretender que esse critrio continue a ser-lhe aplicado no futuro, aps a morte da conveno mesmo que essa aplicao lhe fosse mais favorvel.
Tal disposio levaria a concluir pela aceitao da doutrina da incorporao quanto a este ponto. No entanto, JG considera que mesmo que se entenda que h aqui uma incorporao parcial da conveno colectiva nos contratos individuais de trabalho tal incorporao ser provisria (s at entrada em vigor de nova conveno). A regra geral no pode ser considerada como a consagrao absoluta da ideia de incorporao definitiva das vantagens individuais convencionais no contrato de trabalho j que se houvesse uma incorporao definitiva tais vantagens individuais manter-se-iam mesmo depois da concluso de uma conveno ou de um acordo de substituio. Isso implicaria que a nova conveno colectiva s poderia suprimir tais efeitos se fosse mais favorvel do que o contrato individual de trabalho (art. 476).
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Direitos que se encontram em gestao quando a conveno colectiva expira no se devero considerar retribuio em sentido tcnico as penses complementares de reforma que poderiam estar previstas na conveno ou as compensaes adicionais nelas previstas para certas hipteses de cessao do contrato de trabalho.
Categoria e respectiva definio continua a desempenhar uma funo integradora do contrato individual de trabalho. Durao do tempo de trabalho JG considera que a frmula legal parece apontar para uma soluo restritiva (pois refere apenas durao e no durao e organizao do tempo de trabalho). Embora seja extremamente delicado, por vezes, separar o que durao e o que organizao e distribuio do tempo de trabalho. No se dever considerar includo clusulas que definem trabalho nocturno em termos diferentes do estabelecido supletivamente na lei (embora o art. 224, 1,2 e 3 tambm fale em durao do tempo de trabalho!), clusulas que definem trabalho a tempo parcial em moldes distintos dos que resultam da lei, dias de frias a mais previstos pela conveno. Devero considerar-se includos clusulas que limitam o perodo normal de trabalho dirio ou semanal, limites ao trabalho suplementar e a consagrao de um dia ou meio dia de descanso complementar, nmero de horas de trabalho por semana e nmero de dias (uma vez que afecta a durao do trabalho dirio). Regime da adaptabilidade? JG hesita muito em determinar qual o regime a aplicar aqui, isto porque embora este regime esteja previsto na Subseco II limites da durao do trabalho na realidade estamos perante um mecanismo de organizao do tempo de trabalho, sendo as consequncias em sede de durao do tempo de trabalho meramente instrumentais. Ainda assim, JG acaba por decidir considerar que no se aplicar o regime da adaptabilidade (mas chama a ateno para as contrapartidas deste regime que podero no estar plasmados numa situao de ciso da conveno, provocando desequilbrios).
Regime de proteco social cujos benefcios sejam substitutivos dos assegurados pelo regime geral de segurana social ou com protocolo de substituio do SNS.
Art. 501, 7 grande parte da doutrina interpreta este artigo no sentido de considerar que se aplicam tanto os efeitos favorveis como os desfavorveis. J JG defende (quase isoladamente) que s os efeitos favorveis se devero manter, promovendo-se assim uma soluo com efeito cominatrio que visa estimular as partes a negociar para chegar a um acordo (uma vez que a soluo no satisfatria para nenhuma delas) Empregador h uma srie de efeitos que no se manter relativos, por exemplo, ao trabalho suplementar e eventualmente ao regime da adaptabilidade. Sindicato no se mantm, por exemplo, quaisquer prestaes que estejam relacionadas com prestaes que no incluam o sentido tcnico de retribuio.
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Cessao da CCT (art. 502) o A conveno colectiva pode cessar: a) mediante revogao (negcio jurdico bilateral, havendo necessidade de depsito + publicao no BTE) ou b) por caducidade (nos termos do art. 501, designadamente atravs de denncia). o Denncia no CCT Direito civil - art. 500 - a denncia tem que ser acompanhada de uma proposta
negocial (denncia construtiva). Assim, no deixa de ser um acto do procedimento de reviso de uma CCT em vigor e de oposio renovao.
Conveno colectiva produto logrado da negociao colectiva realizada ao abrigo do disposto no art. 56,3 e 4 CRP (a interpretao desta norma constitucional no unnime quanto a saber se esta reserva uma competncia exclusiva para a produo de convenes colectivas nos moldes nela descritos ou se, por outro lado, poder a lei ordinria estabelecer outros mecanismos de celebrao de convenes colectivas). Demais acordos:
Acordos formais tpicos acordos celebrados ao abrigo de normas sobre a concertao social (56,2 al.b) + 92 CRP); Acordos formais atpicos acordos celebrados ao abrigo de norma infra-constitucional que, com ou sem identificao de sujeitos e de procedimentos, expressamente o preveja. Acordos informais/ gentlemens agreements acordos concludos sem apoio em qualquer norma expressa cuja fora prtica ou efectiva pode depender do tipo de compromisso 42/57
assumido pelas partes mas nunca com fora legal vinculante (ver, no entanto, art. 104 situao em que o estipulado entre (podendo) no regulamento interno da empresa). Critrios de distino: o o o Art. 2,3 critrio da parte empregadora celebrante. Critrio do mbito geogrfico nacional, regional ou local/ empresarial, infra-empresarial ou supraempresarial. Critrio do mbito funcional verticais (ramo de actividade)/ horizontais (de profisso).
5. Legitimidade
O cdigo de trabalho, ainda que apenas indirectamente, diz quais so as entidades com poderes para assinar um conveno colectiva (art. 491): o o o o Assim: o Da parte dos trabalhadores s as associaes sindicais so competentes para negociar e assinar com uma conveno colectiva de trabalho, seja esta de mbito supra-empresarial ou empresarial ou mesmo infra-empresaria. o Da parte dos empregadores so competentes os prprios empregadores (mesmo quando a conveno supra-empresarial) e as associaes de empregadores (mesmo quando a conveno seja infra-empresarial). o O ordenamento jurdico portugus no exige qualquer limiar mnimo de representatividade das associaes. Alis, as associaes de trabalhadores ou de empregadores s tm de provar que se encontram registadas no MT. Do lado dos trabalhadores, so competentes as associaes sindicais representados pelos membros da direco. Do lado do empregador, competente a direco da associao sindical, os gerentes, administradores ou directores com poderes para contratar. Nota: o art. 491,2 al.d) prev a possibilidade de existncia de um mandato. 491,3 permite que as comisses de trabalhadores de grandes empresas (+ 500 trabalhadores) tenham poderes para contratar em nome da associao sindical (competncia delegada).
Clusulas obrigacionais - art. 492,1 a sua violao ter como consequncia a recusa de depsito. Clusulas normativas art. 492,2. Constituio de uma comisso paritria art. 493. Clusula facultativa art. 492,4 as CCT podem prever, para efeito da escolha prevista no art. 497 que seja pago pelo trabalhador no filiado um montante nela estabelecido s associaes sindicais envolvidas, a ttulo de comparticipao nos encargos da negociao. JG chama a ateno para o perigo que isto pode representar na promiscuidade entre os poderes pblicos e os sindicatos na medida em que grande parte da cobertura sindical se consegue custa de mecanismos de extenso. Para alm disso coloca a possibilidade de existncia de um dano de perda de chance para os sindicatos
Recusa de depsito (art. 494) enumerao taxativa. Procedimento (arts. 486 e ss) 43/57
1. Proposta de conveno ou reviso (art. 486) apresentada uma proposta por um dos sujeitos negociais, dirigida ao sujeito correspondente da outra parte. Dever enviar-se uma cpia ao MT (art. 490,2). 2. Resposta proposta (art. 487) a resposta obrigatria, devendo o destinatrio exprimir posio relativamente a todas as clusulas (aceita, recusa, contrape). a. Se faltar resposta proponente pode requerer a conciliao (art. 487,4). 3. Protocolo de negociao (art. 488) a. No obrigatrio estabelece uma srie de prioridades de temas sobre os quais deve incidir a negociao. 4. Negociao (art. 489) a. As partes devem agir de boa f. b. N 4 por razes de ordem prtica s se exige em relao a acordo colectivos ou de empresa. 5. Depsito (art. 494). 6. Publicao (art. 519) a. Os IRCT so publicados no BTE. b. Entram em vigor nos mesmo termos que as leis Lei 74/98. Especificidades do procedimento de REVISO: o o o o o Proposta (486,2 al. b) indicar a CCT a rever + data de publicao. Conexo entre denncia e proposta de reviso a proposta de reviso deve ser apresentada na data da denncia sob pena de invalidade (art. 500). Recusa de negociao - a entidade destinatria pode recusar-se a negociar antes de decorrerem 6 meses de vigncia da CCT + devendo informar o proponente no espao de 10 dias teis (487,2). Depsito deve ser entregue texto consolidado no caso de ter havido 3 revises (494,2 + 519,3). Proibio de retroactividade excepto em matria salarial (art. 478,1 al.c).
Concluso: o legislador tem-se demitido de pr um pouco mais de ordem no caos em que se traduz o sistema portugus de negociao colectiva, como o ilustram vrias omisses: o o o Ausncia de regras sobre legitimidade. Ausncia de critrios de aferio de representatividade das associaes de trabalhadores e empregadores. Ausncias de regras-travo regras que visem evitar as tendncias de fragmentao da rede de convenes colectivas (unificao do estatuto colectivo da empresa, estabilidade das unidades de negociao).
7. Concorrncia de convenes
Pode suceder que uma mesma relao de trabalho seja abrangida por duas ou mais convenes simultaneamente vigentes, importando apurar ento se as convenes concorrentes se excluem reciprocamente ou se, pelo contrrio, todas, sem contradio, se devero aplicar mesma relao, o que supe a sua articulao e harmonizao. NO SENDO CUMULATIVAMENTE APLICVEIS, dever ento o concurso ser resolvido segundo regras prprias para determinar qual das convenes haver de prevalecer (REGRAS DE CONFLITO). As regras de conflito estabelecem a seguinte ordem de prioridade (art. 481 e 482): 44/57
o o
Preferncia de IRCT vertical sobre o IRCT horizontal (mbito funcional) art. 481. Preferncia do IRCT de menor mbito sobre o de maior mbito (unidade de negociao) art. 482,1. No entanto, o regime aqui estabelecido supletivo podendo o IRCT definir outra ordem atravs de
clusulas de articulao.
o o o Opo da maioria dos trabalhadores da empresa art. 482,2. IRCT mais recente (modernidade) 482,3. O que regular a actividade principal 482,4.
Um problema que se coloca se nenhum destes critrios funcionar o que dever ser feito. Jorge Leite considera que neste caso estaremos perante uma lacuna de coliso. J Catarina Carvalho tem dvidas em qualificar esta lacuna como sendo de coliso, admitindo que neste caso caber ao empregador determinar qual a actividade principal (esta deciso dever, no entanto, ser sindicvel pelo tribunal).
9. Controlo da legalidade (reserva de tribunal) 10. Controle extrajudicial conciliao, mediao e arbitragem 11. Interpretao 11.1 Teses contratualistas, normativistas e mistas
Perante a questo da interpretao das convenes colectivas, aquilo que se pergunta se estas devem ser interpretadas como lei ou como um contrato. Na realidade: o o A CCT lei carcter mais contingente, compromissrio e de menor racionalidade (menor preocupao com a coerncia do sistema). A CCT contrato do ponto de vista tcnico os seus destinatrio no so os seus autores (produz efeitos jurdicos na esfera de quem no parte no se trata de uma representao luz do direito civil)); para todos os efeitos so regras mais gerais e abstractas; interveno de organismos pblicos; 45/57
Doutrina e jurisprudncia maioritria as CCT devem ser interpretadas e integradas como lei (art. 9 CCiv), excepto quanto parte obrigacional (art. 236 e ss CCiv). Doutrina minoritria apesar da funo normativa desempenhada pela CCT, no se pode ignorar a sua origem negocial e a razo de ser da contratao colectiva. Tal justifica que haja especificidade na interpretao de toda a CCT (no apenas da parte obrigacional). Tal implica que haja critrios de interpretao das normas legais combinados com critrios de interpretao de contratos. o Neste contexto coloca-se o problema de saber se se aplicam os arts. 236 e 237 CCiv interpretao de convenes colectivas: 236, 2- pergunta-se se dever aplicar o princpio falsa demonstration non nocet tem-se entendido que quando uma conveno colectiva utiliza um vocbulo com um sentido tcnico preciso no mundo do direito, pode presumir-se que as partes quiseram atribuir-lhe esse significado. No Ac. 05-07-2007 STJ, o tribunal deu relevncia sobretudo ao significado tcnicojurdico do vocbulo resciso. JG considera que mais pertinente seria dar prioridade ao entendimento razovel dos destinatrios da conveno. 237 - o carcter cada vez mais marcadamente sinalagmtico das CCT apontaria neste sentido mas tal implica deixar para os tribunais a tarefa de reconstruir o equilbrio da prestaes, matria que deve caber autonomia negocial colectiva.
Assim, a interpretao da CCT apresenta um elevado grau de ambiguidade. Dever considerar-se o elemento literal, sistemtico, negociaes, prtica da sua execuo, e os limites legais imperativos.
11.2 Comisses paritrias (art. 493) interpreta e integra as clusulas da CCT 11.3 Processo especial para interpretao de CCT
Art. 183 e ss CPT. O acrdo assim proferido tem o valor ampliado da revista em processo civil. necessria uma maior cautela para no ocorrer uma interferncia indesejada na autonomia negocial colectiva. No h lacuna quando a CCT no foi alterada durante dcadas. Lacunas conscientes inconscientes quanto s primeiras, dever aplicar-se a lei e no a integrao judicial.
estas normas tm um objecto especificamente jurdico e, quando estabelecem limites mnimos (condies mais favorveis aos trabalhadores), at prevalecem sobre as normas estatais, sendo absolutamente imperativas (artigos 5, 6 e 14, n 1, da Lei da Regulamentao Colectiva de Trabalho). o A tudo isto acresce que convenes colectivas e portarias de regulamentao regulam idnticas matrias, o que significa que existe identidade de objecto entre normas estatais e normas convencionais. o Refira-se ainda que, contendo as portarias de extenso (necessrias por fora do princpio da igualdade - artigo 13 da Constituio) normas jurdicas sujeitas ao controlo de constitucionalidade do Tribunal Constitucional, haveria ofensa do princpio da igualdade se as normas das convenes colectivas no estivessem sujeitas aos mesmos critrios de validade e se os sujeitos por estas abrangidos no tivessem os mesmos direitos e garantias, inclusivamente do ponto de vista da fiscalizao concreta da constitucionalidade, que tm os trabalhadores abrangidos pelo regime da conveno colectiva por fora da portaria de extenso. Assim, um trabalhador nesta situao poderia interpor recurso de constitucionalidade, ao passo que um outro trabalhador, numa situao absolutamente paritria, no o poderia, apenas por estar directamente abrangido pela conveno colectiva. o Por ltimo, importa ter presente que o Cdigo de Processo do Trabalho prev aces de anulao e interpretao de clusulas de convenes colectivas de trabalho (artigos 177 e seguintes), estatuindose que o acrdo do Supremo Tribunal de Justia sobre tais questes tem ou tinha o valor de assento e como tal designado (sendo publicado na 1 srie do Dirio da Repblica e no Boletim do Trabalho e Emprego). o Ora, sendo certo que, de acordo com a jurisprudncia do Tribunal Constitucional, os assentos contm normas susceptveis de controlo especfico da constitucionalidade (cf. Acrdo n 359/91, Dirio da Repblica, 1 Srie-A, de 15 de Outubro de 1991), seria incorrecto que a norma interpretativa de uma clusula de conveno colectiva de trabalho fosse uma norma jurdica objecto possvel do processo de fiscalizao de constitucionalidade e que a norma que constitua todo o contedo da norma interpretativa no o fosse.
PAULO MOTA PINTO votou vencido com o seguinte fundamento: o Tem, assim, este Tribunal concludo predominantemente que (como se diz, por /exemplo, no Acrdo n. 172/93), [...] como as normas das convenes colectivas de trabalho no provm de entidades investidas em poderes de autoridade, e muito menos provm de poderes pblicos, ento no esto sujeitas fiscalizao concreta de constitucionalidade que incumbe a este Tribunal exercer, nos termos do artigo 280, n. 1, alnea b), da Constituio. Depois deste acrdo, a posio negadora da competncia do Tribunal Constitucional para apreciar a constitucionalidade de clusulas de acordos colectivas de trabalho tem vindo a ser reiterada em vrios arestos, fundamentando-se em que os acordos colectivos de trabalho no contm actos normativos juridicamente vinculantes independentemente do exerccio da autonomia dos intervenientes, os quais, por se fundarem no exerccio de poderes pblicos, ou serem objecto de um reconhecimento como tal, devam estar sujeitos
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fiscalizao concreta de constitucionalidade que incumbe a este Tribunal exercer, nos termos do artigo 280, n. 1, alnea b) da Constituio da Repblica Portuguesa. o esta a orientao que entendo deveria ter sido seguida. O presente recurso visa a apreciao da constitucionalidade de uma clusula de um instrumento de regulamentao colectiva de trabalho, que se deve considerar excluda do controlo de constitucionalidade, a realizar por este Tribunal, por se tratar de preceito resultante de actuao em autonomia privada (colectiva), conducente a acordos concludos pelos trabalhadores (ou seus representantes) e empregador(es) e no de actos emanados de um poder pblico, ou objecto de um reconhecimento pblico, cujo contedo se imponha vinculativamente por essa sua qualidade (como seria eventualmente o caso se fosse aplicvel apenas por fora de uma portaria de extenso). o Acrescento apenas a esta argumentao, reiterada na deciso sumria que elaborei, que o presente acrdo, indo alm do mero entendimento da noo de norma para efeitos do controlo de constitucionalidade, baseia a deciso de conhecimento do presente recurso numa aplicao do princpio da igualdade, conducente concluso de que inconstitucional a excluso de poderes do Tribunal Constitucional da apreciao de clusulas de convenes colectivas de trabalho, que, para alm de desnecessria para a concluso alcanada, sem dvida ultrapassa, em muito, o sentido com que tal princpio tem vindo a ser densificado e aplicado por este Tribunal. Assim, no s so legtimas dvidas sobre a necessidade de existncia de portarias de extenso, logo por fora do princpio da igualdade (justamente por os seus destinatrios no terem de estar em situao idntica dos abrangidos pelas convenes colectivas de trabalho, no aspecto relativo a integrarem as organizaes que as celebram), como, sobretudo, seguro que, para o conceito de norma relevante para efeitos do controlo de constitucionalidade, h uma diferenciao relevante ou, pelo menos, no arbitrria e razovel entre normas, como as resultantes de portarias de extenso, que so fruto do imperium estadual, e clusulas, como as das convenes colectivas de trabalho, que se fundam no exerccio da autonomia das partes.
Os sistemas de relaes colectivas so fruto da histria e dos compromissos polticos e no primam normalmente pela coerncia ou lgica internas. Talvez por isso, se verifique que a nvel europeu no exista quanto a esta matria famlias de sistemas, existindo antes uma enorme diversidade designadamente entre os Estados membros da Unio Europeia (embora se encontre uma certa similitude entre pases escandinavos e entre pases latinos, mas mesmo aqui existem diferenas significativas).
Caractersticas particulares do sistema portugus: o Acentuada governamentalizao da negociao colectivas controlo a montante atravs da concertao social e grande discricionariedade no recurso s portarias de extenso j que s elas explicam a taxa de cobertura alcanada pela contratao colectiva. Quanto concertao social o sistema cria um modelo de sucesso em termos de anestesia
social e de criao de uma proximidade entre Estado e algumas associaes sindicais e de empregadores. Para alm disso, dificilmente compatvel com a democracia representativa
Nota: este ponto apenas um resumo do artigo de JG com o mesmo nome; uma vez que aborda questes de vrias matrias, achei que faria mais sentido coloc-lo em ltimo lugar correndo o risco de repetir algumas das ideias.
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um sistema em que a concertao social determina verdadeiramente o contudo da legislao laboral que meramente ratificada pela AR. Quanto ao recurso s portarias de extenso embora cada empregador disponha isoladamente de capacidade negocial colectiva, do lado dos empregadores a prpria composio do tecido empresarial representa um problema acrescido para a contratao colectiva. Acresce que, a utilizao excessiva de portarias de extenso no um mecanismo de promoo da contratao colectiva, pelo contrrio, oferece as vantagens da contratao colectiva sem as desvantagens de se ser sindicalizado ( significativo que nos pases escandinavos onde no h mecanismos de extenso, as taxas de filiao sejam das mais elevadas). H, no entanto, formas de tornar a contratao colectiva, que o nosso cdigo no segue: A forma como os tribunais tm entendido o princpio da igualdade mina a possibilidade de existncia de diferenciaes entre trabalhadores sindicalizados e no sindicalizados. Neste sentido, os tribunais e a lei deveriam considerar que o facto de pertencer a um sindicato uma causa objectiva que justifica a diferenciao. Por exemplo, o regime de adaptabilidade s deveria ser alcanvel atravs da negociao colectiva. No entanto, o nosso cdigo prev a possibilidade de ajuste directo nesta matria (ainda que de forma mais limitada). A quebra nas taxas de sindicalizao resulta de muitos factores, entre os quais: o desaparecimento dos colectivos, a expanso do trabalho precrio e do trabalho atpico, a desconfiana crescente perante a vida poltica a que os sindicatos andam associados, mas tambm do prprio sistema jurdico portugus.
14.2 O contributo do sistema jurdico para a desfiliao sindical 14.2.1 As regras legais
Possibilidade do sindicato apenas representar trabalhadores subordinados e no trabalhadores economicamente dependentes, mas juridicamente autnomos. Discricionariedade na aplicao de portarias de extenso (que pode ser parcial!) mecanismo contrrio filiao sindical, na medida em que impede que os sindicatos conservem algumas vantagens do resultado da negociao colectiva par aos seus filiados. o Isto traz tambm um problema em matria de liberdade sindical negativa a liberdade sindical negativa no se reduz liberdade de no participar numa associao, mas tem que abranger a liberdade de no ser directamente abrangido pelo domnio de eficcia de actuao das associaes sindicais. Assim, h que deixar a cada trabalhador no sindicalizado a deciso fundamental sobre a sua sujeio ou no, a normas criadas por uma conveno colectiva (um mecanismo de extenso acaba por ser ainda mais violador da liberdade sindical do que um sistema corporativista de filiao obrigatria, na medida em que ao menos na ltima situao o trabalhador ainda tem uma remota possibilidade de influenciar a deciso do sindicato). Ver ainda art. 206,1 al.a) que um outro exemplo de violao da liberdade sindical negativa e art. 492,4 (promoo de sindicatos flexveis). Ausncia de critrios de representatividade este problema agrava-se na medida em que os mecanismos de extenso no esto limitados por qualquer critrio relativo ao peso do sindicato em causa. Art. 497. 49/57
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2. Noo
Nem a constituio nem o CT define o conceito de greve. No entanto, a doutrina tem definido a greve como a
absteno concertada da prestao de trabalho a efectuar por uma pluralidade de trabalhadores com vista obteno de fins comuns.
o Absteno de trabalhar pode ser entendida em dois sentidos: a)sentido restrito pressupe-se que o trabalhador deixe de efectuar a actividade, tratando-se de uma total paralisao; b) sentido amplo abrange para alm da paralisao um refrear na execuo da actividade laboral, ou seja, incluem-se tambm as perturbaes na relao laboral que no impliquem paragem na execuo do trabalho. Posio tradicional o trabalhador s estar em greve se no realiza qualquer prestao relacionada com a actividade laboral, excepto se estiver a cumprir servios mnimos. No obstante a complexidade do problema e de as solues globais terem de ser sempre ponderadas perante casos concretos, sustentvel, por via de regra, que a absteno, para efeitos de greve, deva ser entendida como inactividade, como paralisao propriamente dita, no devendo as perturbaes na relao de trabalho ser includas no conceito de absteno. o Concertao entre trabalhadores a absteno tem de ser combinada, previamente ajustada pelos trabalhadores, normalmente com intermediao sindical, e comunicada essa inteno ao empregador (caso SIMS). o Pluralidade de trabalhadores a greve pressupe que a paralisao seja efectuada por uma pluralidade de trabalhadores. Pelo menos, tem de haver vrios trabalhadores que possam aderir greve, mesmo que, depois, o no faam. No que, perante uma situao concreta tenham de estar em greve vrios trabalhadores. Se for decretada greve numa dada empresa e no dia marcado s um 51/57
trabalhador a ela adere, este trabalhador, apesar de o fazer isoladamente, est a exercer licitamente o seu direito greve. Levantam-se contudo problemas quando num determinado sector ou empresa s laborarem dois trabalhadores ou mesmo um s. Tal no pode constituir um obstculo ao exerccio do direito greve pelo que, um nico trabalhador de uma empresa pode fazer greve. o Fins a doutrina divide-se quanto a este ponto: a) h quem entenda o conceito em sentido restrito estando esses fins relacionados com a situao laboral; b) h quem entenda em sentido amplo abrangendo tambm interesses polticos, econmicos, de solidariedade, etc. Para a primeira soluo (s interesses profissionais), defende-se que tanto a constituio como o CT associam sempre a greve a um direito dos trabalhadores (excluindo-se do conceito de greve as greves de estudantes, de fome ). Assim, atravs da greve os trabalhadores fazem reivindicaes com vista a ver satisfeitas certas pretenses de ordem laboral e no outras. Na medida em que a greve funciona como meio de presso para atingir certos fins, se as pretenses no podem ser satisfeitas pelo empregador, os fins em causa devero estar na disponibilidade do empregador, at porque a entidade patronal quem suporta o risco inerente greve, designadamente pagar o salrio aos trabalhadores no grevistas e arcar com os prejuzos das indemnizaes de incumprimento perante terceiros. A segunda soluo fundamenta-se nos arts. 57,2 CRP e 530,2 CT onde se prescreve que
trabalhadores de exerccio colectivo (arts. 57 CRP +530 CT). BLX defende uma concepo plural do direito greve (direito dplice das associaes sindicais e dos trabalhadores: titularidade sindical do direito de proclamar a greve e titularidade individual do direito de fazer ou de aderir greve.
H que distinguir a diferena entre declarar a greve e fazer a greve a greve, por via de regra, efectiva-se mediante a paralisao dos trabalhadores numa determinada empresa, mas, no obstante a natureza colectiva da greve, o seu exerccio pressupe sempre uma manifestao da vontade individual do trabalhador. A greve efectiva-se mediante a paralisao dos vrios trabalhadores, mas nessa paralisao, para alm do aspecto colectivo, assenta na liberdade de cada trabalhador aderir ou no greve. A ideia de que a adeso individual relaciona-se com o facto de os trabalhadores terem liberdade de trabalhar, mesmo quando tenha sido declarada uma greve na empresa pelo respectivo sindicato. O exerccio do direito greve no pode ser imposto pelo sindicato nem pelos demais trabalhadores.
Art. 532 - REPRESENTAO DOS TRABALHADORES EM GREVE - Cabe ao sindicato que declarou a greve ou comisso de greve. duvidoso que se inclua aqui o poder de ordenar ou orientar a prestao dos servios mnimos e o poder de direco do sindicato de dirigir a actividade dos trabalhadores que integram o piquete de greve.
Responsabilidade do trabalhador que conscientemente aderiu a uma greve ilcita (se omitiu deveres que consubstanciam um crime ser tambm responsabilizado penalmente).
consciente de que tal violaria a clusula de paz social (aqui j parece haver ilicitude tendo ainda em considerao o princpio da boa f art. 522).
sociais impreterveis ou segurana e manuteno de equipamente e instalaes e na estra medida do necessrio. Esta norma suscita alguns problemas: o o ETT contratada antes da greve viola a norma? Nada impede que, atravs da realizao de funes afins (art.118) ou do ius variandi (art. 120), o empregador redistribua os trabalhadores no grevistas de acordo com as necessidades da empresa. Poder, neste caso, contratar trabalhadores para fazer o trabalho dos trabalhadores no grevistas? o Nota: a norma foi alterada em relao ao CT2003; nesta altura o cdigo referia que a concreta actividade do trabalhador em greve no podia ser substituda por empresa contratada. Agora, o cdigo fala em fim.
8.3 Dever de retribuir os trabalhadores no aderentes greve 8.4 Servios mnimos 8.4.1 Razo de ser e fixao arts. 537 e 538
De acordo com a nossa lei, o cumprimento dos servios mnimos , no fundo, uma condio legal para a licitude da greve, quando esta ocorre naqueles sectores de actividade ou produo em que podem estar em jogo necessidades sociais impreterveis ou, mesmo fora desses sectores, quando da greve podem resultar certos danos irreversveis para o empregador que implicariam a destruio da sua capacidade produtiva, como poderia suceder com a destruio do seu equipamento e instalaes.
As consequncias que a greve cause na relao do empregador com terceiros, correro, por regra, por conta do empregador. Assim, no se dever admitir que a greve funcione como uma causa de excluso de culpa (e consequentemente da responsabilidade) do empregador, que dever responder pelo inadimplemento (PRM considera que o mesmo no acontecer nas greves no laborais). Esta posio a que permite impedir que a existncia de uma greve seria uma forma de desresponsabilizar todos os intervenientes numa cadeia de prestao de servios ou de fornecimento de bens, com a consequente insegurana jurdica, o que no parece aceitvel.
Greve retroactiva destruio do processo produtivo efectuado anteriormente. Greve rotativa trabalhadores paralisam por sectores, de molda a que toa a empresa deixa de laborar. Greve trombose s afecta um sector da empresa que o sector chave. Greve intermitente paralisao por curtos perodos mas com a capacidade de pr em causa toda a produo desse dia. Greve self-service os trabalhadores grevistas interrompem o trabalho quando acharem oportuno. Greve feita pelo SIMS ( ilegal tanto pelo elemento surpresa como pelo facto de no ser concertada).
Para o trabalhador violao do dever de assiduidade com as correspondentes consequncias (art. 128 al.b) + 256 + 328+351) + 541. Para os sindicatos art. 541 (e para quem aceite a eficcia externa das obrigaes, os credores tambm podero fazer uso da responsabilidade civil).
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