ESQUEMA NEOCLASICO ALEMAN Desde el punto de vista filosfico se ve influenciado por el historicismo y por el neokantismo en su corriente de escuela sur-occidental

alemana, la cual sostiene que el mundo del derecho noes el mundo de la naturaleza o de la causalidad, sino que el derecho en cuanto que es regulador de comportamientos humanos necesita de parmetros o mdulos propios de valoracin. Como las ciencias naturales se basan en la constatacin emprica, el objeto tiene que ser susceptible de constatacin emprica y de ah se generaliza, por ejemplo, la omisin de un no hacer; entonces los neokantaianos dicen que esa generalizacin no sirve en materia de derecho penal, porque en esta materia el conocimiento tiene que ser individualizado, entonces la omisin no es un simple no hacer nada sino un no hacer cuando el sujeto en su caso concreto tena la obligacin de hacer. Ejemplo: En el mundo fsico dos mujeres que no alimentan un nio y el nio se muere de hambre; entonces se podra decir en ese caso concreto que las dos incurrieron en omisin por no hacer, por no alimentar al nio? O hay que entrar a establecer cual tena la obligacin de alimentarlo que sera una pauta valorativa en ese aspecto singular o individual. En segundo lugar la remisin de los valores es el segundo elemento que distingue las ciencias culturales de las naturales, lo cual repercuti enormemente en la ciencia del derecho penal, surgi as la denominada dogmtica neoclsica caracterizada por el conocimiento individualizado y por hechos referidos a valor, con el nuevo mtodo se dio una transformacin del concepto dogmtico del delito en las diferentes categoras: accin, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad. Si bien el sistema neoclsico postul el abandono del positivismo y en su metodologa naturalista incurre en contradicciones debido al carcter complementario del neokantismo; frente al positivismo no se quiso derrumbar el esquema clsico del delito sino introducirle correctivos con lo cual se hizo una mezcla ente elementos imposible de conciliar tales como: orgenes positivistas y revisin neokantiana; naturalismo y referencia a valores; a lo objetivo se aadi lo subjetivo; al ser se aadi el deber ser. El momento poltico social en el que surgi el neokantismo o el esquema neoclsico alemn es el Estado liberal intervencionista en donde haba que reprimir y castigar de manera ejemplarizante a la clase proletaria que cada vez exiga ms garantas materiales y el ndice de delincuencia se haba incrementado.; entonces, que ms apropiado que impregnar el derecho de los valores de la clase dominante para reprimir de manera ms severa a la clase proletaria de ese momento. Bsicamente el esquema neoclsico comienza hacindole crticas a los clsico y las criticas fundamentales radican en 4 puntos: En razn con la omisin; decan que la omisin no se puede explicar con esa definicin de modificacin del mundo exterior perceptible por los sentidos, porque la omisin solo es explicable a partir de valoraciones, frente al ejemplo de las dos mujeres, si la omisin fuera un simple no hacer nada, o como decan los clsicos un mero no movimiento muscular constatable empricamente, para el caso de las dos mujeres no es posible determinar, las dos no hacen nada y no es posible decir que las dos incurren en homicidio, solo incurre en homicidio una de ella que es la madre. Entonces hay que entrar a establecer valoraciones vnculos. Otro aspecto criticable es el sistema simplista y mecanicista de lo objetivo subjetivo, es que la accin, la tipicidad y la antijuridicidad eran objetivas y los subjetivo era la culpabilidad, esto hizo crisis con los neoclsicos, porque demostraron como en algunos casos la tipicidad dependa de elementos subjetivos o en algunos de elementos valorativos. En un hurto para que haya

hurto es necesario entrar a constatar el nimo del provecho para s o para un tercero. Ejemplo: Alguien se sustrae los cuadros de un artista porque es introvertido, y los lleva a una sala de exposicin para darlos a conocer. El artista lo denuncia por hurto. Habr hurto? No, Cul era el nimo de l? Darlos a conocer. No hay hurto por el nimo, entonces miremos como la tipicidad depende en algunos casos de elementos subjetivos y en otros de elementos valorativos. Ejemplo injuria- homosexual.

Respecto de la antijuridicidad se estableci que en algunos casos dependa de la presencia de elementos subjetivos, por ejemplo: El medico haciendo tacto en los genitales a una nia de 12 aos. Cmo sabemos si ese comportamiento es antijurdico o no?. Atendiendo al nimo o la finalidad con que actu el mdico. Se critica el concepto de culpabilidad como nexo squico porque se dice que ese concepto no sirve para explicar la culpa inconsciente y que en algunos casos pese a existir nexo squico de un autor no es culpable. Ejemplo un empleado de un banco se hurta una suma de dinero, diez millones de pesos, para poder operar a su madre que est gravemente enferma. Aqu hay dolo, hay nexo causal squico, el empleado del banco conoce que est hurtando una suma de dinero, se la quiere hurtar y sabe que eso es ilcito, sin embargo es ese caso no se le puede exigir que se motive conforme a derecho, porque hay una situacin tan apremiante que se dira que a esa persona no le sera reprochable su conducta, es lo que ellos llaman un estado de necesidad disculpable. Las principales censuras que se hacen a la ACCIN. ACCIN: No es suficiente explicar la accin a partir dela necesidad de modificacin del mundo exterior. Los Neoclasicos descubrieron que existen unos delitos que se agotan en la mera manifestacin de la voluntad y que no producen un resultado en sentido naturalista, no producen una modificacin del mundo exterior. Esos son los llamados delitos de mera conducta; porque para los clsicos era necesario que se modificara el mundo exterior. Hay algunos delitos que no precisan de modificacin del mundo exterior, ejemplo la injuria, la deshonra implica una valoracin. Los Neoclasicos critican a los clsicos frente al concepto de accin, porque una cosa no puede ser y no ser a la vez, porque la accin es un hacer y la omisin es un no hacer son conceptos contrarios; como lo positivo se opone a lo negativo, de ah que en los neoclsicos ya no se utiliza el trmino genrico accin en el cual vaya a quedar comprendida la omisin, sino que se acude a otras frmulas, tales como comportamientos voluntario, comportamiento humano, comportamiento espontaneo y realizacin de la voluntad, por lo tanto con los Neoclasicos no vamos a definir el delito como accin sino como comportamiento tpicamente antijurdico y culpable, porque dentro del concepto de accin no queda comprendida la omisin. De la omisin se dice por parte de los Neoclasicos que la omisin no es un simple no hacer nada sino un no actuar cuando se tiene el deber jurdico de obrar. Para entender la omisin solamente se puede a partir de parmetros valorativos, se comprende con el ejemplo de las dos mujeres que no alimentan al menor y este muere. De igual manera se dice que la omisin no puede explicarse a partir de la mera distensin muscular sobre todo en los casos de culpa inconsciente, caso del maestro y el paseo, dejar que trague agua para darle una leccin, ah si se puede explicar la tesis de los clsicos en la omisin no hay movimiento corporal y cuando juega cartas, no porque no se represent el resultado, por lo tanto no se explica con la distencin muscular.

La omisin es no actuar cuando se tiene el deber jurdico de actuar, no se trata de deberes sociales, morales sino deberes jurdicos. En relacin con la tipicidad, los Neoclasicos se dijo que no es cierto que la tipicidad sea objetiva y que no es cierto que nunca necesite valoraciones en orden establecer la tipicidad y que la antijuridicidad en algunos casos tambin depende de la presencia de elementos subjetivos. La tipicidad para los neoclsicos es la descripcin de lo socialmente daoso o sea la tipicidad es la descripcin de lo antijurdico por eso se habla de conducta tipicamente antijurdica porque tipicidad y antijuridicidad se fusionan en un solo concepto. Ejemplo de los cuadros y el mdico, en el caso de la injuria existen elementos culturales, entonces se demostr que el tipo sigue siendo prevalentemente objetivo, pero en ocasiones depende de elementos subjetivos, entonces

tipicidad y antijuridicidad son prevalentemente objetivos, entonces las causales de justificacin son prevalentemente objetivos, pero se puede exigir en ellas elementos subjetivos. LA CULPABILIDAD: Los neoclsicos empezaron a criticar el concepto de culpabilidad sicologista, es decir ese nexo squico entre el autor y el hecho, y las crticas fueron dos esenciales: 1.Existen casos donde existe nexo squico y el autor no es culpable o que frente a un mismo caso pueden existir grados diversos de culpabilidad . Mensajero de banco que sustraer $5.000.000 para operar a su madre que est gravemente y salvar la vida gracias a la operacin. El mensajero acta con dolo pero podemos reprocharlo por haber hecho eso. debe ser culpable?. Frente a la misma hiptesis el gerente $5.000.000 y menos por un da. darse la gran vida, al

Con esto empieza a estructurarse un nuevo concepto de culpabilidad normativa, en el cual la culpabilidad no se agota en el mero nexo squico entre el autor y el hecho, sino que la culpabilidad es la resultante de una valoracin que hace el Juez, segn l cual el que infringe la ley bien no pudo infringirla; es decir la culpabilidad existir o se dar cuando el sujeto estaba en una situacin normal de motivacin que le haca posible obedecer la norma de derecho y no lo hizo, entonces aparece el concepto de culpabilidad como un juico de reproche del autor, porque pudiendo ajustar su comportamiento a la norma de derecho no lo hizo. Ya no es te reprocho o te condeno, el que hubiese actuado conociendo y queriendo actuar de manera contraria a la ley, en cambio con los neoclsicos se reprocha porque conociendo y queriendo pudo haber actuado de otra manera. Se hace precisin que el estado de necesidad en Alemania puede actuar como causal de justificacin o de inculpabilidad. El estado de necesidad es justificante cuando el bien salvado es de mayor entidad que el bien sacrificado, ejemplo del mensajero, dinero vs vida. Incendio vs vidriera- vida-patrimonio econmico. Pero cuando el bien jurdico salvado es igual al sacrificado lo que se excluye es la culpabilidad. Ejemplo el de la tabla de Carneades. En este caso si el nufrago mata al otro se excluye la culpabilidad, no habra lugar a hace juicio de reproche, por eso es necesario hacer una ponderacin de los bienes.

Si el bien salvado es de menor entidad que el salvado responde penalmente. Indios vs mercanca, perrito vs anciana. Aqu responde penalmente. Hay casos donde no hay nexo squico y el autor es culpable, culpa inconsciente, maestro juega cartas y el nio se ahoga. La culpabilidad en los clsicos es siconormativa ya no se agota en el mero nexo squico entre el autor y el hecho sino que la culpabilidad es un juicio de reproche que se le hace al autor por ser imputable, o se que el sujeto tiene capacidad de entender y querer lo que est haciendo, segn puede actuar con dolo o con culpa. En los neoclsicos el dolo y la culpa sigue existiendo en la culpabilidad y adems de dolo y culpa la culpabilidad es un juicio de reproche donde hay un tercer requisito que es la exigibilidad. El dolo y la culpa siguen quedando como parte del juicio de reproche. SNTESIS DEL ESQUEMA NEOCLASICO. Edmundo Mezger tena el delito como comportamiento tpicamente antijurdico y culpable, aqu se ve una diferencia con el esquema clsico que define el delito como accin tpica, antijurdica y culpable. En los Neoclasicos la tipicidad es una cualidad que solamente se predica de los comportamientos antijurdicos.

Los Neoclasicos asumen un concepto causal de accin y se excluye por las mismas causas, vis absoluta y estados de plena inconsciencia; mientras que en los clsicos la accin era avalorada lo pnico nuevo que introducen los clsicos en el componente valorativo, solamente aquellas acciones socialmente relevantes, lo dems sigue igual por eso es que se le llama causalistas, porque parten de un concepto causal de accin. Ejemplo . vigorin- estafa. No es socialmente relevante porque es tolerado. En los Neoclasicos se habla de injusto o de injusto tpico o de conducta tpicamente antijurdica, se habla de injusto tpico porque solamente los tipos penales describe comportamientos antijurdicos o socialmente daosos. Existen comportamiento lcitos y permitidos y comportamientos ilcito y prohibidos, lcitos el homosexualismo, adulterio, matar en legtima defensa. Comportamiento ilcitos, abortar, violar, hurtar etc.; por lo tanto el tipo penal solo puede describe comportamientos ilcitos, entonces los comportamiento lcitos no son tpicos quedan dentro del mbito de las libertades individuales. De lo anterior surge la teora de los elementos negativos del tipo, segn la cual las causales de justificacin excluyen la tipicidad, porque las causales de justificacin niegan el tipo, excluyen la tipicidad, porque el tipo penal solamente describe comportamientos prohibidos. Por lo que un mismo hecho no puede estar permitido y prohibido al mismo tiempo. Entonces si matar en legtima defensa est permitido no puede al mismo tiempo estar prohibido en un tipo penal. Lo anterior lleva a que en los Neoclasicos ya la antijuridicidad no se agota en la mera contradiccin objetiva entre la conducta y el ordenamiento jurdico sino que se exige una antijuridicidad y un injusto material, la antijuridicidad exige que haya lesin o puesta en peligro de los bienes jurdicos. Los neoclsicos incluyen un elemento valorativo, es necesario entrar a analizar en cada caso concreto si esta conducto lesion o puso en peligro el bien jurdico y el peligro tiene que sea real o concreto, no un peligro presunto o abstracto, o sea que en aquellos casos donde no hay daosidad, lesin o

puesta en peligro del bien, es insignificante e irrelevante no hay antijuridicidad material, de los Neoclasicos viene que los delitos inocuos no se castigan. La antijuridicidad es un juicio de desvalor que se hace sobre la conducta. anterior llev a que no solamente no hay antijuridicidad y la conducta atpica cuando hay una causal de justificacin sino tambin cuando no hay dao o puesta en peligro a los bienes jurdicos. Ejemplo coleccionista billetes. Lo es un de

CULPABILIDAD EN LOS NEOCLASICOS : La culpabilidad es siconormativa , es un juico se reproche que se le hace al autor porque actu con nexo squico, dolo o culpa y porque le era exigible otra conducta, para el juico de reproche que se le hace al autor deben reunir tres elementos: 1. Que el sujeto sea imputable: Que tenga capacidad de entender y de querer. No es culpable si es inimputable por inmadurez sicolgica o por trastorno mental. Aqu la imputabilidad ya no es presupuesto de la culpabilidad, porque en los neoclsicos la imputabilidad se analiza en la culpabilidad, es un elemento de la culpabilidad, pero en cuanto a la prctica es lo mismo porque en ambos casos clsico o neoclsico si el sujeto es inimputable no va a ser culpable, o porque si es un elemento no puede haber juicio de reproche el sujeto no va a ser culpable, pero son dos conceptualizaciones distintas. 2. El sujeto debe actuar con dolo o culpa. Ese dolo o culpa se define igualmente como lo definen los clsicos. Dolo es conocer y querer la realizacin del hecho con conciencia de la antijuridicidad. Culpa es no prever lo previsible, o previndolo confiar en poder evitarlo, la culpa se reduce a imprudencia o negligencia. El dolo y la culpa se excluyen por error de hecho o de derecho, ya toca a entrar a establecer si es vencible o invencible, si es este ltimo, subsiste la culpa siempre y cuando exista el tipo.

3. La exigibilidad de otra conducta: Aqu es entra a establecer si el sujeto estaba en la obligacin normal de acatar la norma o no. Ejemplo. Estado de necesidad disculpante, vis compulsiva o insuperable coaccin ajena y caso fortuito. Ejemplo. Naufrago.