Derecho Romano 1ro B (2006 2007)

Dante Preisser R. Daro Preisser R.

LA POCA ARCAICA 1. El estado ciudad de la poca arcaica como punto de partida del derecho romano. I. TERRITORIO Y POBLACIN. La historia del Derecho Romano Universal comienza en una comunidad muy pobre. El estado romano de la poca arcaica es un estado ciudad que gravita en torno a un nico reducto fortificado, donde se concentra el trfico econmico y toda la vida poltica; a su alrededor se extiende un rea sobre la cual solo se encuentran caseros aislados o aldeas abiertas. Para el s. IV a. C. la ciudad ya desempeaba un papel importante en la vida poltica de la Italia central. Roma posea 1.500 km. La poblacin de Roma era de origen latino y comparta con los latinos un lenguaje comn, una cultura similar (incluso en el campo del Derecho) y el culto racial hacia el Jpiter latiaris. Se cree que los antepasados de los latinos estuvieron asentados, en pocas remotas, en el territorio del Danubio que se encuentra al sur de Hungra y Servia. Los influjos culturales exticos de la poca primitiva romana partieron de dos pueblos superiores en cultura: los etruscos y los griegos. Los etruscos provienen quiz del Asia Menor y en su poca de mayor esplendor ejercieron un influjo ms o menos continuado sobre toda Italia. Su arte sigue patrones griegos pero tiene algunas caractersticas diferentes. Tambin difundieron las ideas griegas en materia de religin. Roma tom de los etruscos el culto a los tres dioses del Capitolio (Jpiter, Mercurio y Minerva) as como sus mtodos de prediccin de suceso (como sacar las entraas de los animales o ver el vuelo de las aves). En cuanto al influjo griego sobre Roma, hasta hace poco se crea que haba sido directo; sin embargo hoy la opinin dominante se inclina por otorgar a los etruscos el papel de intermediarios. As, la escritura de los romanos, el alfabeto latino, se hace derivar del etrusco, el cual, a su vez, proceda del griego. Los etruscos llevaron tambin probablemente los dioses griegos a Roma. En el campo del Derecho se percibe un influjo griego hacia la mitad del s. V a.C. en la Ley de las XII Tablas. II. SITUACIN ECONMICA Y SOCIAL. En la poca primitiva, Roma era una comunidad rural. Durante la poca arcaica el peso de la vida poltica y econmica gravit sobre la propiedad fundiaria y sobre un nmero relativamente pequeo de familias nobles (patricii) que posean la mayor parte del suelo romano y formaban el ncleo del ejrcito romano. Haba una separacin entre los patricii y los plebeyos (plebs) quienes estuvieron excluidos de los cargos pblicos hasta los s, V y VI a. C. y no llegaron nunca a tener acceso a algunos cargos sacerdotales. Los patricios administraban la hacienda con sus hijos y con unos pocos esclavos, aprovechaban lo que podan de lo que producan y lo dems se lo daba en precario (precarium) a los plebeyos, quienes, a cambio los seguan en la guerra y en la poltica. Esta forma de clientela desapareci pronto a causa del auge poltico y econmico de la plebe a partir del s. V a. C. La nobleza patricia estaba dividida en linajes (gentes) quines a su vez estaban unidos por un nombre y culto comunes. Estos grupos gentilicios constituan unidades muy cerradas y fuertes dentro y al lado del ordenamiento del estado. La soberana absoluta de la nobleza patricia fue desplazada cuando sus caballeras fueron reemplazadas por las infanteras que eran conformadas en su mayor parte por los campesinos y plebeyos acomodados. Es as como la plebe comenz la lucha por la equiparacin poltica contra las familias patricias, misma que termin, despus de un siglo, con la democratizacin terica de la Republica Romana. La esclavitud desempeo un modesto papel en la poca primitiva pues los esclavos eran tratados mas parecido a un cliente. Los extranjeros y los Libertos carecan de derechos en Roma y necesitaban la proteccin de un ciudadano influyente a menos que pertenecieran a la estirpe comn de los latinos o a alguna comunidad a la que se hubiera concedido el commercium. El cambio de mercanca y dinero es muy antiguo en la vida econmica de Italia. Hubo un tiempo en que el ganado sirvi para el trueque de donde se desprende la denominacin del dinero como pecunia (pecus). Despus se utilizo el cobre en Roma hasta el s. III, aunque es probable que desde antes estuvieran en curso monedas extranjeras. III. EL ESTADO. a) Concepto de Estado. Para los romanos es el estado era simplemente el conjunto de personas que lo compones, es decir, los ciudadanos (populus romanus).

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b) Las asambleas cvicas. En la asamblea (comitia) del organismo supremo de la comunidad de ciudadanos romanos, se decida sobre paz y guerra, se elegan los magistrados y se votaban las leyes. El pueblo apareci constituido en tres formas de grupos en distintas pocas. 1er.- La ms antigua es la de comicios por curias (comitia curiata) que ya existan en la poca monrquica; es esta forma, los ciudadanos se agrupan en curias (coviria agrupaciones de varones). Que eran agrupaciones religiosas con cultos y ministros propios. Dominaba en ellas la influencia de los linajes patricios y cada tribu suministraba un escuadrn de caballera y una centuria de infantes. Los comitia curiata de la poca republicana solo tenan funciones religiosas y jurdicas y se reunan bajo la presencia del pontifex maximus, jefe de la regin del estado. La asamblea solo constaba de facto de 30 lictores, que representaban a cada una de las curias. 2da.- Tenia propiamente carcter poltico; en ella, los ciudadanos se encontraban agrupados por centurias divididos en clases segn su patrimonio. Los comitia centuriata era de origen militar y se dio a finales del siglo VI o principios del V a. C. Los votos de los ciudadanos slo se computaba una vez en cada centuria; la mayora daba el voto en cada centuria y la mayora de las centurias decidan el resultado de la votacin total. En estas asambleas se elegan a los magistrados mayores, se votaban las leyes y se decida sobre la guerra y la paz. 3ra. En ella se divida a los ciudadanos por su pertenencia a circunscripciones del territorio romano, demostrando as un marcado carcter civil; dichas circunscripciones llevaban el nombre de tribus (comitia tributa) que originalmente eran 20 y llegaron a ser hasta 35; se dividan en tribus urbanae y tribus rusticae. En esta forma de asamblea se elegan a los magistrados menores y se ponan penas pecuniarias por infraccin de leyes de una manera similar a la de centurias. c) La Monarqua. En la poca mas remota (hasta su cada en 510 a. C.) exista una rey (rex) a quien le corresponda la jefatura militar y la representacin de la comunidad ante los dioses. En la poca de los ltimos reyes etruscos el titular de este cargo se llamaba rex sacrorum en el que se puede observar el cargo sacerdotal que sucedi al rey en el mbito religioso. El rey no era elegido ni designado por su predecesor, sino revelado por los dioses por medio de presagios. El poder real se asentaba sobre un carisma de ndole mgica y religiosa. Se cree que la cada de la monarqua se debi a partir del surgimiento de una concepcin ms racional del poder poltico d) Las magistraturas de la Republica. Los magistrados anuales tenan solo poder militar y poltico, Mientras que la magistratura suprema, que era dual, tena poder civil y militar que se englobaba en el concepto de poder general de mando (imperium). Tambin tena el poder de convocar al pueblo y proponer leyes as como el derecho de convocar e interrogar al senado. e) El Senado. Era el consejo de los ancianos (senatus) quienes haban sido magistrados y tenan un derecho vitalicio. En el senado se acumulo toda la actividad y experiencia de la clase rectora de la vida poltica como rgano consultivo permanente del magistrado. f) Resultado de las luchas estamentales. rganos especiales de la plebe. Los plebeyos tuvieron que combatir para acceder a los muchos privilegios que tenan los patricios. Fueron muy pocas las familias plebeyas que se beneficiaron de la creacin de la nueva nobleza de gobernantes (nobilitas). Los plebeyos estaban organizados por el consilium plebis, ordenado por tifus. 2.- El derecho civil de la poca arcaica. I. LA LEGISLACION DE LAS XII TABLAS. Obra de una comisin de diez personas a quienes se encomend el poder poltico durante el tiempo de su actuacin, suprimindose las magistraturas ordinarias. Aunque el derecho Griego ejerce cierta influencia sobre esta legislacin, no merma en modo alguno la impresin de conjunto de que se trata de una creacin genuina del espritu romano. II. EL DERECHO DE LAS XII TABLAS. Era un esquema del Derecho que contena prescripciones sobre el curso del procedimiento judicial y no regulaba la organizacin poltica del estado ni la constitucin judicial. Otorgaba seguridad al ciudadano medio frente a la arbitrariedad de la nobleza patricia. Sus normas son muy concisas y sencillas en su estructura. En el Derecho privado predominan el Derecho de la familia, el Derecho de la herencia y el Derecho de la vecindad. En el Derecho penal la ley parte de la ley de venganza privada del ofendido cuando la culpabilidad del acusado hubiera sido declarada judicialmente. Prescriban para muchos delitos, la pena de muerte, donde la forma de la ejecucin reflejaba, ms o menos claramente, la ndole del delito. Desde el siglo II a.C. aparecieron acciones penales que podan interponer no solo el ofendido o su gens, sino a cualquiera; as surgi un derecho penal y procesal penal que se consideraba como ius publicum. III. LA EVOLUCION DEL DERECHO DESPUES DE LAS XII TABLAS. Determinada por dos factores:

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a) La Interpretacin de las XII Tablas. Era un monopolio custodiado por el consejo de los pontfices. Su actividad se desarrollo siguiendo una interpretacin literal pero tambin supieron desenvolver el ordenamiento jurdico en importantes puntos. b) La Legislacin Popular. Los ciudadanos votaban las leyes a propuesta del magistrado facultado para convocar y dirigir una asamblea popular. Las leyes ms importantes regularmente se resolvan por plebiscitos. La mayora de las leyes de Derecho privado obedecan a tendencias poltico-sociales. EL DERECHO DEL PODERIO ROMANO Y EL IMPERIO UNIVERSAL 3.- Estado, Economa y Desarrollo social. I. ESTADO CIUDAD E IMPERIO. Roma era duea y seora de toda la cuenca mediterrnea, lo que significaba el mundo entero para esa poca. Este gigantesco Imperio era un sistema muy complicado cuyo centro era el estado ciudad Roma. Este sistema fue el resultado del mtodo poltico de divide et impera; Roma supo separar entre si a los pueblos y comunidades del imperio e incluso a las distintas clases de la poblacin dentro del estado sometido. Otro directriz consista en dejar sbditos que llevaran por si mismos sus asuntos internos. Y el tercer principio del imperialismo era la tendencia a consolidar firmemente los territorios sometidos. - Italia. a) El ager Romanus. Roma era la nica ciudad de todo el territorio que se extenda como una masa cerrada desde la Campania hasta el sur de Etruria, por el norte hasta el Adritico y por numerosos territorios al sur de Italia y la parte sur de la llanura del Po; puesto que los municipios y colonias de ciudadanos no tuvieron sino hasta fines de la republica administracin propia. b) Las comunidades aliadas. Eran sistemas polticos con plena autonoma, territorio particular, derecho propio y administracin propia; su relacin con Roma se basaba en tratados de alianza (foedera). Las alianzas podan ser foedera aequum, que era soberanas, y las foedera iniquum que no tena soberana y reconocan expresamente la soberana romana. - Las provincias. Las conquistas fuera de Italia se dividieron en provincias para cuya administracin fueron enviados gobernadores. El gobernador deba limitarse fundamentalmente a salvaguardar la soberana romana y la seguridad militar, a proteger a los ciudadanos romanos y a sus aliados itlicos y administrar justicia entre ellos. La administracin local de justicia se dejaba a los rganos polticos de los sbditos. La mayora de la poblacin provincial se encontraba en la situacin jurdica de sometidos, el fundo y el suelo era tericamente del pueblo romano. Cada provincia reciba una ley fundamental dictada por el general que la haba conquistado. - Defectos de la administracin republicana del imperio. La radical centralizacin de la vida poltica en la capital romana se relaj pues se conceda a los municipios y colonias una cierta autonoma administrativa. La falta de un control eficaz sobre la conducta del gobernador en el cargo y el sistema de conceder la recaudacin de los impuestos que favorecan una explotacin sin escrpulos de las provincias en beneficio privado de las clases superiores romanas fueron los factores que contribuyeron a la decadencia de la moral en la poltica y los negocios. II. EL DESARROLLO ECONMICO, SOCIAL Y POLTICO INTERIOR DE ROMA AL FINAL DE LA REPBLICA. Roma se convirti pronto en un centro comercial de primera magnitud y, sobre todo, en el mercado de capitales que dominaba la totalidad del mundo antiguo a partir de que reciba de los itlicos vencidos grandes extensiones territoriales que multiplicaron las granjas y plantaciones de los capitalistas de la ciudad. Las fabulosas riquezas que se acumulaban fueron a parar a manos de dos grupos de poblacin reducidos: la nobleza senatorial y los llamados caballeros. Las familias nobles participaban en secreto en asuntos de dinero, a lado de estas familias se form una segunda aristocracia de nuevo ricos que lucraron sumas enormes y las invirtieron en propiedades inmobiliarias. III. LA CRISIS DE LA REPBLICA. Las luchas que haban de llevar a la quiebra de la soberana del senado y a la instauracin de la monarqua, comenzaron con la legislacin de las reformas sociales. La contraposicin entre los jefes de la aristocracia romana que trataban de apoyar la primaca del senado y algunos personajes polticos aislados que intentaron lograr sus objetivos con ayuda de las extensas masas del pueblo, constituyo el elemento dominante de la evolucin ulterior. Las luchas polticas no eran luchas de clases sino luchas por el poder dentro de la aristocracia romana. El camino hacia la monarqua se inicio con la concentracin de la soberana en manos del ms fuerte.

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VI. EL PRINCIPADO. - La naturaleza del principado. Augusto restaur el orden republicano reservndose una porcin de facultades, lo que significo la creacin de un poder monrquico. La carga que se haba mostrado demasiado pesada para los rganos constitucionales del estado ciudad iba a recaer ahora sobre los hombros de una nica persona dotada de genio poltico y de extraordinarios medios materiales. Augusto no quiso ser otra cosa que el primer ciudadano (princeps) de una ciudad libre y ayudarle a mantener el orden pblico y a administrar el imperio universal. Los sbditos de la poblacin provincial tenan que aprender a venerar al princeps, por eso en las provincias se permiti e incluso se favoreci desde un principio el culto al emperador en vida. - Relacin del principado con la constitucin republicana. Continuaron existiendo los rganos estatales de la repblica, sin embargo el princeps fue poco a poco ganando terreno a la constitucin republicana. El senado experimento una importante ampliacin de su competencia, pero tambin perdi rpidamente el poder de manifestarse de modo independiente y se convirti en un simple portavoz de la opinin del emperador. El principado solo tenia dos facultades: El poder tribunicio que era vitalicio y le daba todo los derechos de un tribuno de la plebe; y el imperium preconsulare que le daba el poder sobre las provincias y sobre el ejrcito; es aqu de donde derivaba la verdadera posicin de poder del principado. - La burocracia del principado. El princeps asumi ciertas funciones de la ciudad de Roma; la caja del princeps atrajo hacia s la mayor parte de los ingresos estatales del imperio. Los cargos del princeps no eran ya honorficos sino estaban dotados de un sueldo bastante elevado (salarium). El princeps hizo que las dos clases dirigentes, nobleza y caballeros, participaran en las tareas de la administracin que les correspondan mientras que los puestos centrales fueron administrados hasta el siglo II d.C. por libertos del emperador, la mayora de origen griego, que tenan una gran formacin y eran hbiles para los negocios y rindieron mucho en la administracin. - La sucesin en el principado. Segn las circunstancias de cada caso se daba por: el cauce de la sucesin hereditaria, eleccin del senado o decisin de los ejrcitos. Sin embargo a finales del siglo I d.C. surge la costumbre de que el princeps adoptara al mejor de sus colaboradores y le designara como sucesor. - Valoracin del principado; situacin econmica y social; superacin del estado ciudad. El principado hizo posible al imperio un desarrollo pacfico durante ms de dos siglos que les vino bien a las provincias que atravesaron por un periodo de florecimiento material. Roma y los romanos eran el centro del mundo antiguo y posean una fuerza increble de expansin. Las civilizaciones griega y romana fueron consideradas cada vez ms como una unidad y Oriente y Occidente crecieron juntos hasta convertirse en un bloque culturalmente compacto. La base cultural y econmica del imperio romano-helnico la constituan las innumerables comunidades estatales. Con la constitutio Antoniniana haba triunfado definitivamente la idea de un imperio universal supranacional. 4.- El procedimiento penal pblico. I. ORIGEN DE LOS IUDCIA PBLICA. El crecimiento del proletariado de la capital y el aumento de los contingentes de esclavos fue acompaado de un auge de la criminalidad. Por eso surgi una justicia policial contra delincuentes con violencia, incendiarios, envenenadores y ladrones, a los que se les estableci la pena de muerte. La competencia para ejercer esta justicia policial corresponda propiamente al pretor urbano. El senado remita los delitos polticos a los cnsules o a uno de los pretores para que stos hicieran las pesquisas oportunas y lo tramitaran ante su consilium. La lex Calpurnia repetundarum abra a los caballeros el acceso al puesto de juez y constituyo el punto de partida de la evolucin de un sistema de jurados, a los que en los ltimos tiempos de la repblica y comienzos del principado correspondi la justicia penal ordinaria. II. LOS JURADOS DE FINES DE LA REPBLICA Y COMIENZOS DEL PRINCIPADO. El procedimiento no se incoaba de oficio, sino que presupona siempre la denuncia de un particular que estuviera legitimado para hacerlo o sea todo ciudadano de buena conducta. Si el magistrado haba admitido una acusacin, lo primero que se haca era constituir el consilium mediante sorteo de la lista de jueces, despus el debate, en el que los miembros del jurado escuchaban en silencio y el magistrado jurisdiccional se limitaba a mantener el orden. El acusado poda hacerse representar hasta por seis abogados. El consilium daba su sentencia votando mediante tablillas tapadas (Igualdad de votos daba absolucin). El derecho penal de la repblica no conoca penas de privacin de libertad. III. LA EVOLUCIN DE LA JUSTICIA PENAL EXTRAORDINARIA Y LA DECADENCIA DE LOS JURADOS BAJO EL PRINCIPADO. Augusto reformo la polica y la justicia policial colocando un senador de rango consular como prefecto de la ciudad y creo una fuerte tropa policial acuartelada. La jurisdiccin policial la

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ejercan personas calificadas. El tribunal del prefecto poda juzgar cualquier delito que se dirigiera contra el orden pblico y la seguridad estatal, poda incluso castigar delitos para los que legalmente no estuviera previsto un procedimiento penal. La jurisdiccin el senado se limitaba a los miembros de la clase senatorial. Al princeps le correspondieron siempre facultades jurisdiccionales dentro de su imperium procinsulare. El emperador poda atraer a su tribunal cualquier litigio jurdico que versara sobre asuntos civiles y penales. En el siglo II y a comienzos del siglo III d.C., las sentencias orientaron la prctica del Derecho penal hacia una determinacin y apreciacin de la culpa y una medicin diferenciada de la pena. 5.- La evolucin del Derecho en el gran estado romano y en el imperio universal. I. EL TRFICO JURDICO INTERNACIONAL Y EL IUS GENTIUM. Tanto en Roma como en el mundo antiguo dominaba el principio de la personalidad del Derecho como criterio supremo para el trfico jurdico entre ciudadanos de distintos estados El Derecho solo tena vigencia para sus ciudadanos, al extranjero que no le hubiera sido concedido una equiparacin con el ciudadano deba de servirse originariamente de la ayuda de un anfitrin. Despus se creo el pretor peregrino que era un magistrado especial para procesos entre extranjeros y ciudadanos. El concepto de ius gentium tiene un significado diverso y ms amplio que el concepto de derecho internacional pblico. Lo que consideraban como ius gentium, era propiamente dicho el Derecho romano. II. DERECHO IMPERIAL Y DERECHO POPULAR. El Derecho indgena quedaba fundamentalmente para los sbditos. Los rescriptos eran respuestas jurdicas que los emperadores daban en casos concretos, contestando a preguntas provenientes de particulares, de funcionarios o de jueces. La verdadera vida jurdica de la mitad griega del imperio estuvo dominada por las ideas del derecho indgena, incluso despus de la costitutio Antoniniana. Desde la mitad y principalmente desde fines del siglo II d.C. surgen jurista romanos que aconsejan a las partes y al juez. El Derecho romano se impuso en Occidente de modo mucho ms completo que en Oriente. El latn se convirti en la lengua de toda la parte occidental del imperio y con l, la civilizacin romana se afianzo firmemente. III. FUENTES JURDICAS Y ESTRATOS JURDICOS. El antiguo ius civile romano se basaba en las XII Tablas. Las nuevas normas se contraponan al ius civile como Derecho honorario. La mayor parte tena vigencia en el trfico jurdico con extranjeros y era, por tanto, Derecho de gentes. Los dos binomios conceptuales ius civile-ius gentium y ius civile-ius honorarium se entrecruzan entre si. EL ius civile - ius gentium se refiere al campo de vigencia personal de las normas jurdicas y el ius civile - ius honorarium se refiere a su fuente. La jurisprudencia constituyo el elemento ms productivo de la vida jurdica romana bajo el principado. La labor de todos estos factores creadores de Derecho se refleja en la estructura del ordenamiento jurdico romano. El derecho civil es severo y rgido en sus fundamentos y el derecho honorario, progresivo y libre y en continua evolucin. Luego ambas masas jurdicas aparecieron ante los ojos de la poca tarda como Derecho de juristas. 6.- La jurisdiccin civil y el Derecho honorario. I. LOS MAGISTRADOS JURISDICCIONALES. La administracin de justicia era una de las funciones de la magistratura suprema mientras fueron algo ms que ttulos, pues la pretura fue la verdadera magistratura jurisdiccional a la que le corresponda toda la administracin de la justicia privada y penal de Roma. Dos pretores se repartieron estas funciones: El praetor urbanus (jurisdiccin entre ciudadanos), y el praetor peregrinus (para procesos entre extranjeros y entre extranjeros y ciudadanos). En las provincias el gobernador o el cuestor ejerca la jurisdiccin tanto civil como penal. II. ESENCIA DE LA JURISDICCIN DE LOS MAGISTRADOS Y SU SIGNIFICADO PARA LA EVOLUCIN DEL DERECHO PRIVADO. Los romanos designaban con el termino iurisdicto a la actividad del magistrado jurisdiccional, el cual tena nicamente la funcin de dirigir el proceso. La sentencia la daban siempre los jueces privados. Para litigios de Derecho Privado sobre objetos de mucho valor exista el Tribunal de los Ciento. Los jueces y rbitros designados eran ciudadanos privados que tenan que dar la sentencia en un litigio concreto y eran llamados por el magistrado. Este estado de cosas cambio al surgir junto a las legis acciones otra forma de procedimiento in iure, en la que se desarrollaba una tramitacin libre ante el magistrado en vez de la afirmacin y negacin solemnes. La verdadera innovacin que trajo consigo el llamado proceso formulario fue la

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liberacin del procedimiento in iure de las ataduras de los formularios orales. Las objeciones del demandado, que no podan tener eficacia en el proceso de las acciones de ley, se atendieron ahora de tal modo que se admiti en la frmula del proceso una excepcin a la indicacin de condenar. Contra la decisin del magistrado jurisdiccional no haba otro recurso que la interseccin de otro magistrado de igual o mayor rango o mejor, de los tribunos de la plebe. III. LA CREACIN JURDICA EN EL MBITO DE LA JURISDICCIN. Los edictos eran bandos de los magistrados que consistan en comunicaciones y rdenes dadas de una vez y para siempre, y que conservaban su vigencia durante el tiempo del cargo del magistrado. Los pretores, ediles, gobernadores de provincia y los cuestores, al comenzar el ao de su cargo, solan exponer pblicamente las normas que pensaban seguir en la jurisdiccin y los formularios que iban a utilizar al conceder la frmula procesal. El magistrado tena facultades para conceder nuevos remedios jurdicos que no estuvieran previstos en el edicto. Bajo el principado se fijo definitivamente el tenor literal de los edictos jurisdiccionales. El magistrado judicial perdi as su potencia creadora y la jurisprudencia y principalmente la legislacin imperial continuaron la evolucin del Derecho Romano. Los edictos contenan modelos de frmulas precedidas en el campo de la jurisdiccin. Adems en los edicto haba formularios para excepciones y formularios para contratos. IV. EL DERECHO HONORARIO. Se diferencia por su configuracin procesal; los derechos y obligaciones aqu aparecan siempre en forma de posibilidades de accionar en forma de excepciones y de otros recursos procesales. El Derecho honorario en su mayor parte, arrancaba directamente de las normas del Derecho civil, las completaba, restringa, extenda o ampliaba. Solo excepcionalmente aparecan contrapuestos entre s tajantemente el Derecho civil y el Derecho honorario. 7.- La jurisprudencia y el Derecho de juristas. I. LOS COMIENZOS DE LA JURISPRUDENCIA ROMANA. La jurisprudencia romana empieza con los pontfices que dominaron, entre otras, las formulas eficaces para la comunicacin de los ciudadanos entre s: frmulas para litigar en el proceso romano arcaico y frmulas para la conclusin de negocios jurdicos. El saber de los pontfices era de suyo, secreto. Ese monopolio se rompi desde el momento en que se publicaron las colecciones de frmulas de archivo de los pontfices. Lo primero que hicieron los representantes de la nueva jurisprudencia fue dictaminar sobre casos prcticos de derecho. El dictamen fue el centro de toda la actividad jurisprudencial y la enseanza del Derecho tena el carcter de un aprendizaje prctico. En la poca imperial, la disputatio fori constitua la verdadera esencia de la enseanza del Derecho. II. LA JURISPRUDENCIA A FINES DE LA REPUBLICA. Los mtodos y las categoras de la labor jurdica sufrieron una profunda transformacin en los ltimos siglos de la repblica. De la ciencia griega, las disciplinas de la retrica y la filosofa aprendieron los juristas romanos lo que hace posible extraer ampliamente el ncleo esencial del supuesto jurdico y profundizar en la materia jurdica para dominarla. La generaciones recientes de juristas trajeron consigo conocimientos filosficos y jurdicos y comenzaron a elabora y ordenar las normas jurdicas de la tradicin con un mtodo perfeccionado. As pudo nacer la Ciencia del Derecho Positivo Vigente. III. LA JURISPRUDENCIA CLSICA. - El principado y la ciencia del Derecho; ius respondendi y participacin de los juristas en la administracin imperial. La jurisprudencia romana, que haba nacido de la situacin social y poltica de la alta republica no se anquiloso en la diversa atmsfera de la poca del principado, sino que alcanz un rico florecimiento. La actitud de los emperadores frente a los juristas cambi en el curso del tiempo. Con Augusto arranca una medida que estableci un vnculo entre el princeps y los juristas que influy decisivamente en el carcter y modus opernadi de la jurisprudencia clsica pues concedi a algunos destacados juristas el privilegio especial de dar dictmenes en nombre del emperador y que la actividad de dictaminar pblicamente deba quedar reservada exclusivamente a los jurista autorizados por el princeps, as se conceda a los juristas una influencia directa y sistemtica sobre la administracin de justicia. El juez casi nunca se apartaba del dictamen de un jurista con ius respondendi, de no obligarle un segundo dictamen discordante a una decisin propia. La mayor parte de los juristas proceden de un rango senatorial. Los juristas ejercieron tambin, como miembros del consejo imperial, una intensa influencia en la administracin de justicia y en la poltica jurdica de los emperadores.

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- La produccin literaria de los juristas clsicos. Los juristas romanos de la poca imperial orientaron su actividad hacia la aplicacin y creacin del Derecho pues se encuentran grandes colecciones de dictmenes de los juristas clsicos dotados del ius respondendi y obras anlogas de marcado carcter casustico; al lado de stos aparecen comentarios al ius civile y a los edictos de los magistrados jurisdiccionales, principalmente del praetor urbanus. Las monografas surgieron principalmente en la poca clsica alta y en la tarda. Los juristas romanos manejaron con una seguridad verdaderamente pasmosa los mtodos de la deduccin lgica, la tcnica del procedimiento formulario y el complicado juego de normas jurdicas que se desprenda de la yuxtaposicin de instituciones jurdicas. Son los hechos de la historia externa del Derecho los que justifican una divisin de la poca clsica en una porcin de secciones: - La primera poca clsica. (Desde Augusto hasta el final de la dinasta de los emperadores Flavios -96 d.C.-). En esta poca el jurista segua siendo todava un particular y su ciencia, una noble pasin al servicio del bien comn. La tradicin romana vincula a la rivalidad entre Laben (que dejo numerosas y extensas obras) y Capitn (quien tena un espritu muy erudito, pero no muy productivo) el nacimiento de las dos escuelas jurdicas. Los seguidores de una se llamaban Sabinianis y la otra era la de los Proculiani. Ambas escuelas eran agrupaciones de juristas y posean cierta organizacin, al menos una presidencia vitalicia del miembro de ms prestigio. La controversia entre las dos escuelas deba su origen a los factores sociales y el modelo externo de las escuelas griegas filosficas. El mas influyente de todos estos juristas fue Sabino por su manual de Derecho civil (tres libri iuris civilis). - La poca clsica alta. (Desde Nerva a Marco Aurelio -96 hasta 180 d.C.-). Se caracteriza por la vinculacin entre la jurisprudencia y la administracin imperial del principado. Aparece una preocupacin ms intensa an por la prctica y una tendencia ms decidida a la consideracin casustica. El gnero literario ms importante es la coleccin de dictmenes prcticos de todos los campos del Derecho privado: responsa, epistulae, quaestiones, digesta. La poca de Adriano representa el punto culminante en la historia de la jurisprudencia romana. - poca clsica tarda. (Fundamentalmente bajo los emperadores de la casa de los Severos. -193-235 d.C.-). La vinculacin de los juristas de la ciudad de Roma con los emperadores se hace ms estrecha y ms clara que en la poca clsica alta. Los juristas ms destacados pertenecen a la clase de los caballeros y revisten los cargos ms elevados, y como ltimo y ms alto escaln de su carrera, el cargo de praefectus praetorio. Papiniano fue considerado en la poca posclsica como el ms grande jurista de todos los tiempos. Despus de la mitad del siglo II se agota la productividad literaria de la jurisprudencia clsica, sigue una poca de autores annimos e cuyas manos la herencia clsica pierde su plenitud vital y su profundo sentido y se transforma en un mero saber elemental. 8.- El Derecho imperial. I. LA LEGISLACIN POPULAR Y SENATORIAL BAJO EL PRINCIPADO. En el marco de la constitucin del principado, el emperador no tena facultades legislativas de ningn gnero. Augusto eligi para la legislacin reformadora la forma de votacin popular que fue sustituida luego por la legislacin del senado. El senadoconsulto era nicamente una indicacin al magistrado que lo pidiera; mediante el se ordenaban medidas polticas o administrativas. Ya en la poca republicana tarda, el senado desbord su competencia, dando decisiones sobre materias que hubieran requerido de una regulacin mediante leyes populares. Las leyes del senado se fueron convirtiendo cada vez ms en meras exteriorizaciones de la voluntad del emperador. Fue este el primer indicio de una evolucin que transform la ley senatorial en un decreto imperial. II. LA CREACIN JURDICA DEL PRINCEPS. Las normas emanadas del emperador fueron citadas como fuente directa de Derecho y la teora jurdica les atribuyo expresamente fuerza legal. Todo ello fundamentado en la idea de que el emperador reciba su mando del pueblo mediante la lex de imperio. El princeps revindic para s el derecho a promulgar edictos que conservaban su vigencia durante todo el tiempo que gobernaba. Los mandata eran instrucciones internas del princeps a los funcionarios a su servicio. La epistula se usaba con las personalidades y corporaciones relevantes. El suscriptio, con personas de clases inferiores. Y los decreta eran decisiones judiciales, dadas despus de una tramitacin oral ante el tribunal del emperador. En la primera mitad el siglo III los juristas ya solo podan participar como funcionarios en la elaboracin del Derecho. III. EL DERECHO IMPERIAL. Se formo un nuevo estrato de normas jurdicas, ms libres y equitativas. El Derecho imperial no se consideraba como un sector independiente del ordenamiento jurdico, sino como parte del ius civile.

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EL DERECHO ROMANO DE LA POCA TARDA 9.- Estado y orden social de la poca tarda. I. FUNDAMENTOS HISTRICOS. Se lleg a un imperio en que el pueblo dominador apenas diferenciaba, por su posicin jurdica, de los dominados. Se consider al principado como una institucin impredecible de una monarqua absoluta, basada en el poder militar. La organizacin administrativa del principado se haba consolidado. El senado romano se compona de provinciales. Roma no era ya un potente centro econmico, sino un lugar de inmenso consumo. La capacidad tributaria del imperio a duras penas poda sostener los gastos de la administracin y del costoso ejrcito de mercenarios. Debido al colapso general de la prosperidad y a la difcil situacin econmica de muchas ciudades, el imperio se vio obligado a hacer responsables personalmente del cobro de los impuestos a los rganos administrativos de la ciudad. Estas manifestaciones caracterizan el comienzo de la gran crisis, poca dominada por graves catstrofes y por la anarqua poltica y econmica. El ejrcito se erigi en soberano absoluto del estado. II. EL ESTADO ROMANO TARDO. El ordenamiento estatal era una monarqua absoluta con una administracin burocrtica y una limitacin sin miramientos de la libertad personal a favor de los intereses del estado. Los rganos constitucionales de la ciudad de Roma no tenan ya significado poltico alguno. El senado ya no tena la menor influencia. La poblacin del imperio ya no se divida en ciudadanos romanos y no ciudadanos, sino en estamentos profesionales. La posicin del emperador romano tardo y la configuracin de la burocracia significaron una victoria del mundo helnico y oriental sobre el occidente y la romanidad. El emperador era el seor absoluto. Los sueldos de los funcionarios ya no consistan en dinero, sino en vveres; aumentaba la corrupcin administrativa. Los praefecti praetorio representaban al emperador, administraban los impuestos naturales y la parte ms importante de las finanzas del imperio. El presidente de las chancilleras militares, el tesorero del emperador, el jefe de administracin de los bienes de la corona y una especie de ministro de justicia formaban el consejo del emperador. Una singularidad del Derecho estatal romano fue la divisin del mando del imperio entre varios emperadores. 10.- La evolucin de la poca tarda hasta Justiniano. I. LA CIENCIA JURDICA POSCLSICA. - La cada de la jurisprudencia clsica. En relacin con las transformaciones polticas y culturales que determinan la faz del ordenamiento social de la Roma tarda. El jurista era elemento servil de la voluntad del emperador. Se dio una ruptura con las tradiciones de la poca clsica. - La jurisprudencia de fines del siglo II y de la poca dioclecianeo-constantinianea. Se sistematizo y generalizo la materia. Es probable que en la poca de Diocleciano y Constantino se prepararan nuevas ediciones del comentario de Ulpiano, las cuales fueron retocadas en el sentido de la ciencia escolstica que compuso obras elementales que eran refundiciones de tratados clsicos y florilegios de lecturas clsicas. De estos escritos se distingue un tercer grupo de trabajos literarios de esta poca. - El predominio del Derecho vulgar. En el siglo IV d. C., el nivel de la jurisprudencia baj, y el conocimiento de las grandes obras se perdi an ms. Apareci un Derecho vulgar que perdi totalmente las ideas procesales bsicas del Derecho clsico; desaparecieron las distinciones conceptuales del sistema contractual romano, se difumin la contraposicin entre posesin, propiedad y derechos reales en cosa ajena, la compraventa se convirti de nuevo en un simple modo de adquirir la propiedad. Constantino rompi bruscamente con la tradicin clasicista de la prctica diocleciana de los rescriptos, el mundo de los conceptos jurdicos vulgares comenz a penetrar en la legislacin imperial. - La ciencia escolstica de la mitad oriental del Imperio. La escuela de Derecho en la ciudad fenicia de Berito fue la protagonista principal de la evolucin que produjo una vuelta al Derecho clsico. La enseanza se apoyaba directamente en los textos de los clsicos y en las colecciones de constituciones. Los juristas de Berito y Constantinopla fueron los primeros en encontrar de nuevo el camino al estudio e inteligencia de los clsicos, saliendo de la superficialidad de los siglos anteriores. - Valoracin de la jurisprudencia posclsica. La jurisprudencia de la poca tarda no posey un vigor creador en ningn periodo de su evolucin. La vertical cada del arte jurdico clsico en el Derecho vulgar destroz la

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materia jurdica clsica y el clasicismo de los juristas bizantinos del siglo V determin que la obra clsica siguiera operando a travs de la codificacin justinianea hasta nuestros das. II. LA LEGISLACIN IMPERIAL DE LA POCA ROMANA TARDA. Representa el factor ms importante de la evolucin jurdica posclsica. La denominacin leges edictales para las leyes que eran publicadas, recuerda a los edictos de la poca del principado. Su centro radica totalmente en el campo de la administracin y del ordenamiento econmico y social. III. LEYES DE CITAS Y COLECCIONES DE CONSTITUCIONES. Un abogado poda presentar citas de la literatura jurdica o de las constituciones imperiales y exigir al juez la observancia de su contenido. Las leyes de citas contienen prescripciones sobre los escritos de los juristas que pueden aducirse ante los tribunales y sobre el modo de valorar sus testimonios en su mutua interdependencia. El Codex Theodosianus, representa la continuacin de dos colecciones privadas de constituciones: Codex Gregoorianus y el Codex Hernogenianus. IV. CODIFICACIONES DEL DERECHO ROMANO EN LOS IMPERIOS GERMNICOS SOBRE SUELO ROMANO OCCIDENTAL. Al terminar el siglo V, los reyes germnicos disponan de una soberana plena en todo el Occidente del imperio. La necesidad de un resumen sinptico y sucinto del derecho romano provoco que en Occidente surgieran compilaciones oficiales de Derecho romano. El Edictum Theodorici rega no solo para la poblacin romana, sino tambin para los godos. El Codex Euricianos influy tambin en el Derecho: franco, borgos, alemn y bvaro. 11.- La codificacin justinianea. I. PRESUPUESTOS HISTRICOS E HISTRICO-JURDICOS. El renacimiento del Derecho clsico en Occidente elev el nivel de la jurisprudencia, contribuyo a agravar las dificultades de la prctica haciendo sentir la urgente necesidad de que el legislador acotara y ordenara la tradicin jurdica en su conjunto. II. EL PROCESO DE LA CODIFICACIN. Una porcin de constituciones de Justiniano cita las directrices de su actividad como emperador, publica las partes de la compilacin segn van siendo acabadas. Los compiladores son las personas que escogi para llevar a cabo los planes de la codificacin. En un principio la composicin de las comisiones eran la elite de la administracin central del imperio, pero en la ltima fase participaron profesores de Derecho de las escuela de Berito y Constantinopla as como abogados de los tribunales de la capital. La compilacin comenz en el ao 528, Justiniano convoc a una comisin de diez personas confindoles el encargo de realizar una nueva recopilacin de las leyes imperiales contenida en los cdices gregoriano, hermogeneano y teodosiano. La obra fue publicada el 7 de abril del ao 529 mediante la Constitutio Summa, teniendo fuerza legal a partir del 16 de abril. El digesto estaba dividido en 50 libros separados a su vez en ttulos. Instituciones eran los tratados oficiales para principiantes destinados a la enseanza jurdica, estaba distribuido en cuatro libros subdivididos en ttulos. Codex, digestos e instituciones constituyeron una codificacin unitaria. III. EL DIGESTO. Era la parte ms importante de la codificacin justinianea. - La teora de Bluhme sobre las masas y las hiptesis del predigesto. Segn Bluhmen, la comisin de los digestos estuvo dividido en tres subcomisiones: masa sabinianea, masa dictal y masa papinianea. La masa del apndice procede de una porcin de escritos de juristas, descubiertos nicamente en el curso de las tareas de compilacin y extractados con posterioridad. - Las interpolaciones justinianeas y la investigacin critica de la autenticidad de los textos. La comisin codificadora realiz alteraciones de importancia en el tenor de los textos de los manuscritos clsicos para acomodarlos a las necesidades de la poca y a la finalidad de la codificacin. Los juristas de la poca humanstica se preocuparon en descubrir estas interpolaciones de Justiniano para hallar el camino hacia el genuino derecho de la poca clsica. Algunas concepciones en las que por aquel entonces se vea la mano del legislador justinianeo, por ser paradjicas y antisistemticas, tratamos de comprenderlas hoy como consecuencia del pensamiento jurdico clsico. IV. LAS NOVELAS. El hecho de que se concluyera la gran codificacin no signific el fin de la legislacin reformadora de Justiniano. El emperador organiz importantes sectores del Derecho privado, de familia y

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hereditario. La mayora de las novelas estaba redactada en lengua griega. Epitome Julin, Authenticum, coleccin griega de Novelas y Edicta Justiniani. 12.- La supervivencia del Derecho Romano. I. EN ORIENTE. Con la cada del ltimo emperador romano de occidente, el ao 476 d.C. termina la edad antigua y empieza la edad media. En oriente el derecho romano mantuvo su vigencia por ser parte integrante de un ordenamiento estatal vivo. La influencia de la legislacin justinianea no era demasiado amplia, solo se impuso en los tribunales de la urbe, en los tribunales de las altas autoridades de la provincias y en las grandes ciudades de provincias. Justiniano prohibi comentarios a su cdigo y solo permiti traducciones literales al griego. Los sumas eran los guiones para resumir y explicar el texto. Los basiliscos resuman toda la compilacin justinianea en un nuevo cdigo. II. EN OCCIDENTE. El Derecho romano vulgar domino en occidente durante la alta edad media sobre la base de la Lex Romana Visigothorum. El bolos Irnerio estudi el digesto y comenz la gloriosa evolucin de la escuela de Bolonia junto a la escuela teolgica de Paris. Irnerio y sus sucesores hasta el s. XIII emplearon el mtodo exegtico y explicaron el texto del Copus iuris. La glosa era la explicacin mediante breves anotaciones que se unen a palabras concretas del texto. Las glosas proporcionaron la concatenacin imprescindible para sistematizar y comprender el material. La llamada Glossa ordinaria constituye la mas patente muestra de que la misin de profundizar y comprender la legislacin justinianea haba sido cumplida. Los comentaristas hicieron observaciones a la escuela de los glosadores y su influencia se extendi ms all de Italia. En la base de una cultura comn a Europa se encuentran las races de la vida jurdica actual de la comunidad de pueblos del continente europeo y de muchas naciones fuera de Europa. El crculo anglosajn quedo fuera de esta familia jurdica pues Inglaterra se cerr concientemente a estas influencias. Alemania se convirti en un bastin del derecho Romano. El humanismo ayudo a preparar el camino para la difusin de la jurisprudencia tcnica y del derecho romano. La escuela histrica del derecho de Savigny creci a partir de la evolucin espiritual de su poca y con l comienzan las corrientes fundamentales que dominan la evolucin de la ciencia del derecho romano en la Alemania del s. XIX. El cdigo civil significo el fin de la vigencia directa del derecho Romano, no solo por su contenido fundamental, sino tambin por su espritu.

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