subjetivo : leva em conta a finalidade, que deve ser poltica; objetivo : leva em conta o bem jurdico violado (crimes

s que v i o l e m o Regime Democrtico ou praticado contra as Instituies Polticas); crimesenquadrados na Lei de Segurana Nacional. b) Crimes praticados em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio oude suas autarquias ou empresas pblicas Crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com oexerccio da funo, so julgados pela Justia Federal, conforme a Smula n. 147 doSuperior Tribunal de Justia. Tambm so de competncia da Justia Federal os crimes praticados por servidor pblico federal no exerccio de suas funes.C o n f o r m e a S m u l a n . 3 8 d o S u p e r i o r T r i b u n a l d e J u s t i a , a s c o n t r a v e n e s praticadas em detrimento de bens ou interesses da Unio sero julgadas pela JustiaComum Estadual.S o d e c o m p e t n c i a d a J u s t i a C o m u m E s t a d u a l o s c r i m e s p r a t i c a d o s c o n t r a sociedade de economia mista (Smula n. 42 do Superior Tribunal de Justia). 61 So de competncia da Justia Comum Estadual os crimes praticados por indgenaou contra ele (Smula n. 140 do Superior Tribunal de Justia). c) Crimes a Distncia previstos em tratado ou conveno internacional A exemplo dos crimes de trfico internacional d e e n t o r p e c e n t e s , t r f i c o internacional de crianas e trfico internacional de mulheres. d) Crimes praticados a bordo de navio ou aeronave, ressalvada a competnciada Justia Militar As embarcaes de pequeno porte so de c o m p e t n c i a d a J u s t i a C o m u m Estadual. e)Crimes contra a organizao do trabalho Trata-se de crimes contra a organizao coletiva do trabalho. f)Crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro Fatos definidos no Estatuto do Estrangeiro (Lei n. 6.815/80). 4.4. Justia Comum Estadual Tem competncia residual. Sua competncia encontrada por excluso. Assim, seo c r i m e n o f o r m i l i t a r , e l e i t o r a l e n o e s t i v e r i n s e r i d o n a c o m p e t n c i a d a J u s t i a Comum Federal, ser julgado pela Justia Comum Estadual. Jurisdio e Competncia1. COMPETNCIA PELA PRERROGATIVA DE FUNO O foro por prerrogativa de funo no privilgio p e s s o a l , m a s s i m g a r a n t i a inerente a cargo ou funo. A razo do legislador, ao atribuir o julgamento a um

rgoc o l e g i a d o , e v i t a r q u e u m j u i z m o n o c r t i c o p u d e s s e c e d e r a e v e n t u a i s p r e s s e s , comprometendo sua imparcialidade. Assim, trata-se de uma garantia sociedade, pois oque se busca a imparcialidade do julgador. 62 A Lei n. 8.038/90 dispe sobre o procedimento para os p r o c e s s o s p e r a n t e o Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal.Antes de receber a denncia ou a queixa, o Tribunal deve notificar a autoridade p a r a a p r e s e n t a r , e m 1 5 dias, a defesa preliminar. oportunidade de defesa para a autoridade. O Tribunal pode, alm de receber ou rejeitar a inicial, julgar improcedente aacusao. No possvel interposio de recurso visando ao reexame de prova.Fases do procedimento no Tribunal: 1) oferecimento da denncia ou queixa; 2)d e f e s a preliminar; 3) recebimento da denncia ou queixa, com f u n d a m e n t a o ; 4 ) citao; 5) interrogatrio; 6) depoimento; 7) audincia de instruo; 8) diligncias; 9)alegaes finais; 10) sentena. Se a infrao for cometida: Por quem tem prerrogativa de funo (exemplo: prefeito) e uma pessoa sem prerrogativa, ambos sero julgados pelo Tribunal de Justia, pela continncia. Por duas pessoas que tm prerrogativa de funo, p o r e x e m p l o , p r e f e i t o (Tribunal de Justia) e senador (Supremo Tribunal Federal). So competnciasf i x a d a s p e l a Constituio Federal/88, no podendo ser reunidas p a r a o julgamento em conjunto, pois a continncia prevista no Cdigo de ProcessoPenal infraconstitucional; ocorrer, portanto, a disjuno.A c o m p e t n c i a p a r a o f e r e c e r a d e n n c i a d o P r o c u r a d o r - G e r a l d a R e p b l i c a (PGR), quando for competente o Supremo Tribunal Federal, e do Procurador-Geral daJustia (PGJ), quando for competente o Tribunal de Justia. Se um deputado estadual comete crime doloso contra a vida, a quem competir o julgamento? H duas posies.Para uma primeira corrente, o deputado estadual dever ser julgado pelo jri popular,ante a falta de previso expressa de foro especial na Lei Maior, a qual manda aplicar-lheapenas suas regras sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas (artigo 27, 1.). certo que nada impede venham as constituies estaduais a adotar o foro especial,mas, no o tendo feito a Carta Federal, esta competncia no poderia prevalecer sobre aconstitucional do Jri (artigo 5., inciso XXXVIII, alnea d).

O entendimento que nos parece mais correto, no entanto, o de que, tendo a CartaMagna estabelecido foro especial para os membros do Poder Legislativo da Unio, osEstados, ao repetir em suas constituies idntica garantia para seus parlamentares, esto 63 refletindo em seus textos o dispositivo da Lei Maior. No h qualquer tipo de inovao porque o foro por prerrogativa de funo para deputados estaduais est em perfeitasincronia com a Constituio Federal. Esse paralelismo significa que o privilgio estadualconsta tambm da Carta Federal e, por esta razo, sobrepe-se competncia do Jri. Importante: A prerrogativa de funo vigora enquanto durar o exerccio do cargo ou funo,i n d e p e n d e n t e m e n t e d o m o m e n t o e m q u e f o i p r a t i c a d o o d e l i t o ( a S m u l a 3 9 4 d o Supremo Tribunal Federal, que dispunha em sentido contrrio, foi cancelada em 25 deagosto de 1999). Exemplo: uma pessoa pratica um crime, o processo se inicia perante juiz comum. O infrator, ento, eleito deputado federal. O processo, j em andamento,ser remetido para o Supremo Tribunal Federal. Se o processo no alcana seu fim, eacaba o mandato, retorna para o juiz comum. Outro exemplo: se um deputado federal,durante o exerccio do mandato, comete um crime, ser julgado pelo Supremo TribunalFederal. Se o processo no alcana seu fim e o mandato acaba, ser remetido para o juizcomum.Ainda que o crime seja praticado em outra unidade da Federao, a competnciacontinua sendo a do Tribunal que tem competncia para julg-lo. 1.1. Competncia Para Julgar Crimes Comuns O Supremo Tribunal Federal tem competncia para j u l g a r p o r c r i m e s c o m u n s (crimes e contravenes) e por crimes eleitorais: Prprios Ministros do Supremo Tribunal Federal; Presidente e Vice-Presidente da Repblica; Ministros de Estado; Ministros de Tribunais Superiores e Tribunal de Contas da Unio; Comandantes da Marinha, Exrcito e Aeronutica; Parlamentares federais; Agentes diplomticos; Procurador-Geral da Repblica.

O Advogado-Geral da Unio no est relacionado no artigo 102 da ConstituioFederal/88, mas a doutrina entende que seu cargo tem a mesma hierarquia dos Ministrosde Estado, portanto, tambm deve ser julgado pelo Supremo Tribunal Federal. Hoje,Medida Provisria j decidiu que tem foro especial.O Superior Tribunal de Justia tem competncia para julgar todas as infraes penais, salvo crimes eleitorais (neste caso, cabe ao Tribunal Superior Eleitoral apreciar aquesto), cometidas por: Governador; Desembargadores dos Tribunais de Justias dos Estados; Membros do Tribunal Regional Federal, Tribunal Regional Eleitoral e TribunalRegional do Trabalho, Tribunal de Contas do Estado, Tribunal de Contas doMunicpio e do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante Tribunais.O T r i b u n a l R e g i o n a l F e d e r a l t e m c o m p e t n c i a p a r a j u l g a r t o d a s a s i n f r a e s penais, salvo nos crimes eleitorais, cometidas por: Juzes federais da rea de sua jurisdio; Juzes do Trabalho; Juzes militares; Prefeito Municipal, nos crimes de competncia da Justia Federal; Membros do Ministrio Pblico da Unio.Ao Tribunal Regional Eleitoral compete julgar os crimes eleitorais cometidos por: Juzes federais e estaduais; Membros do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados; Prefeitos, nos crimes eleitorais.O Tribunal de Justia tem competncia para julgar as infraes penais comuns cometidas por: Juzes de Direito; 65 Juzes da Justia Militar estadual e juzes de Alada; Membros do Ministrio Pblico estadual; Prefeitos municipais.

Ateno: Prefeito Municipal: Tribunal de Justia crime comum e doloso contra a vida; Tribunal Regional Eleitoral crime eleitoral; Tribunal Regional Federal crimes de competncia da Justia Federal.Juiz de Direito e Membro do Ministrio Pblico estadual: Tribunal de Justia crime comum; Tribunal Regional Eleitoral crime eleitoral.Juiz federal: Tribunal Regional Federal crime comum; Tribunal Regional Eleitoral crime eleitoral.A Constituio Estadual de So Paulo estabelece foro especial no Tribunal de Justia para julgar os crimes comuns cometidos por: Vice-Governador; Deputado estadual; Secretrio de Estado; Procurador-Geral de Justia; Procurador-Geral do Estado; Defensor Pblico Geral; 66 Prefeitos municipais; Juzes dos Tribunais de Alada e da Justia Militar; Juzes de Direito e os auditores da Justia Militar; Membros do Ministrio Pblico; Comandante-Geral da Polcia Militar; Delegado-Geral de Polcia.T o d a s e s s a s a u t o r i d a d e s , s e c o m e t e r e m c r i m e f e d e r a l , s e r o p r o c e s s a d a s n o Tribunal Regional Federal. o entendimento do Supremo Tribunal Federal.T r i b u n a l d e J u s t i a M i l i t a r t e m c o m p e t n c i a

p a r a j u l g a r c r i m e s m i l i t a r e s Constituio Estadual de So Paulo: Comandante-Geral da Polcia Militar; Chefe da Casa Militar.O Ministrio Pblico do Distrito Federal atua perante a Justia Distrital. Se um deseus membros comete um crime, ser julgado pelo Tribunal Regional Federal da 1.Regio; isso porque ramo do Ministrio Pblico da Unio, apesar de atuar na JustiaDistrital. 1.2. Exceo da Verdade Nos termos do artigo 85 do Cdigo de Processo Penal, nos processos por crimecontra a honra, em que o querelante tiver foro especial no Supremo Tribunal Federal ouno Tribunal de Apelao, a esses caber o julgamento da exceo da verdade. No cabea oposio de exceo da verdade: Na calnia: se o fato imputado a algum for crime de ao penal privada, e ele no for condenado; se o fato imputado ao Presidente da Repblica ou a C h e f e d e G o v e r n o estrangeiro; 67 se, do crime imputado, embora de ao penal p b l i c a , o o f e n d i d o f o i absolvido por sentena irrecorrvel.A exceo da verdade questo prejudicial homognea, pois anterior ao mritoe pode ser objeto de processo autnomo.Deve ser oposta quando da defesa prvia; mas para alguns esse prazo no fatal, p o i s q u e s t o d e m r i t o , e o p r a z o f a t a l caracterizaria o cerceamento de defesa. H posicionamentos contrrios.Oposta a exceo, o querelante tem dois dias para contest-la. Poder arrolar nomximo oito testemunhas. Se na queixa j tiver arrolado quatro testemunhas, podera r r o l a r m a i s q u a t r o n a c o n t e s t a o d a e x c e o , a t c o m p l e t a r o n m e r o l e g a l . I s s o porque, embora o crime seja punido com deteno, o rito ordinrio.Conforme o artigo 85, do Cdigo de Processo Penal, a exceo ser julgada peloTribunal competente. Se o Tribunal julga procedente a exceo, o mrito ser julgadoimprocedente. Se julga improcedente a exceo, o mrito ser julgado procedente ouimprocedente. Observao: o Tribunal s faz o julgamento da exceo, as testemunhasso ouvidas em 1. instncia. Depois de julgar a exceo, o Tribunal devolve o processo para ser julgado, em 1. instncia, o mrito.

2.FIXAO DO JUZO COMPETENTE 2 . 1 . P r e v e n o Concorrendo dois juzes ou mais, igualmente competentes, fixa-se a competncia p e l a p r e v e n o . O c o r r e a p r e v e n o q u a n d o um dos juzes anteceder aos outros na prtica de algum ato do processo ou medida referente a esse, ainda que a n t e r i o r a o oferecimento da denncia ou queixa.Geram preveno: C o n c e s s o d e f i a n a ; D e c r e t a o d e Priso Preventiva;Decretao de Busca e A p r e e n s o ; Pedido de explicao em juzo nos crimes contra a honra. 68 2 . 2 . D i s t r i b u i o Se for constatado que no houve preveno, a fixao do juzo competente se dar por distribuio, que o sorteio para a fixao do juiz para a causa. 2.3. Conexo e Continncia A conexo e a continncia (artigo 69, inciso V, do Cdigo de Processo Penal) socritrios de modificao, de prorrogao da competncia e no de fixao. a)Conexo O artigo 76 do Cdigo de Processo Penal estabelece quando a competncia serdeterminada pela conexo. A conexo existe quando duas ou mais infraes estiverementrelaadas por um vnculo, um nexo, um liame que aconselha a juno dos processos. Nesse caso, as aes sero reunidas e julgadas em conjunto, simultaneus processus, af i m d e s e e v i t a r o i n c o n v e n i e n t e d e d e c i s e s c o n f l i t a n t e s n a r e a p e n a l , b e m c o m o possibilitar ao juiz uma viso mais ampla do quadro probatrio.A conexo pode ser: Intersubjetiva por simultaneidade : quando as infraes houverem sido praticadas por vrias pessoas, sem vnculo subjetivo, ao mesmo tempo (exemplo: umc a m i n h o c a r r e g a d o d e l a r a n j a s t o m b a , e v r i o s m o r a d o r e s d a r e g i o apanham as laranjas); por concurso : quando as infraes houverem sido praticadas p o r vrias pessoas, com vnculo subjetivo, embora diverso o tempo e o lugar; por reciprocidade

: quando as infraes houverem sido praticadas por vrias pessoas, umas contra as outras. Objetiva teleolgica : quando as infraes houverem sido praticadas para assegurar ae x e c u o d e o u t r a ( e x e m p l o : m a t a - s e o s e g u r a n a p a r a s e q e s t r a r o empresrio); conseqencial : quando as infraes houverem sido praticadas para garantir ao c u l t a o d e o u t r a ( g a r a n t i r q u e a e x i s t n c i a d a infrao permanead e s c o n h e c i d a ) , p a r a g a r a n t i r a impunidade (garantir que a autoria dai nf ra o p er ma ne a des co nh ec id a) , o u para assegurar a vantagem(produto do crime). Instrumental ou probatria quando a prova de uma infrao ou qualquer de s u a s c i r c u n s t n c i a s elementares influir na prova de outra infrao (exemplo: prova de um crimede furto em relao receptao). b) Continncia O artigo 77 do Cdigo de Processo Penal estabelece quando a competncia serdeterminada pela continncia.A continncia pode ser: Subjetiva : quando duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao,configurando-se concurso de agentes . Ateno ! Na conexo intersubjetiva soduas ou mais infraes, na continncia subjetiva h apenas uma infrao. Objetiva concurso formal (artigo 70, 1. parte, do Cdigo Penal); aberratio ictus erro na execuo com resultado duplo (artigo 73, p a r t e final, do Cdigo Penal); aberratio criminis resultado diverso do pretendido com resultado duplo(artigo 74, parte final, do Cdigo Penal).O artigo 78 do Cdigo de

Processo Penal determina qual o foro deve prevalecer em caso de conexo e continncia:I C o n c u r s o e n t r e j u r i s d i e s d e c a t e g o r i a s d i v e r s a s ( i n s t n c i a s d i f e r e n t e s ) : prevalece a mais graduada. Exemplo: Tribunal de Justia e juiz singular prevalece oTribunal de Justia. Se a conexo for entre crime de competncia da Justia Estadual eda Justia Federal, para o Prof. Tourinho, so jurisdies de mesma categoria; para a jurisprudncia, a Justia Federal especial em relao Justia Estadual. A Smula n.122 do Superior Tribunal de Justia decidiu a questo, determinando que: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competnciafederal e estadual, no se aplicando a regra do artigo 78, inciso II, a, do Cdigo deProcesso Penal.II Concurso de jurisdies de mesma categoria: prepondera o local da infrao mais grave, isto , qual for cominada penam a i s g r a v e ( a p e n a d e r e c l u s o m a i s g r a v e q u e a d e d e t e n o q u e m a i s grave que a priso simples). Se a pena mxima for igual, compara-se a penamnima; sendo iguais as penas (mxima e mnima), prevalece o local onde foi praticadoo maior nmero de crimes; se nenhum desses casos fixar a competncia, utiliza-se o critrio da preveno.III Competncia do Jri e de outro rgo da jurisdio comum: prevalecer acompetncia do Jri. Observao : s e o c r i m e f o r e l e i t o r a l e doloso contra a vida, os p r o c e s s o s s e r o j u l g a d o s s e p a r a d a m e n t e , n o h a v e r a r e u n i o d e p r o c e s s o s , p o i s a competncia de ambos fixada na Constituio Federal/88.I V C o n c u r s o e n t r e J u r i s d i o C o m u m e J u r i s d i o E s p e c i a l : p r e v a l e c e r a Especial. V Concurso entre Jurisdio Eleitoral e Jurisdio C o m u m , p r e v a l e c e r a Jurisdio Eleitoral. No sero reunidos os processos para julgamento em conjunto nos casos do artigo79 do Cdigo de Processo Penal: prepondera o local da infrao mais grave, isto , qual for cominada penam a i s g r a v e ( a p e n a d e r e c l u s o m a i s g r a v e q u e a d e d e t e n o q u e m a i s grave que a priso simples). Se a pena mxima for igual, compara-se a penamnima; 70 sendo iguais as penas (mxima e mnima), prevalece o local onde foi praticadoo maior nmero de crimes; se nenhum desses casos fixar a competncia, utiliza-se o critrio da preveno.III Competncia do Jri e de outro rgo da jurisdio comum: prevalecer acompetncia do Jri.

Observao : se o crime for eleitoral e doloso contra a vida, os p r o c e s s o s s e r o j u l g a d o s separadamente, no haver a reunio de processos, pois a competncia de ambos fixada na Constituio Federal/88.I V Concurso entre Jurisdio Comum e Jurisdio Especial: p r e v a l e c e r a Especial.V C o n c u r s o e n t r e J u r i s d i o E l e i t o r a l e J u r i s d i o C o m u m , p r e v a l e c e r a Jurisdio Eleitoral. No sero reunidos os processos para julgamento em conjunto nos casos do artigo79 do Cdigo de Processo Penal: I concurso entre jurisdio comum e militar Smula n. 90 do SuperiorTribunal deJustiaCompeteJustiaEstadualMilitarprocessarejulgaro policialmilitar pela prtica de crime militar, e Comum pela prtica do crime comumsimultneo quele. II concurso entre Justia Comum e Justia da Infncia e Juventude. 1. Supervenincia de doena mental a um dos co-rus (suspende-se o processodo enfermo); 2. Co-ru revel que no possa ser julgado revelia (infrao inafianvel, nocomparece no Tribunal do Jri, citao por edital) e na ciso do julgamento durante asesso plenria do Jri (artigo 461 do Cdigo de Processo Penal).O artigo 80 do Cdigo de Processo Penal determina os casos em que a separaodos processos facultativa, apesar da conexo e continncia: se as vrias infraes forem praticadas em diferentes condies de tempo elugar; se excessivo o nmero de acusados; se, por outro motivo relevante, o juiz julgar conveniente a separao (o juiztem discricionariedade para determinar isso). 71 2.4. Perpetuao da Competncia ( Perpetuatio Jurisdicionis ) A vis atractiva , efeito principal da conexo e continncia, desloca p a r a a competncia de um mesmo julgador os crimes conexos aos de sua competncia. Se o juiz ou o Tribunal absolver ou desclassificar o crime de sua competncia, continuarcompetente para o julgamento das demais infraes (artigo 81 do Cdigo de ProcessoPenal). Exemplo: concurso de agentes juiz e escrivo cometem crime de furto. Os doiss e r o j u l g a d o s p e l o T r i b u n a l d e J u s t i a vis atractiva

. S e o j u i z f o r a b s o l v i d o , o escrivo continua a ser julgado pelo Tribunal de Justia. Exceo: no Jri, se o juiz monocrtico desclassificar, impronunciar ou absolver s u m a r i a m e n t e o a c u s a d o , d e m a n e i r a q u e e x c l u a a c o m p e t n c i a d o J r i , r e m e t e r o processo ao juiz competente (artigo 81, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal).O juiz aguarda o trnsito em julgado e remete os autos ao juiz competente (que pode ser ele mesmo se a comarca for pequena, devendo aguardar o trnsito em julgado).S e o s j u r a d o s desclassificam o crime, a competncia para o j u l g a m e n t o d a infrao passa para o juiz-presidente, que ter de proferir a deciso naquela mesmasesso. Caso haja crimes conexos, a desclassificao tambm d e s l o c a p a r a o j u i z - presidente a competncia para seu julgamento, diante da clara redao do artigo 492, 2 . , d o C d i g o de Processo Penal. tambm o entendimento do S u p r e m o T r i b u n a l Federal. Se, no entanto, o Jri absolver o acusado da imputao por crime doloso contra a vida, continuar competente para a apreciao dos c o n e x o s , p o i s s p o d e p r o f e r i r absolvio quem se julga competente para analisar o fato. 2.5. Avocao de Processos (Artigo 82 do Cdigo de Processo Penal) Se, mesmo ocorrendo conexo ou continncia, f o r a m i n s t a u r a d o s v r i o s processos, a autoridade prevalente deve avocar para si os processos que corram peranteoutros juzes, se ainda no foram julgados em sentena definitiva. Se j houver sentenad e f i n i t i v a , i s t o , julgamento de mrito, a unificao dos p r o c e s s o s s e d a r posteriormente, na execuo, para efeitos de soma ou unificao das penas. Questes e Processos Incidentes1 . I N T R O D U O 72 As questes e os processos incidentes so solues dadas pela lei processual paraas variadas eventualidades que podem ocorrer no processo e que devem ser resolvidas pelo juiz antes da soluo da causa principal. Incidente : aquilo que sobrevm, que acessrio. Questo : controvrsia, discusso. 2. QUESTES PREJUDICIAIS Questes prejudiciais so todas as questes de f a t o e d e d i r e i t o q u e , p o r necessidade lgica, devem

ser analisadas antes da questo principal e podem, em tese,ser objeto de processo autnomo. A matria tratada nos artigos 92 a 94 do Cdigo deProcesso Penal.Etimologicamente prejudicial significa pre-iudicate , isto , julgar primeiro. Aquesto deve ser julgada em primeiro lugar, antes da questo principal. Exemplo: umacusado de bigamia (artigo 235 do Cdigo Penal) alega que seu primeiro casamento nulo. A validade ou no do casamento questo prejudicial que deve ser decidida antesdo mrito, pois influi diretamente na deciso.A q u e s t o p r e j u d i c i a l c o n d i c i o n a a q u e s t o p r e j u d i c a d a ; a p r e j u d i c a d a e s t irrecusavelmente subordinada prejudicial.Caractersticas da questo prejudicial: Anterioridade lgica : a questo prejudicial sempre anterior prejudicada. No porque surgiu primeiro na discusso processual, mas por ser logicamenteanterior. Primeiro decide-se ou aguarda-se a deciso da questo incidente e, posteriormente, julga-se o mrito. Necessariedade : a questo prejudicial sempre subordina o exame da questo p r i n c i p a l . O m r i t o n o p o d e s e r d e c i d i d o a n t e s d e e n f r e n t a r a q u e s t o prejudicial. Autonomia : a questo prejudicial pode ser objeto de processo autnomo. Competncia na apreciao : julgada pelo prprio juzo penal, mas p o d e , excepcionalmente, ser julgada pelo juzo cvel. Ateno : questo prejudicial no se confunde com questo preliminar. A questo p r e l i m i n a r v e r s a s o b r e p r e s s u p o s t o s p r o c e s s u a i s ou condies da ao. Ambas soe s p c i e s d o g n e r o questes prvias. Apresentam caractersticas em c o m u m : anterioridade lgica e necessariedade. Mas apresentam diferenas importantes: a questo p r e j u d i c i a l r e f e r e - s e a direito material e a questo preliminar refere-se a d i r e i t o processual. Tambm se diferem no tocante autonomia. As questes prejudiciais podems e r o b j e t o d e p r o c e s s o a u t n o m o , a s q u e s t e s p r e l i m i n a r e s n o . E x e m p l o : f a l t a d e citao uma questo preliminar no se ajuza processo autnomo para discutir.Classificao das questes prejudiciais: a) Quanto influncia: Total : condiciona a existncia do crime. Refere-se a uma elementar da infrao penal.

Parcial : refere-se a uma circunstncia do tipo penal. b) Quanto ao mrito ou natureza: Homognea : pertence ao mesmo ramo do direito da q u e s t o p r i n c i p a l . Exemplo: exceo da verdade na calnia. Heterognea : pertence a ramo do direito distinto da q u e s t o p r i n c i p a l . Exemplo: anulao de casamento e crime de bigamia (a anulao do casamento pertence ao direito civil). c) Quanto ao efeito: Obrigatria : a questo que, uma vez presente, obriga a s u s p e n s o d o processo at o julgamento da questo incidental. Sempre versa sobre questo deestado civil das pessoas. Exemplo: anulao de casamento no cvel e crime de bigamia. Facultativa : aquela que no obriga a suspenso do processo principal, mas hn e l a c o n t r o v r s i a d e d i f c i l s o l u o . E x e m p l o : a c u s a d o d e c r i m e c o n t r a o patrimnio alega ser o legtimo possuidor. So caractersticas da prejudicialfacultativa que no esto presentes na obrigatria: existncia de ao civil emandamento; inexistncia de limitao prova, na lei civil, acerca da questo prejudicial. 74 d) Quanto ao juzo competente: Questo prejudicial no-devolutiva : deve ser resolvida pelo juzo criminal. Sosempre questes prejudiciais homogneas. Questo prejudicial devolutiva absoluta : t r a t a - s e d a s q u e s t e s p r e j u d i c i a i s heterogneas que devero ser resolvidas obrigatoriamente pelo juzo cvel.Requisitos: versar a questo sobre o estado civil das pessoas (casado, solteiro,v i v o , m o r t o , p a r e n t e o u n o ) ; c o n s t i t u i r e l e m e n t a r o u c i r c u n s t n c i a d o f a t o imputado; que a controvrsia seja sria, fundada e relevante. Preenchidos essesrequisitos, o juiz criminal obrigatoriamente deve remeter os autos para o juizcvel e suspender o processo at o trnsito em julgado da deciso no cvel. OMinistrio Pblico poder intentar a ao cvel, se as partes no o tiverem feito,ou dar-lhes prosseguimento se estas desistirem do processo. Questo prejudicial devolutiva relativa : t r a t a - s e d a s q u e s t e s p r e j u d i c i a i s heterogneas que podero ou no ser resolvidas pelo juzo cvel a critrio

do juzo criminal. Requisitos: que seja da competncia do juzo cvel; que noverse sobre o estado civil das pessoas; que seja de difcil soluo; que no sofrarestries da lei civil quanto sua prova (no processo penal vigora o princpioda verdade real); que j exista ao civil em andamento. A suspenso, nessecaso, por prazo determinado, perfeitamente prorrogvel, desde que a parten o t e n h a d a d o c a u s a a o a t r a s o ; f i n d o o p r a z o , o j u i z r e t o m a o p r o c e s s o e decide todas as questes relativas, inclusive a prejudicial. Tratando-se de crimed e a o p b l i c a , o Ministrio Pblico poder intervir na ao cvel p a r a promover-lhe o rpido andamento (nesse caso, atua como fiscal da lei). Observaes: Durante a suspenso do processo fica suspensa a p r e s c r i o ( a r t i g o 1 1 6 d o Cdigo Penal). Apesar da suspenso do processo, o juiz criminal poder i n q u i r i r t e s t e m u n h a s ou determinar produo de provas que considere urgente. O despacho que determina a suspenso do processo por questo prejudicialc o m p o r t a r e c u r s o e m s e n t i d o e s t r i t o (artigo 581, inciso XVI, do Cdigo deProcesso Penal). Da deciso que nega a suspenso do processo, no caber e c u r s o . N e s t e c a s o , a s o l u o s e r l e v a n t a r a q u e s t o e m p r e l i m i n a r d e apelao. Se a questo for devolutiva absoluta, o tribunal anula a sentena eo r d e n a a remessa do julgamento da questo prejudicial ao c v e l . S e f o r devolutiva relativa, o tribunal no pode anular a sentena, mas absolve o ru. Do despacho que indeferir pedido da parte pleiteando a suspenso do feito,cabe correio parcial , alegando-se tumulto na tramitao do processo. 75 A deciso do juzo cvel vincula o juzo criminal. 3. EXCEES Exceo em sentido amplo compreende o direito pblico subjetivo do acusado emse defender. Em sentido estrito, a exceo pode ser conceituada como o meio pelo qual oa c u s a d o b u s c a a e x t i n o do processo sem o conhecimento do mrito, ou ainda u m atraso no seu andamento.A exceo pode ser: Peremptria : visa extinguir o processo (coisa julgada e litispendncia);

Dilatria : visa retardar o curso do processo (suspeio, i n c o m p e t n c i a e ilegitimidade de parte). 3.1. Exceo de Suspeio Destina-se a rejeitar o juiz, do qual a parte argente alegue falta de imparcialidadeou quando existam outros motivos relevantes que ensejam suspeita de sua iseno emrazo de interesses ou sentimentos pessoais. Se o juiz da causa se enquadrar em uma das situaes de suspeio, previstas noartigo 254 do Cdigo de Processo Penal, e no se declarar suspeito espontaneamente, a parte pode argir a exceo de suspeio. 3.1.1. Procedimento A exceo de suspeio deve preceder as demais, salvo q u a n d o f u n d a d a e m motivo superveniente (artigo 96 do Cdigo de Processo Penal), isto porque as demaisexcees pressupem um juiz imparcial.Se o juiz reconhecer a suspeio de ofcio, ou seja, se o juiz se der por suspeitoespontaneamente, ele fundamenta sua deciso e remete o processo ao seu substitutolegal.Se o magistrado no se der por suspeito, qualquer das partes poder faz-lo em petio assinada pela prpria parte ou por procurador com poderes especiais. A petiod e v e s e r f u n d a m e n t a d a e acompanhada de prova documental e rol de t e s t e m u n h a s (artigo 98). Tem legitimidade para argir a exceo de suspeio: o autor, quando doo f e r e c i m e n t o d a denncia ou a queixa, e o ru (ou seu procurador com poderes 76 especiais), no momento da defesa. Como o defensor dativo no tem procurao, paraque ele possa argir a exceo, o ru tambm deve assinar a petio. Se a suspeio for superveniente, a parte tem que se manifestar, nos autos, no primeiro momento em que puder. Se a parte no argir no momento oportuno, equivaler a reconhecer a capacidademoral do juiz.O assistente de acusao tem legitimidade para argir a suspeio do juiz?O artigo 271 do Cdigo de Processo Penal relaciona as funes do assistente enada fala sobre essa possibilidade. Para alguns autores, o rol taxativo, no admitindoi n t e r p r e t a o extensiva. Para Tourinho, o assistente tem i n t e r e s s e p r o c e s s u a l n a imparcialidade do juiz, devendo ser reconhecida a ele essa possibilidade. Depois de argida a suspeio, os autos so e n c a m i n h a d o s a o j u i z , q u e p o d e reconhec-la ou no.Se o juiz reconhece, remete os autos para seu substituto legal. Dessa deciso nocabe recurso.Se o juiz no reconhece, determina a autuao

da exceo em apartado. O juize x c e p t o t e r t r s d i a s para resposta escrita, juntando documentos e a r r o l a n d o testemunhas, se necessrio. Posteriormente, remeter os autos ao Tribunal de Justia em24 horas (em So Paulo julgada pela Cmara Especial).A o c h e g a r n o t r i b u n a l , a e x c e o s e r d i s t r i b u d a a u m d o s c o m p o n e n t e s d a Cmara Especial (composta pelos quatro vice-presidentes e pelo decano), o qual atuarcomo relator. Este poder rejeitar liminarmente a exceo ou decidir pela relevncia daargio, determinando o processamento da exceo. Neste caso, o Tribunal citar oexcepto e o excipiente, ouvir as testemunhas arroladas e julgar independente de novasalegaes.Se o Tribunal julgar procedente a exceo, remeter os autos ao substituto legal,determinar a anulao dos atos j praticados e, se entender que houve erro inescusvel(indesculpvel) do juiz excepto, poder conden-lo nas custas da exceo. Observao:no Estado de So Paulo, a Lei Estadual n. 9.452/85 isenta o pagamento de custas no processo penal.Se o Tribunal de Justia julgar improcedente, determinar a continuidade normaldo processo. O Tribunal poder condenar o excipiente ao pagamento de multa, se restar evidenciado que este agiu de m-f visando tumultuar o processo.Contra quem a exceo de suspeio pode ser argida?A exceo pode ser argida tambm contra o membro do Ministrio Pblico e ossujeitos processuais secundrios (perito, intrprete, serventurio da Justia e jurados). Smula n. 234, Superior Tribunal de Justia: A p a r t i c i p a o d e m e m b r o d o Ministrio Pblico na fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento oususpeio para o oferecimento da denncia.Se o Promotor foi testemunha, no pode participar da ao penal. 3.1.3. Suspeio de autoridade policial Conforme determina o artigo 107 do Cdigo de Processo P e n a l , a s p a r t e s n o podem argir a suspeio de autoridade policial. Isso porque o inqurito policial um procedimento inquisitivo. O prprio delegado, entretanto, poder declarar-se suspeito. 3.1.4. Observaes Enquanto se processa a exceo, o processo principal flui normalmente. Assim,e m r e g r a a e x c e o n o s u s p e n d e o a n d a m e n t o d o p r o c e s s o p r i n c i p a l . S e , d i a n t e d a exceo de suspeio, a parte contrria considerar relevante a argio, o processo sers u s p e n s o ( a r t i g o 1 0 2 ) . E x e m p l o : a d e f e s a c o n c o r d a q u e a a r g i o d e e x c e o d e suspeio feita pelo Ministrio Pblico plausvel, tem fundamento.Conforme dispe o artigo 256 do Cdigo de Processo Penal: A suspeio no poder ser declarada nem reconhecida, quando a parte injuriar o juiz ou de propsito ser motivo para cri-la. No caso de incompatibilidades (artigo 253) e impedimentos (artigo 252), aplicaseo mesmo procedimento da suspeio.

3.2. Exceo de Incompetncia do Juzo Fundamenta-se na ausncia de capacidade funcional do juiz. 78 O artigo 109 do Cdigo de Processo Penal determina que, se em qualquer fase do processo o juiz reconhecer motivo que o torne incompetente, declar-lo- nos autos, hajaou no alegao da parte, prosseguindo-se na forma do artigo anterior.A i n c o m p e t n c i a absoluta pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz. Q u a n t o incompetncia relativa, entendemos que pode ser reconhecida de ofcio, desde que antesd e o p e r a d a a p r e c l u s o . Observao: A Smula 33 do Superior Tribunal de J u s t i a dispe que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.A incompetncia absoluta tem um regime jurdico mais severo por versar sobrequestes de interesse pblico. Exemplo: o lugar da consumao do delito facilita buscade provas. No s interesse da parte. H tambm interesse pblico. A exceo pode ser oposta pelo ru, querelado e Ministrio Pblico, quando esteatue como fiscal da lei. Todavia, segundo a doutrina, no pode ser argida pelo autor daao.A argio deve ser feita no prazo de trs dias da defesa prvia, tratando-se deincompetncia relativa (territorial), sob pena de prorrogao. Se a incompetncia for absoluta, poder ser feita a qualquer tempo.Procedimento da exceo de incompetncia: A exceo autuada em apartado. No h suspenso do processo (artigo 111 do Cdigo de Processo Penal). Ouve-se o representante do Ministrio Pblico. O juiz decide a exceo: procedente e r e m e t e o s a u t o s a o j u i z c o m p e t e n t e . Dessa deciso cabe recurso em sentido estrito (artigo 581, inciso III, do Cdigode Processo Penal). O juiz que receber o processo no obrigado a concordar com essa declinao, podendo suscitar o conflito de jurisdio ou competncia;ou improcedente . Dessa deciso no caber recurso. Admite-se habeas corpus ou argio em preliminar de futura e eventual apelao.Conforme o artigo 567 do Cdigo de Processo Penal, a incompetncia do Juzoa n u l a s o m e n t e o s a t o s d e c i s r i o s . D e s s a f o r m a s o m e n t e o s a t o s i n s t r u t r i o s s e r o ratificados pelo juiz competente, os atos decisrios sero anulados. Ateno!

A Jurisprudncia entende que o recebimento da denncia ou da queixan o t e m c a r g a d e c i s r i a ; p o d e , p o r t a n t o , ser ratificado. Segundo o princpio d a conseqencialidade, se o recebimento da denncia ou d a q u e i x a f o s s e n u l o , t o d o o processo estaria perdido. A Jurisprudncia, por isso, admite tranqilamente a ratificaodo recebimento da denncia ou queixa. O recebimento da denncia ou queixa interrompe a prescrio.Assim, pergunta-se: se a denncia ou queixa foi recebida pelo juiz incompetente ed e p o i s r a t i f i c a d a p e l o j u i z c o m p e t e n t e , e m q u e m o m e n t o e s t a r i a i n t e r r o m p i d a a prescrio? a ratificao do juiz competente que interrompe a prescrio. Essa regra aplica-se para qualquer incompetncia, inclusive ratione materiae. Se a regra de competncia violada estiver disposta na Constituio Federal de1988, os atos praticados perante o juiz incompetente so considerados inexistentes. Noh possibilidade de serem ratificados. 3.3. Exceo de Ilegitimidade de Parte So partes ilegtimas em Processo Penal: Ministrio Pblico, se oferecer denncia em crime de ao penal privada. Querelante, se oferecer queixa em crime de ao penal pblica. Querelante incapaz (a vtima deve ser maior de 18 anos). Algum que se diz representante do ofendido em crime de ao penal privada,mas no .A ilegitimidade pode ser ad causam ou ad processum . A ilegitimidade ad causam refere-se a uma condio da ao; ocorre se o Ministrio Pblico oferece queixa e oquerelante oferece denncia. A ilegitimidade ad processum ocorre se o querelante incapaz ou o representante do ofendido no o representante legal. Tratando-se dei l e g i t i m i d a d e d e c a u s a o u d e p r o c e s s o , o instrumento para argir exceo d e ilegitimidade.Processamento: Reconhecimento de ofcio pelo juiz (se for no juzo de admissibilidade, havera rejeio da pea inicial desta deciso cabe recurso em sentido estrito).

Se o juiz no reconhecer de ofcio, o ru ou o Ministrio Pblico poder argir. A exceo ser autuada em apartado. No h suspenso do processo (artigo 111 do Cdigo de Processo Penal). 80 O Ministrio Pblico ouvido. O juiz decide a exceo: procedente (o reconhecimento da ilegitimidade ad causam acarreta a nulidade absoluta do processo; o r e c o n h e c i m e n t o d a ilegitimidade ad processum acarreta a nulidade relativa do processo, admitindoa convalidao, nos termos do artigo 568 do Cdigo de Processo Penal); ou improcedente. Da deciso de procedncia cabe recurso em sentido e s t r i t o ; d a d e c i s o d e improcedncia no cabe recurso, mas admite-se habeas corpus ou alegao em preliminar de futura e eventual apelao. 3.4. Exceo de Litispendncia A exceo de litispendncia baseia-se na proibio de u m a m e s m a p e s s o a s e r processada mais de uma vez pelos mesmos fatos ( non bis in idem ).Ser argida exceo de litispendncia quando existirem duas aes penais emcurso, processando o mesmo ru pelo mesmo fato. Se um mesmo fato apurado em doisinquritos penais no h litispendncia.Os elementos que caracterizam uma demanda so: Mesmas partes; Mesma causa de pedir (fatos narrados na denncia); Mesmo pedido (condenao).Instaurado inqurito policial com ao j em curso, sem existir requisio do juizou do Ministrio Pblico para realizao de diligncias complementares, caracterizaseconstrangimento ilegal sanvel por habeas corpus

.Havendo duas aes iguais, uma delas ser excluda. Exclui-se a segunda.O S u p r e m o T r i b u n a l F e d e r a l e n t e n d e q u e , s e a l g u m a b s o l v i d o c o m o a u t o r , poder ser novamente denunciado como partcipe. Desde que no sejam alegados osmesmos fatos pelos quais j foi acusado; a descrio ftica deve ser outra.H quem entenda que, se algum foi absolvido, no pode ser pelo mesmo crimen o v a m e n t e p r o c e s s a d o . L e v a - s e e m c o n t a o f a t o c o n c r e t o , n o i m p o r t a a c o n d u t a descrita; se foi absolvido pelo fato, no pode novamente ser processado.Para fins de concurso pblico, adotar a posio do Supremo Tribunal Federal. 81 Processamento: O rito o mesmo da exceo de incompetncia. Autua-se em autos apartados. No h suspenso do processo (artigo 111). Pode ser argida a qualquer tempo. O juiz decide a exceo: procedente (cabe recurso em sentido estrito); improcedente (admite-se habeas corpus ). 3.5. Exceo de Coisa Julgada Funda-se na proibio de uma mesma pessoa ser p r o c e s s a d a m a i s d e u m a v e z pelos mesmos fatos ( non bis in idem ).A c o i s a j u l g a d a u m a q u a l i d a d e d o s e f e i t o s d a d e c i s o f i n a l , m a r c a d a p e l a imutabilidade e irrecorribilidade. Tratando-se de sentena condenatria, a imutabilidade relativa, pois pode haver reviso criminal, indulto, anistia, unificao das penas. Asentena absolutria, todavia, imutvel, pois no h reviso criminal pro societate. Assim, se um sujeito foi julgado por um fato, resultando uma deciso irrecorrvel,no poder ser julgado novamente pelo mesmo fato. Havendo identidade de demanda(ver item anterior), no poder haver um segundo julgamento. Pergunta-se: no caso de concurso formal, no qual ocorreram dois r e s u l t a d o s , sendo o ru julgado por apenas um resultado,

ocorrendo o trnsito em julgado, poderser acusado em outro processo pela prtica do segundo resultado? Resposta: depende. Se a deciso do primeiro processo for de condenao, sim,caso em que as penas sero unificadas no juzo das execues. Se a deciso do primeiro processo for de absolvio, o sujeito no poder ser processado pelo outro resultado, sob pena de serem proferidas decises contraditrias.Processamento: Reconhecimento de ofcio pelo juiz (havendo rejeio da inicial caberrecurso em sentido estrito). Se o juiz no reconhecer de ofcio, o ru ou o Ministrio P b l i c o p o d e r argir; Autua-se em autos apartados. No h suspenso do processo. Pode ser argida a qualquer tempo. Ouve-se o ru (se foi o Ministrio Pblico que argiu) ou o Ministrio Pblico(se foi o ru que argiu). O juiz decide a exceo: procedente (cabe recurso em sentido estrito); improcedente (admite-se habeas corpus ). 4. CONFLITO DE JURISDIO O assunto tratado com este ttulo no Cdigo de Processo Penal, mas o corretoseria dizer conflito de competncia, pois todo juiz tem jurisdio.O objetivo preservar o juiz natural. H dois tipos de conflito de jurisdio: Conflito positivo de competncia : o c o r r e q u a n d o d o i s o u m a i s J u z o s o u Tribunais se consideram ao mesmo tempo competentes para o exame d e determinada causa. Conflito negativo de competncia : o c o r r e q u a n d o d o i s o u m a i s J u z o s o u Tribunais se consideram ao mesmo tempo incompetentes para o e x a m e d e determinada causa.T a m b m o c o r r e c o n f l i t o d e jurisdio quando houver divergncia quanto unidade de processo, seja sua juno ou sua separao.O conflito de competncia pode ser suscitado:

pelas partes, por requerimento artigo 115 do Cdigo de Processo Penal; pelo juiz, por representao.O conflito deve ser suscitado de forma escrita e fundamentado, com cpias daalegao, conforme dispe o artigo 116 do Cdigo de Processo Penal. Nos termos do 1 . d o m e n c i o n a d o a r t i g o , s e o c o n f l i t o f o r negativo, os juzes e tribunais poderosuscit-lo nos prprios autos do processo. Nesse caso, o relator recebe o p r o c e s s o e determina que os Juzos envolvidos prestem informaes. Com as informaes, colhe o parecer do Ministrio Pblico em segunda instncia (Procurador Geral). O conflito ento julgado.P a r a o c o n f l i t o p o s i t i v o , o procedimento tem forma prpria, por meio d e instrumento que remetido ao Tribunal. Como o p r o c e s s o c o n t i n u a t r a m i t a n d o , a suspenso ou no dos atos processuais depende do relator do Tribunal. Saliente-se que 83 no conflito negativo , os prprios autos nos quais se suscita o conflito so encaminhadosao Tribunal.Competncia para julgar os conflitos: Cabe ao Supremo Tribunal Federal dirimir conflito e n v o l v e n d o T r i b u n a i s Superiores. Se, por exemplo, tratar-se de conflito entre Tribunal Superior e umT r i b u n a l o u e n t r e T r i b u n a l Superior e um juiz, cabe tambm ao SupremoTribunal Federal dirimir. Observao : s e e n v o l v e r o p r p r i o S u p r e m o Tribunal Federal e outro Tribunal, no h conflito; o Supremo T r i b u n a l Federal d a palavra final. Cabe ao Superior Tribunal de Justia dirimir conflito envolvendo TribunalE s t a d u a l o u T r i b u n a l R e g i o n a l F e d e r a l e u m J u z o a e l e n o v i n c u l a d o . Exemplo: Tribunal de Justia de So Paulo X juiz do Rio de Janeiro. Cabe ao Tribunal Regional Federal dirimir conflitos entre juzes federais damesma regio. Se for regio diferente, cabe ao Supremo Tribunal de Justia.Cabe tambm ao Tribunal Regional Federal julgar conflito entre juiz federal e juiz estadual com competncia federal (exemplo: artigo 27 da Lei n. 6.368/76) Smula n. 3 do Superior Tribunal de Justia .

Cabe ao Tribunal Regional Eleitoral dirimir conflito e n v o l v e n d o J u z o s eleitorais do mesmo Estado. De Estados diferentes, cabe ao Tribunal Superior Eleitoral. Cabe ao Tribunal de Justia dirimir conflitos entre juzos estaduais do mesmoEstado e Tribunal de Alada (no mbito penal s cabe ao Tribunal de AladaCriminal), ou Tribunal e juiz. Entre Tribunal de Justia e Tribunal de Alada Criminal, n o h c o n f l i t o . Conforme dispe a Smula n. 22 do Superior Tribunal de Justia (no hconflito de competncia entre o Tribunal de Justia e Tribunal de Alada domesmo Estadomembro ) , a competncia do Tribunal de Justia. Cabe ao Tribunal de Alada Criminal resolver c o n f l i t o s e n t r e J u z o s d e primeiro grau quando for sua a competncia recursal. Observao: reclamao a forma pela qual o Supremo Tribunal Federal firmaa sua prpria competncia (artigo 102, inciso I, alnea l, da Constituio Federal). Noh conflito de competncia entre o Supremo Tribunal Federal e qualquer outro tribunalou juzo, pois compete ao prprio Supremo decidir sua competncia. 4.1. Conflito de atribuies Regras: 84 Conflito entre dois Promotores de Justia do mesmo E s t a d o : d e c i d i d o p e l o Procurador-Geral de Justia. C o n f l i t o entre dois Procuradores da Repblica: decidido p e l o P r o c u r a d o r - Geral da Repblica. Conflito entre Ministrio Pblico Estadual e M i n i s t r i o P b l i c o F e d e r a l : decidido pelo Superior Tribunal de Justia (artigo 105, inciso I, alnea g , daConstituio Federal). Observao: Quando juzes encampam as manifestaes ministeriais, declarandose incompetentes, h conflito de atribuies ( e n t r e p r o m o t o r e s ) e c o n f l i t o d e competncia (entre juzes). Nesse caso, cumpre suscitar conflito de competncia. 5. INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL Quando houver dvida sobre a integridade mental do acusado, o juiz ordenar,d e o f c i o o u a r e q u e r i m e n t o d o Ministrio Pblico, do defensor, do curador, d o ascendente, descendente, irmo ou cnjuge do acusado,

seja este submetido a examemdico-legal (artigo 149 do Cdigo de Processo Penal).O i n c i d e n t e d e i n s a n i d a d e m e n t a l i n s t a u r a d o q u a n d o h o u v e r d v i d a s o b r e a sade mental do acusado. Pode ser instaurado no inqurito policial ou na ao penal,mas somente instaurado por ordem judicial.A percia psiquitrica realizada no inqurito policial s pode ser instaurada pelo juiz. Se o delegado percebe a insanidade, representa autoridade judiciria o incidentede insanidade mental, conforme artigo 149, 1., do Cdigo de Processo Penal.O incidente pode ser instaurado de ofcio ou pode decorrer do requerimento dasseguintes pessoas: membro do Ministrio Pblico; defensor; curador; cnjuge, ascendente, descendente e irmo. por representao da autoridade policial (durante o inqurito policial) 85 Pergunta : No interrogatrio o juiz percebe a insanidade mental do acusado. Odefensor alega que seu cliente foi interditado em processo cvel; ainda assim deve-serealizar o incidente de insanidade mental? Resposta : Sim. O incidente instaurado quando h dvida sobre a sade mental e para verificar se na poca dos fatos era o indivduo imputvel ou inimputvel, conformedispe o artigo 26 do Cdigo Penal. No basta a doena mental, preciso saber se emvirtude dela, ao tempo da ao ou omisso, o agente era incapaz de entender o carter ilcito da infrao. A interdio no cvel irrelevante para o processo penal. A percia penal visa verificar a imputabilidade do acusado.Procedimento do incidente de insanidade mental:O incidente autuado em apartado (artigo 153 do Cdigo de Processo Penal). O j u i z e x p e d e p o r t a r i a d e instaurao e nomeia curador (se o juiz no nomear c u r a d o r haver nulidade absoluta). Se j houver processo em andamento, esse ficar suspenso at julgamento do incidente, mas o juiz pode determinar a produo de provas urgentes (2. do artigo 149). Determina o juiz que as partes elaborem quesitos. Com os quesitos, r e a l i z a d a a p e r c i a psiquitrica. O prazo para realizao do exame d e 4 5 d i a s , prorrogvel por igual perodo a pedido dos peritos, conforme dispe o artigo 150, 1.,do Cdigo de Processo Penal.

As partes examinam o laudo. Se estiver regular, o juizhomologar. A homologao do laudo no significa concordncia. A homologao dizrespeito somente quanto aos aspectos formais. O juiz no est vinculado ao laudo, emrazo do princpio do livre convencimento do juiz.O laudo pode concluir pela: imputabilidade ao tempo da infrao; semi-imputabilidade ao tempo da infrao (artigo 151 do Cdigo de ProcessoPenal); inimputabilidade ao tempo da infrao (artigo 151 do Cdigo de Processo Penal); doena mental superveniente (artigo 152 do Cdigo de Processo Penal).Se o laudo decidir pela imputabilidade , prossegue o processo que estava suspenso,dispensando-se o curador que foi nomeado.Se concluir pela semi-imputabilidade ou inimputabilidade , o processo segue como curador nos autos. 86 Concluindo pela doena mental superveniente , o processo continuar suspenso atque o acusado se recupere. A prescrio continuar correndo. 6. RESTITUIO DE COISAS APREENDIDAS Durante o inqurito policial, a autoridade policial, ao ensejo das investigaes, pode determinar a apreenso dos instrumenta sceleris e dos objetos que tiverem relaocom o fato criminoso (artigo 6., inciso II, do Cdigo de Processo Penal). Nos termos do artigo 240, 1., alneas b, c, d, e, f, e h, do Cdigo de ProcessoPenal, as coisas passveis de apreenso so as seguintes: instrumento do crime; objeto de valor probatrio;

produto direto ou imediato do crime (exemplo: coisa furtada, coisa roubada). No so coisas passveis de apreenso: produto indireto do crime; no objeto de apreenso mas sim de seqestro( e x e m p l o : o o u r o r o u b a d o d e r r e t i d o e t r a n s f o r m a d o n u m a c o r r e n t e a corrente produto indireto) ; bem ou valor dado ao criminoso como pagamento ou recompensa pela prticado crime.Em princpio, todos os objetos apreendidos podem ser restitudos.Coisas no passveis de restituio: coisa apreendida enquanto interessar ao processo (artigo 118); objeto de valor probatrio enquanto interessar ao processo; instrumento do crime cujo fabrico, alienao, porte, uso ou deteno constituaf a t o i l c i t o , r e s s a l v a d o o d i r e i t o d e l e s a d o o u t e r c e i r o d e b o a - f ( a r t i g o 9 1 , inciso II, alnea a, do Cdigo Penal); produto direto do crime cujo fabrico, alienao, p o r t e , u s o o u d e t e n o constitua fato ilcito, ressalvado o direito de lesado ou terceiro de boa-f (artigo91, inciso II, alnea b, do Cdigo Penal).Observaes quanto aos ltimos dois tpicos:1) Aps a condenao transitada em julgado, so automaticamente perdidos emfavor da Unio (trata-se de efeito genrico da deciso), ressalvado o direito de terceirode boa-f e do lesado. No caso de sentena absolutria, no entanto, o perdimento para aUnio dever ser declarado pelo juiz, nos termos do artigo 779 do Cdigo de ProcessoPenal. 2) Quando se restitui instrumento ou produto do crime, i n d i s p e n s v e l q u e o lesado ou o terceiro de boa-f faa jus, em razo de sua funo ou qualidade, ao porte, uso, fabrico, alienao ou deteno da coisa que normalmente tida como ilcita. Assim, por exemplo, furto de substncia entorpecente de um laboratrio, que possui autorizao para seu fabrico e alienao.Procedimento (artigo 120 do Cdigo de Processo Penal):a) Devoluo pela autoridade policial: na fase de inqurito policial, se o objeto for restituvel e no houver interessena sua reteno. no deve haver dvida sobre o direito do r e c l a m a n t e ( a d e v o l u o p e l a autoridade policial facultativa, pois se houver dvida o juiz decidir).

o objeto no pode ter sido apreendido em poder de terceiro de boaf. o Ministrio Pblico ser ouvido. b) Devoluo pelo juiz: a qualquer momento (na fase policial ou judicial). quando o direito do reclamante for duvidoso (o requerimento autuado emapartado, e o reclamante tem 5 dias para provar seu direito se a questo for complexa, o juiz determinar que o reclamante ingresse com ao prpria no juzo cvel). objeto apreendido em poder de terceiro de boa-f (o juiz dar prazo de 5 dias para o reclamante e igual prazo ao terceiro, e findo o juiz dar prazo comum de 2 dias para arrazoar se a questo for complexa, o juiz d e t e r m i n a r q u e o reclamante ingresse com ao prpria no juzo cvel). O Ministrio Pblico ser ouvido. Teoria Geral da Prova1. DA PROVA1.1. Conceito Prova todo elemento trazido ao processo, pelo juiz, pelas partes ou por terceiros(exemplo: peritos), destinado a comprovar a realidade de um fato, a existncia de algoou a veracidade de uma afirmao. Sua finalidade fornecer subsdios para a formaoda convico do julgador. 1.2. Objeto de Prova So objetos de prova os fatos principais e secundrios capazes de influenciar aresponsabilidade criminal do ru, a aplicao da pena e a medida de segurana. Algunsfatos, entretanto, no podem ser objetos de prova. So eles: O direito no pode ser objeto de prova, pois o juiz o conhece ( iura novit curia ); salvo se for direito consuetudinrio, estrangeiro, estadual ou municipal. Os fatos axiomticos, evidentes. Os fatos notrios. O fato axiomtico diferente do fato notrio, que aquele de conhecimento geral, que faz p a r t e d a h i s t r i a e r e f e r e - s e a f a t o s polticos, sociais ou fenmenos da natureza. Os fatos irrelevantes, ou seja, aqueles i n c a p a z e s d e i n f l u e n c i a r a responsabilidade criminal do ru no caso concreto. Os fatos sobre os quais incide presuno absoluta (

iuris et de iure ).Exemplo: incapacidade do menor de 18 anos de entender o carter criminosodo fato; no se admite prova em contrrio. 89 Ateno : no Processo Penal, os fatos incontroversos tambm so objeto de prova;no se aplica a regra que incide no Processo Civil. 1.3. Classificao das Provas Prova Direta : refere-se diretamente ao tema probandu . E x e m p l o : testemunha presencial, exame de corpo de delito. Prova Indireta : refere-se indiretamente ao tema probandu . Exemplo: libiapresentado pelo acusado. Prova Pessoal : a prova emana de uma pessoa. Exemplo: interrogatrio,testemunha. Prova Documental : a prova produzida por meio de documentos. Prova Material : refere-se a objetos. Exemplo: instrumentos do crime, armado crime. Prova Plena : a prova que conduz a um juzo de certeza. Prova No Plena : a prova que conduz a um juzo de probabilidade. Para ad e c i s o de pronncia aceita-se a prova no plena, mas para a c o n d e n a o necessria a prova plena. 1.4. Meios de Prova Meios de prova so os mtodos por meio dos quais a prova pode ser levada ao processo. Os meios de prova podem ser: nominados : so os documentos, acareaes, reconhecimento de pessoas eobjetos, interceptao telefnica, interrogatrio. So todos os meios de prova previstos na legislao; inominados

: so aqueles meios de prova que no esto previstos expressamentena legislao. Exemplo: juntar fita de vdeo, contendo imagens de um programade TV em que o acusado aparece, a fim de mostr-lasaos jurados. 1.5. Sujeitos da Prova Os sujeitos da prova so as pessoas incumbidas de levar a o j u i z o s m e i o s d e prova. So as testemunhas, com o depoimento; o ru, com o interrogatrio; o perito, como laudo etc. 1.6. Princpios Relativos Prova 90 Princpio da Comunho da Prova: u m a v e z t r a z i d a a o s a u t o s , a p r o v a s e incorpora ao processo. Por essa razo, a prova trazida por uma das partes podeser usada pela parte contrria. Alm disso, uma vez admitida a prova, para quea parte desista dela, deve haver anuncia da parte contrria. Princpio da Audincia Contraditria: parte contrria sempre deve ser dadoo direito de impugnar a prova produzida pelo ex adverso . Princpio da Liberdade dos Meios de Prova: no Processo Penal so admitidost o d o s o s m e i o s d e p r o v a , n o m i n a d o s o u i n o m i n a d o s , e m h o m e n a g e m a o princpio da verdade real. Esse princpio, contudo, no absoluto, pois no seadmitem as provas ilegais, que se subdividem em provas ilcitas e ilegtimas .Prova ilcita a prova produzida com desrespeito regra de direito material.Exemplo: confisso mediante tortura. Prova ilegtima a p r o v a p r o d u z i d a c o m desrespeito regra de direito processual. Exemplo: exibio em plenrio de documentosem dar cincia parte contrria com pelo menos trs dias de antecedncia. No Brasil adota-se a teoria dos frutos da rvore envenenada trazida do direitonorte-americano. Segundo essa teoria, a prova, ainda que lcita, mas decorrente de outra p r o v a i l c i t a , n o pode ser aceita. Exemplo: o ru, mediante tortura, a p o n t a t r s testemunhas. Essas testemunhas so chamadas a Juzo. A oitiva dessas testemunhas,a p e s a r d e l c i t a , s e r

considerada ilcita, pois se originou de uma prova i l c i t a . N o poder ser aceita. 1.7. nus da Prova O nus da prova o encargo que recai sobre as partes, impondo-lhes o dever de provar algo, sob pena de suportar uma situao processual adversa.A acusao deve fazer prova da autoria e da materialidade do delito. Deve fazer p r o v a p l e n a desses elementos. Compete, ainda, acusao fazer p r o v a d o e l e m e n t o subjetivo, isto , do dolo da ao ou do elemento normativo, ou seja, a culpa: provar queo agente agiu com imprudncia, negligncia ou impercia.A defesa deve provar os fatos impeditivos (excludentes de ilicitude), extintivos(causas de extino da punibilidade) ou modificativos (desclassificao ou causas dediminuio da pena) do direito do autor. A defesa no precisa produzir prova plena, basta o juzo de probabilidade. 1.8. Sistemas de Apreciao da Prova Sistema Primitivo (hoje abandonado). Utilizavam-se dois s i s t e m a s : o s i s t e m a religioso e o sistema tnico ou pago. O sistema religioso invocava a divindade para 91 apreciar as provas, qualquer que fosse o julgamento (duelos etc.). No sistema tnico ou pago, a apreciao das provas era feita de forma emprica, sem qualquer regra.Sistema Moderno. So trs os sistemas modernos: Sistema da ntima convico ou da certeza moral do julgador . Nesse sistema,a deciso fica a cargo do juiz, que decide observando certas regras, porm, noh necessidade de fundamentao do julgamento. D ensejo a abusos. Sistema da prova legal ou da certeza moral do legislador . A l e i f i x a u m regime tarifado de provas, preestabelecendo o valor de cada prova. Sistema do livre convencimento motivado ou persuaso racional do juiz . Nesse sistema, o julgador tem liberdade para decidir, formando sua convico pela livre apreciao das provas, porm, com a obrigao de fundamentar seu julgamento.O Cdigo de Processo Penal adota o sistema do livre convencimento motivado.H uma exceo estabelecida no Cdigo: para o Tribunal do Jri aplica-se o sistema dantima convico, uma vez que os jurados no podem fundamentar suas decises. Das Provas em Espcie1. PERCIASA percia um exame realizado por quem tem conhecimento tcnico especfico.Sua finalidade prestar auxlio ao juiz em questes fora de sua rea de conhecimentoprofissional.Natureza

jurdica: um meio de prova nominado. Seu valor probatrio idntico ao dos demais meios de prova.A percia pode ser realizada a qualquer momento, desde o Inqurito Policial ata execuo. Quando realizada no inqurito, a percia determinada pela autoridadepolicial, que pode determinar a realizao de qualquer percia, exceto a percia dei n s a n i d a d e m e n t a l , q u e s o m e n t e p o d e s e r d e t e r m i n a d a p e l o j u i z . O j u i z p o d e determinar a realizao de qualquer percia. Nos termos do artigo 26, inciso I, alneab, da Lei n. 8.625/93, o promotor pode requisitar percia dentro de procedimentopresidido por ele, como por exemplo, durante inqurito civil.O j u i z , a o a p r e c i a r o l a u d o p e r i c i a l , n o o b r i g a d o a a c a t - l o , m a s , p a r a afast-lo, deve faz-lo fundamentadamente. 92 O perito um sujeito processual secundrio. No podem s e r p e r i t o s : o s menores de 21 anos (o novo Cdigo Civil no modificou o inciso III do artigo 279d o C d i g o d e P r o c e s s o Penal), os analfabetos, aqueles sujeitos i n t e r d i o temporria de direitos, aqueles que j se manifestaram sobre o objeto da percia. O perito pode ser: Perito oficial : servidor pblico (que prestou concurso); Perito no-oficial ou louvado : particular nomeado pela autoridade na falta de peritooficial.O perito louvado nomeado pela autoridade policial ou judiciria. Assim queassume o encargo, o perito no-oficial deve prestar o compromisso de bem e fielmentecumprir suas funes (a falta de compromisso vista como mera irregularidade). Deve portar diploma de curso superior, de preferncia na rea do exame.As partes no podem interferir na nomeao dos peritos (artigo 276 do Cdigo deProcesso Penal). No h no Processo Penal a figura do assistente tcnico. As partes podem requerer, particularmente, uma percia e junt-la aos autos. Na percia realizada por precatria, quem nomeia o perito o juiz deprecado.Salvo na Ao Penal Privada em que, havendo acordo entre querelante e querelado, anomeao serfeitapelojuizdeprecante(artigo177doCdigodeProcessoPenal). O laudo pericial deve conter: histrico e introduo (doutrina); descrio minuciosa do objeto (Cdigo de Processo Penal); fundamentao (doutrina);

respostas aos quesitos (Cdigo de Processo Penal); concluso (doutrina).Sempre a percia deve ser realizada por dois peritos, sob pena de nulidade relativa.O Exame de Corpo de Delito o exame pericial obrigatrio, destinado a comprovar amaterialidade das infraes penais que deixam vestgios, isto , infraes no transeuntes.Sua falta acarreta a nulidade absoluta do processo. Pode ser direto , quando se examinamdiretamente os vestgios do crime (exemplo: cadver); ou indireto , quando se analisaelemento secundrio no qual o vestgio foi registrado (exemplo: os peritos no examinam avtima, mas a ficha hospitalar). Excepcionalmente, na impossibilidade de realizao do exame de corpo de delito, pode ser suprido pela prova testemunhal. . A confisso nuncasupre a falta do exame de corpo de delito.O Exame Necroscpico o exame pericial realizado em cadver. Seu objetivo d e t e r m i n a r a c a u s a d a m o r t e . S p o d e s e r r e a l i z a d o s e i s h o r a s a p s o b i t o . S e r dispensado em caso de morte natural ou morte violenta.L a u d o o u e x a m e complementar qualquer percia que vise complementar a percia anteriormente realizada. No caso de leso corporal grave, a percia complementar deve ser realizada logo depois dos 30 dias da ocorrncia do delito. 2. INTERROGATRIO2 . 1 . I n t r o d u o Interrogatrio o ato processual pelo qual o acusado ouvido pelo juiz sobre aimputao contra ele formulada. O interrogatrio possibilita ao acusado o exerccio deautodefesa.C o m o j d i s s e m o s , o i n t e r r o g a t r i o a t o p r o c e s s u a l , l o g o a o i t i v a f e i t a n a delegacia no se trata tecnicamente de um interrogatrio. O indiciado ouvido e nointerrogado. Observe-se, no entanto, que o que ser dito a seguir sobre interrogatriotambm se aplica oitiva realizada pelo Delegado de Polcia. Discutia-se se o interrogatrio meio de prova ou meio de defesa. O Cdigo deP r o c e s s o P e n a l t r a t a c o m o verdadeiro meio de prova. Hoje, na doutrina e n a jurisprudncia, predomina o entendimento de que o interrogatrio tem natureza mista, pois alm de servir como meio de prova serve tambm como meio de defesa, pois umaoportunidade do ru apresentar sua verso dos fatos (direito de audincia).O princpio constitucional da ampla defesa (artigo 5., inciso LV, da ConstituioF e d e r a l / 8 8 ) c o n s t i t u i - s e d a d e f e s a t c n i c a , q u e a q u e l a r e a l i z a d a p e l o d e f e n s o r d o acusado, pelo causdico e da autodefesa, que ato exclusivo do acusado.A autodefesa pode ser renunciada pelo acusado. Constituise a autodefesa de:direito de presena, que o direito do acusado acompanhar a realizao dos a t o s processuais, depoimentos das testemunhas; e direito de audincia, que o direito doacusado ser ouvido, participando da formao do livre convencimento do juiz. O rutambm tem

a garantia constitucional de permanecer calado em seu interrogatrio, semque qualquer sano lhe seja aplicada.O interrogatrio do ru presente ato indispensvel. Sua falta acarretar a nulidadeabsoluta do processo. Exceo: poder haver processo de ru presente sem interrogatrionos crimes constantes do Cdigo Eleitoral e da Lei de Imprensa. Para o ru revel (citado pessoalmente que no comparece nem constitui a d v o g a d o ) , o i n t e r r o g a t r i o s e r dispensado. Se comparecer no decorrer da instruo, espontaneamente ou preso, serinterrogado.Para o interrogatrio, indispensvel a citao do ru.O artigo 188 do Cdigo de Processo Penal estabelece o roteiro das perguntas quedevem ser feitas no interrogatrio. 2.2.Caractersticas do Interrogatrio Ato pblico (excepcionalmente, a publicidade poder ser r e s t r i n g i d a , n o s termos do artigo 792 do Cdigo de Processo Penal). Ato processual oral. Excees: para o surdo, as perguntas sero feitas por e s c r i t o e r e s p o n d i d a s oralmente; para o mudo as perguntas sero f e i t a s oralmente e respondidas por escrito; para o surdomudo, as perguntas e asrespostas sero feitas por escrito. Se o ru for estrangeiro ou surdo-mudo eanalfabeto, ser nomeado um intrprete que funcionar tambm como curador. Ato personalssimo. S o ru pode ser interrogado. Ato individual. Ato privativo entre juiz e ru. As partes no podem f a z e r r e p e r g u n t a s . O defensor poder, entretanto, zelar pela regularidade formal do processo. Coma entrada do Novo Cdigo Civil, no se exige mais a presena de curador parao menor de 21 anos. 2.3.Momento do Interrogatrio Como regra, o momento do interrogatrio posterior citao e anterior defesa p r v i a . M a s c o m o o C d i g o d e P r o c e s s o Penal no fixou prazo, entende-se que ointerrogatrio pode ser realizado a qualquer momento. ato no p r e c l u s i v o . P o d e realizar-se inclusive aps a sentena, desde que antes do trnsito em julgado. Assim, seo ru comparecer em Juzo antes do trnsito em julgado e manifestar o desejo de ser ouvido, o juiz dever interrog-lo. Caso j exista apelao, o julgamento dever ser convertido em diligncia para que o ru seja ouvido, sob pena de cerceamento da defesa.E m s i t u a e s excepcionais, entende-se ser o interrogatrio a p s a s e n t e n a facultativo, dispensvel quando, por exemplo, for possvel antever a absolvio d o acusado.C a s o o j u i z e n t e n d a n e c e s s r i o , o r u j i n t e r r o g a d o p o d e r s e r n o v a m e n t e interrogado.

No procedimento da Lei n. 9.099/95, o momento do interrogatrio posterior oitiva das testemunhas. 2.4.Direitos do Ru no Interrogatrio O ru, durante o interrogatrio, tem o direito de p e r m a n e c e r e m s i l n c i o , conforme artigo 5., inciso LXIII, da Constituio Federal de 1988. O ru que respondeao interrogatrio no est obrigado a dizer a verdade, poder mentir sem sofrer qualquer s a n o . A m e n t i r a d o r u n o i n t e r r o g a t r i o s s e r c o n s i d e r a d a c r i m e s e f i z e r a u t o - acusao falsa, conforme artigo 341 do Cdigo Penal.O r u a i n d a t e m o direito de entrevistar-se com seu advogado a n t e s d o interrogatrio. Esse direito vem previsto no Pacto de San Jos da Costa Rica, do qual oBrasil signatrio. 2.5.Interrogatrio por Precatria O provimento CXCI (1984) do Conselho Superior da Magistratura de So Paulo possibilita a realizao de interrogatrio por precatria, pois, no processo penal, novige o princpio da identidade fsica do juiz. O provimento vige somente no Estado deSo Paulo. No tocante ao interrogatrio on line , s i s t e m a d e v d e o c o n f e r n c i a , a d o u t r i n a questiona sua validade pela ausncia fsica de um juiz, pois o interrogado poder estar s o f r e n d o a l g u m a c o a o e e s s a n o ser percebida. A jurisprudncia o a d m i t e excepcionalmente. 2.6.Interrogatrio do Menor de 21 anos Antes da promulgao do novo Cdigo Civil, s e o r u f o s s e m e n o r , o interrogatrio deveria ser feito na presena de um curador. A omisso gerava nulidader e l a t i v a . A i d a d e d o m e n o r e r a a f e r i d a n a d a t a d a r e a l i z a o d o a t o e n o n a d o cometimento da infrao penal. A Smula n. 352 do Supremo Tribunal Federal dispeque no nulo o processo penal por falta de nomeao de curador ao ru menor que teve a assistncia de defensor dativo. A idade do acusado provada por meio de documentohbil, como a certido de nascimento ou a carteira de identidade. No havia nulidade do processo se o ru mentisse acerca de sua idade.O artigo 194 do Cdigo de Processo Penal foi ab-rogado, semelhana do artigo15, pois o acusado maior de 18 e menor de 21 anos no mais relativamente incapaz, podendo realizar todos os atos da vida civil, dispensando curador. 96 Ser necessria, todavia, a nomeao de curador para o interrogatrio do silvcolano adaptado e do doente mental. 3 . C O N F I S S O 3 . 1 . C o n c e i t o

Confisso a admisso pelo ru da autoria dos fatos a ele imputados. A confissor e f e r e - s e a u t o r i a d o f a t o . A m a t e r i a l i d a d e d o d e l i t o n o o b j e t o d a c o n f i s s o . A confisso feita perante a autoridade judicial configura atenuante genrica nos termos doartigo 65, inciso III, alnea d, do Cdigo Penal. A confisso no mais considerada arainha das provas; ao magistrado caber apreciar a confisso em consonncia com asdemais provas produzidas. 3.2. Espcies de Confisso Simples : quando o ru admite a autoria de fato nico, atribui a si a prtica de infrao penal. Qualificada : quando o ru admite a autoria dos fatos a ele imputados, mas alega algo emseu benefcio, ope um fato modificativo ou impeditivo, por exemplo: excludente deantijuridicidade, culpabilidade. Complexa : quando o ru admite a autoria de fato mltiplo. Judicial : a confisso prestada perante o juiz competente, no prprio processo. Extrajudicial : a confisso prestada no Inqurito Policial, ou fora dos autos daao penal. Explcita : quando o acusado reconhece ser o autor da infrao. Implcita : quando o acusado no admite a autoria, mas realiza atos que levamindiretamente concluso de que ele o autor do delito. Exemplo: quando oacusado procura ressarcir o ofendido dos prejuzos causados pela infrao. 3.3.Caractersticas da Confisso A confisso ato personalssimo do ru. ato livre e espontneo. 97 A confisso um ato retratvel, isto , o acusado pode d e s d i z e r a c o n f i s s o prestada. A confisso ainda um ato divisvel, isto , o juiz poder cindir a confissofeita pelo acusado, acatando-a em parte ou no todo. 3.4.Confisso Ficta A confisso ficta ou presumida no se verifica no processo penal, em virtude daverdade real que norteia o processo penal. Ainda que o processo corra revelia do ru,

no haver presuno de veracidade dos fatos alegados pela acusao. 3.5.Confisso Delatria ou Chamada de Co-Ru Ocorre quando um ru, no interrogatrio, imputa a terceiro a responsabilidade p e l a p r t i c a d o c r i m e , a l m d e confessar sua prpria participao. No tocante a imputao a terceiro, seu valor equivale prova testemunhal, havendo a possibilidade dereperguntas pelas partes. Para alguns autores, no entanto, a confisso delatria uma prova nula, pois no se sujeita ao princpio do contraditrio, uma vez que nem o co-rudelatado nem seu advogado acompanham o interrogatrio do delator. 4 . P R O V A T E S T E M U N H A L 4.1. Conceito Testemunha toda pessoa estranha ao processo e eqidistante das partes, chamadaem Juzo para depor sobre os fatos que caram sobre seus sentidos. 4.2. Classificao direta ou de visu : depe sobre os fatos que presenciou teve contato direto; indireta ou de audito : depe sobre os fatos que tomou conhecimento por terceiros,que ouviu dizer; prpria : presta depoimento acerca do tema probandu , do fato objeto da prova; imprpria ou instrumentria : a testemunha chamada a presenciar a prtica de atos processuais ou atos do inqurito policial; referida : so aquelas citadas no depoimento de outra t e s t e m u n h a ; s e r o o u v i d a s como testemunhas do Juzo; informante : so as testemunhas que no prestam compromisso de dizer a verdade; numerria : testemunha arrolada pela parte de acordo com o nmero mximo legal eque so compromissadas (nmero mximo: 8 no processo comum; 5 no processosumrio; 5 no plenrio do jri; 3 no juizado especial criminal); extra-numerria

: no entra no cmputo legal. So as referidas, i n f o r m a n t e s , testemunhas que nada souberam a respeito dos fatos. 4.3. Caractersticas Retrospectividade : depe sobre fatos passados. Oralidade : a prova testemunhal oral, exceto para o s u r d o , o s u r d o - m u d o e o mudo. A testemunha no pode trazer o depoimento por escrito, sendo permitida ac o n s u l t a a apontamentos. Podem responder por escrito: o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os Senadores, os Deputados Federais, os Ministros deEstado, os Governadores, os Secretrios de Estado, os Prefeitos, os DeputadosE s t a d u a i s , o s Membros do Judicirio, os Membros do Tribunal d e C o n t a s d a Unio e os Membros do Tribunal Martimo. Objetividade : vedado testemunha emitir opinio p e s s o a l , a s s i m c o m o defeso ao juiz consign-la, salvo se inseparvel da narrativa. 4.4. Deveres da Testemunha Comparecer no dia, hora e local : se o desrespeitar, a testemunha pode ser conduzidacoercitivamente; pode ainda responder por crime de desobedincia e pagar multa fixada pelo juiz. O juiz s pode obrigar a comparecer a testemunha que resida dentrod o s l i m i t e s d o t e r r i t r i o d a s u a j u r i s d i o . A s t e s t e m u n h a s r e s i d e n t e s e m o u t r a comarca (testemunhas de fora da terra) devem ser ouvidas por carta precatria. As pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou por velhice, de comparecer para depor,s e r o i n q u i r i d a s o n d e estiverem (artigo 220 do Cdigo de Processo Penal). Asa u t o r i d a d e s m e n c i o n a d a s n o a r t i g o 2 2 1 s e r o i n q u i r i d a s e m l o c a l , d i a e h o r a previamente ajustados entre elas e o juiz. Comunicar mudana de endereo : as testemunhas comunicaro ao juiz, dentro de 1(um) ano, qualquer mudana de residncia, sujeitando-se, pela simples omisso, s penas do no-comparecimento (artigo 224 do Cdigo de Processo Penal). 99

 Depor e dizer a verdade : acerca do que souber e sobre o que lhe for perguntado. O juiz dever advertir a testemunha das penas do falso testemunho. A testemunha no pode se recusar a depor. O cnjuge, o ascendente, o descendente e o irmo do ru,entretanto, so dispensados de depor, exceto se no for possvel, por outro modo,obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstncias. Eles tm a obrigaode comparecer, mas no de depor. Se vierem a depor, no prestam compromisso dedizer a verdade (artigo 208 do Cdigo de Processo Penal). Pergunta-se: Aqueles que no prestam o compromisso de dizer a verdade, de quetrata o artigo 203 do Cdigo de Processo Penal, podem ser acusados de cometerem ocrime de falso testemunho? Resposta: H divergncia. A doutrina majoritria entende que sim. Para essesautores, dentre os quais esto Damsio de Jesus e Nlson Hungria, o compromisso no elementar do crime. O tipo do artigo 342 do Cdigo Penal menciona testemunha, que p o d e s e r compromissada ou no. Para esses autores, o dever de dizer a verdade nod e c o r r e d o c o m p r o m i s s o . T o d o s tm o dever de dizer a verdade em Juzo. Para a doutrina minoritria, seguida por Heleno Cludio F r a g o s o , o s q u e n o p r e s t a m compromisso so informantes e no testemunhas; se no prestam compromisso, no tmo d e v e r de dizer a verdade, j que esse dever decorre do c o m p r o m i s s o . P o r i s s o n o respondem pelo crime de falso testemunho.A jurisprudncia est dividida. O Supremo Tribunal Federal decidiu que h crimede falso testemunho, mesmo que a pessoa no preste compromisso.Algumas pessoas, em razo da funo, ofcio, ministrio ou profisso que exercem,devem guardar segredo e por isso so proibidas de depor (exemplo: padres, advogados etc.).Podero depor desde que: 1) sejam desobrigadas pela parte beneficiada pelo sigilo; 2)queiram depor. Observe-se que a lei no dispensa essas pessoas de prestarem compromissode dizer a verdade, caso elas queiram depor. Assim, se mentirem, no h dvidas de que podero responder pelo crime de falso testemunho.O b s e r v a o : funo pressupe atividade de natureza pblica; ofcio dizr e s p e i t o a a t i v i d a d e p r e d o m i n a n t e m e n t e m a n u a l ( e x e m p l o : m e c n i c o , s a p a t e i r o etc.); ministrio trata-se de atividade de cunho eclesistico ou assistencial; e profisso

refere-se a atividade predominantemente intelectual (exemplo: advogado, psiclogo etc.). 4.5. Informantes Informantes so as pessoas que no prestam compromisso de dizer a verdade.So os menores de 14 anos e os deficientes mentais. 4.6. Contradita o meio adequado de se argir a suspeio ou a inidoneidade da testemunha. Omomento de se contraditar logo aps a qualificao da testemunha. Se contraditada, o juiz ouve a parte contrria e decide antes de iniciar a oitiva da testemunha. O juiz poderouvi-la como informante. 4.7. Intimao Apesar da lei referir-se a intimao, doutrinariamente trata-se de notificao , poisa testemunha comunicada sobre a realizao de ato futuro.As testemunhas so notificadas por mandado cumprido por oficial de justia.O preso deve ser requisitado.O militar deve ser requisitado autoridade superior.O funcionrio pblico deve ser notificado por mandado, devendo a expedio domandado ser imediatamente comunicada ao chefe da repartio (artigo 221, 3., doCdigo de Processo Penal). Atente-se para o fato de que o Cdigo de Processo Civil( a r t i g o 4 1 2 , 2 . ) e x i g e q u e o funcionrio pblico seja requisitado ao chefe d a repartio. 4.8. Sistema de Inquirio O sistema de inquirio vigente o presidencialista ou do exame judicial: as perguntas das partes sero requeridas ao juiz, que as formular testemunha. O juiz no poder recusar as perguntas da parte, salvo se no tiverem relao com o processo ouimportarem repetio de outra j respondida (artigo 212 do Cdigo de Processo Penal). Exceo: no plenrio do Jri adota-se o sistema do e x a m e d i r e t o . A s p a r t e s direcionam as perguntas testemunha. 5.DECLARAES DO OFENDIDO Sempre que possvel, o juiz dever ouvir o sujeito passivo da infrao (artigo 201do Cdigo de Processo Penal). 101 A esse meio de prova se aplicam as mesmas regras da prova testemunhal, observadoo seguinte: V t i m a p r e s t a d e c l a r a e s e n o d e p o i m e n t o . Vtima no computada no nmero legal de testemunhas.Vtima no responde pelo crime de falso testemunho (observao:

s e d e r c a u s a a investigao policial ou a processo judicial, imputando a algum crime de que osabe inocente, responder pelo crime de denunciao caluniosa). V t i m a n o p r e c i s a s e r arrolada pelas partes, devendo ser ouvida de ofcio p e l o juiz. Dos Sujeitos Processuais1 . D O S S U J E I T O S P R O C E S S U A I S