INTRODUCCIN AL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO

Silvina S. Gonzlez Napolitano

SUMARIO: I. Concepto y principales instrumentos; II. Las fuentes del DIH y la clusula Martens; III. Principios del DIH; IV. La funcin del Comit Internacional de la Cruz Roja en el DIH; V. Los emblemas protectores reconocidos por el DIH.

I. Concepto y principales instrumentos El derecho internacional humanitario (DIH) es el conjunto de normas jurdicas internacionales que tiene por fin regular los medios y mtodos de combate y proteger a las vctimas de los conflictos armados, ya sea de carcter interno como internacional1. Constituye lo que se denomina Jus in bello derecho que rige en la guerra o en un conflicto armado para todas las partes, independientemente de si quien ejerce la fuerza se encuentra o no autorizado para hacerlo por el derecho internacional general, por oposicin al Jus ad bellum, que es aquel derecho que regula si el recurso a la fuerza por parte de un Estado es o no legtimo en una circunstancia dada2. El DIH es una rama del derecho internacional pblico. La doctrina distingue a su vez dos ramas dentro del DIH, denominadas derecho de La Haya y derecho de Ginebra3. El derecho de La Haya se ocupa de limitar o prohibir el uso de ciertas armas o mtodos de combate. El derecho de Ginebra se ocupa de proteger a las vctimas y a sus bienes, es decir, tanto a los civiles como a los combatientes fuera de combate (heridosenfermos-nufragos-prisioneros de guerra)4. Si bien ya en la antigedad existan normas consuetudinarias y tratados bilaterales que regulaban los conflictos armados, se suele fijar en el ao 1864 el origen del DIH5, por haberse suscripto en tal oportunidad el primer instrumento multilateral referido a esta rama
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Tambin ha sido definido como un cuerpo de normas internacionales, de origen convencional y consuetudinario, especficamente destinado a ser aplicado en los conflictos armados, internacionales o no internacionales, y que limita el derecho de las Partes en conflicto a elegir libremente los mtodos y los medios utilizados en la guerra (Derecho de La Haya), o que protege a las personas y a los bienes afectados (Derecho de Ginebra), cfr. Ch. Swinarski, Principales Nociones e Institutos del Derecho Internacional Humanitario como Sistema de Proteccin de la Persona Humana, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos de Costa Rica, 2 ed. rev. (1991), p. 25. 2 Por ejemplo, en el marco de la Carta de las Naciones Unidas, el uso de la fuerza se encuentra legitimado para el caso de ser ordenada por el Consejo de Seguridad en virtud del art. 42, o bien en el caso de que un Estado miembro ejerza su derecho inmanente de legtima defensa, conforme al art. 51. 3 Swinarski advierte que se suele considerar el Derecho de La Haya como sinnimo del derecho de la guerra lato sensu y el Derecho de Ginebra como el Derecho Humanitario sensu stricto, cfr. Ch. Swinarski, op. cit., p. 24. 4 Sin embargo encontramos dentro de las convenciones de Ginebra algunas normas referidas al derecho de La Haya, como por ejemplo los arts. 35 y ss. del Protocolo I adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 (mtodos y medios de guerra). 5 Cfr. Ch. Swinarski, op. cit., p. 16.

del derecho: el Convenio de Ginebra para el mejoramiento de la suerte de los militares heridos en los ejrcitos en campaa6. Sin duda, fue un ciudadano suizo, Henry Dunant quien contribuy a generar una toma de conciencia respecto de la necesidad de proteger a las vctimas de los conflictos armados. En efecto, Dunant, mediante su libro Un recuerdo de Solferino, difunde las consecuencias de la cruenta batalla de Solferino, que tuvo lugar en 1859 en la regin de Lombarda, donde combatan franceses y sardos contra austracos7. A raz de ello, un grupo de ginebrinos crea una sociedad de socorro de carcter privado: el Comit Internacional de Socorro a los Heridos, actual Comit Internacional de la Cruz Roja8. Los principales instrumentos internacionales convencionales del DIH son los cuatro convenios de Ginebra de 19499 y sus Protocolos Adicionales I y II de 1977: I Convenio (1949): para aliviar la suerte que corren los heridos y enfermos de las fuerzas armadas en campaa; II Convenio (1949): para aliviar la suerte que corren los heridos, los enfermos y los nufragos de las fuerzas armadas en el mar; III Convenio (1949): relativo al trato debido a los prisioneros de guerra; IV Convenio (1949): relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempos de guerra.

Estos cuatro tratados se aplican a los conflictos armados internacionales, es decir, a aquellos que surgen entre dos o ms Estados partes10. Sin embargo, el artculo 3 comn a estos cuatro Convenios contiene una serie de derechos que se aplican en caso de conflicto armado no internacional, es decir, que surja en el territorio de un Estado parte, en el cual no intervengan terceros Estados11. Algunos autores se refieren a este artculo, que es idntico en los mencionados instrumentos, como un mini convenio dentro de otro convenio, el cual establece:
Artculo 3: Conflictos no internacionales. En caso de conflicto armado que no sea de ndole internacional y que surja en el territorio de una de las Altas Partes Contratantes cada una de las Partes en conflicto tendr la obligacin de aplicar, como mnimo, las siguientes disposiciones: 1) Las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos los miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las personas puestas fuera de combate por enfermedad, herida, detencin o por cualquier otra causa, sern, en todas las circunstancias, tratadas con humanidad, sin distincin alguna de ndole desfavorable basada en la raza, el color, la religin o la creencia, el sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier otro criterio anlogo.
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Suscripto el 22 de agosto de 1864. Cfr. R. Vinuesa, Origen y evolucin del derecho internacional humanitario, en Primer Seminario sobre Derecho Internacional Humanitario, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Universidad de Buenos Aires (1981), p. 9. 8 Ibdem. 9 Del 12 de agosto de 1949. 10 De acuerdo a lo estipulado en el art. 2 de cada uno de los Convenios. 11 Por ejemplo, la lucha armada entre las fuerzas armadas de un Estado y fuerzas armadas disidentes o entre grupos armados.

A este respecto, se prohben, en cualquier tiempo y lugar, por lo que atae a las personas arriba mencionadas: a) los atentados contra la vida y la integridad corporal, especialmente el homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, la tortura y los suplicios; b) la toma de rehenes; c) los atentados contra la dignidad personal, especialmente los tratos humillantes y degradantes; d) las condenas dictadas y las ejecuciones sin previo juicio ante un tribunal legtimamente constituido, con garantas judiciales reconocidas como indispensables por los pueblos civilizados. 2) Los heridos y los enfermos sern recogidos y asistidos. Un organismo humanitario imparcial, tal como el Comit Internacional de la Cruz Roja, podr ofrecer sus servicios a las Partes en conflicto. Adems, las Partes en conflicto harn lo posible por poner en vigor, mediante acuerdos especiales, la totalidad o parte de las otras disposiciones del presente Convenio. La aplicacin de las anteriores disposiciones no surtir efectos sobre el estatuto jurdico de las Partes en conflicto.

Los Protocolos Adicionales de 1977 complementan y amplan los Convenios de Ginebra de 1949. El Protocolo Adicional I12 en adelante el Protocolo I se aplica en los conflictos armados de carcter internacional, o sea en los mismos casos que los Convenios de 1949, con la salvedad que ampla su aplicacin a ciertos conflictos armados las luchas de los pueblos por la libre determinacin, contra la dominacin colonial y la ocupacin extranjera y contra los regmenes racistas, es decir, internacionaliza tales conflictos13. En cambio, el Protocolo Adicional II14 en adelante el Protocolo II desarrolla y completa el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra conflictos armados internos; si bien el catlogo de derechos que establece es ms extenso que el artculo 3 comn, sin embargo posee un mbito de aplicacin ms restringido, por cuanto exige que se den determinadas condiciones para que una situacin pueda calificar de conflicto armado regulado por este Protocolo. En efecto, el artculo 1 del Protocolo II establece:
Artculo 1: mbito de aplicacin material. 1. El presente Protocolo, que desarrolla y completa el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949, sin modificar sus actuales condiciones de aplicacin, se aplicar a todos los conflictos armados que no estn cubiertos por el artculo 1 del Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales (Protocolo I) y que se desarrollen en el territorio de una Alta Parte Contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la direccin de un mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente Protocolo.

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Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales, suscripto el 8 de junio de 1977. 13 Cfr. art. 1. 14 Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional, suscripto el 8 de junio de 1977.

2. El Presente Protocolo no se aplicar a las situaciones de tensiones internas y de disturbios interiores, tales como los motines, los actos espordicos y aislados de violencia y otros actos anlogos, que no son conflictos armados.

En el 2005 se adopt un nuevo Protocolo (III) con el fin de reconocer un nuevo emblema protector, al que nos referiremos ms abajo, que tambin reafirma y completa las disposiciones de los cuatro Convenios de Ginebra de 1949 y los Protocolos Adicionales I y II. En cuanto a los instrumentos que limitan los medios y mtodos de combate (Derecho de La Haya) pueden citarse los siguientes: Declaracin de San Petersburgo de 1868 a los fines de prohibir la utilizacin de ciertos proyectiles en tiempo de guerra15; Convenio de La Haya de 1907 sobre las leyes y costumbres de la guerra terrestre16; Convenio de La Haya de 1907 concerniente a los derechos y deberes de las potencias y de las personas neutrales en caso de guerra terrestre17; Convenio de La Haya de 1907 relativo al bombardeo por medio de fuerzas navales en tiempo de guerra18; Protocolo de Ginebra de 1925 sobre la prohibicin del empleo, en la guerra, de gases asfixiantes, txicos o similares y de medios bacteriolgicos19; Convencin de La Haya de 1954 para la proteccin de los bienes culturales en caso de conflicto armado20; Convencin sobre la prohibicin del desarrollo, la produccin y el almacenamiento de armas bacteriolgicas (biolgicas) y toxnicas y sobre su destruccin (1972)21; Convencin de 1980 de las Naciones Unidas sobre prohibiciones o restricciones del empleo de ciertas armas convencionales que puedan considerarse excesivamente nocivas o de efectos indiscriminados22 y sus Protocolos: o Protocolo I sobre fragmentos no localizables; o Protocolo II sobre prohibiciones o restricciones del empleo de minas, armas trampa y otros artefactos23; o Protocolo III sobre prohibiciones o restricciones del empleo de armas incendiarias; o Protocolo IV sobre armas lser cegadoras (1995)24. o Protocolo V sobre los restos explosivos de guerra25.

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Suscripta del 29 de noviembre al 11 de diciembre de 1868. Suscripto el 18 de octubre de 1907. 17 Ibdem. 18 Ibdem. 19 Suscripto el 17 de junio de 1925. 20 Suscripto el 14 de mayo de 1954. 21 Abierta a la firma el 10 de abril de 1972. 22 Adoptado el 10 de octubre de 1980. 23 Enmendado el 3 de mayo de 1996. 24 Adoptado el 13 de octubre de 1995. 25 Adoptado el 28 de noviembre de 2003 y en vigor desde el 12 de noviembre de 2006.

Convencin sobre la prohibicin del desarrollo, la produccin, el almacenamiento y el empleo de armas qumicas (1993)26. Convencin de 1997 sobre la prohibicin del empleo, almacenamiento, produccin y transferencia de las minas antipersonal y sobre su destruccin27.

Algunos de los tratados recin mencionados slo se aplican a conflictos armados internacionales, mientras que otros se aplican a cualquier conflicto armado, sea internacional o interno. No todos ellos prohben en forma absoluta la utilizacin de ciertos medios o mtodos de combate, sino que algunos slo limitan o restringen su uso en determinadas circunstancias. Varios tratados no solamente prohben la utilizacin de algunos medios de combate, sino que tambin establecen la prohibicin del desarrollo, produccin y almacenamiento de tales armas. En cuanto a las armas nucleares28, si bien no existe ningn tratado que prohba su uso a nivel universal, existen algunos convenios que proscriben su utilizacin en determinadas regiones o en ciertas circunstancias29. Actualmente, una de las preocupaciones se centra en lograr la adopcin de un tratado que prohba o limite las denominadas municiones de racimo, que constituyen un problema desde hace varias dcadas para el derecho internacional humanitario30.

II. Las fuentes del DIH y la clusula Martens Las fuentes del DIH no son otras que las fuentes del derecho internacional pblico, es decir, los tratados, la costumbre internacional y los principios generales de derecho (fuentes principales) y como medios auxiliares la jurisprudencia y la doctrina internacionales. Una situacin puede estar regulada no slo por una norma convencional, sino tambin por una norma consuetudinaria general, aplicable a los Estados que no son partes en el tratado en cuestin. La denominada Clusula Martens es aquella contenida en varios tratados de DIH, por ejemplo en las Convenciones de La Haya de 1899 y 1907, que establece que en los casos no previstos expresamente, los civiles y los beligerantes quedan bajo la proteccin de los principios del derecho de gentes derivados de los usos establecidos, de los principios de
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Abierta a la firma el 3 de enero de 1993. Abierta a la firma el 18 de septiembre de 1997. 28 Estas han sido definidas y caracterizadas como aquellos dispositivos explosivos cuya energa procede de la fusin o fisin del tomo, que liberan no slo grandes cantidades de calor y energa sino una radiacin poderosa y prolongada. Al respecto ver S. Gonzlez Napolitano, Es absolutamente ilegtima la amenaza o el uso de armas nucleares por parte de un Estado? A propsito de la Opinin Consultiva emitida por la Corte Internacional de Justicia, Revista Ncleo, n. 4 (1997), pp. 14-23, en especial p. 15. 29 El Tratado de Tlatelolco de 1967 y el Tratado de Rarotonga de 1985 prohben la adquisicin, la fabricacin y el despliegue de armas nucleares en Amrica Latina y en el Pacfico Sud, respectivamente; mientras que el Tratado sobre la no proliferacin de armas nucleares de 1968 slo prohbe el empleo de armas nucleares contra algunos otros Estados (no dotados de armas nucleares). 30 Ver Las municiones de racimo: por qu es necesario limitarlas, CICR, Ginebra, en <http://www.cicr.org/spa/...>.

humanidad y de los dictados de la conciencia pblica. Esta clusula se basa en un prrafo de la Declaracin del 20 de junio de 1899, establecida por el jurista y diplomtico Fidor Martens31, delegado ruso que presidi uno de los comits de la Primera Conferencia de Paz de La Haya de 189932. La finalidad de la mencionada clusula es descartar la aplicacin automtica al DIH del principio general de derecho que dispone que todo lo que no est prohibido est permitido, de modo que, en DIH todo lo que no se encuentra expresamente prohibido por el tratado en cuestin, no necesariamente debe considerarse permitido, sino que, en tal caso debe remitirse a las normas consuetudinarias que puedan ser aplicables a dicha situacin. Esta clusula tambin juega un rol importante en los conflictos armados internos, donde generalmente no hay acuerdos entre los gobiernos y las organizaciones rebeldes que combaten33.

III. Principios del DIH El DIH al igual que otras ramas del derecho internacional, se basa en un conjunto de principios fundamentales, de carcter universal, los cuales han sido considerados por los juristas internacionales como normas de jus cogens34, es decir, como aquellas normas generales aceptadas y reconocidas por la comunidad internacional en su conjunto las cuales no admiten acuerdo en contrario35. Los tratados se refieren a estos principios expresamente en el prembulo, o en el texto mismo de su articulado, por ejemplo, cuando hacen referencia a las leyes de humanidad, a los usos reconocidos o a las exigencias de la conciencia pblica, previstos en la clusula Martens, como vimos supra36. Pictet considera que estos principios tienen una importancia capital, ya que ofrecen soluciones para los casos no previstos, contribuyen a colmar las lagunas de derecho y facilitan los desarrollos futuros indicando las direcciones a seguir, constituyendo, asimismo, enunciados fcil de asimilar y retener37. Adems conforman un mnimo aplicable

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Al respecto ver V. Pustogarov, Fidor Fidorovich Martens (1845-1909) humanista de todos los tiempos, Revista Internacional de la Cruz Roja, v. 135 (1996), pp. 324-339. 32 Cfr. S. Miyazaki, The Martens Clause and international humanitarian law, en Studies and essays on international humanitarian law and Red Cross principles in honour of Jean Pictet, Ch. Swinarski (edit.), C.I.C.R., Ginebra, Nijhoff, La Haya (1984), p. 434. 33 Cfr. S. Miyazaki, op. cit., p. 440. 34 Cfr. P. Blishchenko, Les principes du droit international humanitaire, en Studies and essays on international humanitarian law and Red Cross principles in honour of Jean Pictet, Ch. Swinarski (edit.), C.I.C.R., Ginebra, Nijhoff, La Haya (1984), p. 291. 35 Cfr. art. 53 de la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados. 36 Cfr. J. Pictet, Les principes du droit international humanitaire, C.I.C.R., Ginebra (1966), p. 23; P. Blishchenko, op. cit., p. 292. 37 J. Pictet, op. cit., p. 24.

en todo tiempo, en todo lugar y en toda circunstancia, incluso para los Estados que no son parte de las convenciones38. Sin embargo, los principios no han sido enunciados de manera uniforme39, de modo que cada autor los expresa y clasifica desde una perspectiva distinta. Intentaremos referirnos a algunos de ellos. El principio de humanidad constituye el eje fundamental del DIH, de manera que los dems principios se forman a partir de ste40. La humanidad busca siempre el bien del hombre41. Sin embargo, en el marco de un conflicto armado donde existen distintos intereses en juego y donde el uso de la fuerza se encuentra legitimado, el principio de humanidad debe buscar su equilibrio frente a las reglas que autorizan los atentados contra los seres humanos en pos de las necesidades militares42. La solucin de compromiso entre el binomio humanidad-necesidades militares nos lleva a la formulacin de otros principios. De esta forma, Pictet expresa: Le respect de la personne humaine et son panouissement seront assurs dans toute la mesure compatible avec l'ordre public et, en temps de guerre, avec les exigences militaires43. El principio de necesidad (o de necesidad militar44) plantea la no utilizacin de la fuerza ms all de lo que sea necesario, de acuerdo con las necesidades o exigencias militares. As, las disposiciones de las convenciones de DIH obligan a los beligerantes a utilizar en un conflicto armado los mtodos y medios ms humanitarios45 al conducir las operaciones militares. Conviene citar, a ttulo de ejemplo, el artculo 35, inciso 2 del Protocolo I que establece: Queda prohibido el empleo de armas, proyectiles, materias y mtodos de hacer la guerra de tal ndole que causen males superfluos o sufrimientos innecesarios46. Este supuesto tambin ha recibido la denominacin de principio de los males superfluos47. El principio de limitacin se encuentra bien enunciado en el artculo 35, inciso 1 del Protocolo I, al prescribir que en todo conflicto armado el derecho de las Partes en conflicto a elegir los mtodos y medios de hacer la guerra no es ilimitado48. Segn Pictet, (l)es belligrants ne causeront pas leur adversaire des maux hors de proportion avec le but de la guerre, qui est de dtruire ou d'affaiblir la puissance

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Ibdem. Cfr. P. Blishchenko, op. cit., p. 291. 40 Cfr. P. Blishchenko, op. cit., p. 293. 41 Cfr. J. Pictet, op. cit., p. 25. 42 Ibdem. 43 Ibdem. 44 Cfr. P. Blishchenko, op. cit., p. 298. 45 Cfr. P. Blishchenko, op. cit., p. 293. 46 En cuanto a la terminologa empleada males superfluos o sufrimientos innecesarios ver Y. Sandoz, Prohibicin y restriccin del empleo de ciertas armas. Tres cuestiones clave, en Revista Internacional de la Cruz Roja, v. 122 (1994), pp. 97-101. Ver asimismo el Proyecto para determinar qu armas causan males superfluos o sufrimientos innecesarios, C.I.C.R., Ginebra (1998). 47 Ver H. Meyrowitz, El principio de los males superfluos. De la Declaracin de San Petersburgo de 1868 al Protocolo adicional I de 1977, en Revista Internacional de la Cruz Roja, v. 122 (1994), pp. 103-126. 48 Cfr. P. Blishchenko, op. cit., p. 294.

militaire de l'ennemi49. Al respecto, el artculo 51, inciso 5 considera que son ataques indiscriminados por ende prohibidos cuando sea de prever que causarn incidentalmente muertos y heridos entre la poblacin civil, o daos a bienes de carcter civil, o ambas cosas, que seran excesivos en relacin con la ventaja militar concreta y directa prevista. Incluso, como norma de precaucin, el artculo 57, inciso 3 dispone (c)uando se pueda elegir entre varios objetivos militares para obtener una ventaja militar equivalente, se optar por el objetivo cuyo ataque, segn sea de prever, presente menos peligro para las personas civiles y los bienes de carcter civil. Hay autores que se refieren al principio de proporcionalidad, en este orden de ideas50. Independientemente de ello, hay medios y mtodos de combate que estn prohibidos de manera absoluta, es decir que no pueden ser utilizados ni an en caso de que conlleven una ventaja militar considerable51, como por ejemplo, el empleo de minas terrestres antipersonales o de armas lser que causan ceguera. Ya la Declaracin de San Petersburgo, en 1868, prescriba que el nico objetivo legtimo que los Estados deben proponerse durante la guerra es la debilitacin de las fuerzas militares del enemigo y que, a tal efecto, es suficiente poner fuera de combate al mayor nmero posible de hombres. El mencionado objetivo de la guerra sera sobrepasado por el empleo de armas que agravaran intilmente los sufrimientos de los hombres puestos fuera de combate, o hara su muerte inevitable... por lo tanto, el empleo de armas semejantes sera contrario a las leyes de la humanidad. Blishchenko, asimismo se refiere al principio de honestidad y de buena fe en la eleccin de los medios y mtodos de combate52. En efecto, el artculo 37, inciso 1 estipula: Queda prohibido matar, herir o capturar a un adversario valindose de medios prfidos. Constituirn perfidia los actos que, apelando a la buena fe de un adversario con intencin de traicionarla, den a entender a ste que tiene derecho a proteccin, o que est obligado a concederla, de conformidad con las normas del derecho internacional aplicables en los conflictos armados. Son ejemplos de perfidia los actos siguientes: a) simular la intencin de negociar bajo bandera de parlamento o de rendicin; b) simular una incapacitacin por heridas o enfermedad; c) simular el estatuto de persona civil, no combatiente; y d) simular que se posee un estatuto de proteccin, mediante el uso de signos, emblemas o uniformes de las Naciones Unidas o de Estados neutrales o de otros Estados que no sean Partes en el conflicto53. El principio de distincin parte de la premisa de que slo pueden ser objeto de ataque los blancos militares (objetivos militares), ya que no pueden serlo las personas y

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Cfr. J. Pictet, op. cit., p. 28. Cfr. P. Blishchenko, op. cit., p. 300. 51 P. Blishchenko, op. cit., p. 294. 52 P. Blishchenko, op. cit., p. 295. 53 No obstante el inciso 2 del mencionado artculo establece que no estn prohibidas las estratagemas, es decir, los actos que tienen por objeto inducir a error a un adversario o hacerle cometer imprudencias que no violan ninguna norma del DIH ni son prfidos, puesto que no apelan a la buena fe de un adversario. La misma disposicin menciona como ejemplos al camuflaje, las aagazas seuelos, las operaciones simuladas y las informaciones falsas.

bienes civiles54. Al efecto, el artculo 48 del Protocolo I establece: A fin de garantizar el respeto y la proteccin de la poblacin civil y de los bienes de carcter civil, las Partes en conflicto harn distincin en todo momento entre poblacin civil y combatientes, y entre bienes de carcter civil y objetivos militares y, en consecuencia, dirigirn sus operaciones nicamente contra objetivos militares. El artculo 51, como ya se hizo referencia, prohbe los ataques indiscriminados, tales como los que no estn dirigidos o no pueden dirigirse contra un objetivo militar concreto y los que emplean mtodos o medios de combate cuyos efectos no sea posible limitar y que puedan alcanzar indistintamente tanto a objetivos militares como a personas civiles55. Respecto de los principios de distincin y de no causar dao superfluo, la Corte Internacional de Justicia, en la Opinin Consultiva sobre la Legalidad de la Amenaza o Uso de Armas Nucleares, consider que se trataba de reglas que se imponan a todos los Estados, hubieran o no ratificado los instrumentos internacionales que los contenan, por constituir principios intransgredibles del derecho internacional consuetudinario56. El principio de neutralidad est destinado a prevenir la incursin de las fuerzas beligerantes en un territorio neutral o los ataques contra personas o buques de Estados neutros, tambin aplicable a las incursiones transfronterizas de fuerzas armadas y a los daos transfronterizos causados a un Estado neutral por el uso de un arma en un Estado beligerante. La Corte Internacional de Justicia visualiz a este principio como parte del derecho consuetudinario y aplicable a todos los conflictos armados internacionales, sea cual fuere el tipo de arma utilizada57.

IV. La funcin del Comit Internacional de la Cruz Roja en el DIH El Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR) es una organizacin no gubernamental imparcial, neutral e independiente, fundada en 1863 por iniciativa de un grupo de ciudadanos suizos58. El CICR forma parte del denominado Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja59, del cual es su rgano fundador. Tiene la misin principal de proteger y brindarles asistencia a las vctimas de los conflictos armados. Para ello acta como intermediario neutral entre los beligerantes.
Cfr. art. 51, inc. 2 del Protocolo I. Art. 51, inc. 4 del Protocolo I. 56 ICJ Reports 1996, p. 28, parg. 79; texto reproducido en I.L.M., v. XXXV, n. 4 (1996), p. 827. No obstante la Corte se neg a pronunciarse sobre si dicha regla formaba parte del jus cogens, por entender que tal cuestin no era objeto de la opinin consultiva solicitada; ver parg. 83, p. 29, I.L.M., ibdem, p. 829. 57 ICJ Reports 1996, p. 31, pargs. 88-89; texto reproducido en I.L.M., v. XXXV, n. 4 (1996), p. 829. 58 Los cinco ciudadanos suizos eran H. Dunant, G.-H. Dufour, G. Moynier, L. Appia y Th. Maunoir. 59 El Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja est formado por las Sociedades Nacionales por ejemplo la Cruz Roja Argentina, el CICR y la Federacin Internacional de Sociedades de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja. Todos ellos se renen generalmente cada cuatro aos junto con los Estados partes de los Convenios de Ginebra en la Conferencia Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja. Se trata de un foro de dilogo y discusin sobre distintos problemas que ataen al derecho internacional humanitario y otras cuestiones humanitarias. En ella se evalan las propuestas presentadas referidas a la revisin de los Convenios de Ginebra y sus Protocolos y a otros convenios de DIH.
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Asimismo se encarga de la difusin del DIH60 y los Principios Fundamentales de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja. Tales principios son: humanidad, imparcialidad, neutralidad, independencia, voluntariado, unidad y universalidad. Tambin se ocupa de la direccin general y de la coordinacin de las acciones internacionales de socorro de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja en situaciones de conflicto armado y de violencia interna. Adems, para cumplir con sus funciones, establece oficinas en distintos pases del mundo y celebra acuerdos de sede con los Estados pertinentes, a fin de que se le reconozca personalidad jurdica internacional e inmunidad de jurisdiccin61 y se le confieran a sus delegados las mismas inmunidades y privilegios que gozan los representantes de las organizaciones internacionales gubernamentales. A diferencia de las dems organizaciones no gubernamentales, el CICR tiene facultades que le han sido conferidas por los Estados a travs de tratados internacionales. En efecto, los cuatro Convenios de Ginebra de 1949 y los Protocolos Adicionales se refieren al CICR en varios artculos; algunos de ellos se transcriben a continuacin:
Convenio I: Artculo 9: Actividades del Comit Internacional de la Cruz Roja. Las disposiciones del presente Convenio no son bice para las actividades humanitarias que el Comit Internacional de la Cruz Roja, u otro organismo humanitario imparcial, emprenda para la proteccin de los heridos y de los enfermos o de los miembros del personal sanitario y religioso, as como para los socorros que, con el consentimiento de las Partes en conflicto interesadas, se les proporcione. Artculo 10: Sustitutos de las Potencias protectoras. Las Altas Partes Contratantes podrn convenir, en todo tiempo, en confiar a un organismo que ofrezca todas las garantas de imparcialidad y de eficacia, las tareas asignadas en el presente Convenio a las Potencias protectoras. Si heridos y enfermos o miembros del personal sanitario y religioso no se benefician, o ya no se benefician, por la razn que fuere, de las actividades de una Potencia protectora o de un organismo designado o de conformidad con lo estipulado en el prrafo anterior, la Potencia detenedora deber solicitar, sea a un Estado neutral sea a tal organismo, que asuma las funciones asignadas en el presente Convenio a las Potencias protectoras designadas por las Partes en conflicto. Si no puede conseguirse as una proteccin, la Potencia detenedora deber solicitar a un organismo humanitario, como el Comit Internacional de la Cruz Roja, que se encargue de desempear las tareas humanitarias asignadas en el presente Convenio a las Potencias protectoras, o deber aceptar, a reserva de las disposiciones del presente artculo, los ofrecimientos de servicios de tal organismo. Cualquier Potencia neutral o cualquier organismo invitado por la Potencia interesada, o que se ofrezca con la finalidad indicada, deber percatarse de su responsabilidad para con la Parte en conflicto a la que pertenezcan las personas protegidas por el presente Convenio, y deber dar suficientes garantas de capacidad para asumir el cometido de que se trata y para desempearlo con imparcialidad. No podrn derogarse las disposiciones anteriores por acuerdo particular entre Potencias cuando una de ellas se vea, aunque sea temporalmente, limitada en su libertad para

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Por ejemplo, fomenta la ratificacin de los distintos tratados. De esta forma el CICR se protege contra procedimientos administrativos y judiciales en el Estado en el que se encuentra la delegacin y garantiza la inviolabilidad de sus locales, archivos y documentos.

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negociar con respecto a la otra Potencia o a sus aliados, a causa de acontecimientos militares, especialmente en caso de ocupacin de la totalidad o de una parte importante de su territorio. Cuantas veces se menciona en el presente Convenio a la Potencia protectora, tal mencin designa, asimismo, a los organismos que la sustituyan en el sentido de este artculo. Artculo 11: Procedimientos de conciliacin. Siempre que lo juzguen conveniente en inters de las personas protegidas, especialmente en caso de desacuerdo entre las Partes en conflicto acerca de la aplicacin o la interpretacin de las disposiciones del presente Convenio, las Potencias protectoras prestarn sus buenos oficios para dirimir el litigio. Con esta finalidad, cada una de las Potencias protectoras podr, tras invitacin de una Parte o por propia iniciativa, proponer a las Partes en conflicto una reunin de sus representantes y, en particular, de las autoridades encargadas de los heridos y de los enfermos, as como de los miembros del personal sanitario y religioso, si es posible en un territorio neutral convenientemente elegido. Las Partes en conflicto tendrn la obligacin de aceptar las propuestas que en tal sentido se les haga. Las Potencias protectoras podrn, llegado el caso, proponer a la aprobacin de las Partes en conflicto una personalidad perteneciente a una Potencia neutral, o una personalidad delegada por el Comit Internacional de la Cruz Roja, que ser invitada a participar en la reunin.

Similares disposiciones mutatis mutandis, entre otras, aparecen en el resto de los Convenios. El artculo 123 del Convenio III prev la institucin en cada pas neutral de una Agencia Central de Informacin relativa a los prisioneros de guerra, pudiendo el CICR proponer a las partes su organizacin. Idntica agencia prev el Convenio IV, en el artculo 140, con el fin de brindar informacin sobre las personas civiles protegidas por dicho tratado. Tambin el artculo 3 comn, aplicable a los conflictos armados internos el cual ya transcribimos y el Protocolo II artculo 18, establece que el CICR puede ofrecer sus servicios a las partes en conflicto. En caso de situaciones de violencia que no alcanzan el nivel de conflicto armado (disturbios interiores y tensiones internas), el CICR basa sus actividades en los Estatutos del Movimiento; por ejemplo, el artculo 5 le reconoce el derecho de iniciativa humanitaria.

V. Los emblemas protectores reconocidos por el DIH Las experiencias negativas que dej la batalla de Solferino62, donde los servicios sanitarios resultaban inoperantes al no tener un emblema uniforme reconocible por todas las partes en conflicto, llevaron a que se estudiara el tema de la adopcin de un emblema en la Conferencia internacional celebrada en 186363. All se aprueba la cruz roja sobre fondo blanco como signo distintivo de las sociedades de socorro que se ocupaban de los militares heridos, el cual se incluye en el Primer Convenio de Ginebra de 1864. El emblema es la

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De la cual Henry Dunant fue testigo, como ya vimos. Ver El emblema: resea histrica, CICR, Ginebra, 26 de mayo de 2000, en <http://www.cicr.org/spa/...>.

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inversin de los colores de la bandera nacional de Suiza; el fin no fue representar un smbolo religioso sino la idea de neutralidad. Pero en 1876, durante la Guerra entre Rusia y Turqua, el Imperio Otomano decidi que utilizara en lugar de la cruz roja, una media luna roja sobre fondo blanco; sin embargo respetara el signo de la cruz roja utilizado por la parte contraria. Ms tarde Egipto tom la misma posicin. El Imperio Persa, por su parte, eligi un len y sol rojos sobre fondo blanco. Es as que el Convenio de Ginebra de 192964 no slo mantiene el signo de la cruz roja, sino que, a ttulo de excepcin autoriza el uso de la media luna roja y del len y sol rojos. El artculo 38 del Convenio I de Ginebra de 1949 confirma los emblemas mencionados como signos protectores de los servicios sanitarios de los ejrcitos y excluye la utilizacin de otros signos de excepcin. Estos smbolos se mantienen en los Protocolos Adicionales de 1977. No obstante, en 1980 la Repblica Islmica de Irn renuncia a utilizar el len y sol rojos para adoptar la media luna roja65. Si bien la mayora de los pases utiliza el emblema de la cruz roja o de la media luna roja, para proteger en tiempos de conflicto armado al personal, los edificios y los equipos sanitarios y para identificar a organizaciones nacionales de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja, al CICR y a la Federacin Internacional de Sociedades de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja66, sin embargo algunos Estados manifestaron sus objeciones dado que ven en ellos connotaciones religiosas. As, ciertos Estados pretendieron usar los dos emblemas juntos tal es caso de Kazajistn y Eritrea, mientras que Israel se inclina por el escudo rojo de David. El problema es que estos ltimos signos no son reconocidos como emblemas protectores por los Convenios de Ginebra y sus Protocolos67. Ante la falta de consenso en la utilizacin uniforme de los emblemas tradicionales y debido a los problemas que generaba el hecho de que los Estados escogieran nuevos signos, con las confusiones que ello poda acarrear, se propuso la adopcin de un emblema adicional, al que se le reconociera idntico valor jurdico que la cruz roja y la media luna roja. As es que el 8 de diciembre de 2005 se adopt un III Protocolo a los Convenios de Ginebra de 194968 en el cual se reconoce un signo distintivo adicional conformado por un marco rojo cuadrado sobre fondo blanco, colocado sobre uno de sus vrtices. Si bien en dicho instrumento se lo denomina emblema del tercer Protocolo (art. 2, inc. 2), en la
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Suscripto el 27 de julio de 1929. Cfr. Nota diplomtica de la Repblica de Irn del 4 de septiembre de 1980. 66 En 1982 la Federacin aprob como emblema la cruz roja y la media luna roja sobre fondo blanco. 67 Asimismo ver C. Sommaruga, Unidad y Pluralidad de los Emblemas, Revista Internacional de la Cruz Roja (julio-agosto 1992); F. Bugnion, El Emblema de la Cruz Roja Resea Histrica, CICR, Ginebra (1977), en <http://www.cicr.org/spa/...>; F. Bugnion, El Emblema de la Cruz Roja y el de la Media Luna Roja, Revista del Comit Internacional de la Cruz Roja, n. 95 (1989); A. Bouvier, El Uso del Emblema de la Cruz Roja o de la Media Luna Roja: Casos Especiales, Revista del Comit Internacional de la Cruz Roja, n. 95 (1989). 68 Este Protocolo entr en vigor el 14 de enero de 2007.

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prctica se lo denomina el cristal rojo. Este Protocolo tambin autoriza a las Sociedades Nacionales de los Estados contratantes que deseen emplear el nuevo emblema a incorporar dentro del cristal rojo los emblemas reconocidos por los Convenios de Ginebra (la cruz roja, la media luna roja, o ambos) u otro emblema que una Alta Parte Contratante haya empleado efectivamente y que haya sido objeto de una comunicacin a las otras Partes Contratantes y al Comit Internacional de la Cruz Roja (art. 3, inc. 1.b)69. En junio de 2006 el Movimiento Internacional de la Cruz Roja y la Media Luna Roja modific sus Estatutos con el objeto de incorporar al nuevo emblema. En conclusin, los emblemas actualmente reconocidos por los Convenios de Ginebra y sus Protocolos adicionales, los cuales gozan del mismo estatus, tal como se estableci en el III Protocolo (art. 2, inc. 1), son los siguientes:

Fuente: CICR70

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Ver ejemplos de utilizacin del nuevo emblema en Preguntas y respuestas en relacin con el emblema adicional, el cristal rojo, CICR, Ginebra, en <http://www.cicr.org/spa/...>. 70 Los emblemas del Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja, CICR, Ginebra, <http://www.cicr.org/web/spa/sitespa0.nsf/html/emblem>.

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