Homicidio Ira Intenso Dolor

CASACIN 27595
OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA

Proceso n. 27595

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA DE CASACIN PENAL

Magistrado Ponente
JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA
Aprobado Acta No. 98

Bogot, D. C., siete (7) de abril de dos mil diez (2010).

VISTOS

Decide la Corte acerca de la admisibilidad de los fundamentos lgicos
y de debida argumentacin de la demanda de casacin presentada
por el defensor de OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA en contra
del fallo de segunda instancia proferido por la Sala de Justicia y Paz
del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, mediante el
cual increment la pena principal de treinta y seis meses a trece aos
de prisin, a la vez que modific la calificacin jurdica de homicidio en
estado de ira e intenso dolor por una de homicidio (simple), que en
contra de esta persona dict el Juzgado Tercero Penal del Circuito de
la aludida ciudad.
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Igualmente, estudia la Sala la posibilidad de casar de manera oficiosa la
providencia del Tribunal, debido a la ostensible vulneracin de garantas
fundamentales.

SITUACIN FCTICA Y ACTUACIN PROCESAL

1. Entre OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA (mujer desempleada
de treinta y cinco aos de edad) y Jos ngel Aguirre Montaez
(abogado de cuarenta y dos) haba una relacin sentimental en la
que, cada vez que se presentaba un conflicto de pareja, este ltimo
sola maltratar a la primera e incluso la encerraba dentro del inmueble
que compartan de manera ocasional, situado en la carrera 1E # 43 A
40, barrio Villa Blanca de Barranquilla.

En la maana del 25 de febrero de 2005, estas personas tuvieron una
disputa que culmin con dos disparos de revlver calibre 38 largo, uno
de los cuales impact a Jos ngel Aguirre Montaez en el costado
izquierdo del pecho y le produjo la muerte.

Segn lo sealado por OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA, este
sujeto la haba mantenido desde el 23 de febrero bajo llave y sin
suministrarle comida, debido a que ella se identific ante una visitante
de nombre Mireya como la mujer de l. As mismo, asegur que en
medio de las recriminaciones aqul acostumbraba a mostrarle un
arma de fuego que llevaba consigo y guardaba debajo de la almohada
mientras dorman.

Tambin indic que, a pesar de esta situacin, pudo alimentarse
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solicitndoles a los menores de edad del sector que le pasaran
guayabas de los rboles o le compraran comida con las monedas
que esconda, de modo que, cuando su compaero llegaba de noche
al apartamento y le preguntaba si tena hambre, sta le responda
con negativas.

Respecto de lo acontecido el 25 de febrero, OMAIRA RAQUEL
JORDN SIMANCA afirm que le pidi permiso a Jos ngel Aguirre
Montaez para salir del inmueble e ir a una entrevista de trabajo y
que, ante la negativa tan airada como desafiante de este ltimo, se
suscit un forcejeo entre los dos para apoderarse del arma de fuego,
que devino en un disparo al aire y culmin cuando aqulla qued con
el revlver en sus manos, accionndolo en contra de ste.

De acuerdo con una primera versin, el ltimo disparo fue, al igual
que el anterior, tan accidental como involuntario. Pero, conforme a un
segundo relato, el forcejeo estuvo precedido de especficas amenazas
de muerte por parte de Jos ngel Aguirre Montaez, de suerte que,
cuando ella recogi el arma del suelo despus de haberse cado y
disparado, la utiliz debido a los nervios y la desesperacin.

2. Por lo anterior, la Fiscala General de la Nacin orden la apertura
formal del proceso, vincul a OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA
mediante diligencia de indagatoria, le resolvi la situacin jurdica y,
una vez clausurada la investigacin, la Unidad de Delitos contra la
Vida calific el mrito del sumario en su contra, acusndola de la
conducta punible de homicidio agravado, segn lo dispuesto en los
artculos 103 y 104 numeral 1 (por cometerse en contra del cnyuge,
compaero o compaera permanente) de la ley 599 de 2000, actual
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Cdigo Penal.

3. Apelada dicha providencia por parte del defensor de la procesada,
la Fiscala Delegada ante el Tribunal la confirm, pero modificndola
en el sentido de excluir de la calificacin jurdica la circunstancia de
agravacin en comento, debido a que no estaba demostrado que
OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA tuviera una convivencia de
carcter permanente, sino tan slo espordica, con el fallecido.

4. Correspondieron las diligencias para su conocimiento en la etapa
siguiente al Juzgado Tercero Penal del Circuito de Barranquilla,
despacho que por el delito de homicidio en estado de ira e intenso
dolor previsto en los artculos 57 y 103 de la ley 599 de 2000 conden
a esta persona a la pena principal de treinta y seis meses de prisin,
al igual que a la accesoria de inhabilitacin para el ejercicio de
derechos y funciones pblicas por un tiempo igual al de la sancin
privativa de la libertad. As mismo, la conden al pago de daos y
perjuicios derivados de la conducta punible y, por ltimo, le concedi
la suspensin condicional de la ejecucin de la pena por un periodo
de prueba de dos aos.

Segn el a quo, si bien es cierto que OMAIRA RAQUEL JORDN
SIMANCA plante en la indagatoria un caso fortuito y en la audiencia
pblica una legtima defensa, tambin lo es que en este asunto no
era posible predicar que los disparos se derivaron de un forcejeo, ni
tampoco una agresin actual o inminente por parte del sujeto pasivo,
pero s un comportamiento atribuible desde el punto de vista objetivo
y subjetivo a la procesada, que no obstante fue el producto de las
vejaciones a las que era sometida (lo que constituye el estado de que
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trata el artculo 57 del Cdigo Penal), en la medida en que no hay
medios de prueba que contradigan su relato en tal sentido, sino que
por el contrario lo confirman, como sucede con lo declarado por la
testigo Nora Esther Calvo Vivero.

5. Recurrido el fallo por el apoderado de la parte civil, quien solicit la
desestimacin del estado de ira e intenso dolor, la Sala de Justicia y
Paz del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla (que
conoci del caso en virtud de un acuerdo emitido por el Consejo
Superior de la Judicatura) le hall la razn y modific la decisin de
primera instancia, condenando a OMAIRA RAQUEL JORDN
SIMANCA a la pena principal de trece aos de prisin como autora
responsable de la conducta punible de homicidio (simple) y revocando
en consecuencia el mecanismo sustitutivo.

De acuerdo con el ad quem, el mvil del homicidio no fue la situacin
de encierro que dijo padecer la procesada, sino el hecho de que Jos
ngel Aguirre Montaez sostuviera relaciones con mujeres distintas a
ella, tal como se deriva de la versin de esta persona, as como de la
anotacin que aparece en el acta de levantamiento de cadver, segn
la cual Nora Esther Calvo Vivero le inform al funcionario instructor
que OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA dijo momentos antes de
los disparos: si no eres mo, no eres de nadie.

Agreg que el aludido encierro no tuvo los asomos de gravedad que la
sentenciada le quiso otorgar, en la medida en que se trataba de una
circunstancia fcilmente superable y, por consiguiente, ella estaba
all no propiamente atemorizada por su amante, sino ms bien
tolerando la situacin momentnea y de conflicto con su pareja.
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6. Contra la decisin de segundo grado, el defensor interpuso el
recurso extraordinario de casacin.

LA DEMANDA

Citando el contenido del numeral 1 del artculo 220 del decreto 2700
de 1991, modificado por la ley 553 de 2000, propuso el recurrente en
un nico cargo la infraccin directa de los artculos 3 y 4 de la ley 599
de 2000 (que tratan de los principios de las sanciones penales y los
fines de la pena), al igual que la mala apreciacin de pruebas, lo que
condujo al Tribunal a cambiar el monto punitivo (violando el debido
proceso al ir ms all de lo solicitado por la parte civil) y a condenar a
su protegida desconociendo el estado de ira e intenso dolor.

Al respecto, asegur que al contrario de lo sostenido por el ad quem
OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA no obr por celos, sino por
haber estado encerrada, amenazada y desprovista de comida, situacin
que a cualquiera le producira rabia y devino en el desconocimiento
de principios fundamentales en la imposicin y la funcin de la pena,
podra decirse que por error de hecho y de derecho.

Sostuvo que tampoco descarta la posibilidad de que la Corte estudie
de manera oficiosa el trmite que del recurso de apelacin se dio ante
el a quo, pues se habilitaron trminos que aprovech la parte civil
para recurrir en alzada.

En consecuencia, solicit a la Corte casar la sentencia de segunda
instancia y, en su lugar, confirmar la proferida por el Juzgado Tercero
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Penal del Circuito de Barranquilla.

CONSIDERACIONES

1. De la demanda

1.1. La Sala, de tiempo atrs, ha sostenido que la casacin es un
recurso de mbito restringido en el que la pretensin de examinar la
legalidad y constitucionalidad del fallo que se impugna no puede
limitarse a un escrito de libre formulacin, sino que debe apoyarse en
un contenido mnimo de claridad y coherencia que permita entender
el vicio o los vicios que se denuncian, al igual que la identificacin de
sus consecuencias.

De ah que la demanda de casacin nunca podr equipararse a un
alegato de instancia, pues tal como se deriva de lo sealado en los
artculos 212 y 213 de la ley 600 de 2000, Cdigo de Procedimiento
Penal vigente para este asunto, requiere de una presentacin lgica y
adecuada a cualquiera de las causales legalmente establecidas en el
artculo 207 ibdem, as como el respectivo desarrollo de los cargos
que por los vicios in procedendo (de mero trmite o actividad) o in
iudicando (de juicio) haya propuesto el recurrente, con la respectiva
demostracin de su trascendencia para efectos de la decisin
adoptada.

1.2. En el presente asunto, salta a la vista que el nico cargo
propuesto por el demandante carece de cualquier formulacin,
desarrollo o fundamento coherente que sea atendible en sede del
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extraordinario recurso.

En efecto, el recurrente no slo invoc como causal una norma de
casacin (el artculo 220 numeral 1 del decreto 2700 de 1991,
modificado por la ley 553 de 2000) que jams fue aplicable al caso en
concreto (en la medida en que dicha disposicin estuvo vigente hasta
el 24 de julio de 2001 y los hechos materia de imputacin tuvieron
ocurrencia el 25 de febrero de 2005), sino que de ninguna manera
aclar cul era el reproche propuesto, ni mucho menos si ste
corresponda a un error in iudicando o a uno in procedendo.

Esto ltimo, por cuanto en determinado momento del escrito sugiri
que el vicio del Tribunal consisti en suprimir el reconocimiento del
estado de ira e intenso dolor (error in iudicando); en otra oportunidad,
adujo que el ad quem viol el debido proceso por no respetar el
principio de limitacin del superior jerrquico (error in procedendo); al
mismo tiempo, aludi que se desconocieron principios en la imposicin
de la pena (error de juicio); e incluso mencion la necesidad de que
la Corte examinara de manera oficiosa como si l no estuviese
facultado para proponerlo que la apelacin haya sido concedida por
el a quo conforme a los trminos de ley (error de trmite).

Es cierto que, a pesar del equvoco en cuanto a la norma aplicable al
caso concreto, el profesional del derecho cit en la demanda el
contenido material de la causal primera de casacin (esto es, la
violacin de una norma de derecho sustancial), pero aparte de que
su propuesta no guarda armona con todos los problemas referidos
en precedencia, se refiri de manera ambigua e indiscriminada a las
modalidades de tal infraccin, pues en un principio asegur que se
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trataba de la violacin directa de los artculos 3 y 4 del Cdigo Penal
(aspecto que supone la ausencia de debate alguno respecto de la
situacin fctica que consider demostrada el cuerpo colegiado),
para luego sostener que la equivocacin obedeci a una errnea
valoracin probatoria (circunstancia que no slo implica cuestionar
los hechos y los elementos de juicio en que se bas la decisin, sino
que adems es inherente a la va indirecta).

Y si en gracia de discusin se aceptase que lo que en ltimas quera
proponer el demandante era la violacin indirecta de la ley sustancial
(debido a que en varios apartados del escrito cuestion la conclusin
probatoria acerca del mvil), en ningn momento dej en claro si ello
corresponda a un error de hecho (ya sea por un falso juicio de
existencia, falso juicio de identidad o falso raciocinio) o de derecho
(bien sea por un falso juicio de legalidad o un falso juicio de
conviccin), sino que incluso especul que se trataba de ambos
yerros a la vez (podra decirse que por error de hecho y de derecho
en la apreciacin de las pruebas
1
), con lo cual actu en desmedro
del principio de no contradiccin (que no slo rige en sede de
valoracin probatoria, sino tambin en casacin), pues le era imposible
afirmar, respecto de una nica situacin, que algo era y no era al
mismo tiempo.

1.3. Con base en lo sealado, la Corte concluye que el abogado se
alej de los principios de sustentacin suficiente, crtica vinculante,
coherencia y no contradiccin, que no slo encuentran arraigo en el
carcter dispositivo del recurso, sino que adems implican que la

1
Folio 39 del cuaderno del Tribunal.
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argumentacin debe bastarse por s misma para propiciar el
derrumbamiento del fallo.

En consecuencia, la Sala no admitir la demanda presentada por el
defensor de OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA en contra de la
sentencia de segunda instancia proferida por la Sala de Justicia y
Paz del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla.

2. De la casacin oficiosa

2.1. Segn lo establecido en el artculo 2 de la Carta Poltica, es un fin
esencial del Estado Social y Democrtico de Derecho garantizar la
efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la
Constitucin, funcin que le compete a todas las autoridades de la
Repblica, pero en especial a la Rama Judicial del poder pblico, ya
que el artculo 228 ibdem seala que dentro de sus actuaciones
prevalecer el derecho sustancial. As mismo, la ley 270 de 1996,
Estatutaria de la Administracin de Justicia, impone a los funcionarios
judiciales el deber de hacer efectivos los derechos, obligaciones,
garantas y libertades previstos tanto en la Constitucin Poltica
como en la ley (artculo 1), as como la obligacin de respetar,
garantizar y velar por la salvaguarda de los derechos de quienes
intervienen en el proceso (artculo 9).

Por su parte, la Corte Suprema de Justicia no slo es el mximo
tribunal de la jurisdiccin ordinaria, segn lo consagran los artculos
234 de la Carta y 15 inciso 1 de la ley 270 de de 1996, sino que
adems tiene a modo de atribucin principal la de [a]ctuar como
tribunal de casacin de acuerdo con su especialidad, tal como se
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desprende del artculo 235 numeral 1 de la Constitucin y el artculo
16 inciso 2 de la norma estatutaria.

En desarrollo de tales preceptos, el Cdigo de Procedimiento Penal
de la ley 600 de 2000 consagr que la actuacin procesal se
desarrollar teniendo en cuenta el respeto a los derechos fundamen-
tales de los sujetos procesales (artculo 9) y que los funcionarios
judiciales harn prevalecer el derecho sustancial (artculo 16), por lo
que resolvern los asuntos sometidos a su consideracin con
sujecin a los principios y garantas que orientan el ejercicio de la
funcin jurisdiccional (artculo 142 numeral 1), haciendo efectiva la
igualdad de los sujetos procesales en el trmite de la actuacin
procesal (numeral 5 ibdem).

A su vez, dicho ordenamiento procesal le asigna a la Sala de
Casacin Penal de la Corte el conocimiento de la casacin (artculo
75 numeral 1), recurso extraordinario que tiene como fines los de
asegurar la efectividad del derecho material y de las garantas
debidas a las personas que intervienen en la actuacin penal, la
unificacin de la jurisprudencia nacional y adems la reparacin de
los agravios inferidos a las partes con la sentencia demandada
(artculo 206).

Todo lo anterior conduce a que, en la actualidad, el principio de
limitacin por el cual sola regirse la casacin penal, segn el cual la
Corte no podr tener en cuenta causales de casacin distintas a las
que han sido expresamente alegadas por el demandante (artculo
216), no tenga un alcance absoluto sino relativo, pues la Sala podr
decretarla de oficio cada vez que advierta que la decisin es contraria
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a la Constitucin y la ley, esto es, de manera obligatoria en los
eventos en que la sentencia haya sido dictada en un juicio viciado de
nulidad (por falta de competencia, violacin del debido proceso o del
derecho de defensa) y de modo facultativo cuando sea ostensible
que la misma atenta contra las garantas fundamentales (ibdem).

La anterior disposicin es el producto de la evolucin que el recurso
extraordinario ha experimentado en Colombia. En un principio, el
modelo de la casacin fue adoptado del derecho procesal francs
posterior a la Revolucin de 1789, con fundamento en la idea de que
a todo Estado de Derecho le era indispensable una institucin de tinte
superior que, dotada por sus miembros de conocimientos, experiencia
y sabidura, controlara la aplicacin de la ley en las providencias de
los funcionarios judiciales, sin perjuicio de que de forma secundaria o
accesoria tambin lograra la reparacin de los agravios sufridos por
el que recurriere.

A la luz de la Constitucin Poltica de 1886, que en el artculo 151
atribuy a la Corte Suprema de Justicia la facultad de actuar como
tribunal de casacin, este recurso fue restringido en materia penal a
los asuntos previstos con pena de muerte, que subsisti en nuestro
pas hasta que fue abolida por el acto legislativo nmero 03 de 1910,
momento en el cual tambin desapareci el recurso por sustraccin
de materia, para ser consagrado de nuevo mediante la ley 78 de
1923, que cre la Sala de Casacin en lo Criminal, actualmente
conocida como Sala de Casacin Penal.

Por aquel entonces, el ordenamiento jurdico colombiano consagraba
la aplicacin del principio de limitacin del recurso de casacin de
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modo absoluto, esto es, que la Corte de ninguna manera poda tener
en cuenta causales que no fueran invocadas en forma expresa por el
demandante, ni tampoco proceder de oficio en aras de asegurar los
fines del recurso.

Lo anterior, por cuanto se aduca que la naturaleza de la casacin no
corresponda a la de un recurso comn de plena jurisdiccin, sino a la
de una actuacin extraordinaria, impulsada de manera discrecional
por los sujetos procesales, en la medida, extensin y complejidad que
quisieran otorgarle. La funcin de la Corte, por lo tanto, no consista
en buscar la justicia natural del caso concreto, sino que su mbito
estaba restringido en todos los eventos a lo que le fijara el recurrente.

Esta postura, sin embargo, devino con el transcurrir de los aos en
insostenible, toda vez que implicaba, en la prctica, que la salvaguarda
de las garantas judiciales resida en las pretensiones de la demanda
y no en los mandatos de la Carta Fundamental.

De ah que la Sala, ante el manifiesto error in procedendo de un
asunto, y en aras de proteger el contenido material de los artculos 26
y 28 de la Constitucin Poltica anterior, tuvo que relativizar el
principio de limitacin mediante la declaracin oficiosa de la llamada
nulidad supralegal, tal como se advierte en fallos como los de 4 de
diciembre de 1974, 27 de noviembre de 1975, 29 de septiembre de
1976 y 24 de marzo de 1981. En palabras de la Corte:

[] as lo exigen razones superiores de jerarqua legal que devienen en
imperativo categrico la obediencia debida por la Corte a los manda-
mientos constitucionales que prescriben las garantas fundamentales de la
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defensa, entre las cuales adquieren especial relevancia las contenidas en
sus ordenamientos 26 y 28 que regulan la legalidad del delito, de la pena,
del procedimiento y el principio de favorabilidad, cuya suma es el debido
proceso [] Si esto es as, y si justamente el haberse dictado sentencia en
juicio viciado de nulidad es causal de casacin, resulta inopinadamente
absurdo que precisamente el Tribunal instituido para conocer de ese
recurso extraordinario estuviese obligado a desatarlo a sabiendas de que,
al hacerlo, dicta sentencia en juicio viciado de nulidad
2
.

De esta forma, la casacin, de mecanismo de control de legalidad,
pas a ser tambin a uno de control constitucional, en el que a pesar
de no haberse propuesto causal alguna en tal sentido, deba
prevalecer el respeto por parte del mximo tribunal de la jurisdiccin
ordinaria de las garantas judiciales que integran el debido proceso
3
.

Con la consagracin en la Carta Poltica de 1991 de Colombia como
un Estado Social y Democrtico de Derecho, esta postura adquiri
mayor consolidacin, pues tal como lo sostuvo la Corte Constitucional
la regulacin de la casacin no tiene como nico fin el de

[] preservar el inters privado que cada una de las partes procesales
demanda de la administracin de justicia, sino, adems, el inters supremo

2
Sentencia de 27 de noviembre de 1975, Gaceta judicial, Tomo CLI, pp. 473 y ss.
En el actual ordenamiento jurdico, la distincin entre nulidades de ndole
constitucional y legal carece de sentido, segn lo sostuvo la Sala en la sentencia
de 28 de febrero de 2002 (radicacin 15024), por cuanto se pas de una
regulacin de formulacin casustica de ellas a una genrica, de actualizacin de
los postulados constitucionales del juez natural, el debido proceso y el derecho de
defensa, y se acogi el principio de taxatividad, de acuerdo con el cual slo
pueden ser decretadas nulidades por los motivos expresamente previstos en el
cdigo.
3
As lo reconoce el artculo 181 de la ley 906 de 2004, Cdigo de Procedimiento Penal
vigente para el nuevo sistema acusatorio, cuando define al recurso extraordinario de
casacin como un control constitucional y legal que en trminos generales procede si
los fallos de segunda instancia afectan derechos y garantas fundamentales.
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colectivo que tiene el Estado y la comunidad en la conservacin, respeto y
garanta de la norma jurdica, con el fin de asegurar, conforme al
Prembulo de la Constitucin, un marco de justicia material, efectiva,
concreta y comprometida con el anhelo de orden y de paz, que le asiste
como derecho, a todas las personas
4
.

Aunado a lo anterior, la Constitucin hoy vigente abarca un mayor
nmero de garantas de superior raigambre, pues adems de las
previstas en el artculo 29 (relacionadas con las formas propias del
juicio, el derecho de defensa y los principios de estricta legalidad,
derecho penal de acto, publicidad, juez natural, aplicacin de la ley
penal ms favorable, presuncin de inocencia, celeridad y non bis in
dem, entre otras) sus alcances tienen que guardar armona con el
contenido de los artculos 31, 209, 228, 229 y 250 (esto es, con los
principios de segunda instancia, prohibicin de reforma en perjuicio,
supremaca del derecho sustancial sobre las formas, acceso a la
administracin de justicia, congruencia e imparcialidad).

Y como la vulneracin o el desconocimiento de tales postulados no
siempre ni necesariamente suscita la nulidad de la actuacin procesal
5
,
es obvio que la actuacin oficiosa de la Corte no puede limitarse a la
declaratoria de invalidez, sino a la correccin que sea del caso en
razn de la procedencia de las distintas causales de casacin, en la

4
Corte Constitucional, sentencia C-596 de 2000
5
De acuerdo con la sentencia de 30 de enero de 2003 (radicacin 17117), el
artculo 29 de la Carta Poltica contiene una serie de garantas que son
susceptibles de quebrantarse por errores de juicio o in iudicando, como las
referidas al principio de legalidad o al de favorabilidad, cuyo reparo debe
intentarse por la va de la causal primera de casacin violacin directa o
indirecta de la ley sustancial, o las que hacen relacin con el derecho a la
defensa, el de contradiccin, el de investigacin integral o el debido proceso, las
cuales pueden ser afectadas por vicios de actividad o errores in procedendo que
dan lugar, entonces, al motivo tercero de ataque extraordinario, es decir, el de la
nulidad.
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medida en que fuera ostensible el desconocimiento de garantas, tal
como lo seala el aludido artculo 216 de la ley 600 de 2000
6
.

As ha procedido la Sala en situaciones en las que ha casado fallos
de los tribunales de manera oficiosa frente a errores de apreciacin
probatoria no propuestos por los demandantes. Por ejemplo, en la
sentencia de 25 de agosto de 2004
7
, la Corte cas de oficio una
decisin en la que el ad quem haba incurrido en manifiestos yerros
fcticos por falsos juicios de identidad y de raciocinio, aduciendo lo
siguiente:

Confrontados los supuestos probatorios en los que se apoyaron las
sentencias de condena con los medios de conviccin recaudados, se
advierte que otras muy distintas son las conclusiones que de stos
emergen o que las inferencias elaboradas por el Tribunal carecen de la
univocidad y solidez necesarias para declarar, ms all de la duda, la
responsabilidad
8
.

As mismo, en el fallo de 13 de septiembre de 2006
9
, la Sala adopt
idntica solucin al casar y en su lugar absolver debido a un error de
derecho por falso juicio de legalidad que haba sido desarrollado de
manera incorrecta por el demandante. Segn la Corte:

[] surge con nitidez que la casacin oficiosa procede no slo cuando la

6
Por su parte, el inciso 3 del artculo 181 de la ley 906 de 2004 establece
acerca del principio de limitacin en casacin lo siguiente: En principio, la Corte
no podr tener en cuenta causales diferentes a las alegadas por el demandante.
Sin embargo, atendiendo a los fines de la casacin, fundamentacin de los
mismos, posicin del impugnante dentro del proceso e ndole de la controversia
planteada, deber superar los defectos de la demanda para decidir de fondo.
7
Radicacin 21829.
8
Sentencia de 25 de agosto de 2004, radicacin 21829.
9
Radicacin 23251.
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sentencia de segunda instancia se dicta en un juicio viciado de nulidad,
sino tambin cuando sea violatoria directa o indirectamente de una norma
de derecho sustancial o cuando no est en consonancia con los cargos
formulados en la resolucin de acusacin
10
.

Y, en la providencia de 8 de octubre de 2008
11
, la Sala cas por
falsos juicios de identidad y falsos raciocinios con el fin de reconocer
en un sentenciado por homicidio el estado de ira e intenso dolor que
en razn de la situacin fctica acreditada por los juzgadores le era
predicable, cuestin que de ninguna manera haba sido planteada
por el recurrente en la demanda. En palabras de la Corte:

Al incurrir en los errores fcticos analizados en precedencia, las instancias
llegaron a la conclusin de que [] no actu al amparo de la atenuante en
comento, con lo cual desconocieron que, en razn del hecho antecedente
que consideraron acreditado, era tan evidente como razonable derivar que
la conducta violenta del procesado fue la consecuencia del impulso
emocional que sintiera al encontrarse accidentalmente con el agresor de
su padrino, vctima de un ataque con machete por parte de quien manera
injusta y contraria a derecho pretendi robarlo.

En este orden de ideas, no hay razn alguna para desestimar la
concurrencia de un nexo de determinacin entre el comportamiento grave
e injusto desplegado por [] y la reaccin suscitada das o semanas
despus por parte de [], ni mucho menos el estado emocional que al
momento de los hechos desencaden la violencia empleada por este
ltimo
12
.

Por otra parte, la Corte haba manejado el criterio de que, en los

10
Sentencia de 13 de septiembre de 2006, radicacin 23252.
11
Radicacin 25387.
12
Sentencia de 8 de octubre de 2008, radicacin 25387.
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casos en los que no admita la demanda de casacin pero a la vez
hallaba la vulneracin de una garanta o derecho fundamental, deba
disponer el traslado de la misma al Ministerio Pblico para que
emitiera concepto antes de hacer cualquier pronunciamiento oficioso.

Esta postura, sin embargo, fue abandonada por la Sala a partir de la
decisin de fecha 12 de septiembre de 2007
13
, en la que estim que,
en virtud de los principios rectores de celeridad, eficiencia y eficacia
en la administracin de justicia, y en armona con el fin de la casacin
de garantizar la efectividad del derecho material, lo consecuente era,
frente a este tipo de situaciones, subsanar de manera inmediata la
irregularidad advertida.

La Corte, por lo tanto, proceder a pronunciarse de manera oficiosa
en el presente asunto, pero no para estudiar el tema que en este
sentido propuso el demandante atinente al trmite dado al recurso
de apelacin de la sentencia de primera instancia (en el que, dicho
sea de paso, la Sala no encuentra anomala relevante alguna), sino
en defensa de los derechos fundamentales de OMAIRA RAQUEL
JORDN SIMANCA, en particular la garanta de estricta legalidad
tanto del delito como de la pena impuesta, as como el principio de
prohibicin de exceso (o de proporcionalidad).

2.2. En el fallo impugnado, el Tribunal descart la configuracin del
estado de ira e intenso dolor reconocido por la funcionaria a quo, tras
estimar que la conducta punible de homicidio ejecutada por la
procesada obedeci a una circunstancia distinta a la situacin de

13
Radicacin 26967.
CASACIN 27595

19

encierro que dijo padecer OMAIRA RAQUEL JORDN
14
, consistente
en el ataque de celos experimentado por la mujer
15
.

Tal postura tuvo como referentes probatorios (i) una manifestacin
que acerca de los problemas de la relacin sostenida con Jos ngel
Aguirre Montaez hizo la procesada durante el interrogatorio, (ii) el
sealamiento que en la diligencia de levantamiento de cadver
present la vecina Nora Esther Calvo Vivero y (iii) la declaracin que
esta ltima persona present en sesin de audiencia pblica.

El primer elemento de conviccin fue la explicacin que OMAIRA
RAQUEL JORDN SIMANCA brind en audiencia pblica ante una
pregunta de la funcionaria judicial, atinente a la relacin de pareja:

PREGUNTADO. Diga por qu motivos usted se quera separa [sic] de l
antes de esta discusin que tuvieron. CONTEST. Por la cantidad de
mujeres que l tena, sa, la que l me dijo ese da, Mireya, que fue la que
lo fue a buscar y otra que le encontr una carta, se llama Luz Dary Molina,
s que viva en el hipdromo, y una que se llama Miriam Hernndez, no s
dnde vivir, pero l no conviva con ellas
16
.

El segundo fue la constancia plasmada por el servidor pblico en el
acta de levantamiento de cadver, relativa a una expresin que Nora
Esther Calvo Vivero escuch justo antes de producirse los disparos:

Igualmente deja constancia el seor Fiscal que por la parte del patio se
asom la seora Dora [sic] Calvo Vivero, c. c. [], quien manifiesta que

14
15
Folio 17 ibdem.
16
Folio 34 del cuaderno del juicio.
CASACIN 27595

20

aproximadamente siendo las 6:50 de la maana sinti como lavando el
patio del apartamento donde ocurrieron los hechos y se escuch una voz
masculina que manifestaba t eres la reina de esta casa y seguidamente
se escuch una voz femenina dicindole si no eres mo, no eres de nadie,
pero que no alcanz a saber quin lanzaba esas expresiones y que
despus seguidamente escuch dos detonaciones de arma de fuego
17
.

Y el tercero consisti en los aspectos que acerca de lo ocurrido el 25
de febrero de 2005, as como de la relacin sostenida entre OMAIRA
RAQUEL JORDN SIMANCA y Jos ngel Aguirre Montaez, adujo
la referida persona en la sesin de audiencia pblica de 8 de febrero
de 2006:

Yo me levant el da 25 de febrero, era viernes, yo estaba barriendo el
patio, yo sent que tambin ellos estaban lavando el patio y de pronto yo
sent dos disparos y yo me met corriendo y cuando yo sal, estaba
asomada una muchacha que vive al lado de mi casa de nombre Mnica
Patricia, yo me asom enseguida y vi al seor tirado en el suelo y ella
estaba con el revlver en la mano y ella estaba gritando yo no lo quera
hacer, y yo le dije nia, por qu lo hiciste, por qu lo hiciste, lo que pasa
es que l me tena la cabeza grande, atribulada, porque me tena
encerrada y yo quera salir, yo me quera ir y l me escondi las llaves,
despus de eso ella lo mova del piso y le deca levntate que yo te quiero
mucho, despus entraron los vecinos y lleg la polica y ya [] Yo s o
diciendo entre los vecinos que el difunto la tena encerrada, eso fue
despus de la muerte, mas no s por qu motivos, no s qu vecinos []
PREGUNTADO. Diga la declarante cmo le consta a usted que el seor Jos
ngel era el compaero marital de la seora OMAIRA. CONTEST. Porque
ellos para los carnavales en horas de la tarde salieron juntos, nada ese
da, y ella sala todos los das y barra la puerta, l tena un pick-up [sic] y lo

17
Folio 4 del cuaderno de instruccin.
CASACIN 27595

21

pona todos los das
18
.

Lo anterior fue suficiente para que el ad quem concluyera en el fallo
impugnado que el mvil del comportamiento, al contrario de lo que
haba sostenido la primera instancia, fueron los celos y no el maltrato
vivido por la mujer, pese a que tambin consider como demostrado
en este asunto que la relacin de la pareja se alter el 22 de febrero
de 2005

[] por la llegada el da anterior al apartamento de una mujer buscando
a Jos ngel Aguirre, visita que OMAIRA RAQUEL JORDN aprovech
para hacer saber a la dama que ella era la mujer del hombre a quien la
otra buscaba, hecho este que contrari a Jos ngel de tal modo que llev
al hombre a prohibir la salida de OMAIRA RAQUEL del apartamento, para
lo cual procedi a dejarla all bajo llave los das 23 y 24 de febrero; esto
hizo que la mujer mostrara contrariedad por el comportamiento de aqul,
disgusto que no obstante le permite fraguar su salida la maana de los
hechos, para lo cual intent convencer a Jos ngel, y al momento en que
se opuso ste, ocurre el altercado de la pareja y en su desarrollo la mujer
se hizo al revlver de aqul y le dispar en dos ocasiones
19
.

Luego de concretar dicho aspecto fctico, el cuerpo colegiado
consider que, no obstante, el comportamiento que la procesada le
achac a su pareja careca de la gravedad necesaria para suscitar en
ella la circunstancia atenuante de responsabilidad, pues era posible
extraer del relato de OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA, as
como de lo sealado por Nora Esther Calvo Vivero, que el encierro
bajo llave no slo era tolerado por la autora de los disparos, sino que

18
Folios 39-40 del cuaderno del juicio.
19
CASACIN 27595

22

adems era fcilmente superable. Segn el Tribunal:

El encierro de la seora JORDN SIMANCA no tuvo los ribetes que ella
le trat de dar, pues la prueba allegada muestra que la mujer tuvo la
posibilidad todos los das de salir al patio, barrer la puerta, poner un pick-
up [sic] y hasta lavar dicha seccin del apartamento; y, a pesar del hambre
padecida durante dos o tres das y sus respectivas noches, tan slo se le
ocurri comentar tan dramtica situacin con su vecina Hilda Zenith, con
quien despus alcanz a planear la salida pacfica del apartamento, es
decir, tuvo tiempo suficiente para meditar al respecto, lo que significa que
la situacin era fcilmente superable, al punto que primero intent
persuadir a su captor y slo ante el fracaso se produjo la reaccin,
situacin que entonces no tena gravedad para precipitar un hecho
sangriento como el que finalmente ocurri []

[] La conducta de la procesada se encuentra entonces ms bien
marcada por sentimientos encontrados que permiten creer, de una parte,
que estaba all no propiamente amenazada por su amante, sino ms bien
tolerando la situacin momentnea y de conflicto con su pareja; y, de otro
lado, que el altercado no se produjo slo porque el hombre le neg la
entrega de las llaves y que, de ser as, tal circunstancia no tuvo la
caracterstica de insoportable para precipitar el crimen sino ms bien
dicho altercado encuentra explicacin razonable en el reflejo de las
palabras por ellos expresadas inmediatamente antes del homicidio, esto
es, que el mvil del delito no obedeci a razn distinta del ataque de celos
experimentado por la mujer que, como escarmiento, impide conceder a la
procesada JORDN SIMANCA la aminorante de pena otorgada en
primera instancia
20
.

2.3. Para la Sala, es evidente que el Tribunal incurri en un error de
hecho por falso juicio de identidad en la apreciacin de las pruebas,

20
Folios 16-17 ibdem.
CASACIN 27595

23

toda vez que desconoci aspectos importantes de los medios de
conviccin trados a colacin en el fallo, e incluso realiz una lectura
equivocada y en momentos discriminatoria de los mismos, que lo
condujo a la errnea conclusin de que la conducta fue producto de
un ataque de celos y no del maltrato que en razn de su estado de
vulnerabilidad sufra la procesada en la relacin de pareja.

En primer lugar, lo que las instancias descartaron de la versin de los
hechos suministrada por OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA tan
slo fueron las circunstancias mismas en que se produjeron los
disparos, debido a que los relatos que al respecto otorg durante la
indagatoria y el interrogatorio en audiencia pblica rean entre s.

En efecto, la procesada durante la primera diligencia sostuvo lo
siguiente:

[] comenz a puntarme [sic] con el revlver y fue cuando yo me le
encim y le dije siempre me dices que me vas ha [sic] matar, ya estoy
aburrida, comenzamos a forcejear, yo trataba de quitarle el revlver, en el
forcejeo sent que sali el tiro y l afloj las manos y el revlver me qued
en las manos mas, y l qued parado mirando con la vista fija y sent que
sali otro tiro y le dije viste, nos hemos podido hacer un dao, y de pronto
vi que sali hacia atrs y cay, y yo sal corriendo hacia donde l para ver
dnde le haba dado
21
.

Y en la vista pblica narr los hechos de la siguiente manera:

[] entonces comenz a decirme una cantidad de cosas y que no le

21
CASACIN 27595

24

pidiera ms las llaves porque yo de ah iba a salir era muerta, en eso l
trata de ir hacia donde est el revlver, entonces yo como vi que estaba
todo bravo sal corriendo tambin y comenzamos a forcejear, en eso el
revlver cae y yo siento que sale un tiro, cuando yo me agacho de rapidez
y lo cojo, me retrocedo hacia atrs, cuando veo que l sale corriendo hacia
m, yo de los nervios y la desesperacin le dispar
22
.

De ah que tanto el a quo como el ad quem llegaron a la conclusin
de que, en realidad, la mujer se hizo al revlver de aqul y le dispar
en dos ocasiones
23
.

Ahora bien, lo que las instancias no descartaron de lo dicho por esta
persona fueron las circunstancias que antecedieron a la produccin
del resultado tpico. De ah que tanto la visita de una persona
identificada con el nombre de Mireya como el encierro bajo llave y sin
alimentos de OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA, al igual que el
intento de convencer a Jos ngel Aguirre Montaez para que la
maana del 25 de febrero la dejara salir del inmueble, fueron hechos
extrados por el Tribunal del relato suministrado por la procesada. En
efecto, en el referido relato se lee lo siguiente:

[] l me dejaba encerrada en el apartamento [] pas todo el da del
lunes y amaneci el da martes, cuando nos levantamos me llam y me
dijo que necesitaba hablar conmigo y nos sentamos en la sala y me dijo t
por qu verga tuviste que decirle a esa seora que vino que eras mujer
ma y yo le dije qu queras que dijera y me contest podas decir
cualquier cosa pero no que t eras mujer ma, yo le dije por qu t me

22
Folio 33 del cuaderno de juicio.
23
Folio 14 del cuaderno del Tribunal. En el mismo sentido, folio 67 del cuaderno
del juicio: [] fue cuando accion el arma de fuego y le dispara en dos
ocasiones.
CASACIN 27595

25

tratas as, por qu me dices esas cosas, me dijo porque me daastes [sic]
el negocio, no ves que t comas con la plata que ella me daba y un
computador que ella me iba ha [sic] comprar [], l sac el revlver y me
lo pona en la cabeza y hablaba y deca lo mismo, que le haba daado el
negocio, yo vine y me acost y l coloc el revlver debajo de la
almohada, amaneci el da mircoles [] y me deca oi [sic] s te voy ha
[sic] castigar, no te voy a dejar comida ni nada, l se fue, me dej
enllavada [sic] y sin comida todo el da hasta las nueve de la noche que
lleg y como yo sufro de gastritis tena ardor en el estmago, en el patio
hay un palo de guayaba y le dije al muchacho Jess, no le s el apellido,
que me pasara unas guayabas y me las com, y cuando l lleg me
pregunt que si tena hambre y le contest no tengo hambre y comenz a
hablar y me deca que yo era una grosera, que cmo no tena hambre si
no haba comido nada, yo le dije si pas todo el da sin comer qu
importa, la noche yo me acost y l tambin se acost, el da jueves da
24 hizo lo mismo, se fue en la maana y regres en la noche y me
pregunt que si quera comer, yo le dije que no porque estaba llena, me
dijo que llena de qu, yo llam a la nia de al lado, Yulisa, ella se acerc y
me deca por qu a ti te dejan encerrada, yo le contest no te explico
esto, porque ere [sic] una nia y no me entiendes, y ella me dijo lo que
pasa es que t ests tragada, y me dijo ah [sic] no, yo con un novio as
ya lo hubiese dejado, me dijo para qu me llamas y yo le dije para que
me hagas el favor y ves [sic] a la tienda que tengo quinientos pesos, yo los
tena escondidos porque l no me dejaba tener plata, si tena cien pesos
me los coga, una chicha de trescientos y un pan de doscientos, en la
noche cuando regres me empuj y me comenz a decir que yo se las iba
ha [sic] pagar, ese mismo da fue y compr pollo y se lo comi l, nos
acostamos, el da jueves antes de que llegara a las 6:30 p.m., yo dije voy
ha [sic] inventar algo para irme porque no puedo soportar esto, yo le dije a
Yulisa que le dijera a la mam que se diera la vuelta, que iba a hablar con
ella, con Zenith, ella oa todo, yo le dije si l te pregunta que si es verdad
que me sali un trabajo, le vas a decir que s, para irme a las 6:00 de la
maana y ella me dijo es verdad, est bien, eso fue para amanecer el
CASACIN 27595

26

vierne [sic] 25, yo le dije a l yo voy ha [sic] ver la cosa del trabajo, l
estaba rindose y me deca t cres [sic] que yo soy marica, si t quieres
creer cre [sic] porque yo me voy a baar, yo cog me ba, me cambi y
cuando me estaba pintando me dijo ella jura que se va a ir, cuando me
iba a salir le dije hasme [sic] el favor y me das las llaves y si desconfas
ven t conmigo, yo que me voy a ir contigo ni qu verga y comenz a
puntarme [sic] con el revlver
24
.

Del contexto fctico anterior, acerca del cual OMAIRA RAQUEL
JORDN SIMANCA no present inconsistencias, el Tribunal tan slo
tom en consideracin algunos aspectos con el fin de restarles
importancia (como la visita de otra mujer, el encierro bajo llave, el
acuerdo con Zenith y el intento de persuasin para dejarla salir) y, por
el contrario, ignor otros (como la dependencia econmica de la
procesada, el maltrato verbal mediante el uso de improperios, la
agresin fsica con el empujn y la violencia moral o psicolgica al ser
amenazada con un revlver o al ver cmo se alimentaba su pareja)
que, en conjunto, aluden a una concreta situacin de indefensin o
vulnerabilidad en esta persona y en todo caso impiden sostener,
como lo hizo el cuerpo colegiado, que no tena gravedad para
precipitar un hecho sangriento como el que finalmente ocurri
25
, o
que ella estaba all no propiamente amenazada por su amante
26
, o
que los disparos obedecieron a la cantidad de mujeres que l
tena
27
.

En cuanto al argumento segn el cual la mujer tuvo la posibilidad de

24
Folios 18-20 del cuaderno de instruccin.
25
26
Folio 17 ibdem.
27
CASACIN 27595

27

salir al patio, hacer oficio y poner un tocadiscos, el ad quem tergivers
el testimonio de Nora Esther Calvo Vivero durante la audiencia
pblica, no slo en lo relativo a que era la procesada, y no Jos
ngel Aguirre Montaez, la que utilizaba el aparato (l tena un pick-
up [sic] y lo pona todos los das
28
), sino adems en que la testigo
jams afirm haberla visto salir durante los das en que permaneci
en encierro; simplemente, utiliz la frase ella sala todos los das y
barra la puerta para explicar una de las razones por las cuales
pensaba que los sujetos involucrados eran pareja.

Aunado a lo anterior, es de anotar que OMAIRA RAQUEL JORDN
SIMANCA indic en indagatoria que el patio del inmueble tambin
estaba cerrado con llave, por lo que se colige que la circunstancia del
encierro no le imposibilitaba que fuera vista en dicho sector (los das
23 y 24 no me dej comida, yo estaba en el apartamento, la reja de la
puerta de la calle tena dos candados y la del patio dos candados
29
).

En lo que concierne a la expresin si no eres mo, no eres de nadie,
que de acuerdo con el acta de levantamiento de cadver fue la que
escuch la vecina Nora Esther Calvo Vivero momentos antes de los
dos disparos, el Tribunal le otorg un alcance probatorio que no le
corresponde, pues no tuvo en cuenta que cuando esta persona
declar bajo la gravedad del juramento en audiencia pblica sostuvo
una versin que rie con la que figura en la constancia:

[] yo estaba barriendo el patio, yo sent que tambin ellos estaban
lavando el patio y de pronto yo sent dos disparos [] PREGUNTADO [por la

28
29
CASACIN 27595

28

parte civil]. Le dio usted alguna informacin a la polica sobre los hechos
materia de este proceso cuando hicieron acto de presencia en el teatro de
los acontecimientos? CONTEST. Yo les dije a ellos lo que haba pasado,
que haba odo los dos disparos y ella con el revlver en la mano
30
.

Adicionalmente, es de destacar una circunstancia que s fue referida
por el ad quem, pero a la cual no le otorg trascendencia alguna en el
fallo, relativa a que, de acuerdo con el testimonio de esta persona,
cuando justo despus de los disparos le pregunt el porqu de su
conducta homicida, la procesada le respondi: porque me tena
encerrada y yo quera salir, yo me quera ir y l me escondi las
llaves
31
, respuesta que no slo apoya la realidad del contexto fctico
descrito en la audiencia pblica y la indagatoria sino que tambin
desvirta que el mvil del delito hayan sido los celos o el nmero de
relaciones interpersonales que la vctima tuviese.

Por ltimo, debe la Sala precisar que de la manifestacin de OMAIRA
RAQUEL JORDN SIMANCA, segn la cual era su deseo separarse
de Jos ngel Aguirre Montaez por el nmero de amantes que ste
tena, no era posible derivar una motivacin en la conducta punible
distinta a la que desde de un punto de vista objetivo apuntaba a
demostrar la existencia de constantes abusos y maltratos por parte del
compaero sentimental, tal como lo hizo el juzgado de primera
instancia en el fallo que modific el cuerpo colegiado.

En consecuencia, el error fctico en comento es inobjetable.

30
Folios 39 y 41 del cuaderno del juicio.
31
Folio 39 ibdem.
CASACIN 27595

29

2.4. Por otro lado, la desafortunada lectura que acerca de la situacin
fctica descrita por OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA realiz el
Tribunal en el fallo objeto de impugnacin tampoco fue consecuente
con los instrumentos internacionales suscritos, aprobados y ratificados
en nuestro pas que propugnan por la eliminacin de cualquier tipo de
discriminacin que atente en contra de los derechos fundamentales
de la mujer, sin perjuicio de que se trate del sujeto activo o pasivo del
delito.

Al respecto, la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer (adoptada por la Asamblea General
de la ONU el 18 de diciembre de 1979, aprobada en nuestro pas por
la ley 51 de 1981 y reglamentada por el decreto 139 de 1990) defini
la expresin discriminacin contra la mujer como aquella de la que
se desprende

[] toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga
como objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o
ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base
de la igualdad del hombre, de los derechos humanos y las libertades
fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o
en cualquier otra esfera
32
.

Igualmente, estipul la adopcin proveniente de los Estados parte de
una poltica encaminada a eliminar la discriminacin contra la mujer
33
,
para lo cual contempl, entre otros, el deber de

32
Artculo 1 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer.
33
Inciso 1 del artculo 2 ibdem.
CASACIN 27595

30

c) Establecer la proteccin jurdica de los derechos de la mujer sobre una
base de igualdad con los del hombre y garantizar, por conducto de los
tribunales nacionales competentes y de otras instituciones pblicas, la
proteccin efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin
34
.

Por su parte, la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer (o Convencin de Belm do
Par Brasil), suscrita el 9 de junio de 1994 y aprobada en nuestro
pas mediante la ley 248 de 1995, estableci que

[] debe entenderse por violencia contra la mujer cualquier accin o
conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento
fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en
el privado
35
.

As mismo, advirti que la violencia contra la mujer incluye la
violencia fsica, sexual y psicolgica
36

a) Que tenga lugar dentro de la familia o unidad domstica o en cualquier
otra relacin interpersonal, ya sea que el agresor comparta o haya
compartido el mismo domicilio que la mujer, y que comprende, entre otros,
violacin, maltrato y abuso sexual
37
.

En anlogo sentido, resalt que [t]oda mujer tiene derecho al
reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos los derechos
humanos y a las libertades consagradas por los instrumentos

34
Literal c) ibdem.
35
Artculo 1 de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la mujer.
36
37
Literal a) ibdem.
CASACIN 27595

31

regionales e internacionales sobre los derechos humanos
38
, entre
los que se encuentran

c) El derecho a la libertad y seguridad personales.

d) El derecho a no ser sometida a torturas.

e) El derecho a que se proteja la dignidad inherente a su persona
39
.

Tambin estableci que toda mujer

[] contar con la total proteccin de esos derechos consagrados en los
instrumentos regionales e internacionales sobre derechos humanos. Los
Estados partes reconocen que la violencia contra la mujer impide y anula
el ejercicio de esos derechos
40
.

Incluso introdujo como obligacin de los Estados que suscribieron la
Convencin la de adoptar, por todos los medios apropiados y sin
dilaciones, polticas orientadas a prevenir, sancionar y erradicar dicha
violencia y llevar a cabo lo siguiente
41
:

f) Establecer procedimientos legales justos y eficaces para la mujer que
haya sido sometida a violencia, que incluyan, entre otros, medidas de
proteccin, un juicio oportuno y el acceso efectivo a tales procedimientos.

g) Establecer los mecanismos judiciales y administrativos necesarios para
asegurar que la mujer objeto de violencia tenga acceso efectivo a
resarcimiento, reparacin del dao u otros medios de compensacin justos

38
39
Literales c), d) y e) ibdem.
40
Artculo 5 ibdem.
41
CASACIN 27595

32

y eficaces
42
.

Por ltimo, aclar que, para la adopcin de todas esas medidas, los
Estados miembros

[] tendrn especialmente en cuenta la situacin de vulnerabilidad a la
violencia que pueda sufrir la mujer en razn, entre otras, de su raza o de
su condicin tnica, de migrante, refugiada o desplazada. En igual sentido,
se considerar a la mujer que es objeto de violencia cuando est
embarazada, es discapacitada, menor de edad, anciana, o est en
situacin socioeconmica desfavorable o afectada por situaciones de
conflictos armados o de privacin de su libertad
43
.

Es de destacar adems que esta Convencin Interamericana para
Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer tuvo
como uno de sus referentes
44
la Declaracin sobre la Eliminacin de
la Violencia contra la Mujer, adoptada por la Asamblea General de la
ONU el 20 de diciembre de 1993, que defini el trmino violencia
contra la mujer como

[] todo acto de violencia basado en la pertenencia al sexo femenino que
tenga o pueda tener como resultado un dao o sufrimiento fsico, sexual o
psicolgico para la mujer, as como la amenaza de tales actos, la coaccin
o la privacin arbitraria de la libertad, tanto si se producen en la vida
pblica como en la vida privada
45
.

Igualmente, dicha declaracin estipul que los actos violentos contra

42
Literales f) y g) ibdem.
43
Artculo 9 ibdem.
44
Cf. prembulo ibdem.
45
Artculo 1 de la Declaracin sobre la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer.
CASACIN 27595

33

la mujer abarcan la violencia fsica, sexual y psicolgica que se
produzca en la familia, incluidos los malos tratos
46
, al igual que la
perpetrada dentro de la comunidad en general
47
.

A su vez, consagr que la mujer tiene derecho al goce y proteccin
de los derechos a la libertad y la seguridad de la persona
48
, a verse
libre de todas las formas de discriminacin
49
y a no ser sometida a
tortura, ni otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes
50
.

En la sentencia de 23 de septiembre de 2009
51
, la Sala seal que la
observancia de los instrumentos internacionales que promueven el
respeto por los derechos fundamentales de la mujer

[] es imperiosa en un pas como Colombia, en donde la tradicin
sociocultural ha sido la de tolerar, justificar y ponderar la supremaca de lo
masculino tanto en el mbito pblico como en el privado, de suerte que las
expectativas con las personas pertenecientes al sexo opuesto han
quedado reducidas a la asuncin de determinados roles (como el de
madre abnegada, novia fiel y esposa sumisa), e incluso a la divulgacin de
ciertas cualidades (como la virginidad, la ineptitud, la pasividad, la belleza o
la simple condicin ornamental), que de ningn modo se compaginan con el
debido respeto a sus derechos fundamentales.

Lo anterior ha llevado, en el diario vivir, a un sinnmero de situaciones en
las que no slo deviene en evidente el estado de debilidad manifiesta de la
mujer, sino en las que tambin se producen consecuencias lesivas de

46
47
Inciso 3 ibdem.
48
49
Inciso 5 ibdem.
50
Inciso final ibdem.
51
Radicacin 23508.
CASACIN 27595

34

bienes jurdicos que siguen contando con la aquiescencia de un
considerable sector de la comunidad. Por ejemplo, en la Encuesta
Nacional de Salud realizada por el Ministerio de la Proteccin Social en el
ao 2007, se asegur que, en relacin con algunas formas de violencia
domstica, la percepcin de los habitantes de Bogot comprendidos entre
los dieciocho y los sesenta y nueve aos era la siguiente:

El 23,2 % de los hombres y el 11,8 % de las mujeres de ese grupo de
edad y que reside en el departamento considera que cuando un hombre
golpea a una mujer muy seguramente es porque ella le dio motivos. En el
promedio nacional los porcentajes fueron del 29,8% en los hombres y del
18,8% en las mujeres.

El 12,6% de los hombres y el 9,1% de las mujeres de ese grupo de edad
y que reside en el departamento considera que hay situaciones en las
cuales se justifica que un hombre le d una cachetada a su esposa o
compaera. En el mbito nacional los porcentajes fueron del 16,2% en
hombres y del 12,0% en las mujeres
52
.

Los anteriores datos parecen confirmar la vigencia del Informe de la
Relatora Especial sobre la violencia contra la mujer, sus causas y sus
consecuencias (presentado por la Comisin de Derechos Humanos de la
ONU el 11 de marzo de 2002 y realizado en virtud de una misin a
Colombia, durante el mes de noviembre de 2001), en el que acerca del
particular sostuvo que, en nuestro pas,

[] sigue considerndose la violencia domstica como una cuestin
privada, por lo que no suelen denunciarse los sucesos de esa ndole, ni se
puede por consiguiente determinar el alcance real del problema. Segn la
informacin recibida por la CIDH [Comisin Interamericana de Derechos
Humanos], son menos de la mitad las mujeres maltratadas que buscan
ayuda y slo el 9% de ellas presentan denuncia ante las autoridades. Ni el

52
Http://www.minproteccionsocial.gov.co/VBeContent/library/documents/DocNewsNo18-
358DocumentNo9094.PDF.
CASACIN 27595

35

Estado ni la sociedad estn lo bastante sensibilizados a la necesidad de
abordar el problema de la violencia domstica. La impunidad de los
autores de estos actos contra la mujer es prcticamente del 100%
53
.

En este orden de ideas, el Tribunal incurri en una valoracin
discriminatoria en contra de la mujer, no slo al ignorar o minimizar
todos los aspectos fcticos narrados por OMAIRA RAQUEL JOR-
DN SIMANCA (que sin duda eran alusivos a violencia por razones
de sexo), sino tambin al estimar que el solo acto de ser encerrada
en un inmueble sin alimentos careca de las connotaciones de
gravedad necesarias para producir consecuencias jurdicas en la
imposicin de la pena o en la determinacin del grado de reproche, e
incluso al sugerir que poda tratarse de un acto tolerado por esta
persona, en la medida en que haba sido vista barriendo la puerta y
lavando el patio, es decir, como si realizar labores que por cultura o
tradicin han sido asignadas a las representantes del sexo femenino
demostrase la ausencia de cualquier comportamiento contrario a
derecho relacionado con el menoscabo a la libertad.

2.5. Demostrado como se encuentra el error fctico del ad quem, la
trascendencia del mismo termina siendo incuestionable. De acuerdo
con la jurisprudencia reiterada de la Sala, para que se configure la
circunstancia atenuante del estado de ira e intenso dolor se requiere
de (i) un acto de provocacin grave e injusto, (ii) una reaccin por
parte del autor constitutiva del resultado tpico y (iii) una relacin
causal entre ambas conductas.

53
Coomaraswamy, Radhika, Informe de la Relatora Especial sobre la violencia
contra la mujer, sus causas y sus consecuencias acerca de su misin a Colombia
del 1 al 7 de noviembre de 2001, CDH, 11 de marzo de 2002, 29.
CASACIN 27595

36

En el presente asunto, no hay conclusin distinta a la de que la
accin perpetrada por OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA,
consistente en disparar en dos oportunidades en contra de Jos
ngel Aguirre Montaez, obedeci a la privacin de la libertad a que
l la someta, as como al maltrato tanto fsico como psicolgico que
durante los das anteriores al suceso provino de este ltimo, de
suerte que concurri un comportamiento grave e injusto, en tanto
afectaba los derechos fundamentales de la mujer, al igual que una
reaccin que no slo desencaden el resultado de muerte, sino que
adems fue la consecuencia directa del acto provocador.

As lo consider la funcionaria de primera instancia, cuando lleg a la
conclusin de que la procesada actu dominada tanto por la ira como
por el intenso dolor:

[] no podemos ignorar las circunstancias especiales que rodearon la
trgica relacin sentimental entre Jos ngel Aguirre Montaez y OMAIRA
RAQUEL JORDN SIMANCA, consistentes en el maltrato y vejaciones de
que fuera vctima la actual procesada, maltrato que puede deducirse de las
circunstancias en que la dejaba expuesta, encerrada en el apartamento
que compartan ocasionalmente desde principios del ao 2005, sin mediar
ninguna justificacin, privndola as de su libertad, lo que traa como
inmediata consecuencia una limitacin a proveerse su alimentacin. Todo
esto nos da una pauta de las malas relaciones interpersonales que esta
pareja sostena.

Es as como estas circunstancias que denuncia la procesada son de
recibo para esta agencia judicial, pues como explicamos en acpite
anterior la presuncin de inocencia debe prevalecer hasta que exista
prueba legal y oportunamente allegada que desvirte a aquella. Por ello,
muy a pesar de que probatoriamente se descarta la legtima defensa,
CASACIN 27595

37

encontramos que s se enmarca la circunstancia de menor punibilidad de
la ira o intenso dolor prevista en el artculo 57 del Cdigo Penal [], lo que
lleva inexorablemente a encontrar el comportamiento de la procesada en
medio de circunstancias que no podemos denominar normales, que se
constituyen en un caldo de cultivo de conductas que, a priori, pueden
parecer execrables y por tanto sancionables, porque todas esas
humillaciones y vejmenes que da a da reciba de su compaero
sentimental explotaron en ese momento y fue cuando accion el arma de
fuego y le dispar en dos ocasiones.

[] En el caso sub idice, se vislumbra el estado de ira e intenso dolor en
que las circunstancias anteriores al hecho llevaron a OMAIRA RAQUEL
JORDN SIMANCA a transgredir el bien jurdico de la vida de Jos ngel
Aguirre Montaez, por lo que deber responder por tal resultado
antijurdico, pero en el acpite de dosificacin punitiva se le tendr en
cuenta la diminuente punitiva de la ira e intenso dolor (art. 57 C. Penal)
54
.

Por lo tanto, la Sala casar oficiosamente el fallo del Tribunal, en el
sentido de confirmar la sentencia proferida por el Juzgado Tercero
Penal del Circuito de Barranquilla, que conden a OMAIRA RAQUEL
JORDN SIMANCA a la pena principal de treinta y seis meses de
prisin por la conducta punible de homicidio en estado de ira e intenso
dolor y le concedi la suspensin condicional de la ejecucin de la
pena privativa de la libertad.

En mrito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,
SALA DE CASACIN PENAL,

54
Folios 66-67 del cuaderno de juicio.
CASACIN 27595

38

RESUELVE

1. NO ADMITIR la demanda de casacin presentada por el defensor
de OMAIRA RAQUEL JORDN SIMANCA en contra de la decisin
de segunda instancia proferida por la Sala de Justicia y Paz del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla.

2. CASAR de manera oficiosa el fallo impugnado.

3. Como consecuencia de lo anterior, CONFIRMAR la sentencia que
el Juzgado Tercero Penal del Circuito de Barranquilla emiti en
contra de la sealada persona por la conducta punible de homicidio
en estado de ira e intenso dolor.

Contra esta providencia, no procede recurso alguno.

Notifquese y cmplase.

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ SIGI FREDO ESPINOSA PREZ
Salvamento de voto

ALFREDO GMEZ QUINTERO AUGUSTO J. IBEZ GUZMN
CASACIN 27595

39

JORGE LUIS QUINTERO MILANS YESID RAMREZ BASTIDAS

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA JAVI ER ZAPATA ORTI Z

TERESA RUIZ NEZ
Secretaria

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