TEMA 1: CONCEPTOS PRELIMINARES 1. CONCEPTO INSTRUMENTAL Y PROVISIONAL DEL DERECHO.

No hay concepto de Derecho sin conocimiento histrico de este, pero para ello es preciso tener un concepto instrumental del Derecho para saber que buscar en esa historia; para partir de una base. A su vez este concepto es provisional puesto que se crea para ser cambiado y mejorado. -Serie de normas de convivencia organizada, protege ciertas situaciones y permite determinadas conductas. No todas las reglas son jurdicas (morales, religiosas). Estas normas jurdicas se formulan interpretan y aplican. Luego el Derecho tambin est formado por una parte tcnica. Su definicin no se agota aqu pues tambin intervienen otro tipo de valoraciones sociales y polticas.

2. HISTORIA E HISTORIA DEL DERECHO.

Es una especificidad de la Historia. Se tiende a aislar el Derecho de cada sociedad y examinarlo sin vinculaciones a la realidad social, poltica o econmica de la poca. La Historia del Derecho es Historia pero no debe confundirse con otras ramas de la misma. Para su estudio se combinan tcnicas propias de la Historia y otras tcnicas especficas del Derecho.

3. DOS PERSPECTIVAS COMPLEMENTARIAS.

La historia de los modos de creacin del Derecho y la historia de las instituciones jurdicas. Ambas son requisito para el estudio completo de la Historia del Derecho. El manual solo estudia los modos de creacin del Derecho en Espaa.

a) La historia de los modos de creacin del Derecho Conexin importante entre poltica y derecho, creacin de este. Dentro de una ideologa dominante o mediante una ideologa revolucionaria que cree una nueva sociedad. Sin poder o con un poder dbil la creacin de Derecho se relega a un segundo punto.

b) La historia de las instituciones jurdicas No se estudian en este libro pero son importantes.

4. PARA QU SIRVE LA HISTORIA DEL DERECHO?

Ensea la dependencia del derecho de otros aspectos sociales. Y aparta al jurista de pecar por dogmatismo y formalismo al entender su trascendencia durante tantos siglos.

TEMA 2. EL DERECHO ROMANO EN HISPANIA El Derecho en los pueblos prerromanos. Fuentes de conocimiento y crtica de los mtodos utilizados para su estudio. Problemtica de su persistencia. Entendemos aqu por pueblos prerromanos los existentes en la Pennsula Ibrica cuando a ella llegaron los primeros colonizadores romanos. No constituan una unidad poltica ni jurdica pues su grado de desarrollo cultural era muy diferente. Los medios de conocimiento utilizados son escasos, poco expresivos e inseguros. Podemos clasificarlos en dos tipos principales a) inscripciones epigrficas de diversas clases entre las cuales desatacan las teseras de hospitalidad, y b) noticias literarias de escritores griegos y latinos (como Estrabn aunque nunca estuvieron en Espaa lo que impide comprobar su veracidad). La mayora de los pueblos prerromanos tenan un Derecho exclusivamente consuetudinario, si bien la existencia de pactos de hospitalidad significaba el establecimiento por escrito de ciertas normas. Se hablaba de un Derecho legal en Tartessos, pues los turdetanos eran los ms cultos entre los beros (el mito tartsico habla de la prohibicin del incesto y de un rgimen jurdico estable y una cierta organizacin social en cierto modo urbana. En los pueblos hispnicos prerromanos el grupo familiar (gentilitas) y el grupo local (el poblado) son agrupaciones sociales cerradas: quien no fuese miembro de ellas no poda acogerse a su Derecho. El principio de personalidad del Derecho significa que ste est concebido para que por l se rijan exclusivamente las personas que forman parte de cada unidad poltica. Para atenuar estas relaciones de hostilidad se practic mucho el establecimiento de pactos o vnculos jurdicos entre distintos grupos, o entre individuos y grupos sociales (pactos de hospitalidad). Conocemos lo que se llaman las teseras de hospitalidad que

eran un modo de contraseas de bronce en las que se documentaba la realizacin de pacto, y se entregaba a cada una de las partes contrayentes. Se suele distinguir entre pactos de hospitalidad y relaciones de clientela. Los primeros son pactos concertados en situacin de igualdad entre las partes, y podan contraerse entre dos grupos, entre individuos, o entre un individuo y un grupo. Su finalidad consiste en extender al husped el Derecho del grupo a cuya proteccin se acoge. Cuando se celebraba entre dos grupos este efecto era recproco. Pero en ocasiones en pacto se concertaba entre una parte ms dbil y otra ms fuerte a cuya proteccin aquella se acoga. La finalidad de la clientela no es la expansin o apertura del ordenamiento jurdico a personas a quienes inicialmente no abarcaban aqul, sino la bsqueda de proteccin. El cliente estaba obligado a obedecer y a seguir siempre a su patrono, incluso cuando ste luchara contra el grupo poltico al que perteneciera el cliente. Los clientes podan prestar distintos servicios a su patrono y consagraba su vida a una divinidad para que sta la aceptase en lugar de la vida del patrono. Por ello si ste mora el cliente se suicidaba, pues se senta culpable de no haber protegido al patrono, de quin reciba beneficios. La integracin de Hispania en el mundo romano: fases, medios y alcance de la romanizacin cultural y jurdica. La idea del Derecho y las bases materiales de su formacin. La creacin del Derecho romano hasta la cada del Imperio de Occidente. Derecho romano postclsico y Derecho romano vulgar. Las fuentes del Derecho Romano provincial para Hispania. Con la incorporacin de la Pennsula Ibrica al mundo romano se produjo la dependencia de un mismo poder poltico, el de Roma. La conquista fue muy lenta y difcil adems de muy desigual segn las regiones, la unidad poltica de la Hispania romana fue el resultado de un largo y conflictivo proceso, y no tuvo en todas partes la misma eficacia. Esta conquista dio lugar a la asimilacin en Hispania de las formas de vida romanas, es decir, de una romanizacin. La conquista dur dos siglos. Comienza en el ao 218 a.C. con la batalla contra los cartaginenses de Cissa. No todos los pueblos ofrecieron un mismo grado de resistencia a la conquista y colonizacin de Roma. Hubo algunos que pactaron y se sometieron a Roma sin oposicin (regiones costeras del Mediterrneo y algunas del interior) ; otros que lucharon hasta casi su aniquilacin ( pobladores de la Meseta central y sobre todo pueblos del noroeste y del norte de la cordillera cantbrica). En muchas zonas qued reducida la romanizacin al uso del latn. Uno de los principales procedimientos utilizados para romanizar a Hispania fue la expansin de la vida urbana.

- Romanizacin jurdica

En el mundo antiguo rega el principio de personalidad del Derecho ( el individuo viva sujeto al derecho de su propio pueblo). As slo el ciudadano romano gozaba de la plena ciudadana y estaba por tanto sometido al Derecho romano en todas las relaciones y facetas de su vida. Frente a l se situaban los peregrinus, hombre libre que viva dentro de las fronteras de romanas, pero sometido a su Derecho de origen. Entre los ciudadanos y los peregrinos existan los latinos, que se regan por el Derecho romano en algunos aspectos y podan ascender a la ciudadana con relativa facilidad. Quienes vivan fuera de las fronteras eran los barbari, extranjeros. Y por debajo de todos ellos los esclavos que carecan de capacidad jurdica.Por consecuencia la aplicacin del Derecho romano en Hisapnia fue gradual y diferenciada. Para los romanos el poder regirse por su Derecho era un privilegio que se otorgaba como concesin beneficiosa y como arma poltica. Pero desde fechas bastantes tempranas Roma utiliz la concesin de la ciudadana romana a los indgenas (peregrini) como arma para facilitar su integracin en la sociedad romana. Con frecuencia estas concesiones se hicieron a favor de las aristocracias indgenas. En el mbito jurdico pblico Roma dict numerosas disposiciones para organizar su gobierno en Hispania: en el ao 133 a.C. Roma organiz Hispania como un territorio provincial, por medio de una lex o formula provinciae. Los habitantes de dichas ciudades y zonas rurales siguieron somentidos a su Derecho prerromano. Poco a poco ese rgimen cambi para dan entrada cada vez mayor al Derecho de Roma. Un medio importantsimo para ellos fue la ampliacin del nmero de colonias y municipios, esto es, de ciudades sometidas al Derecho romano. (Las colonias se fundan ex novo mientras que los municipios son ciudades indgenas a las que se concede la ciudadana romana o la latinidad. Todos se regan por normas romanas). Uno de los hitos importantes fue la concesin por Vespasiano en el ao 73 de la latinidad menos a todos los ncleos urbanos de Hispania. Los efectos de tal concesin no fue slo la transformacin de todas las ciudades peregrinas en municipios latinos sino tambin el disfrute por parte de todos sus habitantes del ius commercii y la implantacin de una va indireca para lograr el acceso a la ciudadana. En la primera mitad del siglo II, muy probablemente durante el gobierno de Adriano, se ampliaron los efectos de la latinidad en cuanto forma de acceso a la ciudadana pues desde entonces se estableci que sta se alcanzase tambin por haber sido miembro de la Curia municipal. Por eso, los efectos de la famosa constitutio Antoniniana del ao 212 fueron en Hispania menos importantes que en el resto del Imperio. En el 212 el emperador Antonio Caracalla concedi la ciudadana romana a todos los sbditos del Imperio y a sus descendientes en el futuro.

- Derecho Provincial Hipanorromano

Como ha descrito dOrs, es una realidad que en cada provincia tiende a formarse un Derecho propio.

Hemos de considerar la existencia de normas de Derecho romano peculiares de las provincias hispnicas, esto es, de normas promulgadas slo o para Hispania, unas con validez para toda ella, otras de mbito ms reducido. Dentro de ellas destacas un conjunto de disposiciones que por razn de su contenido podran se denominadas fuentes de Derecho provincial orgnico, puesto que tratan del rgimen jurdico-administrativo de las provincias, de las colonias y municipios y de los distintos mineros. Las disposiciones organizadoras de las colonias y municipios eran leges datae, es decir, no eran leges votadas directamente por los comicios (leges rogatae) sino dadas por un magistrado, previamente autorizado para ello. Pero a pesar de proceder cada una de un magistrado distinto, es evidente que hay una gran semejanza entre los fragmentos conservados de leyes municipales hispnicas e itlicas. La concesin de la latinidad menos por Vespasiano provoc la necesidad de dar nuevas leyes municipales. De ellas han llegado hasta nosotros algunas como la lex salpensa o la lex malacitana.

- Derecho romano postclsico y Derecho romano vulgar

Suele situarse entre la mitad del siglo III y la cada del Imperio de Occidente. Uno de los fenmenos que ocurren entonces es la vulgarizacin del Derecho romano. Pero los trminos postclsico y vulgar no son equivalentes. El trmino postclsico tiene un significado meramente cronolgico; la expresin vulgar alude ms bien a una transformacin o acaso a un deterioro sufrido por el derecho romano durante la poca postclsica. Desde la segunda mitad del siglo III se dan en la sociedad romana diversos factores que intervienen en la transformacin de las estructuras polticas del Imperio y de las categoras dogmticas del Derecho romana. Tales factores modificadores del Derecho durante la poca tarda o postclsica fueron principalmente: el creciente absolutismo imperial, la influencia helnica, el cristianismo y la vulgarizacin del Derecho. Junto a estos factores se inicia la cada del Imperio, y la transicin de la sociedad esclavista a la sociedad seorial. La crisis socioeconmica signific el comienzo de la transicin hacia la sociedad seorial mediante un proceso inexorable de ruralizacin. Los latifundios se fueron convirtiendo en unidades econmicas autosuficientes, al mando de un seor dando lugar al rgimen seorial. Adems en el siglo III se produce una transformacin radical de la constitucin poltica del Imperio, que desde Diocleciano y Constantino se organiza como una monarqua absoluta, asentada sobre una burocracia rgida y jerrquica, y sobre un ejrcito cuyo jefe superior es tambin el Prncipe en cuanto imperator. El absolutismo poltico se reflej en que durante el Bajo Imperio la facultad de crear Derecho perteneca exclusivamente al emperador. Slo se promulgaba Derecho por medio de las constituciones imperiales, pues el emperador es el nico legislador. La otra fuente de Derecho en la poca postclsica son los iura, las obras de los juristas. Los juristas ya no son jurisconsultos, sino funcionarios. Ya no ejercen el ius

respondendi sino que se dedicaban principalmente a repetir, resumir y explicar en escritos elementales algunas obras de la jurisprudencia clsica. Para resolver los problemas prcticos de confusin de jurisprudencia clsica se cre la llamada leyes de citas donde se indicaba qu escritos jurisprudenciales podan ser alegados en juicio y cmo valorarlos en caso de divergencias entre sus contenidos. Slo podan alegarse en adelante textos de Panpiano, Paulo, Ulpiano, Modestino y Gayo. La tendencia compiladora , que trataba de facilitar el conocimiento de la legislacin imperial, dio lugar a dos colecciones privadas : el Codex Gregorianus, elaborado hacia el ao 294, que contena constituciones imperiales a partir de las de Adriano; y el Codex Hermogenianus que recoga las constituciones desde el ao 294 hasta el ao 324. Tras ellas, y ya con carcter oficial, apareci el Codex Theodosianus, promulgado por Teodosio II que recoge las constituciones imperiales promulgadas desde Constantino hasta Teodosio II. Las constituciones posteriores al Cdigo Teodosiano reciben el nombre de Novellae postheodosianae. En cuanto al Derecho vulgar su origen hay que buscarlo en el pueblo, en el vulgus, en los hombres que practicaban el Derecho, pero no son juristas. Es, en este sentido, un Derecho vivo y prctico, nada terico; es el derecho romano de la prctica. Por ellos, surge siempre como Derecho consuetudinario. Este derecho romano vulgar es el que conocieron los pueblos germnicos.

TEMA 3: EL DERECHO EN EL REINO VISIGODO Inicio 476 --- Cada del Imperio romano de Occidente Fin 711---- Ocupacin musulmana, derrumbamiento del Estado visigodo.

Periodo que segn Gibert es el primer periodo de historia jurdica nacional porque:

- Existe unidad poltica de la Espaa de entonces. - Unidas jurdica. Se depende de un derecho en la pennsula Ibrica. - La formacin poltica es sustituida por el Estado visigtico. - Se va a crear un nuevo ordenamiento jurdico denominado Derecho visigodo que
realmente es la mezcla de tres OJ conocidos: D romano, D germnico y D cannico. En el siglo III ya se producen asentamientos de los brbaros en las fronteras del Imperio romano que entran en conflicto blico con estos. La penetracin masiva de visigodos en Espaa fue despus de la batalla de Vouill (507), en la que fue derrotado y muri Alarico II, luchando contra los francos. Desde 507 los visigodos sufren un continuo desplazamiento hacia el sur, hasta situar con Leovigildo su capital en Toledo.

La gran mayora de visigodos eran campesinos. En virtud del foedus del 418 se puso en prctica un sistema de reparto de tierras; de cada latifundio, dos tercios de las tierras de labor se entregaron a los visigodos y el tercio restante a los galorromanos. La desaparicin del poder poltico imperial y de su estructura administrativa no alter el proceso de transformacin social iniciado en el Bajo Imperio, ms bien, la minora visigoda se inserta inevitablemente en l. Subsiste por otra parte una institucin poderosa material y culturalmente, la Iglesia, con la cual la monarqua y la nobleza pactan a partir especialmente del III Concilio de Toledo 589). La ruralizacin de la vida contina, los ncleos urbanos se disuelven, el municipio romano, como organizacin administrativa, desaparece. Se acenta la tendencia a la desaparicin de los esclavos. La poblacin campesina jurdicamente libre en su mayora, est sometida sin embargo, a relaciones de proteccin que debilitan y hacen muy precaria su libertad. (El latifundista es el seor). Pero adems comienzan a generalizarse otras vinculaciones entre el rey y los nobles. Los reyes tenan sus propios clientes, unidos al monarca en virtud de un juramento privado de fidelidad personal ( fideles regis , estos fideles prestaban al rey servicios de ayuda militar y en pago de estos servicios el rey haca donaciones de tierra). A medida que los nobles tienen ms tierras y ms poder, el rey se hace ms dbil. Tanto en la Galia como en Hispania, las leges y los iura constitutivos del Derecho romano postclsico estuvieron vigentes hasta 476. El derecho legal visigodo comenz probablemente con leyes promulgadas por Teodorico I y Teodorico II. Las principales de estas leyes teodoricianas se refieren al problema, entonces importantsimo, del reparto de tierras entre visigodos y galorromanos. Un texto de Isidoro de Sevilla afirma que bajo Eurico comenzaron los visigodos a tener leyes escritas. El primer texto sera el Cdigo de Eurico del 476.dOrs dice que Eurico se subrog en el lugar del ya desaparecido prefecto y utilizando su capacidad para dictar edictos. Este cdigo est profundamente romanizado y se utiliz como mecanismo para dar respuestas a las necesidades de la prctica y se dice de l que es un monumento de Derecho romano vulgar. En el ao 506, Alarico II promulg una obra muy distinta conocido como Brevario de Alarico. El Brevario no contiene leyes de los reyes visigodos, sino que es una compilacin del Derecho romano postclsico en su doble vertiente de leges y iura. Cuando Alarico comprende que la poblacin no visigtica de las Galias se inclina hacia la anexin con los francos y trata de atrarsela ofrecindole una buena compilacin del Derecho romano por el que tal poblacin se rega. A este fin de propagando romanizante hay que aadir otro de carcter tcnico: aclarar el Derecho romano, suprimir de l textos intiles y eliminar ambigedades. En la redaccin de Breviario intervinieron varios juristas y se ordena que en adelante se aplique para resolver litigios y negocios y que no se aplique en los tribunales ninguna otra ley y frmula del ius.

El Breviario consta de leges (constituciones imperiales tomadas del Codex Teodosiano, ms novelas posteriores al 438 ) y iura uqe era una especie de adaptacin o interpretacin de las Instituta de Gayo. Pero hay un tercer elemento que son la Interpretatio. Cada texto est aclarado o interpretado por sus redactores. La difusin del Breviario en Francia fue muy grande. Influy sobre la prctica documental, sobre cnones conciliares. En la etapa hispano-visigoda, el rey Teudis promulg en el ao 546 una ley sobre costas procesales; en ella se ordena que se incluya en el lugar del Breviario. Leovigildo en el ao 568 procedi a una revisin del Cdigo de Eurico, aadiendo, quitando y modificando leyes. Esta obra se conoce como Codex revisus. Entre los reyes posteriores a Leovigildo, Recaredo y Sisebuto legislaron poco; pero Chindasvinto y su hijo Recesvinto promulgaron muchas leyes. En el ao 654 Recesvinto promulg la ms importante de las obras del Derecho legal visigodo: el Liber iudiciorum. El liber es una recopilacin de las leyes promulgadas hasta el 654 por los reyes visigodos. Est dividido en 12 libros y estos en ttulos, donde se incluyen las leyes que tratan de un mismo tema. La mayora de las leyes que contiene son de Chindasvinto y de Recesvinto, con indicacin del nombre del rey que las promulg. Pero hay muchas leyes del liber precedidas tan slo de la palabra antiqua que se ha supuesto que proceden directamente del Cdigo de Leovigildo y, por tanto, indirectamente del Cdigo de Eurico. De este modo, a travs de las leyes antiguas del Liber se relacionan entre s las tres grandes obras del Derecho legal visigodo, y se hace posible en estudio de la legislacin leovigildiana. En el Liber predomina la influencia de la tradicin jurdica romana y en la legislacin posterior a Leovigildo se observa una nueva recepcin romanista procedente sobre todo de la compilacin de Justiniano. Pero los reyes posteriores a Recesvinto continuaron legislando. Ervigio realiz una profunda revisin del Liber para incluir en l alguna ley de Wamba y numerosas leyes suyas, y al mismo tiempo para modificar muchas leyes de la redaccin inicial, introduciendo en sta correcciones e interpolaciones importantes. La nueva redaccin del Liber se promulg en el ao 681 en el XII Concilio de Toledo. Muchas leyes de este rey iban dirigidas contra los judos y en colaboracin entre Iglesia y rey. En el Concilio XVI de Toledo (693) Egica hizo una nueva revisin del Liber. As pues sabemos que el Liber tuvo dos redacciones (la inicial de Recesvinto y la revisin de Ervigio9, y que en tiempos de Egica se le adicionaron leyes de ste. Pero adems de estas versiones oficiales, desde finales del siglo VII el Liber fue objeto de alteraciones introducidas privadamente por juristas annimos, que manipularon leyes. Por ser fruto esta redaccin de la vulgarizacin extraoficial del texto, recibe el nombre de versin vulgata del Liber.

- El problema de su respectivo mbito de vigencia

La teora tradicional parte del principio de la personalidad del Derecho como criterio rector de la vigencia del Derecho entre los pueblos germnicos. Segn tal principio, los visigodos por una parte y la poblacin hispanorromana por otra se rigieron por ordenamientos jurdicos distintos. El Cdigo de Eurico se considera vigente slo entre los visigodos. Mientras la poblacin hispana se rega por el derecho romano teodosiano y posteodosiana, hasta que Alarico II promulgara su Breviario. As, el Cdigo de Eurico y el Breviario habran coexistido paralelamente, pues se dirigan a distintos destinatarios. Con la promulgacin del Liber, tanto el Cdigo de Leovigildo como el Breviario quedaron derogados; desde entonces el derecho legal visigodo fue comn para una y otra poblacin. A esta tesis se contrapone la teora territorialista de Garca-Gallo que consiste en afirmar que no rigi el principio de personalidad del Derecho entre los visigodos, sino que la legislacin real tuvo vigencia tanto para los visigodos, como para los hispanos y galos. Las leyes teodoricianas tuvieron ya una vigencia para ambos pueblos, pues trataban de un problema que afectaba a ambos. En cuanto al Cdigo de Eurico, no tiene sentido que este rey promulgase una obra tan romanizada slo para que la obedeciesen los visigodos. El Breviario tuvo tambin vigencia comn, territorial. Y adems derog al cdigo de Eurico. Despus el Cdigo de Leovigildo derog al Breviario. Por ultimo el Liber derog todo el derecho anterior y fue de carcter territorial.

De este debate se deriva el siguiente esquema: 1. Carcter territorial de las leyes teodoricianas por razn de su contenido. 2. Es convincente la vigencia territorial del Cdigo de Eurico por su carcter edictal y su profunda romanizacin. 3. Puede admitirse la vigencia territorial del Breviario, pero no su carcter derogatorio respecto al Cdigo. El Breviario fue probablemente una obra complementaria del Cdigo, una fuente subsidiaria destinada principalmente a la poblacin romana. 4. No tendra sentido pensar que Leovigildo resucit el Cdigo de Eurico para reformarlo. Es ms sensato pensar que tanto el Breviario como el Cdigo llegaron vigentes hasta Leovigildo, quien opt por reformar aqul, que contena no leyes y doctrina romanas como el Breviario, sino leyes reales visigticas, aunque tambin romanizadas. 5. Del carcter territorial de la ley de Teudis nadie duda. 6. Tampoco de la territorialidad del Liber ni de su carcter derogatorio. Las leyes del liber derogan todo Derecho anterior.

7. Respecto al mbito de vigencia del Edicto de Teodorico no hay resultados concluyentes.

- El Derecho Cannico : La Hispania

Ya antes de la poca visigoda hubo en Espaa algunos importantes concilios. Desde finales del siglo V se tiende en Occidente a elaborar colecciones de cnones conciliares y de epstolas pontificias. Los acuerdos de los concilios se llaman cnones conciliares. Todos esos cnones eran firmados por todos los asistentes. El rey confirmaba esos acuerdos promulgando una ley civil. Adems los acuerdos de los concilios, cnones tambin se recopilaron. Fundamentalmente hay tres recopilaciones de decisiones conciliares:

- Coleccin de Novara - Epitome Hispanico - LA HISPANA: cnones de concilios griegos, africanos, europeos, espaoles,
galicanosy por otra parte 103 decretales o epstolas pontificias. La Hispania se difundi mucho por la Galia en el siglo VIII.

Al margen tambin existe una edicin privada vulgar de la hispana conocida como vulgata

El derecho cannio y muy especialmente el procedente de los concilios toledanos posteiores al III no constituyen un ordenamiento independiente del secular, no es posible trazar una clara separacin entre ambos rdenes jurdicos. De ah su enorme importancia

TEMA 4: LA PENNSULA IBRICA EN LA EDAD MEDIA.

1. LA DESAPARICIN DEL REINO VISIGODO DE TOLEDO Y SUS CONSECUENCIAS JURDICO-POLTICAS.

Ruptura y continuidad en torno a la cada de Toledo en el 711. Como punto crtico y terminal de un proceso iniciado tiempo atrs delata la existencia de muchos elementos continuadores por debajo de la poltica a partir del 711. Durante la invasin muchos visigodos se ocultaron en los puntos de resistencia del norte. As como los cristianos que conservaban su cultura durante el reino islmico, los mozrabes. Y como prueba principal la continuidad del Liber Iudiciorum. El fraccionamiento del poder poltico: Los ncleos cristianos. Las fronteras y las relaciones entre diversos ncleos polticos cristianos fueron inestables, independientes y hostiles, tanto entre ellos como con Al-ndalus. LA independencia de estos reinos cristianos (Catalunya Carolingia, Las dos Castillas, Valencia y Mallorca).

Las causas principales de esta diversificacin del Derecho fueron la atomizacin de los seoros que eran entregados a los militares y clrigos por los reyes en pago por sus servicios al reino. Adems solan concedrseles fueros a los hombres que trabajan esas tierras. Los Derechos locales surgen y crecen al filo de la recuperacin militar y como vehculo y como resultado de la repoblacin.

2. RECONQUISTA Y REPOBLACIN.

Reconquista y sus consecuencias Jurdicas. Fue uno de los principales motores de dinamicidad en la sociedad de los siglos IX ao XIII.LA ocupacin de zonas desiertas y la necesidad de la llegada de gentes cristianas a algunas ciudades o zonas estratgicas, los pastores migran hacia las clidas tierras del sur; Existe un aumento demogrfico desde el siglo XI todo esto genera un gran nmero de migraciones: Segn estas migraciones se fueron forjando en cada comarca o ciudad por determinadas gentes, estas marcaron su estructura socioeconmica y ms en general el Derecho de aquellos lugares.

3. LAS COMUNIDADES DE TRADICIN JURDICA EXTRAPENINSULAR : AL ANDALUS Denominacin del territorio dominado por los musulmanes en la Pennsula Ibrica.

- Derecho musulmn
Es un derecho teocrtico, as el incumplimiento de las reglas adems de considerarse delito, se considera pecado. Es confesional, propio y exclusivo de quienes procesa esta religin. En principio no aplicable a quien viva en dominio musulmn sin convertirse.

Adems son monotestas, creen en la guerra santa.

Fuentes:

La fuente principal es la voluntad divina (Al) manifestada y conocida por el hombre gracias a la revelacin que se hace a travs del profeta Mahoma y queda recogido en el Corn. El Corn aparece dividido en una serie de captulos que reciben el nombre de Suras divididas en versculos que reciben el nombre de Aleyas. Por otra parte, estas Suras se contradicen entre s, para resolver esta problemtica surge la doctrina de Abrrogante y de Abrrogado ( Los Suras posteriores derogan a los anteriores). El problema se deriva de la dificultad de ordenar los Suras y los estudiosos del Corn han fijado tres criterios:

- La elusin del Corn, a hechos histricos conocidos - El contenido nomativo-religioso - El estilo literario
Tambin puede manifestarse a travs del a conducta de la vida del profeta que se transmite por va oral ( lo que hizo el profeta en vida, los dichos del profeta que no estn en el Corn y aquellas prcticas que Mahoma no lleg a desautorizar con su palabra) Hay una tercera fuente del Islam que se le puede llamar Ichma y es un consenso para evitar que la comunidad de creyentes musulmanas incurran en error o desviaciones de la ortodoxia islmica. Estas tres fuentes deben ser interpretadas por personas dotadas de conocimientos religiosos y jurdicos y reciben el nombre de Alfaques.

SEFARAD Definicin de los judos hispnicos en la Pennsula Ibrica. La presencia juda en la pennsula es anterior a la musulmana, que se registra desde poca romana. En poca romana con una constitucin imperial se les permite regirse por su ley y acudir a sus propios jueces pero en la poca visigoda sus prcticas y costumbres hebreas van a ser objeto de prohibicin.

- Derecho hebreo:

No se diferencia la religin de lo jurdico, es un derecho confesional.

Fuentes: Son tambin la voluntad divina que se revela a travs de un texto escrito y una tradicin oral. El texto escrito es la Torh, comprendido por los cinco primeros libros del Antiguo Testamento. Fue sometido a la lectura, comentario e interpretacin de las escuelas rabnicas que origin la llamada Mishn que es la repeticin que se transmite en un principio oralmente y que despus va a ser recogido por escrito. La Mishn junto con la Guemar integran la coleccin definitiva: El Talmud.

LOS FRANCOS

El trmino franco se utiliza para referirse a los germnicos del pueblo franco. Este trmino sin embargo se expande y va a llamarse francos a aquellos inmigrantes europeos procedentes de los pirineos. Una de las particularidades de los francos es que no se mezclan con el resto de la poblacin sino que habitan en sus propias ruas, barrios. Estas comunidades van a recibir del poder poltico un estatuto jurdico especial, diferente al del resto de la poblacin, integrado por privilegios, exenciones, libertades, franquicias.

TEMA 5. LA CREACION DEL DERECHO EN LA ALTA EDAD MEDIA. Los reinos cristianos de la Alta Edad Media. La idea del Derecho y las bases materiales de su formacin. Problemtica de la perspectiva de la legislacin visigoda. Derecho municipal, Derecho seorial, Derecho regio y el Derecho cannico alto medieval. ZONA OCCIDENTAL El reino Astur Leones representa el afn restaurador de la unidad perdida de los visigodos. Esta tendencia se llam neogoticismo astur leones que intent legitimar se preeminencia sobre los dems reinos hispnicos. Crnica de Albeada, por la cual Alfonso II dispuso que se instituyera en Oviedo todo el orden de los godos, tanto en la iglesia como en Palacio. Se pretenda estructurar los aspectos eclesisticos y de palacio con la organizacin de los godos.

Mas tarde los acontecimientos favorecen el neogoticismo: La llegada masiva de mozrabes al reino Astur Leons; los mozrabes eran cristianos que vivan en Al- ndalus, conservando fidelidad a la tradicin visigoda. Los mozrabes optan por emigrar hacia el Norte cristiano y traen consigo el Derecho y arte mozrabe. Ello favorece a entroncar el pasado visigodo. Al morir Alfonso VII, ya no se usa el titulo de Emperador. El reino Astur Leons intento imponer su supremaca a los dems miembros. El hallazgo del supuesto sepulcro del Apstol Santiago, produce gran importancia en Compostela, convirtiendo a esta en sede apostlica, en una nueva Roma. Este factor ideolgico da paso a la desvinculacin de la iglesia Astur- Leonesa respecto de la Iglesia Mozrabe de Toledo, lugar que estaba bajo el dominio poltico musulmn. A partir del supuesto hallazgo del Apstol Santiago, el centro eclesistico se desplaza hasta el reino astur- leones. El Reino Astur Leons va a intentar ejercer esa supremaca. CASTILLA Territorio fronterizo del Reino de Len. Marcada constantemente por ataques musulmanes, y por ello obligada a la construccin de castillos para defender el territorio. Castilla se convierte en un condado dependiente de Len y, el Rey de Len designa a unos oficiales, los Condes, para el Gobierno del Condado. Estos condes poseen carcter amovible. Son libremente designados y libremente depuestos por el rey de Len. -

Del primer Conde del que tenemos documentacin es del Conde Rodrigo. En Castilla llegaron en ocasiones ha existir hasta tres condes que gobernaban distintos distritos. El Gobierno del Conde Fernn Gonzles, supone un importante proceso de autonoma de Castilla, al convertir su cargo en hereditario y, por lo tanto, en inamovible. Fernando I de Castilla es el primer rey. Castilla inicia una andadura poltica muy importante, llegando a desplazar al propio reino de Len. Llega a convertirse en un reino ms poderoso que Len. En la Edad Media era muy frecuente que los reinos se unieran por matrimonios, esto es lo que sucedi con Castilla en 1230, conformando lo que se conoce como Corona de Castilla. Fernando III es el rey bajo cuyo reinado se unen Len y Castilla. Mas tarde, en el ao 1379, el seoro de Vizcaya pasa a ser integrante de la corona de Castilla, al convertirse el Rey de Castilla en Seor de Vizcaya, por fallecer el ultimo seor de Vizcaya. A partir de entonces los reyes de Castilla sern a la vez seores de Vizcaya. El seoro de Vizcaya se incorpora bajo la forma de un pacto.

Sabemos que con el reinado de Fernando III los avances conquistadores llegan hasta el Guadalquivir y Murcia, que se incorporan a la Corona de Castilla. Con el tiempo la Corona de Castilla se convierte en un todo homogneo y unificado, desde el punto de vista jurdico e institucional. Excepto por una salvedad importante y problemtica, como ha demostrado la Historia de Espaa, es decir, las particularidades jurdicas de los territorios vascongados. Estos territorios tendrn sus particularidades jurdicas, pero no un derecho nico, un derecho vasco. No ha existido un derecho comn para Euskadi, sino un derecho para cada uno de ellos por separado, diferentes entre s. No hay un derecho histrico comn para los tres territorios. TERRITORIOS DE LA ZONA ORIENTAL DE LA PENNSULA CATALUA La marca hispnica Conocida como La marca hispnica, se hallaba sometida al dominio poltico de la monarqua franca. De hecho, son los reyes francos quienes inician la reconquista de las tierras de la marca hispnica. Catalua es sin duda el nico territorio hispnico, donde el feudalismo alcanza pleno desarrollo histrico, el nico territorio donde se puede hablar de feudalismo, desde el punto de vista jurdico. En los restantes territorios hispnicos, desde el punto de vista jurdico no se puedo hablar de feudalismo. Si que existi un rgimen seorial, pero estas dos cosas no son lo mismo. En Catalua se intenta entroncar con la tradicin visigoda. Esta utiliza la herencia visigoda para consolidar su autonoma frente a la monarquia franca y tambin para fortalecer su autonoma jurdica, normativa.

Catalua estaba dividida en condados, gobernados por Condes, nombrados por el rey de los Francos. La estructura politica se va a configurar al modo feudal. El conde de Barcelona, asume la supremaca, se convierte en el primero de los Condes, es el Princeps, de ah viene el trmino principado de Catalua. Con el tiempo Catalua inicia una tendencia a desligarse polticamente de la monarquia franca, el paso lo dar un Conde de Barcelona, llamado Wifredo en el ao 878, papel muy similar al de Fernn Gonzles en Castilla. Otro paso importante lo dar Borrel II en el ao 988. No prestara vasallaje al Rey y a partir de ese momento, Catalua se convierte en un territorio independiente con respecto a Francia. Francia reconoce la autonoma un siglo despus, con el tratado de Corbeil. ARAGN Era inicialmente un condado pirenaico, independiente, pero que pierde su autonoma poltica en el siglo X al quedar incorporado al reino de Navarra.

Desde el punto de vista jurdico, los derechos navarro y aragons tendrn muchos puntos en comn. En el siglo siguiente, el condado de Aragn no solo se independiza de Navarra, sino que adems se convierte en reino de Aragn, bajo Ramiro I, el primer rey de Aragn. Ramiro I incorporar dos territorios, hasta este momento independientes: Sobrarbe y la Ribagorza. En 1137 se produce la unin definitiva del reino de Aragn y el principado de Catalua. Se produce mediante un matrimonio. Una vez que se produce esta unin los sucesores de ambos van a ser a la vez reyes de Aragn y Condes de Barcelona, Prncipes de Catalua. Esta corona de Aragn tendr la capital en Barcelona y, a partir de ese momento el rey intentar expandirse hacia el mediterrneo y hasta el sur. Se incorporan dos reinos musulmanes, el reino de Valencia y el de Mallorca. A diferencia de la Corona de Castilla que se va convirtiendo en un todo homogneo, la Corona de Aragn se va configurando de manera que cada uno de los reinos que la integran, siguen conservando despus de la unin su propia personalidad jurdicopoltica, sus instituciones y su derecho. Existe una institucin comn a todos los reinos: el Rey, pero a partir de ah son ya pocas las semejanzas. NAVARRA Tiene sus orgenes histricos vinculados al pequeo principado de Pamplona, fundado por un vascn en el siglo IX, llamado Iigo Arista. Bajo el reinado de Sancho III el Mayor, se convertir en el reino ms poderoso de la pennsula. Este reinaba no solo a Navarra, sino tambin en el Condado de Aragn, y finalmente tambin sobre el condado de Castilla. Sancho III pone fin a este reino hispnico con su testamento. Sancho divide el reino en tres partes, una para cada uno de sus hijos. A Garca le corresponde Navarra, a Fernando el Condado de Castilla y, finalmente a Ramiro se le deja el condado de Aragn que tambin convertir en reino. Navarra quedar cercada por tres reinos mucho ms poderosos que ella, al Norte Francia, al Oeste Castilla y al Este Aragn. Navarra se incorpora a la Corona de Castilla en 1515, solo se incorpora la Navarra al Sur de los Pirineos. Navarra se incorpora a Castilla en pie de Igualdad, la incorporacin de Navarra a Castilla se hace respetando la personalidad de Navarra, conserva sus derechos, sus institucionesdonde hay que destacar el Consejo Real de Navarra y las Cortes de Navarra. La incorporacin de Navarra no altera su situacin jurdica. DERECHO ALTO MEDIEVAL El problema fundamental que presenta el derecho alto medieval es su origen. El derecho alto medieval difiere en algunos aspectos con el derecho promulgado de los monarcas visigodos, y tambin del derecho romano postclsico, del bajo imperio.

A partir de la cada del reino visigodo, empiezan a aparecer inexplicables instituciones. A finales del siglo XIX los historiadores germanistas empiezan a reconstruir el derecho germnico y se ven sorprendidos por las supuestas similitudes entre ese derecho germnico y los derechos altomedievales hispnicos. En Espaa esta teora germanista va a ser defendida por Eduardo de Hinojosa. Esta teora se caracteriza por la existencia de un derecho visigodo basado en la costumbre germnica, conservando un estado de latencia durante la monarqua visigoda, para resurgir con fuerza tras la llegada de los musulmanes y la desaparicin del reino visigodo de Toledo. Se comprende as que una vez que desaparece el poder poltico visigodo, desaparece la fuerza de imponer un derecho contrario, desconocedor de la costumbre germnica. En conclusin, los germanistas sostienen que el origen del derecho alto-medieval fue germnico. Ahora bien, hoy en da se niega que el derecho alto medieval tengo el origen y carcter germnico. Alfonso Garca Gayo fue el primero que abri la polmica, exponiendo que el derecho alto medieval haba surgido entre los pueblos muy escasamente sometidos al dominio poltico visigodo. Lo que hace Garca Gayo es sostener la tesis de la influencia de los derechos primitivos, prerromanos de estos pueblos del norte sobre los derechos alto medieval. Esa influencia se haba producido a travs del proceso de la repoblacin que hubo en Castilla y Len. Estos fueron repoblados por cntabros, satures y vascones, as influyeron en la configuracin de esos derechos.

Poco tiempo despus se suma a la teora de Garca Gallo el romanista lvaro Dors. Este estaba de acuerdo en que existan germnicos en el Derecho alto medieval espaol, pero l no crea que fueran el producto de un supuesto derecho consuetudinario visigodo, sino que el pensaba que eran el producto del posterior y enorme influjo franco. Posteriormente otros autores han sostenido que esos supuestos germanismos del derecho alto medieval hispnico pueden vincularse perfectamente a la ltima evolucin del derecho romano vulgar. Volviendo de nuevo al derecho romano. En conclusin, podemos decir que a todas estas teoras hay que concederles cierto crdito., pero al margen de todas las influencies posibles, habra tambin que pensar y reconocerle a la sociedad alto medieval, la capacidad de crear su propio derecho, sin tener que acudir a tradiciones uridicas anteriores porque no todo el derecho alto medieval esta contenido, prefigurado en la tradicin jurdica anterior. Hay que tener en cuenta que en la Alta Edad medieval el hombre tuvo que dar respuesta a circunstancias nuevas. Frente a estas circunstancias nuevas el hombre alto medieval tuvo que desarrollar cierta capacidad creadora de un derecho nuevo, por ello se ha hablado de coeficiente de originalidad del hombre alto medieval.

Finalmente hay que decir que durante la Alta Edad Media y despus de esta pervivir el derecho legal visigodo y en particular el liber promulgado por un rey visigodo. -CARACTERITICAS DEL DERECHO ALTO MEDIEVAL El Derecho Alta Medieval no fue un derecho nico, porque en la Alta Edad Media existi una pluralidad de derechos. Esta pluralidad de derechos viene por la ruptura de la unidad poltica peninsular que exista en la poca visigoda. Dentro de cada reino el derecho va a ser diverso porque la unidad de convivencia va a ser muy reducida. Desde el punto de vista sera incorrecto hablar de Derechos Alto Medieval en singular. Hubo una serie de rasgos comunes a todos los reinos y todas las unidades de convivencia: La pervivencia del liber. Esta actu como factor unificante de la diversidad jurdica. - Las necesidades, los problemas, las circunstancias, fueron muy similares para todos los reinos y para todos los lugares - Falta de unidad creadora. Haba una rica diversidad de fuentes y una gran variedad de instituciones. - Gran diversidad. Hay un derecho territorial propio de cada territorio autnomo. El derecho alto medieval es un derecho de creacin espontnea. El derecho surge espontneamente de la sociedad; muy apegado a los problemas, a las necesidades de la vida social, de manera que la creacin del derecho no suele atribuirse a nadie en particular. -

-PAPEL DESEMPEADO POR EL POLITICO EN CUANTO A LA CREACION DEL DERECHO DE LA ALTA EDAD MEDIA. La configuracin poltica va a nacer como consecuencia de la necesidad de defender el ordenamiento jurdico anterior. Se concibe como una pluralidad de derechos subjetivos pretensiones personales. El poder poltico en esta poca va a ser un poder poltico dbil y apenas va a legislar porque carece de medios institucionales y medios tcnicos para poder crear un derecho de alcance general. La eventual intervencin del poder poltico en la creacin del derecho, para la mentalidad alto medieval no es verdadera creacin del Derecho, sino que se considera como una mera identificacin, descubrimiento de una norma concreta para aplicarla a un supuesto de hecho planteado en la prctica, pero partiendo de la preexistencia de un ordenamiento jurdico anterior, del se toma esa norma para ser aplicada. Las normas que se van a crear durante la alta edad media no van a tener nunca un mbito de aplicacin general para un reino o para un condado. En el siglo IX, se encuentran las primeras normas jurdicas de validez general para un reino hispnico. Suele destacar la promulgacin en torno al ao 1017 de los llamados Decretos o Leyes de Len, promulgados por el Rey Alfonso XV de Len.

Por lo tanto el derecho alto medieval va a ser consuetudinario, basado en la reiteracin de un uso, de una costumbre o bien el reconocimiento del Derecho subjetivo de una persona, o de un grupo de personas por la comunidad. Este tipo de derecho va a encontrar su legitimidad en su antigedad, cuanto mas antiguo, mas legtimo. Se llega a la paradoja de que el derecho antiguo prevalece sobre el derecho nuevo. Ese derecho alto medieval se concibe como una tradicin, transmitida fundamentalmente por va oral y, a penas formulado por escrito. No es condicin importante para su vigencia el hecho de que el derecho tenga que ser fijado por escrito. Ser tambin muy necesaria la actividad judicial, porque van a ser los jueces alto medievales los que a travs de sus sentencias identifiquen la tradicin jurdica. Otra caracterstica es que este derecho tuvo un reducido mbito de aplicacin. A partir de la llegada de los musulmanes y la cada de la monarqua visigoda se produce una fragmentacin jurdica, van a existir distintos reinos musulmanes y dentro de cada reino la unidad de convivencia es muy reducida. Tambin se va a ver reducida por el principio de personalidad del Derecho, que se va a aplicar desde distintos puntos de vista. En primer lugar desde el punto de vista religioso, en tanto que se respeta el derecho de las comunidades musulmanas y hebreas. Este principio de personalidad del derecho se aplica desde el punto de vista de la comunidad de origen de cada cual. Otro factor es la pertenencia a un oficio determinado o a un gremio o a una universidad, pero entendiendo el termino universidad en un sentido amplio, corporacin.

Por otra parte el derecho alto medieval reconoce la desigualdad entre las personas. La sociedad alta medieval fue una sociedad estamental, dividida en estados, aqu cada estamento tiene su propio derecho. Durante la edad media en Europa se hablaba de la existencia de tres grandes ordenes o estamentos: - Oratores, el clero, cuya funcin es rezar por la salvacin de los hombres. - Belatores, la nobleza, son los guerreros. - Laboratores, los que trabajan fundamentalmente la tierra. En el caso de los Oratores y de los Belatores, ese derecho es privilegiado porque es especialmente favorable para los miembros de ese estamento. En primer lugar existe una jurisdiccin eclesistica propia del clero y una jurisdiccin propia de la nobleza, seorial. Aqu se deja fuera una realidad nueva determinada por el renacimiento urbano en toda Europa. Muchas gentes abandonan el campo y existe tambin una renovacin de las actividades tpicamente urbanas. La poblacin acude a las ciudades porque all se ven libres de cargas, de tributos y del dominio seorial. Surgen asi los burgos y sus habitantes son los burgueses.

Otra caracterstica es el derecho desprovisto de elaboracin tcnica. En la alta edad media se reproduce un hundimiento de la cultura jurdica, superior a la del Imperio romano. Los vestigios de la cultura jurdica visigoda se conservan gracias a la actividad de los monasterios. No habr escuelas de derecho por lo que se perder la categora jurdica tcnica. Este hundimiento se manifiesta en un derecho muy apegado a los hechos, es un derecho realista, pragmtico, adecuado a las necesidades de la vida cotidiana, desprovisto de cualquier tecnicismo, donde se desconocen las antiguas categoras jurdicas de la poca romana y visigoda. Finalmente, la poca alto medieval se impuso una concepcin jurdica geocntrica, es decir, que converta a Dios en el centro y origen de todo Derecho. El derecho alto medieval estar impregnado de religin que se presenta como supuesto reflejo de un orden divino, pero que en la prctica va a servir para legitimar el orden humano establecido con el supuesto origen divino de todo derecho. PERSISTENCIA DURANTE LA ALTA EDAD MEDIA DE LA LEGISLACION VISIGODA La invasin musulmana supuso la desaparicin del reino visigodo de Toledo y la fragmentacin de la unidad poltica peninsular. Esa ruptura no fue en absoluto radical, completa, puesto que despus del ao 711 el derecho promulgado por los reyes visigodos seguir en vigor, en particular el Liber. El pervivencia del liber se comprueba con absoluta certeza en primer lugar entre los mozrabes de Al- ndalus y tambin entre los habitantes de la futura Catalua, de la marca hispnica. El derecho musulmn es un derecho Confesional, solo se aplica a los que profesan la religin musulmana, los cristianos no se rigen por el derecho musulmn. Las autoridades hispanas permiten que los mozrabes conserven su derecho, el liber. Hay que tener en cuenta que los mozrabes viven bajo dominio poltico musulmn y el liber no se va a aplicar a cuestiones polticas. La vigencia del liber ser parcial, se aplicara sobre todo en las relaciones jurdicas privadas. El otro supuesto en el que esta clara la pervivencia del liber es entre los habitantes de Catalua, que sern llamados los hispani. La vigencia dejada por los musulmanes pasa a ser dominio poltico de la monarqua franca porque entre los francos va a estar tambin en vigor el principio de personalidad del derecho, por lo tanto respetan el derecho propio de los hispani, pero igual que suceda con los mozrabes el liber no se va a aplicar en su totalidad, ser una pervivencia parcial. La pervivencia del liber ira decayendo en Catalua como consecuencia de la aparicin de un derecho propiamente cataln. REINO ASTUR LEONES No parece que en un principio el liber se aplicara en el reino de Asturias, porque haba estado escasamente sometido al dominio poltico visigodo.

Los reyes de Asturias se consideraban herederos del reino visigodo y un rey de Asturias intento instituir la organizacin visigoda tal como haba pasado en Toledo. Pero no parece que esto tuviera xito ya que durante el reinado de Alfonso II no hay noticias de la aplicacin del liber. Ms tarde, en el siglo X, la inmigracin creciente de mozrabes de Al- Andalus al reino de Asturias llevan consigo el liber y visigotizan el reino de Asturias. Ahora si podemos hablar de la restauracin del liber en Asturias. CASTILLA CONDAL Castilla es un condado dependiente del reino de Leon, se ha dicho que la Castilla condal supuso una ruptura con el pasado visigodo y con su tradicin jurdica representada por el liber. Un conde castellano en el siglo X, Fernn Gonzales, consigue la autonoma del Condado respecto al reino de Len. A partir de ese momento los castellanos empiezan a relacionar su autonoma poltica con su autonoma jurdica. PERVIVENCIA DEL LIBER EN EL REINO DE NAVARRA Se han encontrado ejemplares del liber en Navarra, correspondientes a la alta edad media, adems hay influencias del liber en algunos fueros navarros, y hay documentos navarros de la alta edad media que se refieren al liber como ley u juicio de la patria. Esto nos permite asegurar que tambin en Navarra el liber estar presente en la alta edad media. Navarra y Aragn son reinos donde el liber estar presente en la alta edad media.

El liber estar en vigor en un nuevo territorio a raz de la conquista de la ciudad de Toledo, por el Rey de Castilla y Len Alfonso VI, que conquista la ciudad de Toledo en el ao 1805, cuando llega Alfonso a Toledo exista una importante comunidad Mozrabe, que continuaban con la vigencia del liber. Al llegar Alfonso VI permite que sigan utilizando el liber. Pero trae repobladores a Toledo, trae castellanos y francos. Tenemos tres comunidades con cinco derechos diferentes entre si en Toledo. Con el tiempo el liber se impondr como derecho vigente en las otras dos comunidades, francos y castellanos. Por todo ello podramos decir, en conclusin, que existi cierta continuidad histrica jurdica entre la poca visigoda y alto medieval, no hubo una ruptura desde el punto de vista jurdico. Esa continuidad esta representada por la pervivencia del ultimo testo legal visigodo, el liber. PERVIVENCIA DEL LIBER DURANTE LA EDAD MEDIA La vigencia del liber durante la edad media ser parcial.

El liber no pervive tanto como un texto legal promulgado por un Rey visigodo, cuanto como un ordenamiento jurdico enraizado en la prctica y la costumbre. El liber no se aplicara en su versin oficial, sino que se aplicara la forma vulgar y privada del liber. La pervivencia del liber no va a ser exclusiva, el liber no ser el nico derecho aplicado en la alta edad media, sino que coexistir con otros derechos. El liber a medida que pasa el tiempo va a ir siendo cada vez ms excesivo y a la vez ms insuficiente, esto puede parecer una paradoja, pero es fcil de explicar. Es ms excesivo porque hay muchas normas del liber que ya no estn en desuso. Al mismo tiempo estn surgiendo problemas nuevos para los que el liber no tiene respuesta. Para subsanar las deficiencias del liber surgen dos derechos especiales, el derecho seorial y el derecho municipal. El liber pervive como derecho general de los cristianos, pero cada vez es ms insuficiente. EL DERECHO SEORIAL La tierra esta sometida a la potestad de los seores, surge un derecho destinado a regular las relaciones entre seores y hombres de seoro. Los hombres de seoro son los cultivadores de la tierra. El derecho seorial es jerrquico, desigual, el derecho desigual es impuesto por los seores, incluso con la violencia y es perjudicial para quienes lo tienen que soportar porque en muchos casos consiste en una serie de exigencias econmicas, prestaciones personales. Aunque el derecho seorial se extender por todos los reinos, surgirn comunidades libres sometidas directamente a la Potestad Regia, a la potestad del rey. Estas comunidades sern los consejos o lo que hoy denominaramos municipios. Estos consejos se hallan enclavados en las tierras de realengo, del rey. Estos Consejos van a recibir del monarca privilegios que les permiten organizarse jurdicamente por s mismos. As surgir la autonoma municipal, aunque no fuera duradera. Esta autonoma se bas en dos pilares: Posesin de un derecho propio, exclusivo de cada concejo. Posesin de una jurisdiccin propia, poder de juzgar, porque existirn unos jueces propios de cada concejo, que sern los Alcaldes, que son elegidos por el concejo y que aplican el derecho propio del Consejo.

Las necesidades de la repoblacin van a determinar la concesin, tanto por parte del Rey como de los propios Consejos o de los seores, de Cartas Pueblas y de Fueros Municipales. Las Cartas de Poblacin o Cartas Pueblas, son textos que contienen las concesiones otorgadas por el Rey o por un consejo o seor a los nuevos habitantes de un lugar reconquistado. Por lo tanto, las Cartas pueblas se dirigen a promover el asentamiento y a regular las condiciones de ese asentamiento. Podran ser otorgadas por el Rey o el Conde, o por los propios seores o por los Consejos.

Los destinatarios son imprecisos porque las Cartas Pueblas se dirigen a estimular el asentamiento de los repobladores. Suelen estar redactadas en latn y suelen incluir la clusula Ad populandum. Se han distinguido tres tipos de Cartas pueblas atendiendo a su contenido. 1. Contrato Agrario Colectivo: contiene exclusivamente las condiciones de posesin, disfrute y cultivo de la tierra en que se hallaran los repobladores de un lugar reconquistado. 2. Cartas de franquicia y privilegio: conjunto de condiciones favorables otorgadas para estimular, favorecer la repoblacin. Consisten en exenciones tributarias o de prestaciones personales. 3. Estatutos Primarios de la Vida Jurdica Local: pueden contener normas sobre el cultivo de la tierra, franquicias y privilegios y, adems normas fundamentales para la vida jurdica de la comunidad que se trata de repoblar. Este tipo de Carta Puebla se asemeja mucho a los Fueros Municipales. Los Fueros Municipales surgen en torno al trmino vasallo y es polismico. El termino fuero se impone en Castilla y Len y tambin en Navarra y Aragn, mientras que en el mbito lingstico del Cataln se hablara de Consuetudines y Costums. Un fuero municipal y una carta puebla se distinguen, en primer lugar porque el fuero municipal se dirige a una comunidad concreta y preexistente, con la finalidad de establecer su rgimen jurdico, lo cual no quiere decir que el fuero deje de estimular la repoblacin. Puede contener condiciones favorables para la repoblacin. El Fuero Municipal recoge normas de Derecho Privado, Derecho Penal, normas relativas a la organizacin institucional del Concejo.

En conclusin, los Fueros municipales recogen el ordenamiento jurdico que ha de aplicarse en cada municipio. Se ha hablado de la existencia de unos grupos o familias de fuero. Una familia de fueros seria el conjunto de todos los textos que ofrecen una diferencia comn basada en la utilizacin de uno de ellos, al que se llamar Fuero o Fuero tipo, como modelo y punto de partida. Los Fueros tambin han sido clasificados y se distinguen entre Fueros Breves y Fueros Extensos. Los Breves estn en la base de un ncleo urbano autnomo, que sabr o no hacer uso de esa autonoma, mientas que los Extensos son la ms clara afirmacin de la autonoma municipal. Los foros breves son anteriores en el tiempo y suelen estar redactados en latn; los extensos suelen estar redactados en lengua romance. POR QU SE REDACTARON POR ESCRITO LOS FUEROS EXTENSOS.

En primer lugar por una razn jurdica: los problemas de conocimiento y aplicacin del Derecho municipal, porque el Derecho municipal ha ido desarrollndose con el tiempo a travs de la creacin de nuevas normas, gracias a la autonoma municipal. Por otra parte, en esta poca, a fines de la Alta Edad Media principios de la Alta, empiezan a proyectar sobre los consejos amenazas que ponen en peligro la pervivencia de la autonoma municipal. En segundo lugar hay una amenaza jurdica y es que se consolida la recepcin de un derecho ms tcnico que el derecho municipal, que es el Derecho comn, de raz romanista. Todas estas razones conducen a que los concejos redacten por escrito sus foros extensos que suponen la culminacin del derecho municipal y comienza su decadencia. Cuando los concejos redacten su derecho en ocasiones lo completaran con su derecho regio o comn para ofrecer la imagen de que su derecho municipal es autosuficiente, un ordenamiento jurdico completo. Son un punto de llegada, una culminacin, no crean derecho nuevo. Anuncian la decadencia del derecho municipal. EL DERECHO REGIO EN LA ALTA EDAD MEDIA Hay que preguntarse hasta qu punto hay un Derecho Regio en la alta edad media. El titular del poder poltico apenas puede establecer un ordenamiento jurdico general para su reino, porque el Rey o Conde a penas legisla, sus funciones respecto del Derecho son otras. El Rey puede confirmar la vigencia de un derecho preexistente, puede preservar esa vigencia o bien puede declarar cual es el derecho al administrar justicia. Por otra parte el monarca o Conde puede otorgar privilegios particulares o favor de una persona, de un grupo social o estamento, o a favor de un lugar. La ley que es sinnimo de norma general no va a contar como fuente de creacin del Derecho Alto Medieval. Las primeras leyes de un reino hispnico son las famosas leyes o decretos de Len promulgados por Alfonso V, en torno a 1017. EL DERECHO CANNICO ALTO MEDIEVAL Durante la alta edad media se va a ver afectada por los mismo fenmenos que se proyectan sobre la evolucin del Derecho secular, laico. En la poca visigoda la Iglesia Catlica a travs de los Concilios de Toledo haba alcanzado un gran protagonismo en la vida social, poltica y econmica. La llegada de los musulmanes supuso un duro golpe para la conservacin del patrimonio de la iglesia y para su influencia poltica. A pesar de esa ruptura que significo la conquista musulmana de la pennsula y el golpe que eso supuso para la Iglesia catlica, el Derecho Cannico no experimento un corte abrupto en su desarrollo, lo que sucede es que a partir de entonces el Derecho Cannico inicia una trayectoria en la cual pueden distinguirse dos fases bien diferenciadas: El derecho anterior al siglo XI y el Derecho surgido en el siglo XI y posteriormente.

EL DERECHO CANONCO ANTERIOR AL SIGLO XI El derecho cannico de los siglos VII a X se vio afectado por la escasez de relaciones con el pontificado, con Roma. Esta escasez de relaciones supone que la Iglesia de los reinos hispnicos quede abandonada a su suerte, lo cual va a favorecer la tendencia a cierto particularismo cannico. A medida con las relaciones con Roma se enrarecen parece que este debilitamiento de las relaciones se compensa con las relaciones entre la iglesia de cada reino y el poder poltico y el Derecho secular de ese reino. El derecho cannico se ver afectado por la fragmentacin, el particularismo. Como consecuencia las fuentes del derecho cannico en cada reino van a ser distintas, ahora bien las diferencias sern aparentes y podrn ser reducidas a unos rasgos comunes a todos los reinos. FUENTES DE CREACION DEL DERECHO CANNICO EN ESTA ETAPA. Las dos fuentes de creacin clsica del derecho cannico haban sido las disposiciones pontificias del Papa, que asumen una tipologa diversa. La otra fuente de creacin va a ser la actividad de las Asambleas Eclesisticas, que aprueban unas normas llamadas cnones conciliares. Estas dos fuentes clsicas prcticamente desaparecern. Las disposiciones del Papa dejan de recibirse y, por la tanto, no se conocen y no se aplican. Las circunstancias histricas, como las reconquistas y repoblacin no eran las ms adecuadas para hacer concilios.

En defecto de estas dos fuentes clsicas, las nuevas normas cannicas van a surgir por va consuetudinaria. Esto va a contribuir a la diversidad jurdico- cannica. Pero la diversidad jurdica va a ser corregida tambin en el mbito cannico gracias a la pervivencia de la tradicin visigoda, no ya el liber. DERECHO CANONICO A PARTIR DEL SIGLO XI A partir del ao 1000 el derecho cannico va a cambiar porque se respira en la Iglesia Catlica un aire de reforma. Se trata de restaurar la disciplina. La primera gran reforma que se va a poner en prctica va a ser la reforma pluniacense, que irradiar hacia toda Europa y va a dejar su pronta en Castilla y Len, sobre todo bajo el reinado del Rey Alfonso VI, que acoge la reforma cluniacense en sus reinos y una primera consecuencia va a ser la sustitucin del antigua rito mozrabe de tradicin visigoda por el rito romano. Las relaciones con Roma van a ser de nuevo fluidas y al mismo tiempo el Derecho Cannico inicia un despegue con respecto al derecho Secular, empieza a independizarse del derecho Secular. Ms importante ser la reforma Gregoriana, que se llama as por haber sido Gregorio VII quien inici la reforma. Esta reforma se dirige a unificar el derecho cannico. Gregoriano pretende unificar el derecho cannico en toda la cristiandad.

Reivindica el monopolio legislativo en la creacin del derecho cannico, a travs de las Decretales.

TEMA 6. LA FORMACION DEL DERECHO COMN Escuela de Bolonia. Derecho romano justinianeo. Post- Glosadores y el mos italicus. El Derecho Cannico Clsico. El Derecho feudal Lombardo. Formacin del Derecho comn: ius singulare e ius commune. La recepcin del Derecho Comn en los distintos reinos. Causas de la recepcin y vas de difusin. 1. LOS GLOSADORES DE LA ESCUELA DE BOLONIA. LA TECNICA Y LOS GENEROS LITERARIOS DE LA GLOSA En Bolonia haba una de tantas escuelas de arte. Entre 1055 y 1125, ense un hombre de nombre Guarnerio o Irnerio, que cre un nuevo modo de estudiar el Derecho. Acudieron miles de estudiantes de Derecho atrados por la justa fama de Irnerio y sus discpulos. Los principales mritos de Irnerio, fueron dos. El primero termino el haber dado a la enseanza del Derecho plena autonoma, separndolo de la docencia de la retrica y otorgando al Derecho un lugar independiente en la enseanza y en el saber de su tiempo. En segundo trmino, el haber estudiado el Derecho justinianeo en los textos genuinos y completos, abandonando la lectura de los eptomes y extractos, que hasta entonces haban sido los nicos manejados, y reivindicando la lectura y el estudio del Digesto, hasta entonces olvidado; el hallazgo de un manuscrito del mismo en Bolonio facilito el Digesto fuese el libro preferido por los estudiosos de la escuela de Bolonia. El mtodo de trabajo de Irnerio y sus discpulos consisti en la glosa. Su preocupacin fundamental era descubrir y explicar el sentido de los textos justinianeos. El mtodo de los glosadores era inicial y predominantemente analtico, exegtico y casustico. Les preocupaba fijar el alcance y significacin de cada trmino; lo glosaban o explicaban con aclaraciones tendentes a buscar las conexiones y relaciones entre conceptos, utilizando para esta labor exegtica la lgica aristotlica de la teologa y la filosofa; y la elemental sistematizacin del derecho. Seria un error considerar la obra de los glosadores como exclusivamente analtica y exegtica. Existen varios gneros de literatura jurdica cultivados por los glosadores. Por ejemplo, una summa es un resumen sistemtico de una obra del Corpus, destinado a la enseanza. Las Summae constituyen uno de los tipos literarios ms frecuentes y ms importantes entre los glosadores. Estos cultivaron tambin otro gnero de literatura jurdica, las Quastiones disputatae; en estos libros los glosadores ya no se limitaban a explicar o aclarar el sentido de frases o palabras, sino que discutan por escrito; el autor de cualquier libro de este gnero expona sus propias opiniones, pero tambin las ajenas, acerca de un problema de Derecho, enfrentando los argumentos en pro y en contra en busca de la solucin que el estimaba mas justa o ms conforme con los textos. Lo ms conocidos glosadores fueron, adems de Irnerio, sus cuatro discpulos directos: Jacobo; Martn, Hugo y Blgaro. Como caractersticas generales de la personalidad y de la obra de los glosadores podemos sealar las siguientes: a) Los glosadores fueron ideolgicos y polticamente partidarios del emperador y de la idea medieval del imperio. Para ellos el imperio existe y debe seguir

existiendo, debe tener un solo Derecho y ste slo puede ser el Derecho Romano. b) El derecho Romano justinianeo es un Derecho positivo y vigente en el mbito del imperio. Se ha dicho muchas veces que los glosadores carecan de sensibilidad histrica, pues para ellos el Derecho romano de Justiniano no era un ordenamiento cuya historia interesara conocer, sino un Derecho actual que importaba aplicar. c) La actitud de los glosadores respecto a las fuentes del Derecho justinianeo es semejante a la de los telogos respecto a la Biblia. En esta se contiene y se revela la verdadera fe. 2. EL RENACIMIENTO DE LOS ESTUDIOS DE DERECHO SOBRE LA BASE DE LA TRADICION ROMANISTA La obra ms importante en la historia del Derecho romanos, es la recopilacin llevado a cabo por el emperador Justiniano. Integrada por las Instituciones, el Digesto o Pandectas, el Cdigo y las Novelas. La obra justinianea, ni estuvo vigente ni fue buen conocida en los distintos pases del occidente europeo durante los siglos VI al XI. La recopilacin de Justinianeo estuvo vigente en el enclave de los bizantinos, del ao 554 hasta el 629. La cultura jurdica romano y, en particular la contenida en el Corpus justinianeo, interrumpe en muchos territorios del occidente europeo. En Italia la enseanza de Derecho no desapareci durante los siglos VI y XI; pero ni el Derecho se enseaba como una materia independiente, ni su docencia se realizaba sobre todos los textos de la obra justinianea. En las escuelas de artes liberales, se imparta la enseanza enciclopdica de todos los saberes conservados durante el alto medievo. Tales saberes se agrupaban en dos ramas, el trvium y el quadrivium. Componan el trvium la gramtica, la retrica y la dialctica. Tambin se les imparta a los alumnos de las escuelas algunas nociones de Derecho. Pero no haba una enseanza del Derecho autnoma y separada. Los conocimientos de Derecho adquiridos en tales centros eran insuficientes y pobres. A pesar de las limitaciones, estas escuelas salvaron los estudios del Derecho durante cinco siglos, impidiendo que stos cayeran en un olvido. En el siglo XI, en la pujante ciudad centro del reino longobardo, se form, una Escuela de Derecho para el estudio del Derecho longobardo contenido en las leyes dadas por los reyes de aquel reino. El renacimiento de los estudios jurdicos y su elaboracin en torno a las fuentes justinianeas se produjo preferentemente en las ciudades del norte de la Pennsula itlica, donde menos se haba roto la tradicin de los textos romanos justinianeos. El aumento demogrfico en el siglo XI se not de modo destacado en las ciudades. En ellas se desarrollaron formas de economa urbana distintas a la rural, que las convirtieron en ncleos autonmicos. Todas estas novedades requeran una ordenacin jurdica tambin nueva. Para esta sociedad urbana no eran adecuados no los viejos y elementales Derechos germnicos, ni la tradicin romanista conservada. Pero el Derecho romano justinianeo si que ofrecia un caudal riqusimo para configurar ese nuevo Derecho. Se rescatan del olvido las textos justinianeos y en concreto el Digesto.

3. LOS COMENTARISTAS Y EL NACIMIENTO DEL MOS ITALICUS. Los juristas que vinieron durante los siglos XIV y XV son denominados postglosadores para indicar su posterioridad respecto a los cultivadores de la glosa. Tambin se les conoce como comentaristas o comentadores porque los Commentaria fueron uno de sus gneros literarios preferidos. La nueva direccin dosctrinal desarrollado por los comentaristas recibi ya en aquellos siglos el nombre de mos italicus, fue entre los juristas italianos donde se consolido y arraig. Entre el mtodo de los glosadores y el del mos italicus no hubo una verdadera antinomia ni diferencias radicales, sino ms bien una transicin gradual. En la francesa universidad de Orleans, comenz a practicarse un mtodo de estudio del Derecho que sin suponer un cambio radical contena apreciables novedades. Adoptaron una actitud crtica respecto a los resultados logrados por los glosadores, comenzaron a razonar con una mayor libertad respecto a los textos romanos y manifestaron en su modo de razonar y de escribir una mayor influencia de la lgica y de la dialctica. El mtodo de los comentaristas se caracteriza y se diferencia del de la escuela de los glosadores por su mayor preocupacin por la aplicacin del Derecho, por su decidida y evidente orientacin hacia los problemas planteados en la prctica del Derecho. Los comentaristas intentaron elaborar una ciencia jurdica profundizando en el tratamiento de los problemas concretos y reflexionando sobre las cuestiones que surgan en la prctica. Los textos romanos continuaron teniendo gran valor. Los comentaristas abordaron un problema fundamental: el de la integracin del Derecho romano justinianeo con los Derecho de los municipios italianos. La doctrina de los glosadores comenz por ignorar el problema y despus adoptar una actitud contraria a los Derechos municipales, intentando suprimirlos en beneficio del Derecho romano. Fueron los comentaristas, quienes aceptando e incluso fortaleciendo la vigencia de los Derechos estatutarios integraron definitivamente el ius municipale. Fueron ellos quienes consagraron la vigencia del principio ubi cessat statutum, habet locum ius civile, con el cual se reconoca la actitud la vigencia preferente en cada ciudad de su peculiar estatuto municipal, pero tambin la vigencia subsidiaria y comn en todas ellas del Derecho Romano. El mayor jurista del mos italicus fue sin duda Bartolo. Fue consejero privado del emperador Carlos IV. Bartolistas fueron llamados no solo los discpulos de Bartolo, sino de modo ms general todos los continuadores del mos italicus, que Bartolo haba elevado a su mxima altura cientfica. 4. EL DERECHO CANNICO CLASICO. El Derecho cannico, constituyo fundamentalmente por el ordenamiento jurdico de la Iglesia Catlica, es otro pilar bsico del Derecho Medieval. Durante todo el siglo XI, la Iglesia Romana lucho por una libertad frente a los reyes; a Gregorio VII le corresponde en esta labor una victoria, aunque pstuma, pues tuvo la tendencia de centralizar en Roma el estudio del Derecho cannico que posibilit la elaboracin doctrinal. La reforma gregoriana consigue la unidad y uniformidad del Derecho cannico en toda la iglesia. Roma asume la actividad legislativa.

Tenemos redacciones privadas y compilaciones del Derecho cannico que surgen en esta poca para constituir un solo Derecho. Hay una tendencia hacia el Derecho comn en el orden eclesistico. Es importante una redaccin de Ivo de Charles, que se sirvi del Brevario de Alarico II entre otras fuentes. As mismo, el Decreto de Graciano (que haba sido profesor de Bolonia) que explica y razona el Derecho cannico de su tiempo por el mtodo de los glosadores. Los decretales de Gregorio IX son una compilacin de los Consti tus pontificios y de los cnones. Fueron promulgados para toda la Iglesia Occidental; tambin en Espaa donde existe una versin de las mismas. 5. EL DERECHO FEUDAL LOMBARDO. Las relaciones jurdicas entre los seores feudales y sus vasallos, dieron lugar en la Europa feudal a mltiples costumbres jurdicas y a decisiones judiciales concernientes a lates materias. En Lombarda el Derecho feudal dio lugar a algunos textos annimos y privados. Esta era un derecho ajeno a la tradicin romanista. Pero su innegable vigencia en la prctica hizo que los glosadores le prestaran tambin atencin y que lo difundieran al presentarlo unido a algunas fuentes del Derecho romano. Se conoce con el nombre de Libri feudorum a las redacciones de este Derecho feudal lombardo. Hubo varias redacciones. La primera se elabor en el siglo XII y se atribuye a Oberto de Orto, juez de Milan, por lo que se conoce como redaccin obertina. Esta fue reelaborada hacia la mitad del siglo XIII por el jurista bolos Jacobo de Ardizzone, dando lugar a la llamada redaccin ardizzoniana. Una tercera redaccin fue utilizada por Accursio y suele ser conocida como accursiana. El Derecho feudal pas a constituir un tercer elemento del naciente Derecho comn, junto al romano y al cannico, aunque mucho menos importante que ellos. 6. EL DERECHO COMUN, DERECHO DE JURISTAS. En la Alta Edad Media, el Derecho vigente estaba determinado por un mbito sociopoltico predominante consuetudinario, es decir, que este estaba integrado por constumbres, pero tambin cabe la posibilidad de que un ordenamiento jurdico se componga principalmente de doctrinas creadas por los juristas y dotadas de fuerzas vinculantes. A este tercer tipo de ordenamiento jurdico podemos calificarlo como Derecho de juristas. El Derecho romano clsico era, en gran parte, un Derecho de juristas. Los juristas asesoraban a los jueces y a los magistrados, en especial al pretor, y desde luego a las partes de un proceso. El Derecho comn es un ejemplo de Derecho de juristas. Lo elaboran los juristas; esta compuesto por sus opiniones y dictamenes, construidos sobre casos concretos, siendo un Derecho casustico; descansa en buena medida sobre el Digesto. Tal Derecho tuvo fuerza obligatoria. Cuando el derecho vigente es en gran medida obra de los juristas, la funcin de estos es importantsima y socialmente preponderante. Esto es lo que aconteci de stos en los reinos europeos de la Baja Edad Media. El Derecho romano cannico que ellos estudiaban y reelaboraban, era un derecho culto, libresco, escrito en latn y difcil de entender. Solo las personas cultas, solo los letrados podan conocerlo y dominarlo.

La posesin de ese saber tcnico otorgaba un poder a los juristas, e hizo de ellos una verdadera tecnocracia. Los juristas gozaban de un creciente prestigio y poder. Y como en la sociedad medieval, los juristas intentaron, convertirse en nobles, alcanzaron el rango estamental nobiliario. As, surge un tercer tipo de nobleza: la militia litterata o doctoralis, es decir, la de los letrados o doctores, la de los juristas. Por ello se conceden privilegios nobiliarios a muchos juristas y en especial a los Maestros de leyes, a quienes las ensean. Los juristas fueron tambin necesarios en otro aspecto. Su saber y su colaboracin eran imprescindibles para justificar ideolgicamente la nueva imagen de emperadores y reyes, para el fortalecimiento institucional del poder poltico en una etapa preparatoria del Estado moderno y para servir como jueces, como consejeros o como oficiales a esos emperadores y reyes. 7. LAS UNIVERSIDADES Y EL DERECHO COMN. Las Universidades medievales, fueron el mbito institucional donde se elabor, enseo y difundi el Derecho comn. La institucin universitaria era denominada Estudio General o Universidad. El estudio General era ms bien el lugar o conjunto de lugares donde se imparta una enseanza superior, y la Universidad era la asociacin o asociaciones de maestros que all estudiaban. Andando el tiempo, los trminos se aplicaron, indistintamente. En la Universidad medieval se planteaban impdicamente todas las cuestiones prohibidas o eliminadas en otros lugares por los grupos contrarios a toda innovacin. La nueva Teologa, la nueva filosofa, el nuevo Derecho son productos de la Universidad de los siglos XII, XIII y XIV. Las Universidades podan ser de fundacin eclesistica o real, como Paris y Oxford, respectivamente, o de creacin privada y municipal, como fue el casa de la Bolonia. Esta ultima la ms interesante por su vinculacin al ambiente municipal. Su facultad de leyes fue la ms prestigiosa y famosa en toda Europa y la que sirvi de modelo para la organizacin de los estudios jurdicos en la mayor parte de las Universidades. Las Universidades se regan por sus propios estatutos. Cada Universidad elaboraba sus estatutos, que solan ser aprobados por el papa. Los modelos de gobierno de la Universidad variaban de unas a otras. Sin embargo, en otros aspectos, y singularmente en lo relativo al mtodo y al contenido de la enseanza del Derecho, las Universidades funcionaban del mismo modo con independencia del pas en que estuvieran instaladas. En todas las Universidades la enseanza se imparta siempre y slo en latn, se escriban libros de Derecho en toda Europa hasta el siglo XVII. El latn era el nico y comn vehculo lingstico para estudiar Derecho, o cualquier otro saber. La bibliografa en las diferentes Universidades europeas era la misma. En las Universidades medievales el nico Derecho que se enseaba era el Derecho romano-cannico. Los Derechos nacionales de cada pas no fueron objeto de estudio en las Universidades. Las lectiones, las repetitones y las disputationes eran los tres principales tipos de clases que se practicaban. Las lectiones o lecturae consistan en un texto legal. Las repetitiones eran clases o ejercicios acadmicos extraordinarios y solemnes. Las disputationes eran debates en torno a un texto o a un problema o casa prctico. As es como se estudiaba Derecho en Bolonia y, con muy pocas diferencias en el resto de Universidades.

Los escolares de la Universidad medieval pertenecan en su mayor parte a las clases urbanas, a la naciente burguesa. Tambin abundaban hijos segundos de las casas nobiliarias, o simples hidalgos de la baja nobleza. 8. LA RECEPCION DEL DERECHO COMN EN LOS DISTINTOS REINOS No se hace con la misma intensidad ni al mismo tiempo en todos los reinos. Tendr que acompasarse con el Derecho tradicional ( seorial) y municipal, heredados de la Alta Edad Media, adems con la actividad legislativa del monarca, influido por los principios del Derecho romano. La persistencia del Liber durante la Alta Edad Media contribuy a la recepcin. ste se inserta en la tradicin jurdica romana. Quizs por esa razn, donde ms temprana e intensamente se recibe el ius commune, es Catalua. Hay testimonios de que ya en la segunda mitad del siglo XII tampoco se interrumpi la vigencia del Liber. Tambin contribuye su situacin geogrfica, relaciones comerciales entre Catalua e Italia, y culturales- tambin jurdicas. El extremo opuesto es Navarra. Su situacin rodeada de reinos ms poderosos, provocar una actitud tradicionalista. As, el reino de Aragn, de una nobleza muy poderosa que llega a cuestionar al monarca determinadas facultades polticas. No hubo recepcin en Navarra durante el Edad Media, fue en la Edad Moderna, lo que hubo fue influencia. Los reinos de Valencia y Mallorca, reconquistados tardamente y carentes de tradicin jurdica ms propia, de manera que la recepcin cuenta con el apoyo de la corona, pero hay ciertas resistencias. 9. CAUSAS DE LA RECEPCION Y VIAS DE DIFUSION DEL DERECHO COMUN. Tres: latn, juristas y universidades. LATIN: fue la lengua culta comn al occidente europeo, la lengua franca. El derecho se hacia y enseaba en latn. Ello favorece la movilidad de profesores y estudiantes entre los distintos reinos. JURISTAS: formados en Bolonia cuando volvan los estudiantes a sus pases se dedicaban a la docencia, era jueces o abogados y lo mas prestigiosos ocupaban cargos en la administracin pblica del reino, lo que les permite intervenir en la redaccin de las leyes. Traa los libros, libros juridicos, con sus comentarios. UNIVERSIDADES: el Derecho comn es elaborado en escuelas de Derecho que se transforman en nuevas instituciones de enseanza, las univeridades o estudios generales.

TEMA 7: LA CREACIN DEL DERECHO EN LA BAJA EDAD MEDIA. 1.-LOS DERECHOS TRRADICIONALES, EL DERECHO REAL Y EL DERECHO COMN EN LOS DISTINTOS REINOS HISPNICOS, DURANTE LOS SIGLOS XIII AL XV. En cada territorio dotado de personalidad jurdica, estos tres tipos de derechos, se relacionaron de forma diferente y dieron lugar a un sistema jurdico distinto.

Cada uno de estos difera notoriamente d los otros. Los Derechos tradicionales consistan en costumbre escrita o no escrita y en privilegios; basaban su legitimidad en el prestigio de lo antiguo y en la capacidad normativa de los seores y de los municipios, tenan una vigencia muy restringida, local o comarcal. El Derecho real suele recibir este nombre para indicar que su creador es el rey; consiste en normas legales; se legitima por emanar del poder poltico administrativo como legtimo y soberano, y extiende su vigencia por todo el mbito poltico de cada reino. Entendemos por derecho real, tanto la actividad legislativa del rey, como el emanado conjuntamente del rey y las cortes. El derecho comn es creado por los juristas; consiste en los viejos textos romanos, en los cannicos clsicos y la doctrina de los autores; est legitimado por el Derecho romano y por la racionalidad a las soluciones doctrinales; y trata de estar vigente en diferentes territorios polticos, como derecho comn a todos NAVARRA 2.-CARACTERES GENERALES DEL DERECHO NAVARRO BAJO MEDIAVAL. El reino bajomediaval de Navarra permanece poco permeable a las influencias exteriores. Regido frecuentemente por reyes de dinastas extranjeras, conservando su derecho propio y haciendo que los reyes juren mantener y mejorar eses derecho. Al ser un reino de dimensiones pequeas no hubo contrastes especficos entre los derechos locales de cada villa o comarca, lo que facilito una configuracin de un derecho general de raz consuetudinaria. Los derechos tradicionales de mbito local, desembocaron en un Derecho general, constituido por la obra llamada Fuero General de Navarra. El Derecho de Navarra no tuvo grandes alteraciones durante los siglos XIII, XIV y XV. Esta fidelidad a sus orgenes se percibe por varias manifestaciones. La duradera influencia del Derecho Aragons de Jaca y tambin por la presencia de elementos arcaicos y primitivos en el Fuero General de Navarra. Los reyes de Navarra legislarn `poco. La entrada en Navarra del Derecho Romano-Cannico, fue escasa y tarda, en comparacin con otros reinos hispnicos. Navarra predomin el derecho viejo sobre el de creacin real y sobre el romano-cannico. 3.-EL DERECHO TRADICIONAL: DE LOS FOROS LOCALES AL FORO GENERAL DE NAVARRA. Durante los siglos XIII, XIV y XV, continan vigentes los de Estella y Pamplona, los de la Novenera, el de Tudela el de Viguera y Vall de Funes y otros. Alguno fue objeto de reformas. Esto pone de manifiesto la vitalidad de tales Derechos municipales en el siglo XIII o en el XIV. Continuo tambin viva la vinculacin del Derecho de Estella o de Pamplona con el de Jaca. En Navarra tuvo lugar, en los siglos XIII y XIV un proceso de unificacin territorial del Derecho consuetudinario, fruto de esa tendencia se redact un Derecho general del Reino, el Fuero General de Navarra. El FGN reconoca disposiciones comunes a los

fueros de Jaca y Tudela, ms otras muchas, fruto de la tradicin jurdica del pas. Para su redaccin se tuvieron en cuenta textos de los fueros locales Navarros, tambin otros elementos, como costumbres jurdicas escritas o no escritas. En FGN, son abundantes los exemplos o fazaas; estas son a veces conentos o relaciones de fbulas con fines didcticos, y otra parecen aludir a pleitos o casos de la prctica jurdica. El estilo del FGN es tosco y su lectura es nada fcil. Este no fue promulgado oficialmente por ningn rey, pero estos haban de jurar fidelidad a su derecho. La vigencia del fuero general de Navarra no tendi a suprimir los fueros municipales, si no ms bien a complementarlo. 4.-LOS AMEJORAMIENTOS DE FORO GENERAL. Los reyes Navarros no podan modificar por s solos el texto del FGN que haban jurado respetar, pero si podan mejorarlo. Esta va de alteraciones de FGN solo se hizo en dos ocasiones, y en ambas con participacin y consentimiento de las cortes de Navarra. Los amejoramientos son casos claros de Derecho nuevo creado por va legislativa. La actividad legislativa de las Cortes, fue all entonces, escassima; y el rey por s solo tampoco creo normas de vigencia genera. 5.-EL DERECHO ROMANO CANNICO EN NAVARRA. En Navarra no hubo una intensa y fcil penetracin del derecho comn durante los siglos XII, XIV y XV habiendo una resistencia a admitir un ordenamiento jurdico, culto, romanista y extrao a la tradicin Navarra. En Navarra hubo considerables influencias del Derecho comn en los siglos bajomedievales. Conviene distinguir entre la recepcin y la SIMPLE INFLUENCIA, fenmeno este mucho ms parcial y limitado. En los siglos XIII, XIV y XV hubo influencia pero no recepcin del Derecho comn en Navarra. Se conservan en ciertas clusulas contractuales introducidas probablemente por abogados y notarios. Hasta el siglo XV no se mostrarn trminos usuales y masivos de la formacin romanista en tales juristas. En un prrafo del Digesto, en una ley del FGN, pone de manifiesto que los textos romanos no eran desconocidos por completo. Puede decirse que a finales del siglo XV la insuficiencia del Derecho Navarro tradicional, hiciera necesario, que jueces, abogados y notarios, acudiesen con frecuencia al derecho romano-cannico en busca de soluciones a problemas no resueltos. ARAGN 6. CARACTERES GENERALES. En el reino de Aragn destaca la calidad, la continuidad y la flexibilidad de su derecho autctono. Notable calidad tcnica, puesta ya de manifiesto en el originario Derecho Jacetano y sostena por los abundantes y finos juristas bajomedievales. Continuidad, porque gracias a esa calidad tcnica y a diversos factores polticos, el Derecho

tradicional se mantuvo vivo, no solo en la esfera municipal sino como Derecho General del reino. Y flexibilidad, porque el sistema normativo aragons supo mantener un difcil equilibrio entre la defensa de las instituciones peculiares y la aceptacin del Derecho nuevo romano-cannico. Estas caractersticas generales se concretan en dos principios bsicos del Derecho Aragons que se mantuvieron constantes a lo largo de los siglos. Primero, la costumbre escrita o no escrita se considera aplicable con preferencia e incluso en contra de las leyes generales. Segundo: las normas legales del contenido y la vigencia general en el reino tienen el carcter de pactos concertados entre el rey y los estamentos del rey. Las normas de carcter general promulgadas en Cortes reciben en Aragn el nombre de Fueros, como sinnimo de leyes. 7. EL DERERCHO TRADICIONAL: LOS FUEROS DE ARAGN 1247. El Derecho de Jaca se extendi hacia el sur entre los pirineos y la sierra de Guara, y despus hasta el Ebro; y como a ese Derecho aplicado a finales del siglo XII y principios del Siglo XIII en la mayor parte del reino aragons se le comenz a denominar Fuero o Derecho de Aragn, aunque todava no de modo oficial, sino privado, a principios, del siglo XIII haba varias redacciones privadas. Pues bien; ese Derecho y esas redacciones, sirvieron de base principal para la elaboracin oficial de los Fueros de Aragn. Conocidos a s mismo, como cdigo de Huesca. Con esta obra Jaime I intent remediar la confusin existente a propsito del Derecho tradicional aragons. Como no haba ninguna redaccin oficial del mismo los juristas lo interpretaban un poco a su antojo. Para romper con tan privilegiado poder y con tan insegura fijacin del Derecho Jaime I encarg la elaboracin de una nueva redaccin. El jurista fue don Vidal de Canellas. Se promulgaron en las Cortes de Huesca de 1247, y se enviaron estos ejemplares a todos los jueces y autoridades reales ordenndoles su cumplimiento. De los Fueros de Aragn de 1247, conocemos el texto latino y al menos dos versiones romance. 8. EL DERECHO TRADICIONAL: LA SUPERVIVENCIA DE LOS DERECHOS MUNICIPALES. La promulgacin de los Fuero de Aragn de 1247 no supuso la derogacin de los Fuero municipales. En Aragn el Derecho especial o local prevalece sobre el general del reino. Sin embargo, como los Fueros de Aragn de 1247 recogan muchas normas procedentes de Derechos locales, la vigencia de aquella haca en cierto modo superflua la de los viejos fueros municipales, muchos de los cuales quedan desplazados por el creciente Derecho general del reino. El Fuero de Jaca se hizo nuevas redacciones en el siglo XIII y XIV. Por otra parte, los Fueros municipales del Bajo Aragn si se conservaron en toda su pujanza, y aplicndose con preferencia a los Fueros de 1247.

9. EL DERECHO NUEVO DE CREACION LEGISLATIVA. El Derecho contenido en los Fueros de 1247 creci por medio de nuevos Fueros privados en las Cortes del siglo XIII, XIV y del XV. Tales Fueros se aadieron a los ocho libros de los que constaba el Cdigo de Huesca y el contenido de ese noveno libro equivale al Derecho de nueva creacin por parte del rey y del reino en Cortes. Buena parte de estos Fueros sirvieron para limitar el poder real en beneficio de la nobleza feudal aragonesa. Pero tambin es cierto que las normas citadas trascendieron en buena medida su carcter de beneficios estamentales y sirvieron para consolidar unas Cortes poderosas, para establecer importantes garantas judiciales en beneficio de cualquier aragons y sobre todo para instaurar el carcter paccionado de los Fueros de Aragn. No todos los fueros nuevos tuvieron contenido poltico. Los hubo tambin de Derecho privado, penal y procesal. 10. LOS JURISTAS, LA PENETRACION DEL DERECHO COMUN Y LAS OBSERVANCIAS Aunque en Aragn no hubo normas que se remitieran de forma expresa al derecho comn o que se reconocieran la vigencia del mismo, la verdad es que este penetro siempre por vas indirectas. Lo que introdujo su influencia fue la clusula de supletoriedad de los Fueros de 1247, ya citados. Lo ms importantes juristas del reino eran los asesores o lugartenientes del Justicia Mayor; y fueron precisamente ellos quienes con mas frecuencia recurran al ius commune para completar lagunas de los fueros o para interpretarlos. En el siglo XIII y en el XIV se recogieron en colecciones diversas las practicas u Observancias seguidas por los tribunales y en especial por el de justicia Mayor. Las Observancias no eran todas del mismo tipo. En todas estas colecciones de Observancias y sobro todo en la de Hospital, se utiliz, sobre el fondo consuetudinario aragons la tradicin de la cultura jurdica romanocannica. Las colecciones de Observancias nunca fueron promulgadas oficialmente; con ellas se facilitaba su conocimiento, pero no se obligaba a cumplirlas. Las Observancias solo tenan vigencia en cuanto realmente observadas; su fuerza obligatoria emanaba de su mayor o menos arraigo en la prctica judicial del Tribunal del Justicia. CATALUA 11. ELEMENTOS PRECEDENTES Y CARACTERES DEL PERIODO En la etapa bajomedieval se procedi en Catalua a elaborar las redacciones mas acabadas y amplias de tales Derechos. Sabemos tambin que los Usatges haban ido creciendo hasta principios del siglo XIII y que haban extendido su vigencia por entonces sobre todo el Principado.

Podemos indicar que la primera caracterstica del derecho cataln en la Baja Edad Media es la no ruptura con el derecho anterior, que permanece y se desarrolla. Las principales caractersticas del Derecho cataln de los siglos XIII al XV, son las siguientes: 1. El tardo pero esplendido desarrollo de los derechos locales. 2. El crecimiento del derecho legal, bajo el signo del pactismo. 3. La penetracin poderossima del derecho comn.

12. LAS REDACCIONES AMPLIAS DE Consuetudines y Costums LOCALES Los textos ms amplios y tardos de los derechos locales en Catalua reciben el nombre de Consuetudines o Costums. No todas las localidades catalanas recogieron por escrito su Derecho consuetudinario, pero s lo hicieron las principales ciudades del Principado. Estas Costums solan contener tres tipos de elementos: a) costumbres locales propiamente dichas; b) privilegios reales concebidos sucesivamente al lugar en cuestin; c) decisiones judiciales de la curia o tribunal local. El proceso de redaccin de algunos de estos textos fue lento y conflictivo. Generalmente las Costums no tuvieron carcter oficial y se debieron a la iniciativa privada. Estos textos fueron redactados en fechas tardas. Lo mas antiguos proceden del primer tercio del siglo XIII, otros fueron escritos en el XIV y alguno bien entrado en el siglo XV; es decir, en fechas muy posteriores a las de la caso totalidad de los Fueros extensos de los otros territorios hispnicos. En fechas tan avanzadas el derecho romano-cannico se haba difundido ya profunda y profusamente en Catalua, y ello explica que las Costums se recojan con frecuencia instituciones del derecho romano que all se haban introducido y arraigado en la practica. No hubo, en Catalua una contraposicin entre derechos locales-tradicionales y el derecho romano, sino que la costumbre local, escrito o no escrita, fue permeable desde por lo menos el siglo XIII a la influencia romano-cannica. a) Las Consuetudines ilerdenses. Fueron redactadas por un jurista y cnsul de Lrida, entre 1227 y 1232. En su prlogo se nos dice que es escribi para terminar con la incertidumbre y confusin existente acerca del derecho no escrito de la ciudad. En el siglo XIII las Consuetudines de Lrida se extendieron por el Bajo Aragn y tambin por el reino de Valencia en lugares probablemente repoblados por gentes venidas de Lrida. Las Consuetudines de Horta fueron concedidas a este lugar en 1296 por sus seores, los caballeros de la Orden del Temple.

En 1319 se concedi por los Hospitalarios al lugar de Miravet otro texto de Costums.

b) El proceso de formacin de las Costums de Tortosa ha sido magistralmente estudiado por Font Rius. El germen del derecho tortosino fue la carta puebla de 1149, confirmada y mejorada despus. Sobre ella se fue formando un complejo de prcticas consuetudinarias locales hasta llegar a constituir un derecho bastante amplio y atractivo para los vecinos de Tortosa. Pero en 1181 Tortosa paso a depender, como vida seorial, de los Templarios, compartiendo el dominio jurisdiccional con la casa de Moncada. Pero al caer bajo el poder seorial, comenzaron los conflictos, porque los vecinos de Tortosa defendan sus privilegios, costumbre y libertades, ya que los seores los restringan al mximo y se mostraban partidarios de la preferente aplicacin de los Usatges, poco despus se lleg a una concordia entre ambas partes, con la redaccin de las Consuetudines que sirvi para la elaboracin del Llibro de les Costums de Tortosa, que se promulgo oficialmente entre 1277 y 1279. Las Costums consagra van el triunfo del derecho local, ya que este deba de aplicarse con preferencia a los Usatges. Las Costums de Tortosa son el ms extenso y cientfico de los cdigos locales de Catalua. En su estructura y su contenido la influencia romanista es patente, parece ser que lo tomaron del cdigo Justiniano por Tamar y Gil ya que es evidente la profunda e intensa romanizacin del texto, en el cual se recogen tambin muchas costumbres locales y no pocos usos de Tortosa y de su comarca.

c) El derecho de Barcelona. No tuvo importantes redacciones su derecho local comparado con la amplitud de otros, su derecho tendi a integrarse en el derecho general del Principado que en buena medida proceda de Barcelona. A finales del siglo XIII y a mediados del XIV se elaboraron dos colecciones de su derecho local. En 1284 y en las Cortes celebradas en Barcelona, los Probi homines de la ciudad obtuvieron de Pedro el Grande un privilegio real en el que se confirmaba el derecho antiguo y se les conceda algunos nuevos captulos y peticiones, a esto se le llama con el nombre de Recognoverunt proceres. La primera parte de derecho antiguo y consuetudinario. La segunda privilegios para la ordenacin municipal. La segunda redaccin del derecho de Barcelona se conoce como Ordinacions d en Santacilia o Consuetuts de la ciutat de Barcelona. La mayora de los proyectos all recogidos se refieren a la servidumbre urbana o rsticas entre las fincas. El Derecho de Barcelona se difundi mucho por casi toda Catalua.

d) Consuetudines de Gerona. Del derecho consuetudinario de Gerona y su dicesis se hicieron hacia fines del siglo XIV varias redacciones annimas y breves en las que junto al fondo consuetudinario local se utilizan tambin glosas y referencias a los cdigos de Justiniano y a varios tratadistas del derecho romano y cannico. Un famoso jurista local Tomas Vieres, compilo en 1430 las costumbres de la ciudad, reviso con ayuda de otros juristas locales este material y, ya perfilado, lo publico en 1439, con el ttulo de Consuetudines Diocesis Gerundensis. Su contenido se refiere al rgimen feudal y seorial de norte de Catalua. Algunos de sus preceptos de ndole civil, se han mantenido vigentes hasta casi nuestros das.

e) Otras fuentes locales catalanas fueron las costumbre de Perpian consuetudines Perpiniani, aprobadas por Jaime I y que se concedieron despus ha Colliure y los privilegios de los valles pirenaicos de Arn y de Aneu. Sealar tambin la abundante promulgacin por parte de las principales ciudades de las ordenanzas municipales reguladoras de problemas cotidianos de la vida ciudadana. 13. EL DERECHO GENERL DEL PRINCIPADO: LOS USATGES, LAS COSTUMBRES FEUDALES Y LAS NORMAS LEGALES. CONSIDERACIONES SOBRE EL PACTISMO. Con independencia de los diferentes Derechos municipales que acabamos de exponer continu desarrollndose es Catalua el Derecho general del Principado. La pieza bsica eran los Usatges; hay que mencionar otros dos elementos, uno de carcter consuetudinario y otro compuesto por la abundante legislacin. Las nicas costumbres que adquirieron en Catalua carcter general fueron las de tipo feudal. Se elaboraron en el siglo XIII dos redacciones privadas que recibieron el nombre de Costumas de Catalunya y Conmemoracciones de Pere Albert. Ambas estn influidas por los Libri feudorum del derecho feudal lombardo. Estos dos textos gozaron de prestigio y de notable difusin y hasta lograron obtener una tarda sancin oficial en las Cortes de Monzn de 1470. Frente a ellos, Pedro IV intento difundir por Catalua varias leyes de las Partidas castellanas, bajo el nombre de Costum dEspanya. Pero el Derecho feudal no era el propio de los nuevos tiempos. La sociedad catalana del XIII y del XIV, aun sin perder ese fondo seorial y campesino, adquiere nuevos rumbos y nuevas necesidades. La pujante economa mercantil urbana del siglo XIII y de la primera mitad del XIV fortalece al estamento ciudadano junto a los ya privilegiados. Simultneamente la creciente complejidad de la organizacin econmica y poltica tiende a concentrar el poder en el prncipe. Esas necesidades y eso nuevos poderes darn lugar a una nueva y exuberante legislacin, a un Derecho recin creado y aplicable a todo el Principado.

Ese Derecho legal nuevo lo crean en Catalua el rey y las Cortes, en las cuales intervienen la nobleza, el clero y los mandatarios de las ciudades. Se entiende que en la Cort general o Corts reside aquella parte del poder poltico que la comunidad no ha delegado en el prncipe, y se ejerce dicho poder para la creacin, junto con el prncipe, de normas jurdicas de validez general. En esto consiste el pactismo, se manifiesta en las limitaciones impuestas por los estamentos del Principado al rey, y no es sino el resultado jurdico-poltico del equilibrado juego de fuerzas y de intereses entre la realeza por un lado y por otro los seores de la tierra y los partidos de las ciudades. La nobleza seorial y esta rica burguesa catalanas hicieron ver a sus reyes que estos no eran propietarios no dueos absolutos del Principado y que sobre este no tenan un derecho de propiedad ni un poder ilimitado, sino que tan solo posean un derecho de gobierno sometido al imperio del Derecho. En las disposiciones legales catalanas hay que distinguir entre las que procedan de las Cortes y las emanadas de la capacidad legislativa del monarca. En el siglo XIII toda la legislacin procedente de las Cortes recibi en sentido genrico el nombre de Costitucions. Podan ser Constitucions en sentido estricto, que eran las leyes aprobadas en las Cortes previa propuesta del monarca; o bien capitols de Cort, las leyes propuesta por uno o varios estamentos en las Cortes, aprobadas por todos ellos y posteriormente aceptadas tambin por el rey con la formula Plau al senyor rey; o bien Actes de Cort, que eran normas promulgadas por el rey fuera de las Cortes y que posteriormente obtenan el refrendo o ratificacin de estas. El rey poda legislar sin las Cortes. La legislacin emanada exclusivamente del rey estuvo en Catalua siempre subordinada a la legislacin procedente de las Cortes. Desde las Cortes de 1283 se entendi siempre que las Constitucions eran acuerdos pactados entre el rey y el Principado y que, ninguna de las partes poda por si sola romper el pacto e ir contra la norma. El monarca poda legislar por si solo, pero siempre que respetara la supremaca de las Constitucions. Si a pesar de este principio pactista el rey promulgaba cualquier disposicin en contra de una ley dada en Cortes, tal disposicin era nula ipso facto, y los oficiales o los jueces no deban ni obedecerla ni cumplirla. 14. EL DERECHO ROMANO-CANNICO Segn las palabras de Hinojosa en ninguno de los reinos hispnicos medievales la admisin del Derecho romano fue tan rpida e intensa como en Catalua. Lo caracterstico del Derecho cataln a propsito de este tema es que no solo admiti la vigencia subsidiaria del ius commune sino que este influyo en todos los rdenes normativos del Derecho especficamente cataln. El ius commune en Catalua conviene aqu indicar que su aplicacin prctica por parte de los juristas en los juicios y en los negocios jurdicos privados fue frecuente ya en la primera mitad del siglo XIII. Eran tan intensa la aplicacin prctica de las leyes romanas que Jaime I, considerando peligrosa para el Derecho especficamente cataln la invasin del romano, adoptando en

1243 y 1251 medidas restrictivas contra el Derecho romano al prohibir que sus normas pudieran ser citadas en juicio cuando hubiese costumbres catalanas aplicables al caso. La actitud de los reyes fue en general favorecedora de la introduccin prctica del ius commene. La presencia de muy numerosos y buenos juristas en Catalua facilito enormemente la recepcin en tal pas del Derecho romano-cannico. Puede hablarse de una verdadera escuela catalana de juristas. Incluso cabe pensar que la legislacin de las Cortes y la del rey, no llegaron a tener nunca un carcter ordenado y sistemtico, ni compusieron cuerpos orgnicos semejantes a las Partidas o al Cdigo de Huesca de 1247, precisamente porque juristas y legisladores contaban ya con que ese cuerpo normativo completo y coherente estaba formado en Catalua por el Derecho comn. 15. LA APLICACIN DEL SISTEMA Y EL PROBLEMA DEL DERECHO SUPLETORIO. En el Derecho cataln abundan las normas de prelacin de fuentes, las que indican porque tipo de normas hay que regirse y hay que juzgar, y el orden de preferencia entre ellas. Las fuentes extensas de los Derechos locales suelen fijar en su texto el orden que hay que observar en tal lugar. En fuentes locales posteriores, el orden se simplifica, desapareciendo ya la alusin a las leyes gticas. As, en las Costums de Tortosa el orden establecido es: en primer lugar las Costums, en su defecto las Usatges, y en tercer trmino el Dret Comu. La tendencia, pues, consista en conservar el lugar preferente para las normas locales consuetudinarias y en aplicar secundariamente el Derecho general del Principado. MALLORCA 16. PLANTEAMIENTO GENERAL Mallorca es un reino nuevo incorporado tardamente a la Corona de Aragn y repoblado desde un principio por catalanas. El esfuerzo conquistador y la actividad repobladora corrieron a cargo de catalanas. Mallorca no aporta a su ordenamiento jurdico de los siglos XIII y siguientes una tradicin jurdica propia. 17. EL DERECHO ESPECIFICO DE MALLORCA A falta de unos derecho consuetudinarios locales, su derecho especifico estuvo constituido originaria y principalmente por privilegios y pragmticas reales de Mallorca. Careci de Cortes, por lo cual la actividad creadora de Derecho no fue compartida por el reino y el rey, sino que dependi slo del monarca. El texto originario del derecho de Mallorca es la Carta Puebla o Carta de franqueza concedida por Jaime I en 1230 a la ciudad y a la parte de la isla ya conquistada. En fechas sucesivas los reyes concedieron nuevos privilegios. Estos y otro privilegios reales fueron objeto de diversas recopilaciones privadas.

Junto a este derecho real mallorqun, fue surgiendo con el tiempo otro procedente de las autoridades y de los jueces residentes en las islas. En Mallorca adquiri gran prepotencia, el Gran i General Consell, asamblea de muy nutrida composicin que sin alcanzar una equiparacin con unas verdaderas Cortes, obtuvo en 1316 autorizacin real para promulgar Ordenanzas: estas Ordinacions, una vez aprobadas por el gobernador del reino, adquiran fuerza de ley, como los privilegios y franquicias de los soberanos. La actividad forense de jueces y abogados fue creando un estilo o practica judicial. En 1344 el gobernador del reino, Arnaldo Aril, form una coleccin de estos usos forenses con el nombre de Stili sive ritus Curianrum. Todas estas fuentes no constituan un ordenamiento amplio que permitiera llenar las numerossimas lagunas del derecho especfico de Mallorca. 18. EL DERECHO SUPLETORIO Pero, Cul fue ese derecho subsidiario: el cataln o el ius commune? la casi ininterrumpida relacin con Catalua parece apuntar como muy lgica la vigencia del derecho cataln, y aunque, no sabemos nada sobre la formacin de los juristas mallorquines hasta 1483, fecha en que se creo la Universidad de Mallorca, lo cierto es que en conjunto el derecho peculiar de Mallorca aparece construido sobre el teln de fondo de la cultura jurdica romana. El derecho cataln era el mismo en gran parte derecho comn. En definitiva, el ius commune llego a integrarse como supletorio en Mallorca. El segundo documento, fue la reforma que Jaime II introdujo en 1299 sobre la primitiva Carta de 1230. El tercer texto normativo vino a modificar esta situacin creada en 1299. Pedro IV de Aragn pocos aos despus de la definitiva incorporacin de Mallorca a la Corona de Aragn tras su etapa de independencia, quiso fortalecer la vinculacin de Mallorca a Catalua. El cuarto texto fue el llamado Privilegio de Gaeta de 1439. En el Alfonso V consolido la autonoma de Mallorca, dispuso que de ninguna manera Mallorca estuviera sometida al Principado y orden ms en concreto que el reino de Mallorca no estuviera al cumplimiento de las Constitucions ni de los Usatges de Catalua. VALENCIA 19. PLANTEAMIENTO GENERAL. Valencia fue un reino nuevo, junto a los musulmanes, sometidos pero no expulsados, por repobladores catalanes y aragoneses. Hacia 1299, poco antes de la conquista cristiana, las tierras valencianas aparecan divididas en tres zonas: la del reino de Segorbe, la de Valencia y la de la zona al sur de Jcar centrada entre Alcira, Jtiva y Denia. La divisin interna facilito la conquista cristiana. Entre 1232 y 1235 se oper el dominio cristiano sobre el reino moro de Segorbe. Poco despus, Jaime I inici la conquista del reino moro de Valencia. Las capitulaciones firmadas en Ruzafa en 1238 contenan el permiso para que los musulmanes que quieran continuar residiendo en las tierras valencianas pudieran quedarse en ellas. En las mimas capitulaciones se fijaron unas treguas para la conquista,

que terminaban en diciembre de 1243; las treguas se respetaron. El 1244 Alfonso de Castilla y su suegro Jaime I, firmaron el tratado de Almizra, fijando el limite ser del reino de Valencia en Biar, pueblo que fue conquistado por Jaime I en 1245. Con ello se establecieron las fronteras del nuevo reino de Valencia, al cual se incorporaron despus, merced al tratado o paz de Campillo, firmado entre Fernando IV de Castilla y Jaime II e 1304, la parte sur de la actual provincia de Alicante y la comarca de Ayora, al oeste de la actual provincia de Valencia. La presencia en vsperas de la conquista cristiano de una poblacin mozrabe en Valencia, deja la subsistencia en el derecho posterior a la conquista de un fondo jurdica consuetudinario mozrabe. La utilizacin de algunas leyes del Liber en los Furs de 1240, aunque tambin es cierto que esas aparentes huellas del Liber podran deberse a influencia catalana. Importante fue tambin sin duda el elemento jurdico musulmn. Despus de la conquista, algunos lugares continuaron rigindose por el derecho musulmn, ya que sus pobladores fueron moriscos hasta la expulsin de estos en 1609. Tambin es patente la conservacin de normas musulmanas en el rgimen jurdico de las aguas de riego de la huerta de Valencia. Escasa influencia tuvo en Valencia el Derecho de Castilla. El Fuero de Seplveda, indirectamente el de Soria y el derecho de la Extremadura castellana aparecen en algunas cartas pueblas. Pero los principales elementos que intervinieron en la formacin del ms antiguo Derecho de Valencia, fue el aragons, el cataln y muy en especial el romano-cannico. Jaime I hizo de Valencia un reino nuevo, y para consolidar la formacin independiente de dicho reino le dio un Derecho distinto y propio: el romano-cannico. No obstante, hubo influencias jurdicas aragonesa y catalana. El derecho aragons fue defendido por la levantisca nobleza feudal de Aragn como el ms adecuado para consolidar y aumentar sus privilegios e intereses en Valencia, mientras que frente a l la monarqua se apoy en los derechos municipales catalanes, y sobre todo, el Derecho romanocannico para elaborar y difundir un Derecho mas favorables al poder real y mas grato a los pobladores catalanes. 20. LOS PRIMEROS DERECHOS LOCALES De los derechos locales hay que distinguir entre la situacin anterior a la Costum o Furs de Valencia de 1240 y la posterior a esa fecha. Los conquistadores conceden el ordenamiento que estiman ms conveniente a sus intereses, y slo teniendo en cuenta este principio podremos entender el aparentemente caprichoso mapa de los primeros Derechos concedidos a cada lugar. Los primeros lugares fueron poblados antes de que finalizase la reconquista del reino, cuando todava el rey necesitaba la ayuda de los nobles aragoneses. Todo ello explica el predominio del Derecho aragons sobre el cataln. No obstante, el influjo cataln fue ms importante de lo que las Cartas pueblas expresan. 21. EL DERECHO DE LA CIUDAD DE VALENCIA: DE LOS PRIVILEGIOS INICIALES A LA Costum O Furs DE 1240

El peso de la ciudad de Valencia en el reino fue siempre enorme, y fue en la ciudad de Valencia donde naci y creci el ncleo primitivo y esencial del derecho valenciano. Jaime I favoreci a la naciente poblacin urbana. Estos pobladores aspiraban, con una mentalidad burguesa incipiente, a un rgimen jurdico basado en los principios de libertad personal, propiedad libre, exenciones fiscales, autogobierno municipal y administracin de justicia por jueces elegidos por los ciudadanos. Estos privilegios eran a todas luces insuficientes para constituir el Derecho de una gran ciudad. Con ellos y con otros varios elementos se precedi a redactar una obra ampliada y ambiciosa que contuviera todo el rgimen jurdico de la ciudad. El texto escrito recibi inicialmente el nombre de Costum aunque a la larga predomin el nombre de Furs o Fori. La Costum o Furs de Valencia fue promulgada en fecho no conocida con exactitud, pero sin duda durante los primeros meses de 1240. En el derecho contenido en la Costum de 1240 se aprecian varios estratos o elementos componentes. a) La Constum estn tomados directamente del Derecho romano justinianeo, sobre todo del Codex y en menor medida del Digesto. b) Supervivencia de los primitivos privilegios en el texto de la Costum. c) Destacan la clara relacin, a veces literal, entre las Consuetudines de Lrida y la Costum de Valencia. d) Tambin es perceptible la influencia del derecho cannico clsico, en especial las Decretales, y la del Derecho aragons. Es indudable el carcter municipal de la Costun. Pero tambin es cierto que en el mismo texto se aprecia el propsito real de convertir el Derecho municipal de Valencia en Derecho general de todo el reino. Lo que sucede es que tal propsito real no pudo rpida y fcilmente convertirse en realidad. Porque no todo el reino estaba todava conquistado en 1240 y, porque buena parte del ya conquistado se haba poblado y segua poblndose por aragoneses y bajo el rgimen jurdico aragons. 22. LA EXPANSION DE LOS FURS Y LA RESISTENCIA ARAGONESA Jaime I llev a cabo con los Furs de 1240 una poltica basada en un Derechos local de muchas villas, logrando de este modo su expansin. En 1261 Jaime I juro como Derecho general del reino los Furs de 1240 y dispuso que sus sucesores los confirmaran y juraran en Cortes al comenzar su respectivo reinado. De esta forma los Furs se convirtieron en ley pactada entre el rey y el reino en Cortes. El pactismo se formalizaba, pues, en Valencia antes que en los otros ncleos de la Corona de Aragn. La transformacin de los Furs en Derecho general del reino era compatible con la existencia de cartas pueblas concediendo privilegios locales aplicables con preferencias al Derecho general. Por otra parte, los Furs fueron concedidos a ms lugares en los que estuvieron vigentes como Derecho municipal y como Derecho general del reino. De esto modo la expansin de los Furs fue creciendo, y ni siquiera las pocas concesiones de Derecho locales catalanas o del Derecho musulmn constituyeron un serio impedimento para esta poltica de territorializacin de los Furs.

La resistencia eficaz contra esta poltica la presentaron los nobles aragoneses, stos protestaron por haber hecho de Valencia un reino nuevo y no haberlo repartido entre los nobles aragoneses; y tambin por haber dado a Valencia un derecho nuevo. En 1283, Pedro III cedi ante la presin de los nobles aragoneses y les otorg un privilegio permitiendo que los Fueros de Aragn fuesen aplicables en Valencia a todos los que eligieran acogerse al derecho de Aragn. La nobleza se aseguraba su autonoma frente al rey. Este enfrentamiento entre un derecho de races romano-cannicas y catalanas de carcter pro burgus o urbano, preferido y difundido por los reyes, y un Derecho aragons de carcter seorial defendido por la aristocracia aragonesa se mantuvo largo tiempo con diversas vicisitudes. El litigio qued resuelto en gran parte desde las Cortes de Valencia de 1329-1330. Alfonso IV ofreci una serie de ventajas de carcter jurisdiccional a los seores que renunciaran al derecho aragons para someterse al Derecho de Valencia. 23. LA LEGISLACION REAL Y DE CORTES Los Furs de 1240, en 1261 adquirieron, carcter de Derecho pactado. Y este mismo valor tuvo en adelante las normas emanadas conjuntamente del rey y de las Cortes. Hay que distinguir entre los Furs y los Actes de cort. Se denomina Fur a toda norma aprobada en Cortes pro acuerdo entre el rey y los brazos o estamentos de las Cortes. Se llama Actes de Cort a aquellas normas aprobadas en Cortes a peticin de solo uno o dos de los brazos y aceptada por el soberano. Unas y otras son leyes pactadas; pero con la diferencia de que para modificar o derogar un Fur hace falta el acuerdo entre el rey y todos los brazos, mientras que para modificar o derogar cualquier Acte de Cort es suficiente el acuerdo entre el rey y aquel o aquellos estamentos que inicialmente lo votaron. Dado su carcter pactista, ni los Furs ni los Actes de Cort podan ser incumplidos o abiertamente trasgredidos por el rey ni por cualquier de los oficiales reales. El rey s poda legislar si solo siempre que no atacase al Derecho pactado. En Valencia la actividad legislativa de los reyes verso sobre situaciones nuevas, no previstas en los Furs o Actes de Cort, y adopt dos formas: los privilegios y las pragmticas. Los privilegios eran normas expedidas por el rey a peticin de la parte que se beneficiaba con su contenido. Las pragmticas, eran normas dictadas por el rey unilateralmente y por su propia iniciativa con la finalidad de aclarar o ejecutar el Derecho procedente de las Cortes. 24. LA ARTICULACION DEL SISTEMA: EL DERECHO SUPLETORIO El derecho local concedido en las Cartas pueblas se aplicaba con preferencia al derecho general del reino. No obstante los Furs y por la solucin dada en 1330 a la resistencia aragonesa, redujeron la importancia de los Derechos locales en beneficio del Derecho general Este, integrado por los Furs de 1240, jurados en 1261 adverta que cuando su contenido no bastara para resolver un problema, se acudiese a la razn natural y a la equidad.

El recurso de los juristas al derecho romano cannico debi ser excesivo en la prctica, y Pedro III, orden que no se pudiesen citar en juicio no el Decreto de Graciano no las Decretales, ni las leyes del Derecho romano. Tambin en caso de que los Furs fuesen insuficientes en un caso concreto, el recurso a la razn natural se hiciese no a travs de los juristas sino segn consejo y sentido natural de los prohombres del lugar. Tales medidas reales fueron intiles. Conocemos glosas hechas por juristas valencianos y en todas ellas se evidencia la profunda cultura romano-cannica y el perfecto dominio del mos italicus De esto modo, la practica judicial y la labor interpretativa de los juristas valencianos acudieron al derecho comn como derecho supletorio, que cumpli en Valencia, como en Catalua, una funcin integradora y subsidiaria dentro del sistema normativo.

TEMA 8. DRECHO TRADICIONAL. DERECHO REGIO Y DERECHO COMUN EN LEON Y CASTILLA. TEXTOS JURIDICOS. 1. PRECISIONES TEMPORALES Y ESPACIALES. En el lenguaje jurdico- poltico bajomedieval, la Corona es un conjunto de reinos y seoros que tienen como titular a un mismo rey y que constituyen una unidad indivisible, trasmitida de unos reyes a otros. La Corona de Castilla se formo en 1230 con la unin definitiva, bajo Fernando III, de Castilla y Len. Los reinos integrados en una Corona podan conservar un mayor o menor grado de personalidad. Pero en la Corona de Castilla la tendencia dominante fue otra. Len y Castilla durante el siglo XIII conservaron un notable grado de diferenciacin jurdica, pero, a partir de mediados del siglo XIII, los reinos se despersonalizan. Desde entonces, en concreto desde una decisiva ley promulgada por Alfonso XI en las Cortes de Alcal de Henares de 1348, puede hablarse de un sistema jurdico castellano. Este sistema constituido en el Ordenamiento de Alcal de 1248 se extendi despus a los nuevos territorios incorporados a la Corona de Castilla: Canarias y Granada. Los reyes incorporaron Canarias, pero sin dotarlas de un ordenamiento propio. Las islas tenan algunos privilegios reales o el hecho de que surgieran algunas instituciones peculiares no permite hablar de un ordenamiento distinto. No hubo, un Derecho canario, sino una extensin a Canarias de todo el sistema jurdico castellano. Algo semejante hay que decir respecto a Granada; la expulsin de los moriscos y la necesaria repoblacin de tierras granadinas dieron lugar a no pocas normas reales, especficas para Granada. Pero Granada no tuvo un ordenamiento jurdico propio, sino que se le aplico como un todo el de Castilla. Sin embargo, las provincias de Guipzcoa y de lava y el seoro de Vizcaya s que conservaron sus respectivos sistemas jurdicos. La Corona de Castilla motivo la expansin de las fuentes jurdicas castellanas a tales tierras. Pero nunca perdieron estas

personalidades jurdicas y polticas, nunca se fundieron con los dems territorios de la Corona y siempre conservaron sus respectivos regmenes jurdicos. Sistemas distintos entre s, pues nunca hubo un Derecho comn entre lava, Guipzcoa y Vizcaya. Los tres tipos de derecho son tradicionales de mbito local o comarcal, el Derecho real y el derecho comn. Sin embargo, en Castilla la poltica legislativa de sus reyes fue ms compleja y ambiciosa que la Corona aragonesa. Se percibe sobre todo en la labor legislativa llevada a cabo, por Alfonso X. A Alfonso el Sabio se atribuyeron tres obras fundamentales: el Fuero Real, el Espculo y las Partidas. Momento central del periodo fue la ya citada ley de Alcal de 1348, de tal manera que, tomndola siempre como eje de referencia, estudiaremos como se fueron desarrollando las piezas del sistema hasta su integracin en el Ordenamiento de Alcal. 2. LOS DERECHOS LOCALES DESDE 1272 Y 1348 Hasta 1272 la poltica de Fernando III y de Alfonso X consiste en extender el Fuero Juzgo y el Fuero Real como derecho municipal puede decirse que tuvo xito. Contra la expansin del Fuero Juzgo por Andaluca y Murcia no hubo resistencia. Si la hubo contra el Fuero Real, desde los primeros momentos. Pues bien: esta resistencia contra el Fuero Real como derecho municipal triunfo en 1272. Los nobles de Castilla, y junto a ellos los Concejos, obligaron a Alfonso X a que les confirmara tanto los privilegios personales como los derechos locales que los municipios tenan antes de la concesin a estos del Fuero Real. El retorno a los fueros municipales anteriores al Fuero Real significo el fracaso de la poltica unificadora de los derechos locales en Castilla. Esta configuracin de los fueros municipales se repiti en varias ocasiones durante los reinados de Sancho IV. Pero en el reinado de Alfonso XI y ms en concreto hacia 1340, volvi a utilizarse por este rey el Fuero Real como instrumento de superacin del localismo jurdico en Castilla. En estas nuevas imposiciones del Fuero Real como derecho municipal se dej en suspenso aquella clusula del Fuero Real segn la cual los jueces locales sern nombrados contra el Fuero Real. As, pues, al llegar a 1348 haba lugares que se regan por sus antiguos fueros municipales, otros en los que rega el Fuero Juzgo y otros en los que estaba vigente como Derecho municipal el Fuero Real. 3. EL DERECHO DE LOS TRIBUNALES DEL REY Durante el siglo XIII el derecho aplicado por el rey o por los jueces de su corte experimento importantes cambios. Cuando los leoneses recurran al rey y sus pleitos, los jueces de la corte juzgaban tales litigios aplicando el Fuero Juzgo. Aunque Alfonso X ordeno a los cuatro jueces que juzgaban en la corte que conociesen el Fuero Real, procurando as que ste fuese aplicado a los leoneses en las apelaciones, este intento no prospero. Sancho IV, en 1284,

1286 y 1293 volvi a confirmar el Liber, como derecho a aplicar por los jueces de la corte a los leoneses en los pleitos y alzadas. Mucho ms difcil es saber qu derecho se aplicaba en la corte del rey para resolver en ella los pleitos planteados entre castellanos. Alfonso X: el Especulo, se dice de ella que es el espejo del Derecho. El Espculo es una obra incompleta; consta de cinco libros. Se redact probablemente entre 1255 y 1260. En su prlogo, el rey advierte, que con esa obra quiere combatir la diversidad de derechos que hay en sus reinos. Pero su destino no fue el de regir, como el Fuero Real, sino ms bien en los tribunales del rey. El Espculo se ha seleccionado las mejores instituciones recogidas en los Fueros de Len y Castilla, se advierte tambin una notoria influencia del Derecho romano- cannico. Hay algn indicio, que permite afirmar que el Espculo se aplic por lo jueces de la corte. Parece probable que se aplicase tambin en la corte y durante aquellos mismos aos el Fuero Real. A partir de 1272-1274 la reaccin de las ciudades y de los nobles contra la poltica legislativa de Alfonso X tuvo tambin en este aspecto importante repercusiones. En efecto, poda darse el caso de que un mismo proceso fuese resuelto en primera instancia por los jueces municipales de un lugar con arreglo a su Fuero, y en segunda instancia por los jueces de la corte con arreglo a un Derecho distinto, fuese ste el Espculo o el Fuero Real. Contra estos y otros inconvenientes se dirigi la reaccin antialfonsina de 1272, llegndose a una cierta transaccin en las Cortes de Zamora de 1274. En estas, se acord que los pleitos foreros y los pleitos del rey se juzgaran por normas diferentes. Los pleitos foreros deban ser juzgados conforme al Derecho municipal. Frente a estos pleitos foreros se habla desde 1274 de los pleitos del rey que solo pueden ser juzgados por el rey y sus jueces. Estos pleitos del rey se juzgaban siempre y solo por los jueces del rey y segn las leyes, uso y estilo de su corte. El Espculo continuo aplicndose en la corte de Alfonso X todava durante algunos aos despus de 1274, si bien su vigencia quedara restringida a los pleitos del rey, todo parece indicar que la reaccin de 1272- 1274 logr la eliminacin del Espculo. Se consolido la aplicacin del Fuero Real. La aplicacin del Fuero Real est comprobada gracias a dos colecciones denominadas de forma muy imprecisa, Leyes Nuevas y Leyes del Estilo. La primera es una serie de respuestas dadas por el rey que le fueron formuladas por los alcaldes de Burgos en orden a la interpretacin de leyes del Fuero Real. Las llamadas Leyes del Estilo son una coleccin de casos ejemplares de jurisprudencia del tribunal de la corte. Estas 252 decisiones judiciales de la poca de Alfonso X y de los tiempos de Sancho IV y Fernando IV debieron reunirse hacia 1300. Pero no todas las leyes del Estilo se limitan a aplicar y aclarar leyes del Fuero Real. Segn la ley 125 de esta coleccin, los pleitos del rey deban resolverse segn las leyes, pero tambin segn el uso y costumbre de la corte.

4. LAS PARTIDAS a) El nombre y la fecha tradicionalmente admitida Las Partidas son una obra generalmente atribuida a Alfonso X, en realidad los cdices de las Partidas llevan el titulo de Libro de las Leyes. Como est dividida la obra en siete partes, de ah le vino el nombre de Cdigo de las Partidas o de las Siete Partidas. Alfonso X comenz la redaccin de las Partidas en 1256, poco despus de terminar el Fuero Real. b) El problema del dinamismo de los textos Cuando tantos aos transcurren entre la redaccin de un texto y su fijacin por la imprenta es inevitable que el texto manuscrito haya experimentado modificaciones. Las Partidas sufrieron alteraciones frecuentes e intencionadas debidas unas veces a titubeos o cambios de criterio de la autoridad poltica que los impulsaba; otra veces intervenan diversos juristas y quiz dos o ms de ellos elaboraron simultanea o sucesivamente diversos proyectos o textos parciales de la obra; otros en cambio por la modificacin de circunstancias sociopolticas ocurridas entonces y que pueden hacer aconsejable que se redacten de otra forma pasajes o leyes de los que ya hubiera un texto inicial. As, muchos textos jurdicos medievales y las Partidas en concreto no se nos han transmitido con una fijeza estereotipada, sino que acerca de ellos puede hablarse de un dinamismo textual. c) La interpretacin de Garca- Gallo Las principales ideas defendidas por Garca- Gallo sobre el proceso de redaccin de las Partidas consistan en que lo que conocemos no es una obra de Alfonso X ni de su tiempo, sino de juristas annimos de finales del siglo XIII y principios del XIV, esta obra es el resultado de un largusimo y complicado proceso de redaccin, cuya primera fase estuvo constituida por el Espculo.

d) Valoracin provisional de la interpretacin de Garca- Gallo A la vista podemos concluir las siguientes afirmaciones: 1. Que todava es pronto para establecer con seguridad fechas precisas en orden al momento inicial y terminal de la redaccin de las Partidas. En este sentido son an muchos los enigmas de las Partidas. 2. Que tampoco parece haber razn suficiente para datarlas despus de la muerte de Alfonso X, a quien se le han atribuido unnimemente hasta ahora. 3. que la hiptesis de Garca- Gallo segn la cual las Partidas fueron una prolongacin y reelaboracin del Espculo, aun siendo verosmil y digna de ser tenida en cuenta, no puede valorarse como verdad demostrada. e) Otras interpretaciones sobre la finalidad y significacin de las Partidas

La obra debe ser puesta en relacin no con la poltica legislativa de Alfonso X y con el fracaso de la misma, sino con lo que podramos denominar preocupacin culturalista del rey Sabio. Las Partidas seran la gran enciclopedia del saber jurdico de su tiempo, su gran obra dedicada al derecho. Las Partidas estaran conectadas no con el Espculo sino con otra obra iniciada por Fernando III y concluida por Alfonso X; el Setenario. Libro dividido en siete partes, de un carcter didctico y moralizante y de un estilo semejante al de las Partidas. No es una obra legal, con pretensiones de que se aplicara como derecho vigente, sino meramente doctrinal, proyectada y realizada para compendiar la cultura jurdica de la segunda mitad del siglo XIII. Otra hiptesis muy sugestiva y defendida principalmente por Rafael Gibert consiste en relacionar las Partidas con el llamado fecho del Imperio. Desde 12556 Alfonso X aspir a ser elegido emperador, no fue pues, una ocurrencia disparatada y efmera, sino un proyecto plausible y duradero. La composicin de las Partidas pudo deberse al intento de Alfonso X de preparar un proyecto legislativo universal ligado al Imperio. Si Alfonso X hubiera sido elegido emperador, las Partidas habran sido el derecho del Imperio. El derecho que en ellas se recoge no es el de Castilla, sino el romano, cannico y feudal: el ius commune. Al fracasar el fecho del Imperio, las Partidas se mantendran en Castilla como obra doctrinal y culta, pero no porque esta fuese su finalidad inicial. f) Contenido y posibles autores Las Partidas estn escritas con majestad y elegancia, con leguaje puro y castizo, pero lo que ese lenguaje contiene es Derecho comn y no Derecho de Castilla, aunque puedan encontrarse de ste algunas adiciones o huellas. Su contenido es casi exclusivamente el derecho comn bajomedieval, es lgico que las principales obras de ste fuesen fuentes directas de las Partidas. En este sentido, podemos afirmar que se utiliz el Corpus iuris justinianeo y tambin las Decretales, as como los Libri feudorum. Pero tambin las obras de muchos juristas. No slo tuvieron las Partidas fuentes jurdicas. La Biblia, filsofos de la antigedad o del medievo, Telogos escolsticos, tratadistas de cuestiones militares, obras annimas medievales, obras orientales y, en general, la cultura de los sabios y santos antiguos, es utilizada y citada por los autores de las Partidas. Cada una de las Siete Partidas est dedicada a un tema o materia jurdica. La Primera Partida trata de la Fe Catlica y de la organizacin de la Iglesia y dems cuestiones de derecho cannico; en ella la influencia del Decreto y sobre todo de las Decretales. La Segunda Partida tarta del poder poltico, de los emperadores y los reyes, su poder, sus oficiales y sus obligaciones para con el pueblo, tambin la lealtad del pueblo al rey; tambin cuestiones militares y tenencias de castillos y fortalezas por los caballeros. La Tercera Partida trata del Derecho procesal, del desarrollo de los juicios. La cuarta se ocupa del derecho matrimonial. La quinta de los contratos y otras instituciones del Derecho civil, incluyendo dos ttulos dedicados a las relaciones feudo- vasallticas. La Sexta Partida se ocupa del derecho sucesorio y la Sptima del Derecho penal, con un titulo dedicado a la tortura judicial.

g) Su fama y su vigencia No es exagerado afirmar que las Partidas son la obra ms famosa de la historia de los derechos hispnicos. Pronto adquiri un prestigio enorme entre juristas, poloiticos, cronistas cortesanos y los ms diversos escritores. Durante el reinado de Alfonso X y durante los de sus sucesores inmediatos las Partidas no tuvieron vigencia legal en Castilla. Bien porque el fracaso legal del Espculo indujera a convertir a las Partidas en obra doctrinal o bien porque desde el principio Alfonso X la proyectase y desarrollara como simple obra de cultura jurdica, lo que s es seguro es que no estuvo vigente en Castilla como Derecho legal impuesto por los reyes Alfonso X, Sancho IV o Fernando IV. Sin embargo el reinado de Alfonso XI hubo algunas leyes de las Partidas que se aplicaron. Las Cortes de Segovia de 1347 protestaron contra este fenmeno. En una ley del Ordenamiento de Alcal de 1348 Alfonso XI otorg valor de Derecho supletorio a las Partidas. 5. EL DERECHO REAL. LOS PRINCIPALES ORDENAMIENTOS DE LEYES, HASTA 1348. Uno de los poderes del rey consiste en hacer leyes; as lo establece tanto una ley del Espculo como otra de Partidas, muy semejante a aquella. La imagen del rey legislador est respaldada por el derecho comn. Pero el rey no ejerce este poder en Castila por s solo; cuando lo intent, se limit a crear el Fuero Real y el Espculo, cuya vigencia no fue general en todos sus reinos y aun as levant la resistencia ya conocida. Desde mediados del siglo XIII el rey crea Derecho en Castilla junto con las Cortes. Este derecho real consiste en Leyes vigentes con carcter general en todos los reinos castellanos; leyes que son aprobadas de comn acuerdo por el rey y las Cortes y que son promulgadas es stas. Al conjunto de leyes sancionadas por el rey se les denomina Ordenamiento de leyes. Suelen conocerse aludiendo al lugar y fecha en que se reunieron las Cortes donde tal Ordenamiento se aprob. Como estas leyes procedan tanto del poder real como del poder ejercido por los estamentos privilegiados y oligrquicos estaban respaldadas por todos ellos y gozaban por consiguiente de la mxima autoridad. Las leyes no podan ser derogadas salvo por otras leyes posteriores tambin aprobadas y promulgadas en Cortes. En el reinado de Alfonso XI se promulgaron entre otros, Ordenamientos de Burgos de 1315 y de 1338, el Ordenamiento de Villa Real de 1346, el de Segovia de 1347 y otro importante: el Ordenamiento de Alcal de 1348. 6. LA FIJACIN DEL SISTEMA NORMATIVO. L ley primera del ttulo XXVIII del Ordenamiento de Alcal de 1348 pone orden entre los distintos tipos de Derecho que haban coexistido desordenadamente hasta entonces en Castila. La ley citada establece por qu orden hay que aplicar en Castilla los Derechos tradicionales.

En dicha ley se manda que se aplique en Castilla en primer trmino el Ordenamiento de Alcal. En segundo trmino, en defecto de normas contenidas en el Ordenamiento de Alcal, la citada ley permite que se apliquen los Fueros municipales. El Fuero Real como Derecho municipal de las ciudades o villas en que estuviera vigente. Sin embargo, fueron restringidos en su vigencia por esta ley; porque solo pudieron aplicarse en defecto del Derecho real. La ley de Alcal indica que tales Fueros podrn ser modificados por el rey y adems que solo podrn aplicarse en aquellos puntos en que efectivamente estn en uso y siempre que no vayan contra Dios o contra razn o contra las leyes del rey. As, aunque se permite la vigencia de los Fueros stos quedaron supeditados al Derecho del rey. En tercer trmino, en defecto del Derecho real y de los Fueros municipales, en Castilla se aplicarn en adelante las Partidas. En la ley hay todava otros dos preceptos muy interesantes que completan el sistema normativo. Se ratifica el poder que tiene el rey de dar leyes y de interpretar todo el Derecho castellano, aclarando dudas, resolviendo contradicciones entre diversas leyes o corrigiendo su significado. En consecuencia el rey podr dar ley nueva con cualquier de las anteriores finalidades, y tambin para resolver hechos o problemas jurdicos que no se puedan solucionar con arreglo al Derecho real, a los municipales o a las Partidas. 7. LA APARICIN DE LAS PRAGMTICAS Se les atribuyen a los reyes la capacidad de crear Derecho por s solos. Esta facultad poda revestir diversas modalidades: concesin de privilegios contra el Derecho establecido, suspensin de la vigencia de una norma general en un caso concreto, etc. Surge as un modo de creacin del Derecho basado en la llamada potestad absoluta o plenitudo potestatis del rey. En Castilla este modo de creacin del Derecho tiene su ms importante manifestacin en las pragmticas, y su apoyo resida en todos los preceptos del Espculo y las Partidas alusivos al poder legislativo del rey, y en el prrafo del Ordenamiento de Alcal concerniente al ius interpretandi real. Desde el reinado de Juan II y muy en particular desde el Ordenamiento de Olmedo, se fortalece la concepcin absolutista del poder real y el ejercicio del mismo orden a la creacin de normas jurdicas generales. Estas se denominan Pragmticas. Pero aqu las Pragmticas no quedaron subordinadas a las leyes dadas en Cortes. Juan II y luego sus sucesores dictaron Pragmtica basndose expresamente en su podero real absoluto. Las Pragmticas fueron consideradas por los reyes con fuerza suficiente para derogar leyes dadas en Cortes. De este modo, bajo el concepto de Derecho real se incluyen en Castilla tanto los Ordenamientos de Leyes como las Pragmticas. 8. LOS JURISTAS CASTELLANOS Y EL DERECHO COMN.

Adems de los juristas castellanos que posiblemente intervinieron en la redaccin de las Partidas, conocemos algunos otros juristas de los siglos XIV y XV. Vicente Arias de Balboa escribi unas importantes Glosas al Fuero Real as como tambin otras Glosas de Ordenamiento de Alcal. Prez de Guzmn escribi asimismo unas glosas a un extracto del Furo Viejo de Castilla. Destaca la labor realizada por Alonso Daz de Montalvo. El jurista mas conocido del reinado de los Reyes Catlicos, escribi una Glosa al Fuero Real y llev a cabo la primera impresin de las Partidas, acompandolas de su propia glosa a dicho texto. La difusin de las fuentes normativas y doctrinales del Derecho comn en Castilla se facilit por la existencia de algunas traducciones de las mismas al castellano. Hay que mencionar la existencia en Castilla de repertorios jurdicos elaborados por juristas castellanos, y sobre cada uno de ellos se recogen los texto legales castellanos extractados, comentndolos con abundantes referencias a la doctrina de los glosadores y comentaristas. Los dos ms importantes repertorios castellanos de los siglos XIV y XV son la Peregrina, atribuida a Gonzalo Gonzlez de Bustamante; y la Secunda compilatio, su autor Alonso Daz de Montalvo. Todo esto demuestra que los juristas castellanos de los siglos XIV y XV estaban familiarizados con el derecho comn. Lo estudiaban en las Universidades, lo lean en los textos originales o en estas obras mencionadas. La cultura de la poca esta empapada en Castilla de la influencia del mos italicus. 9. LA REAFIRMACION DEL SISTEMA Los excesos de los juristas y la desorientacin y titubeos de los legisladores alteraron la vigencia y la aplicacin de la ley primera del ttulo XXVIII del Ordenamiento de Alcal. Los resultados fueron negativos, ya que crearon una profunda inseguridad jurdica. Le dieron remedio a estos los Reyes Catlicos. Isabel I y Fernando V legislaron mucho. Estos eran defensores del podero real absoluto. Promulgaron numerosas e importantes Pragmticas. Tambin legislaron mucho en las cortes. En algunos aspectos los reyes fortalecen y organizan esa instancia centralizada de poder poltico que es el Estado. Ratifican y confirman el poder y la riqueza de la nobleza seorial y de la Iglesia y garantizan sobre todo a los nobles el respecto a la Monarqua a su privilegiado control de la propiedad agraria. La nobleza se apacigua. El estado, afianzado sobre esa situacin, se organiza. Ese proceso de consolidacin y racionalizacin del Estado era incompatible con el desorden, la indeterminacin y la inseguridad del sistema normativo castellano. Se ah que los Reyes Catlicos pusieran orden en el mismo. Y lo hicieron ratificando el sistema establecido en 1348, promulgando de nuevo la famosa Ley de Alcal. A peticin de las Cortes de Toledo de 1502 y de las de Toro de 1505, se redactaron las llamadas leyes de Toro, promulgadas por la reino doa Juana en 1505. La primera de las 83 Leyes de Toro es la ley primera del ttulo XXVIII del

Ordenamiento de Alcal, de 1348. Al final de su texto ntegro, se incluye una clusula de derogacin de la ley antes citada de las Ordenanzas de Madrid de 1499. Esta decisin contribuyo en gran medida a estabilizar el sistema normativo castellano. Como esta misma ley primera de Toro 1505, se incluy tambin en las Recopilaciones castellanos de 1567 y de 1805, el sistema de 1348, tras las indecisiones del perodo comprendido entre 1387 y 1499, fue confirmado y se mantuvo vigente ininterrumpidamente.

LAS FUENTES DEL DERECHO DE ALAVA, GUIPUZCUA Y VIZCAYA: esta tema no se ha resumido por que segn el profesor Martnez Dhier no es importante para l.

TEMA 9. EL DERECHO DEL REINO DE NAVARRA. 1. CARACTERES BAJOMEDIEVAL. GENERALES DEL DERECHO NAVARRO

El reino de Navarra bajomedieval permanece poco permeable a influencias exteriores y defiende su peculiaridad conservando su derecho propio. Al ser un reino de dimensiones pequeas no hubo grandes contrastes entre los especficos derechos locales de cada villa o comarca, lo que facilit la configuracin de un Derecho general del reino de raz consuetudinaria. De esta forma, los Derechos tradicionales locales dieron lugar al llamado Fuero General de Navarra. As, podemos decir que el Derecho de Navarra se mantuvo sin grandes alteraciones durante los siglos XIII, XIV y XV. 2. EL DERECHO TRADICIONAL: DE LOS FUEROS LOCALES AL FUERO GENERAL DE NAVARRA. Durante los siglos XIII y XIV tuvo lugar en Navarra un proceso de unificacin territorial del Derecho consuetudinario que dio como resultado el Fuero General de Navarra, redactado durante el reinado de Teobaldo I, recoga disposiciones comunes a los fueros de Jaca y Tudela, ms otras muchas fruto de la propia tradicin jurdica. En l, son abundantes los exemplos o fazaas; stas son a veces cuentos o relaciones de fbulas con fines didcticos, pero en otras ocasiones parecen aludir a pleitos o casos de la prctica jurdica. No conocemos quin redact el FGN y su lectura no resulta nada fcil. Adems, este texto no fue oficialmente promulgado por ningn rey, si bien en l se estableca que los reyes haban de jurar fidelidad a su Derecho. La vigencia del FGN no tendi a suprimir los Fueros municipales, sino ms bien a completarlos. No obstante, en algn caso s que reemplaz al fuero municipal del lugar, como ocurri por ejemplo con el Fuero de Jaca.

3.

LOS AMEJORAMIENTOS DEL FUERO GENERAL.

Los reyes navarros no podan modificar por s solos el texto del Fuero que haban jurado respetar; sin embargo, s que podan mejorarlo, algo que se hizo en dos ocasiones: primero por el rey Felipe III en 1330 y despus por Carlos III el Noble en 1418. Constituyendo ambos un caso claro de Derecho nuevo creado por va legislativa. 4. EL DERECHO ROMANO-CANNICO EN NAVARRA.

En Navarra no hubo una intensa penetracin del Derecho comn durante los siglos XIII, XIV y XV, aunque s que hubo una considerable influencia consistente en la introduccin de ciertas prcticas que completaron o matizaron la prctica notarial o forense de los navarros, sin pretender en ningn caso sustituir su Derecho tradicional. De todos modos, es muy posible que ya a finales del siglo XV la insuficiencia del Derecho navarro tradicional hiciera necesario que jueces, abogados y notarios acudiesen con frecuencia creciente al Derecho romano-cannico en busca de soluciones. De esta forma, se ira preparando una recepcin masiva del Derecho comn, que se produjo en el siglo XVI.

TEMA 10. EL DERECHO DEL REINO DE ARAGN 1. CARACTERES GENERALES.

En el reino de Aragn destaca la calidad, la continuidad y la flexibilidad de su Derecho autctono, lo cual se concreta en dos principios bsicos del Derecho aragons: a) la costumbre escrita o no escrita se considera aplicable con preferencia e incluso en contra de las leyes generales. b) las normas legales de contenido y de vigencia general en el reino tienen el carcter de pactos concertados entre el rey y los estamentos del reino, de forma que no pueden ser derogadas, alteradas o vulneradas unilateralmente. 2. El Derecho tradicional: los Fueros de Aragn de 1247

Los Fueros de Aragn, conocidos tambin como Cdigo de Huesca, fueron promulgados como Derecho general del reino en las Cortes de 1247 celebradas en Huesca. Con esta obra, Jaime I intent remediar la confusin existente acerca del contenido preciso del Derecho tradicional aragons ya que, al no haber ninguna redaccin oficial del mismo, los juristas lo interpretaban casi que a su antojo. En esta situacin, Jaime I encarg a un jurista de su corte la elaboracin de una nueva redaccin; ste jurista era Vidal de Canellas, obispo de Huesca, que fue el nico redactor de la obra. La compilacin contiene algunos documentos reales, varias fazaas antiguas y,

sobre todo, normas consuetudinarias. En ella se aprecia un discreto influjo romanista y ms bien cannico, por lo que el Derecho contenido en la compilacin se mantiene enraizado en el tradicional Derecho aragons. Despus de haberlos promulgado, Jaime I envi ejemplares de los Fueros de Aragn a todos los jueces y autoridades reales del reino ordenndoles su estricto cumplimiento y, en defecto de los Fueros, manda que los jueces acudan al sentido natural y a la equidad. 3. El Derecho tradicional: la supervivencia de los Derechos municipales

La promulgacin de los Fueros de Aragn de 1247 no supuso la derogacin de los Fueros municipales, sino que el Derecho especial o local prevaleci sobre el general del reino. Sin embargo, como los Fueros de Aragn recogan muchas normas procedentes de Derechos locales, poco a poco fueron quedando desplazados. 4. El Derecho nuevo de creacin legislativa

El Derecho contenido en los Fueros de 1247 creci por medio de nuevos Fueros aprobados en las Cortes del siglo XIII, XIV y XV. Tales Fueros se aadieron a los ocho libros de los que constaba el Cdigo de Huesca y el contenido de ese noveno libro equivale al Derecho de nueva creacin por parte del rey y del reino en las Cortes. Esto sirvi para consolidar unas Cortes poderosas, establecer importantes garantas judiciales, y sobre todo para instaurar el carcter paccionado de los Fueros de Aragn. No todos los Fueros nuevos tuvieron contenido poltico, ya que tambin los hubo de Derecho privado, penal y procesal. 5. Los juristas, la penetracin del Derecho comn y las Observancias

Aunque en Aragn no hubo normas que remitieran de forma expresa al Derecho comn o que reconocieran la vigencia del mismo, la penetracin de ste fue efectiva, si bien siempre se produjo por vas indirectas. La principal influencia se produjo con la clusula de supletoriedad de los Fueros. El propio Vidal de Canellas interpret dicha remisin al sentido natural y a la equidad diciendo que a falta de Fueros habra que acudir al Derecho cannico y a las leyes romanas; de igual forma que hizo Jaime I ms tarde. Los ms importantes juristas del reino eran los asesores o lugartenientes del Justicia Mayor, y fueron ellos quienes con ms frecuencia recurran al ius commune. En el siglo XIII y en el XIV se recogieron en colecciones diversas las prcticas u Observancias seguidas por los Tribunales, si bien stas no eran todas del mismo tipo. De este modo, unas eran sentencias, otras usos procesales, otras doctrinas extradas de obras eruditas, y en menor parte costumbres populares recogidas por los juristas. Con estos materiales, los Justicias hicieron sucesivas colecciones entre las que destaca la elaborada por Jacobo del Hospital. Las colecciones de Observancias nunca fueron promulgadas oficialmente y no se obligaba a su cumplimiento, sino que solo tenan vigencia en cuanto realmente observadas.

TEMA 11. EL DERECHO DEL PRINCIPADO DE CATALUA 1. ELEMENTOS PRECEDENTES Y CARACTERES DEL PERIODO.

Dentro del mbito de los Derechos municipales bajomedievales, fue en Catalua donde se produjeron las redacciones ms amplias y acabadas de tales Derechos. Los Usatges, adems, haban extendido su vigencia sobre todo el Principado. La primera caracterstica del Derecho cataln es la no ruptura con el Derecho anterior, pero adems de esta, hay otras caractersticas significativas: a) el tardo pero esplndido desarrollo de los Derechos locales; b) el crecimiento del Derecho legal, bajo el signo del pactismo; c) la poderosa penetracin del Derecho comn. LAS REDACCIONES AMPLIAS DE CONSUETUDINES Y COSTUMS LOCALES.
2.

Los textos ms amplios y tardos de los Derechos locales en Catalua reciben, segn estn redactados en latn o cataln, los nombres de Consuetudines o Costums. Estas Costums solan tener tres tipos de elementos: a) costumbres locales propiamente dichas, b) privilegios reales, c) decisiones judiciales de la curia o tribunal local. El proceso de redaccin fue lento y conflictivo, por lo que generalmente no tuvieron carcter oficial y se debieron a la iniciativa privada. La observacin ms importante consiste en sealar las tardas fechas en que fueron redactados, ya que los ms antiguos proceden del primer tercio del siglo XIII, fechas muy posteriores a las de casi la totalidad de los Fueros extensos de otros territorios hispnicos. En Catalua no hubo una contraposicin entre Decretos locales-tradicionales y el Derecho romano, sino que la costumbre local fue permeable a la influencia romanocannica.
a) Las Consuetudines ilerdenses. Fueron redactadas por un jurista y cnsul de Lrida

para terminar con la incertidumbre y confusin existente acerca del Derecho no escrito de la ciudad. Fueron concedidas tambin nuevas Consuetudines ms tardas en los lugares de Horta y Miravet.
b) Costums de Tortosa. El germen que dio lugar a su proceso de formacin fue la carta

puebla de 1149; el problema se produjo a partir de que Tortosa pasara de depender de los Templarios, pues los vecinos de Tortosa defendan sus privilegios, costumbres y libertades, mientras que los seores se esforzaron por restringirlos al mximo y se mostraban preferentes a la aplicacin de los Usatges. Las Costums consagraban el triunfo del Derecho local, ya que ste deba aplicarse con preferencia sobre los Usatges. A juicio de Font, las Costums de Tortosa son el ms extenso y cientfico de los cdigos locales de Catalua, de forma que tanto en su estructura como en su contenido se aprecia la influencia romanista.

El Derecho de Barcelona. Barcelona no tuvo importantes redacciones de su Derecho local, por lo que ste tendi a integrarse en el Derecho general del Principado. Pero a pesar de su contenido breve y poco diversificado, el Derecho de Barcelona se difundi mucho por casi toda Catalua; para facilitar esta expansin se utiliz la ficcin del carretatge, gracias a la cual ciertas poblaciones, aunque estuvieran muy distantes de Barcelona, fueron consideradas como calles de la ciudad, de modo que sus habitantes gozaban del mismo rgimen jurdico de Barcelona.
c)

Consuetudines de Gerona. Su contenido se refiere principalmente a materias relativas al rgimen feudal y rgimen seorial del norte de Catalua. Algunos de sus preceptos, de ndole civil, se han mantenido vigentes hasta casi nuestros das.
d)

otras fuentes locales catalanas fueron las Costumbres de Perpin, aprobadas por Jaime I antes de 1246. Tambin hay que sealar la abundante promulgacin por parte de las principales ciudades de Ordenanzas municipales reguladoras de problemas cotidianos de la vida ciudadana.
e)

EL DERECHO GENERAL DEL PRINCIPADO: LOS USATGES, LAS COSTUMBRES FEUDALES Y LAS NORMAS LEGALES. CONSIDERACIONES SOBRE EL PACTISMO Y LA JERARQUA DE LAS NORMAS.
3.

Con independencia de los Derechos municipales, en Catalua se continu desarrollando el Derecho general del Principado. Adems de los Usatges hay que mencionar otros dos elementos, uno de carcter consuetudinario y otro compuesto por la abundante legislacin. Las nicas costumbres que adquirieron carcter general en Catalua fueron las de tipo feudal, con las que se elaboraron en el siglo XIII dos redacciones privadas que se llamaron Costumas de Catalua y Commemoracions de Pere Albert. Estos dos textos gozaron de prestigio y de una notable difusin, frente a ellos, Pedro IV intent difundir por Catalua varias leyes de las Partidas castellanas, bajo el nombre de Costum dEspanya, cuyo texto era ms beneficioso para el poder real que el de las normas feudales catalanas. Sin embargo, este intento no prosper, ya que la sociedad catalana del siglo XIII y XIV era una sociedad que adquiri nuevos rumbos y necesidades como consecuencia de la pujante economa mercantil urbana. Esas necesidades darn lugar a una nueva legislacin aplicable a todo el Principado. Ese Derecho legal nuevo lo crean el rey y las Cortes, en las cuales intervienen la nobleza, el clero y los mandatarios de las ciudades, para la creacin, junto con el prncipe, de normas jurdicas de validez general. Es lo que se conoce como el pactismo caracterstico del rgimen poltico cataln, que se manifiesta en las limitaciones impuestas por los estamentos del Principado al rey. Pero cmo se traduca este pactismo limitativo del poder real en la creacin del Derecho y en la jerarqua de las normas legales? En las disposiciones legales catalanas hay que distinguir entre las que procedan de las Cortes y las emanadas de la capacidad legislativa del monarca.

Desde finales del siglo XIII la legislacin procedente de las Cortes recibi el nombre de Constitucions, que podan ser en sentido estricto, que eran las leyes aprobadas en las Cortes previa propuesta del monarca; o bien capitols de Cort, es decir, las leyes propuestas por uno o varios estamentos de las Cortes, aprobadas por todos ellos y posteriormente aceptadas tambin por el rey; o bien Actes de Cort, que eran normas promulgadas por el rey fuera de las Cortes y que posteriormente obtenan la ratificacin de estas. De esta forma, el rey poda legislar sin las Cortes, si bien la legislacin emanada del rey siempre estaba subordinada a la legislacin procedente de las Cortes. 4. EL DERECHO ROMANO-CANNICO.

Segn Hinojosa, en ninguno de los reinos hispnicos medievales la admisin del Derecho romano fue tan rpida e intensa como en Catalua. Lo caracterstico del Derecho cataln es que no solo admiti la vigencia subsidiaria del ius commune, sino que este influy en todos sus rdenes normativos. As, su aplicacin prctica por parte de los juristas fue muy frecuente ya en la primera mitad del siglo XIII. Era tan intensa la aplicacin prctica de las leyes romanas que Jaime I impuso una serie de medidas restrictivas contra el Derecho romano, prohibiendo que sus normas pudieran ser citadas en juicio cuando hubiese costumbres catalanas aplicables al caso. Pero, por otra parte, debemos sealar que la actitud general de los reyes, incluyendo a Jaime I, fue favorable a la introduccin prctica del ius commune. 5. LA ARTICULACIN DEL SISTEMA Y EL PROBLEMA DEL DERECHO SUPLETORIO. En el Derecho cataln abundan las normas de prelacin de fuentes, esto es, las que indican por qu tipo de normas hay que regirse y hay que juzgar, y el orden de preferencia entre ellas. En este sentido, las fuentes de los Costums solan fijar en su texto el orden que hay que observar en tal lugar. En fuentes locales posteriores el orden se simplifica. As, en las Costums de Tortosa el orden establecido es: primero las Costums, en su defecto los Usatges, y en tercer trmino el Derecho comn. La tendencia consista en conservar el lugar preferente para las normas locales consuetudinarias y en aplicar secundariamente el Derecho general del Principado. En 1251 Jaime I promulga una importante disposicin, en la cual prohiba la alegacin de leyes romanas o cannicas en los juicios, ordenando la aplicacin de las costumbres locales y de los Usatges; pero lo ms importante fue que estableci que en defecto de unas y otras normas se procediera segn el sentido natural. Hay que decir que en Catalua la vigencia del Derecho comn como Derecho supletorio fue extendindose y admitindose tanto en la esfera municipal como en los tribunales reales. Solo faltaba una declaracin oficial de esta admisin del Derecho comn en el repertorio de fuentes, declaracin que finalmente se produjo en un Capitol de Cort aprobado en las Cortes de Barcelona en 1410.

TEMA 12. EL DERECHO DE LOS REINOS DE VALENCIA Y MALLORCA MALLORCA 1. Planteamiento general Mallorca es un reino incorporado tardamente a la Corona de Aragn y repoblado desde el principio por catalanes, de forma que la vinculacin del nuevo reino con el Principado de Catalua fue casi constante. Por otra parte, Mallorca no aporta a su ordenamiento jurdico ninguna tradicin propia, por lo que era lgico que penetrase el Derecho comn. 2. El Derecho especfico de Mallorca

A falta de unos Derechos consuetudinarios locales, su Derecho especfico estuvo constituido originaria y principalmente por privilegios o pragmticas reales. Mallorca no tena Cortes, de forma que la actividad creadora de su Derecho dependi en exclusiva del monarca. El texto originario del Derecho de Mallorca es la Carta Puebla o Carta de franqueza concedida por Jaime I, la cual responde al tipo de cartas de franquicias concedidas a Tortosa y a Lrida, si bien ms favorable y ampliada. A travs de esta Carta se concedieron nuevos privilegios, los cuales fueron objeto de diversas recopilaciones privadas, entre las que destaca el llamado Llibre de Pere de Sant Pere de mediados del siglo XIV. Durante la segunda mitad del siglo XIV se constituy en Mallorca una asamblea que, sin alcanzar una equiparacin con unas verdaderas Cortes, obtuvo autorizacin real para promulgar Ordenanzas que, una vez aprobadas por el gobernador del reino, adquiran fuerza de ley. Sin embargo, todas esas fuentes no constituan un ordenamiento suficiente y completo, por lo que era ineludible la aplicacin subsidiaria de un ordenamiento amplio que permitiera llenar las lagunas del Derecho especfico de Mallorca. 3. El Derecho supletorio

Aqu surge la duda de cul fue el Derecho supletorio del reino de Mallorca, si el cataln o el ius commune. En este sentido, debemos decir que el Derecho cataln era l mismo en gran parte Derecho comn, por lo que podemos concluir que el ius commune lleg a integrarse como supletorio en Mallorca a travs de cuatro textos fundamentales: La Carta de franqueza de 1230, que estableca la complementaria vigencia de los Usatges en Mallorca
a)

La reforma que Jaime II realiz en 1299 sobre la primitiva Carta de 1230. Este es el documento ms importante, pues dispuso que los jueces y otras autoridades aplicasen en primer lugar el Derecho de la isla, en su defecto, los Usatges, y en defecto de stos, el Derecho comn
b)

c) El tercer texto modific la situacin creada en 1299, a travs de una nueva reforma llevada a cabo por Pedro IV de Aragn (y I de Mallorca) en 1365, la cual

orden que en Mallorca, en defecto de su Derecho propio, se aplicasen las Constituciones, Privilegios y Usatges de Catalua. d) El cuarto texto fue el Privilegio de Gaeta de 1439, en el que Alfonso V consolid la autonoma de Mallorca. De este modo, se volvi a la situacin establecida en 1299. VALENCIA 1. Planteamiento general Valencia fue un nuevo reino incluido en la Corona de Aragn, dotado desde la conquista de personalidad institucional propia y poblado, junto a los musulmanes sometidos, por repobladores catalanes y aragoneses. De esta forma, el elemento jurdico musulmn adquiri importancia en el reino valenciano, pues despus de la conquista, algunos lugares continuaron rigindose por el Derecho musulmn, adems de que tambin se conservaron normas consuetudinarias de la poblacin musulmana. Por el contrario, el Derecho de Castilla tuvo una escasa influencia en Valencia. De esta forma, los principales elementos que intervinieron en la formacin de ms antiguo Derecho de Valencia fueron el aragons, el cataln y, sobre todo, el romanocannico. 2. Los primeros Derechos locales

En el panorama de los Derechos locales hay que distinguir entre la situacin anterior a la Costum o Furs de Valencia de 1240 y la posterior a esa fecha. Debemos aclarar que los primeros lugares fueron poblados antes de que finalizase la reconquista del reino, es decir, cuando el rey todava necesitaba la ayuda de los nobles aragoneses, lo cual explica el predominio del Derecho aragons sobre el cataln. No obstante, el influjo del Derecho cataln fue ms importante de lo que se puede deducir de lo explicado anteriormente, pues la gran afluencia de pobladores catalanes en la ciudad de Valencia casi doblaba a los de Aragn. El Derecho de la ciudad de Valencia: de los privilegios iniciales a la Costum o Furs de 1240
3.

El peso de la ciudad de Valencia en el reino fue siempre enorme, ya que desde su entrada en Valencia el rey Jaime I favoreci a la naciente poblacin urbana. Pero estos privilegios eran insuficientes para constituir el Derecho de una gran ciudad. As, a partir de estos privilegios y otros elementos se procedi a redactar una obra que contuviera todo el rgimen jurdico de la ciudad. El texto escrito recibi inicialmente el nombre de Costum aunque a la larga predomin el nombre de Furs, obra que fue promulgada en 1240. En el Derecho de la Costum de 1240 se aprecian varios estratos o elementos componentes:

En primer trmino, casi la cuarta parte de los preceptos de la Costum estn tomados directamente del Derecho romano justinianeo
a)

b) En segundo lugar se encuentra el elemento constituido por la supervivencia de los primitivos privilegios en el texto. En tercer lugar, destaca la relacin entre las Consuetudines de Lrida y la Costum de Valencia.
c)

d) Tambin es perceptible la influencia del Derecho cannico clsico y la del Derecho aragons. Podemos decir entonces que en el texto se aprecia el propsito real de convertir el Derecho municipal de Valencia en el Derecho de todo el reino, pero tal propsito no fue fcil ni rpido para que se llevara a cabo.
4.

La expansin de los Furs y la resistencia aragonesa

Jaime I concede los Furs como Derecho local de muchas villas, facilitando su expansin. Adems, el mismo Jaime I jur como Derecho general del reino los Furs de 1240 y dispuso que sus sucesores los confirmaran y juraran en Cortes al comenzar su reinado; de esta forma, los Furs se convirtieron en ley pactada entre el rey y el reino en Cortes, por lo que se formaliza el pactismo. La resistencia eficaz contra esta poltica de expansin de los Furs la organizaron los nobles aragoneses, los cuales protestaron contra Jaime I por haber hecho de Valencia un nuevo reino y no haberlo repartido entre los nobles aragoneses, y tambin por haber dado a Valencia un Derecho nuevo. Pocos aos despus, Pedro III cedi ante la presin de los nobles y les otorg un privilegio permitiendo que los Fueros de Aragn fuesen aplicables en Valencia a todos los que as lo eligieran; esto supuso una clara victoria para los nobles aragoneses que de esta forma se aseguraban su autonoma frente al rey. El litigio qued resuelto en gran parte desde las Cortes de Valencia de 1329-1330, cuando Alfonso IV (II de Valencia) ofreci una serie de ventajas de carcter jurisdiccional a los seores que renunciaran al Derecho aragons para someterse al Derecho de Valencia. 5. La legislacin real y las Cortes

En el Derecho paccionado de Valencia debemos distinguir entre los Furs y los Actes de Cort. Se denomina Fur a toda norma aprobada en Cortes por acuerdo entre el rey y los estamentos de las Cortes (nobleza, clero, ciudades), mientras que se reserva el trmino de Actes de Cort para las normas aprobadas en Cortes a peticin de uno solo o dos de los estamentos y aceptada por el soberano. Si bien unas y otras son leyes pactadas. Dado su carcter pactista ni los Furs ni los Actes de Cort podan ser incumplidos o transgredidos por el rey ni por cualquiera de los oficiales reales. Sin embargo, el rey s que poda legislar por s solo siempre que no atacase al Derecho pactado. As, en Valencia la actividad legislativa de los reyes vers sobre situaciones nuevas, y adopt dos formas: los privilegios y las pragmticas. Los privilegios eran normas expedidas por el rey a peticin de la parte que se beneficiaba con su contenido, mientras que las pragmticas eran normas dictadas por el rey unilateralmente y por su propia iniciativa.

6.

La articulacin del sistema: el Derecho supletorio

El Derecho local concedido en las Cartas pueblas se aplicaba con preferencia al Derecho general del reino. No obstante, las numerosas concesiones de los Furs de 1240 y la solucin dada a la resistencia aragonesa, redujeron la importancia de los Derechos locales en beneficio del Derecho general, el cual constitua un conjunto normativo amplio, pero no suficiente. Es por eso que en el mismo texto de la Costum de 1240 se adverta que cuando su contenido no bastara para resolver un problema, se acudiese a la razn natural y a la equidad, lo cual fue interpretado como una remisin al Derecho comn. TEMA 13: EL DERECHO MERCANTIL BAJOMEDIEVAL. La formacin del derecho de los mercaderes como ordenamiento autnomo: su origen, caracteres, mbito de vigencia y textos. El nacimiento del DM se debe a la necesidad de contar con un instrumento jurdico regulador de la actividad de los mercaderes. El DM es un ordenamiento autnomo y especial. El comercio a gran escala y entendido en sentido amplio (que convive con un comercio minorista y esencialmente local) es la razn de ser del DM y es una actividad de fundamental importancia en la poca bajomedieval.

El derecho mercantil no es un mundo incomunicado respecto al derecho y a los sistemas normativos de cada reino, al derecho comn o a la influencia de los poderes polticos, pero a pesar de todo esto el nacimiento y desarrollo del mismo no puede ser explicado a travs de estos fenmenos. Este derecho, desde sus orgenes medievales, tiene un considerable grado de autonoma y especialidad sus normas se crearon con independencia de los poderes establecidos y sus instituciones se mostraban distintas a las contenidas en los ordenamientos de los diversos reinos (ahora bien, a raz de la aparicin del Estado esta autonoma disminuy). El comercio, entendido en un sentido amplio como el conjunto de actividades mediadoras entre productores y consumidores, fue la razn de ser del Derecho Mercantil (en adelante DM) en su nacimiento bajomedieval. El DM es, por tanto, el ordenamiento de la actividad del comerciante, cuya manifestacin tpica y primaria consisti en el transporte de mercancas y en las transacciones mercantiles ligadas a l; estas operaciones que se realizan cada vez con ms frecuencia desde el siglo XII siempre van vinculadas al propsito del lucro, a la finalidad de obtener una ganancia habitual y constitutiva de una fuente de ingresos constante. As, el DM fue entendido durante siglos como el derecho de los comerciantes profesionales (actividad mediadora revestida de la nota de profesionalidad). Este derecho fue extendiendo cada vez ms sus fronteras, hasta abarcar la actividad artesanal consistente en la adquisicin de materias primas y en su transformacin en objetos de consumo.

Esta afirmacin nos lleva a comprender la mencin que hacamos al inicio de que el DM est originariamente vinculado no solo al comercio en sentido estricto, sino tambin a la actividad industrial e incluso a las de carcter financiero; y es que el DM intervino como instrumento jurdico regulador de la circulacin del dinero como capital. El DM estuvo ligado en su nacimiento a los orgenes del capitalismo europeo, que en su primera etapa revisti una forma predominantemente mercantil. La primera fase del capitalismo fue la mercantil, pues durante los siglos XIII a XVIII la actividad que mayores beneficios reportaba era el comercio, en ella el derecho mercantil respondi a la necesidad de proporcionar instrumentos jurdicos adecuados a las actividades profesionales de mercaderes principalmente, as como de artesanos y banqueros. El comercio y el DM se mantuvieron desde sus orgenes bajomedievales alejados durante bastante tiempo del control de los reyes; esta etapa de mxima autonoma del DM respecto a los titulares del poder poltico abarc desde el siglo XII o XIII hasta finales del XV. Posteriormente, tanto en Espaa como fuera de ella, las monarquas trataron de imponer en sus reinos un poltica econmica encaminada a dirigir el comercio y a intervenir en la regulacin jurdica del mismo. El nacimiento del DM est vinculado a la aparicin paulatina a partir del siglo XI, y ya con mayor empuje desde el siglo XIII, de un gran comercio martimo. Hubo dos grandes reas de comercio martimo: Por una parte, en el Mediterrneo, ciudades italianas, ciudades del sur de Francia y Catalua con los puertos del sur y del levante mediterrneo mantenan rutas estables de un comercio a gran escala con islas como Creta y Rodas, con los puertos de Siria y Egipto Por otra parte, en el Mar del Norte, ciudades de Flandes se convierten en focos activos de comercio martimo y terrestre de una poderosa industria textil que trafican con ingleses, alemanes

Todo este gran comercio naciente prepara la expansin comercial de la Europa Moderna. El nuevo DM vinculado a este gran comercio penetr por muchas ciudades hispnicas, pero lo hizo de forma desigual; destacamos Catalua, Valencia y Mallorca. Este comercio a gran escala coexiste con el local; fueron dos formas sucesivas de actividad mercantil y dos dimensiones del comercio que coexistieron durante siglos. Ahora bien, en cada ciudad existi un comercio interno puramente local y orientado al abastecimiento de su poblacin bajo la direccin de las autoridades municipales, que protegan el lugar del mercado, proporcionaban oficiales pblicos y realizaban una funcin proteccionista respecto a los comerciantes locales. Se trata pues de un comercio minorista, estrictamente local, muy reglamentado mediante ordenanzas municipales o mediante los preceptos contenidos en cada Fuero y protegido por una poltica econmica municipal. Para facilitar la vigilancia municipal sobre este comercio aparecen en el siglo XIII y se desarrollan durante los dos siguientes numerosas corporaciones de artesanos y de mercaderes locales: los gremios.

Frente a este comercio reglamentado, protegido y nada competitivo, montado sobre una obsesiva idea de seguridad, el gran comercio surge y crece con arreglo a unos principios radicalmente distintos. Se trataba de un comercio interlocal, en el que se comerciaba con productos de lujo y siempre en cantidades al por mayor; este comercio era el ejercido por los mercatores et negotiatores. Estos negocios comerciales a gran escala requeran de grandes capitales dinerarios, de ah que vemos como a grandes capitalistas a muchos mercaderes bajomedievales y de ah el surgimiento de los mercaderes llamados banqueros. Mercaderes y banqueros impulsaron as el conocimiento de tcnicas que deban manejar tales como el clculo, la contabilidad, la cartografa, as como el conocimiento de las lenguas vivas (vulgares, por tanto, pues el latn no era un idioma hablado por las gentes) fomentando de este modo la aparicin de una cultura laica, racional y pragmtica: la cultura burguesa. De este modo, surge poco a poco el DM bajomedieval, como instrumento jurdico necesario para reglamentar ese comercio ambicioso y de gran escala. EL DERECHO MERCANTIL MARTIMO MEDITERRNEO. El usus mercatorum es un derecho consuetudinario transmitido entre los mercaderes de generacin en generacin. Este DM que cada vez hace su fondo ms grande tiene tendencia a la universalidad. El complejo jurdico del DM es interpretado y aplicado por los Consulados, figura fundamental que operaba como la jurisdiccin del DM.

El DM fue en su origen un derecho no escrito, no tcnico, no procedente de juristas profesionales, sino un derecho que emana de remotas normas consuetudinarias conservadas por los navegantes y mercaderes del Mediterrneo en sus memorias, a las que se superpusieron nuevos usos creados a partir del surgimiento de un comercio ms intenso desde el siglo XI. A este derecho eminentemente consuetudinario se le designa en las fuentes bajomedievales como usus mercatorum. Este fondo consuetudinario, pero insuficiente, se incremente durante los siglos XII y XIII mediante la aparicin de nuevas normas de diferente naturaleza y procedencia. Se conceden a los comerciantes determinados privilegios reales y, al tiempo, los estatutos u ordenanzas municipales regularon aspectos aislados del trfico mercantil y de las corporaciones de mercaderes y navegantes. El complejo jurdico resultante de la integracin de todos esos elementos fue interpretado y aplicado en tribunales martimos (Consulados) cuyas decisiones desarrollaron y asentaron su contenido. El DM se mantuvo relativamente autnomo del derecho regio y del derecho municipal, aunque reyes y autoridades municipales influyeron en la creacin y gobierno de la principal institucin asociativa de los mercaderes: los Consulados. As, aunque se observan ciertas influencias, el DM fue un derecho autnomo creado principalmente por los propios mercaderes.

Este derecho afecta a diversas gentes procedentes de distintas ciudades y sometidas a distintos poderes polticos, as, la nota principal de la autonoma del DM nos la da su tendencia a la universalidad. El mbito de vigencia de este derecho era todo el Mediterrneo ya que las gentes de heterogneas naciones necesitaban que todas sus operaciones quedaran reguladas por un mismo ordenamiento de vigencia general para todos los mercaderes. Es importante la figura de los Consulados, corporaciones profesionales en las que los grandes comerciantes se asociaban para la defensa de sus intereses econmicos y que operaban como tribunales especiales para resolver jurisdiccionalmente los litigios mercantiles surgidos entre sus miembros. Los cnsules, como jueces del consulado, eran mercaderes conocedores del trfico y de las costumbres establecidas que al sentenciar aplicaban el usus mercatorum o las normas escritas y privativas de cada consulado y que creaban en ocasiones nuevas normas. La jurisdiccin especial de cada Consulado se refera en principio solo a los miembros matriculados en l, por tanto, en sus comienzos la jurisdiccin mercantil tuvo un carcter subjetivo que vena delimitado por la condicin profesional de unas determinadas personas y slo a ellas poda aplicarse carcter subjetivo, profesional o corporativo del DM y de su jurisdiccin especial. * Conviene apuntar que los primeros correctivos a esta visin subjetivista del DM se introdujeron en siglos bajomedievales al extenderse la jurisdiccin mercantil a personas que no eran mercaderes; pero lo cierto es que considerar los actos objetivos del comercio como el objeto del DM es un paso que tardara muchos siglos en andarse. FUENTES DEL DERECHO MARTIMO MEDITERRNEO. El proceso de redaccin del Derecho Martimo fue lento y complejo; existen distintos textos que recogieron el ms antiguo fondo tradicional del Derecho Mediterrneo, tales como la siciliana TABLA DE AMALFI o unas ORDENANZAS DE RAMN BERENGUER IV para la Corona de Aragn. As las cosas, estas fuentes tienen escasa importancia. Una ms amplia y madura redaccin del Derecho Martimo Mediterrneo la encontramos en el LLIBRE DEL CONSOLAT DE MAR (LCM), que es una recopilacin privada de la segunda mitad del siglo XIV que recoge diversos textos de Derecho Martimo redactados en fechas y lugares distintos dentro de un tringulo formado por Valencia, Barcelona y Mallorca. El ncleo original del LCM est constituido por un texto que conocemos con el nombre de COSTUMS DE LA MAR y contiene una amplia coleccin de usos y costumbres martimas de general vigencia en todo el Mediterrneo y que est escrito por mercaderes convencidos de la idoneidad de redactar las costumbres observadas por venecianos, genoveses o valencianos. Este ncleo de normas fue creciendo gracias a la actividad jurisdiccional de los Consulados soluciones de arbitraje que mercaderes y navegantes concertaban para resolver sus problemas, as como disposiciones oficiales de los monarcas.

As, todo este material normativo se contena en cuatro textos: LA COSTUM DE LA MAR. Un reglamento procesal concerniente al funcionamiento jurisdiccional del Consulado de Valencia. Unos Captulos promulgados por Pedro IV: CAPTOLS DEL REI EN PERE. Unas ordenanzas annimas de origen real: ORDENACIONS DE TOT VEXELL QUI ARMARA PER ANAR EN CORS.

De este modo, el LCM est compuesto por estos cuatro textos; en opinin de algunos autores esta compilacin se llev a cabo en Mallorca, pero pas a Barcelona donde se perfeccion. Esta compilacin tiene una finalidad eminentemente prctica; se trataba de formar un libre de fcil manejo y comprensin para ser utilizado en todos los consulados del Mediterrneo. Podemos decir que como contiene el antiguo Derecho Martimo de todos los puertos de mar puede considerarse como el ncleo internacional de Derecho Martimo. A finales de la Edad Media traspas los lmites del rea mediterrnea y fue tambin recibido en la zona atlntica desempeando el papel de ius commune del mar. Respecto al Derecho Martimo de la zona Cantbrica y Atlntica, se concreta ste en la creacin de Tribunales Especiales Martimos. En el TRIBUNAL DE ALMIRANTAZGO se aplicaba un cuerpo de Derecho Martimo denominado FUERO DE LAS LEYES POR DO SE JUDGAN LOS PLEYTOS QUE SON DEL FECHO DE LA MAR, que era la traduccin al castellano de la coleccin francesa llamada ROLES DOLERON o LEYES DE LAYRON en Castilla. Esta es una pequea coleccin en la que se recogen sentencias de tribunales martimos basadas en el derecho consuetudinario de las costas atlnticas. Finalmente, apuntaremos el hecho de que cuando estos cuerpos normativos no resolvan los litigios se hacan remisiones a un derecho general, a un ordenamiento ms amplio frente al cul se va construyendo como un derecho especial este Derecho Martimo Mercantil y que era el conocido Derecho Romano. Por lo dems, las instituciones especficamente mercantiles, nacidas para resolver los problemas del trfico, continuaron desarrollndose por va consuetudinaria y tambin a travs de nuevas ordenanzas o privilegios reales.

TEMA 14: ESTADO, MONARQUA Y DERECHO EN LOS SIGLOS XVI Y XVII. Estado, soberana y legislacin. La idea del Derecho y las bases materiales de su formacin. El triunfo del Derecho regio y los procedimientos institucionales de control de la legislacin del rey. La decadencia de los Derechos municipal y seorial.

INTRODUCCIN. UNIDAD DE LA MONARQUA Y DIVERSIDAD DE LOS REINOS Y DE SUS RESPECTIVOS ORDENAMIENTOS JURDICOS. Desde los Reyes Catlicos la Monarqua hispnica se compuso de dos Coronas, las de Castilla y Aragn, y desde 1580 a 1640 (fechas de la incorporacin y la separacin de Portugal) de tres. El monarca, en cuanto titular del poder estatal, ejerca su soberana sobre los diferentes reinos integrados en las Coronas, y oficialmente se titulaba rey de cada uno de ellos y seor de Vizcaya y prncipe de Catalua. Pero su poder no era uno y el mismo en cada territorio, porque cada reino conservaba su personalidad jurdico-poltica, su constitucin, y dentro de ella los lmites al poder del rey eran distintos. Espaa era una comunidad de naciones, hay un solo Estado, una sola monarqua, un solo soberano; pero hay diversidad de reinos y de sistemas jurdicos, asimismo, hay diversidad de naciones, segn los naturales de cada reino, los que han nacido en l, pero no hubo en los naturales de cada tierra una voluntad de independencia o de separacin respecto a los dems ncleos integrantes de Espaa (tales fenmenos solo se dieron en 1640 en Portugal y Catalua). Si hubo, sin embargo, una voluntad de mantener el propio Derecho, las instituciones peculiares de cada reino, la constitucin poltica heredada. Esta compleja realidad, unidad de Monarqua, diversidad de reinos, provoc distintos fenmenos: La Monarqua, siendo nica y con unidad poltica, trasvas con relativa frecuencia instituciones castellanas a la Corona aragonesa o tom instituciones originales en este mbito para introducirlas en Castilla, o incluso en Indias. Esta poltica canalizada por la Monarqua permiti el enriquecimiento de un sistema normativo e institucional con elementos y experiencias ajenas, pero convenientes y adecuadas. Se ejerci influencia por instituciones de cualquiera de los sistemas hispnicos sobre los otros; influencias directas, sin intervencin de la Monarqua, que operaban por la contigidad entre los distintos sistemas jurdicos coexistan y se relacionaban, de ah que se influyeran recprocamente, sin poner en peligro su respectiva independencia. Asimismo, hubo una tentacin unificadora. Castilla fue la base y la sede de la Monarqua, era Castilla la tierra econmica y demogrficamente ms rica en Espaa a finales del siglo XV y a lo largo del XVI. En el siglo XVII, la Monarqua trat de obtener el apoyo militar y financiero de los otros reinos de Espaa; la Monarqua comprende que la lgica interna del absolutismo conduce a la unificacin del Derecho. Si todas las leyes de Espaa fuesen iguales, el monarca gobernara con mayor facilidad y su poder sera mayor. Siempre y cuando estas leyes fuesen las de Castilla. As, la tendencia a la unificacin del Derecho se entiende como equivalente a la expansin del Derecho de Castilla, a la imposicin de este Derecho a los dems reinos hispnicos, pues tal sistema jurdico era el ms cmodo para un monarca absoluto. En un Memorial secreto dirigido por el Conde Duque de Olivares a Felipe IV en 1642, Olivares aconseja explcitamente al rey para su mejor gobierno la unificacin del Derecho sobre la base del de Castilla.

Olivares pretende suprimir la personalidad poltica y jurdica de los reinos, convertir esa compleja y plural realidad de los reinos y naciones de Espaa, en una realidad poltica y jurdica homognea y unificada sobre la base del Derecho de Castilla. Hasta finales del XVII esa tentacin unificadora y castellanizante no prosper. En el siglo XVIII esta tentacin resurgi. Se produjo tambin un enfrentamiento entre los reinos y el monarca en funcin de su respectiva forma de entender el poder real y el Derecho de los reinos. Este problema, que surge durante la Baja Edad Media (el monarca tenda a pretender que su Derecho se sobrepusiera al de los dems reinos) se resolvi en cada lugar de un modo ms o menos favorable al Derecho regncola, ms o menos limitativo para la voluntad del rey. Este problema se agudiz a partir de la unificacin de la Monarqua y la consolidacin del Estado. Cada reino procur que el monarca continuase comportndose respetando y jurando respetar el Derecho de cada reino, pero los reyes tendan a reinar de un modo poco respetuoso con los lmites jurdicos procedentes del Derecho del reino. As, los reinos tendieron a proceder fortaleciendo los mecanismo de defensa del ordenamiento jurdico regncola frente a un rey ausente que, normalmente, resida en Castilla y que con frecuencia se resista a aceptar los lmites jurdicos que los reinos y territorios no castellanos le presentaban. LA CONCEPCIN ABSOLUTISTA DEL PODER REAL. SUS CONSECUENCIAS NORMATIVAS. LOS POSIBLES LMITES DE LA PLENITUDO POTESTATIS. ABSOLUTISMO Y DIVINIZACIN DEL REY. Como sabemos, la imagen del prncipe legislador fue reconstruida y difundida por glosadores y comentaristas. En cuanto legislador, el prncipe puede dar leyes nuevas y derogar las anteriores. La visin absolutista del poder determinaba que el prncipe no tiene por qu reconocer lmites jurdicos a su poder legislativo. Respecto a las leyes vigentes no derogadas por el prncipe se distingui entre la potestas ordenata et limita y la potestas absoluta o plenitudo potestatis del mismo. Se advirti que con causa justa o en casos extraordinarios el prncipe poda usar su potestas absoluta y solo en estos casos; lnea tendente a restringir la potestas absoluta que insista tambin en la idea de que los actos de gobierno del prncipe contrarios al Derecho vigente en su reino slo seran vlidos cuando contuvieran una expresa clusula derogatoria o suspensiva de la vigencia de aquellas leyes contra las que tales actos iban. Los reyes, particularmente los de Castilla, utilizaban estas clusulas profusa y libremente, siempre que queran hacer o mandar algo contrario a Derecho, se limitaban a incluir en su mandato o disposicin tales clusulas. La superioridad y absolutismo del poder real enlaza con el origen divino del mismo. De ah la teora del derecho divino de los reyes, de la que se extrae otra importante consecuencia: si el rey tiene el poder de Dios, slo a Dios deber rendir cuentas y responsabilidad por su ejercicio. Esta divinizacin de la figura del rey se generaliz en el siglo XVII y se hizo perceptible en multitud de textos. El absolutismo desembocaba en la divinizacin del monarca.

LOS LMITES EXTRAJURDICOS DE LA SOBERANA ABSOLUTA.

Aunque en el siglo XVII la sacralizacin de la persona y del poder del rey estaba muy extendida, hubo tambin el los siglos XVI y XVII una tendencia a acentuar los lmites del poder absoluto del monarca. Que el rey pudiese actuar contra el Derecho positivo no significaba que el Estado, es decir, cada una de las instituciones reales colectivas o unipersonales, pudiesen actuar tambin del mismo modo. Slo el prncipe quedaba exento del deber de cumplir el Derecho. Excepcionalmente aquella o aquellas instituciones que se consideraban identificadas con la persona del rey y como representantes suyos, actuaban tambin en ocasiones al margen de o en contra del Derecho, pues el absolutismo real impulsaba a un amplio margen de discrecionalidad o de arbitrio por parte de los oficiales del rey a la hora de actuar. Haba otro esfuerzo tendente a limitar la conducta del rey mediante la apelacin de su educacin cristiana. Si el prncipe es bueno, virtuoso, prudente, si est adornado de las virtudes cristianas, todo ir bien. Dentro de esta misma lnea, se afirmaba que el rey deba siempre obedecer la ley divina, el Derecho natural y de gentes. Si no lo haca, el soberano dejara de ser un buen rey cristiano y se converta en un tirano. Ahora bien, todas estas consideraciones colocaban los posibles lmites al poder del rey fuera del Derecho; no son lmites jurdicos y polticos, sino meras recomendaciones ticas, no exigibles jurdicamente. El moralismo y la esperanza en la buena educacin cristiana del rey parecen ser las nicas armas depositadas en manos de los sbditos. LAS LEYES FUNDAMENTALES Y LA CONSTITUCIN POLTICA, COMO POSIBLES Y CONFLICTIVOS LMITES DE LA SOBERANA ABSOLUTA. Sobre todo en Inglaterra, pero tambin en Espaa y en Francia, hubo pensadores que trataron de establecer frente al poder real unos lmites positivados en leyes vigentes. Se intentaba compatibilizar la idea de soberana absoluta con el obligado cumplimiento por parte del prncipe de algunas normas, no de Derecho natural, sino de Derecho positivo; a estas determinadas normas obligatorias algunos autores las denominan Leyes fundamentales. Era difcil hacer compatibles la nocin de soberana absoluta y la de Leyes fundamentales. Muchos autores ingleses y franceses de finales del XVI y del XVII afirman la idea de que el rey est obligado a respetar, a obedecer y a no derogar determinadas leyes civiles sin las cuales el orden social y estatal es inconcebible. Leyes que en cierto modo constituyen las bases o fundamento del poder real, del Estado y de la sociedad misma.

Distinguimos dos direcciones en este sentido: Una restrictiva (nocin de soberana absoluta), que podemos personificar en Bodino. Bodino configura el concepto de soberana o de suprema autoridad del prncipe y considera que esta se caracteriza por ser perpetua, inalienable, imprescriptible e indelegable. Asimismo, el propio Bodino, defensor del poder real absoluto, afirma que el prncipe tiene obligacin de respetar ciertos principios del orden establecido.

Otra que con mayor amplitud trata de ensanchar el nmero y contenido de tales Leyes fundamentales, Mariana representa esta segunda orientacin. Mariana es entre nosotros un tardo exponente del pactismo poltico medieval. Para l, los lmites del poder real se derivan de que el pueblo no ha delegado en el prncipe todo poder. Las Leyes fundamentales son aquellas leyes positivas vigentes en cada reino que constituyen las clusulas del contrato por el cual se cede todo el poder al rey; para Mariana, este carcter de normas fundamentales de la organizacin social y poltica lo poseen tres leyes: la que establece el orden de sucesin a la Corona, la relativa a la percepcin de impuestos y la que asegura el respeto a la religin propia del pueblo. Las Leyes fundamentales se nos muestran as como un puente ideolgico construido para proteger a los estamentos privilegiados frente a la soberana absoluta del prncipe. El pactismo, en cualquiera de sus manifestaciones, no fue nunca una forma de democratizacin del poder o algo parecido, sino una frmula para reconocer la alianza objetivamente ineludible entre Monarqua y los estamentos privilegiados. Estos mismos principios tericos aparecen tambin en Saavedra Fajardo. l recomienda al rey que no caiga en la tentacin de abajar la nobleza, deshacer los poderosos y reducillo todo a la autoridad real. La idea de conservar o mantener la Corona tal como el rey la recibi de sus antepasados no es slo un deseo de Saavedra, era la meta conseguida por los estamentos privilegiados en tanto interesados en conservar la estructura de la sociedad y la constitucin poltica de la Monarqua. Es importante tener en cuenta la caracterstica fundamental de la organizacin o constitucin poltica consistente en una diversidad de reinos y sus respectivos ordenamientos jurdicos. De ah que la defensa por parte de cada reino de su Derecho propio estuviera motivada, en primer lugar, por la continuidad histrica de una conciencia de diferencia, que haca a cada reino saberse distinto a los dems, aunque integrados todos ellos en una unidad compleja y superior: Espaa. Y, en segundo lugar, porque los estamentos privilegiados que controlaban junto a las oligarquas urbanas las instituciones polticas tradicionales de cada reino se atrincheraran en ellas para resistir cualquier ataque procedente de la voluntad soberana del monarca contra sus privilegios estamentales o regncolas. MECANISMOS INSTITUCIONALES PARA LA DEFENSA DEL DERECHO PROPIO DE CADA REINO. Tales mecanismos surgieron particularmente dentro de cada ordenamiento jurdico regncola. Hay semejanzas entre algunos y hubo tambin un cierto trasvase a algunos de ellos fuera de su mbito inicial. Su eficacia fue muy diferente en cada caso. DECISIONISMO CASTELLANO Y LA FRMULA OBEDZCASE, PERO NO SE CUMPLA. En Castilla hubo que luchar contra dos manifestaciones del autoritarismo real en relacin con los modos de creacin del Derecho. Por una parte, contra la preeminencia de las Pragmticas frente a las leyes de Cortes. Por otra, contra la validez de las disposiciones de gobierno contrarias a Derecho. Las Cortes ya no se reunieron desde la segunda mitad del XVII y el triunfo de las Pragmticas es uno de los sntomas del fenmeno denominado decisionismo castellano, como consecuencia del autoritarismo o mayor xito del absolutismo real en Castilla tanto en la Baja Edad Media como en los siglos de los Austrias. Contra esto, no hubo ningn mecanismo eficaz en Castilla.

Se generaliza en Castilla la frmula consistente en que las disposiciones de gobierno contrarias a Derecho deben obedecerse, pero no cumplirse. El obedecimiento implico acatamiento respetuoso a la voluntad del rey; el no cumplimiento era en realidad (como ha escrito Garca-Gallo) una suspensin de la aplicacin de la ley, hasta que el monarca, informando del hecho, resolviese en definitiva. Diversas leyes Castellanas incluidas en la Nueva Recopilacin de 1567 reconocan este principio. La eficacia de este mecanismo contra la autoridad real y en defensa del Derecho de Castilla fue escasa. Aunque se extendi a las Indias con superior eficacia. LA DEFENSA DEL DERECHO DEL REINO EN NAVARRA. Tambin a Navarra se extendi desde los primeros tiempos de su incorporacin a la Corona de Castilla la frmula obedzcase, pero no se cumpla, para defender el Derecho navarro de las Cdulas y mandamientos dados por el rey en agravio de las leyes del reino. Como tal medida era insuficiente, los navarros completaron la defensa del Derecho del reino con dos medidas ms: la sobrecarta y el reparto de agravios. La sobrecarta era un remedio preventivo, consista en que cualquier disposicin real no poda ejecutarse en Navarra sin haber sido revisada por el Consejo Real de Navarra; si el Consejo entenda que la disposicin agraviaba alguna ley del reino, la declaraba nula y sin ningn efecto y no permita su aplicacin. Este control preventivo comenz a practicarse de hecho por las Cortes de Navarra a partir del XVI y se consagr en una ley dada en Cortes en 1561. Este derecho se reiter en Cortes futuras en el XVII y en el XVIII. La Diputacin fue la que termin ejecutando este derecho. Al control ejecutado por la Diputacin se le denomin pase foral, pues era un control que ella llevaba a cabo de forma previa a la sobrecarta de las Cortes. A pesar de este control preventivo, podan cometerse contrafueros en agravio (es decir, en perjuicio) de las leyes del reino. La denuncia del contrafuero poda ser realizada por cualquier corporacin o individuo navarro. Las Cortes, o si stas no estaban reunidas, su Diputacin permanente, eran las encargadas de promover la reparacin del contrafuero o, como los navarros decan, el reparto de agravios. Lo ordinario era que el rey reparase el agravio, declarando nula la disposicin o el acto administrativo causante del contrafuero. En tales casos, la decisin real por la que se reconoca y reparaba el agravio, tomaba rango de ley principal del reino, y como tal se incluyeron muchos repartos de agravios en las recopilaciones navarras. EL PASE FORAL EN GUIPZCOA, VIZCAYA Y LAVA. En los tres territorios se ejerci el pase o uso foral consistente en admitir o rechazar aquellas cartas, cdulas o provisiones reales que se estimaron contrarios a los privilegios o Fueros de los respectivos territorios. En cada uno de ellos el pase o control era ejercido por la Junta (en lava o Guipzcoa) o por la Diputacin (en Vizcaya). Ahora bien, en Vizcaya se combina el pase foral con la frmula castellana obedzcase, pero no se cumpla.

Las provincias de lava y Guipzcoa y el Seoro de Vizcaya utilizaron separadamente el pase foral con gran frecuencia durante los siglos XVII, XVII y XVIII y hasta bien entrado el siglo XIX. Con l defendieron eficazmente sus respectivos ordenamientos, si bien es cierto que en general los Austrias y tambin los Borbones del XVIII fueron respetuosos con los mismos. LA DEFENSA DE SUS RESPECTIVOS ORDENAMIENTOS EN LOS TERRITORIOS DE LA CORONA DE ARAGN. Dentro de la citada Corona, el reino de Aragn y el Principado de Catalua fueron los territorios que ms eficazmente defendieron sus ordenamientos contra posibles ataques reales. Valencia no tuvo mecanismos originales, y la defensa de su Derecho se oper por el carcter paccionado de los Fueros medievales y de los posteriores dados en Cortes; este rango superior de los Furs fue defendido por las Cortes. Mallorca, que no tuvo Cortes, estuvo ms desasistida de mecanismos de defensivos, con referencia a la existencia de alguna de ellas en el reino de Valencia. En Catalua, la norma ms explcita y eficaz para la defensa de su Derecho fue la importantsima Constitucin dada por Fernando el Catlico en las Cortes de Barcelona de 1481, conocida como Poc valdria, que contiene las ms firmes limitaciones jurdicas frente al absolutismo real. Por encima de su voluntad el rey tiene en Catalua el Derecho. Podemos hablar de triunfo del pactismo frente al absolutismo con esta Constitucin que ordena que no se obedezca la disposicin real que sea contraria al Derecho del Principado y que tampoco se cumpla, pues es nula de pleno derecho. El Derecho del Principado quedaba as confirmado, fortalecido y conservado. Se instaur tambin en Catalua un mecanismo que pretenda la reparacin de los agravios cometidos, y tambin en Aragn y en Valencia. El inmovilismo acech a los Derechos cataln o aragons, ms atentos durante los siglos XVI y XVII a permanecer indemnes que a evolucionar.

TEMA 15: EL PROCESO RECOPILADOR DE LA EDAD MODERNA (SIGLOS XVI Y XVII). El conocimiento del derecho regio y las recopilaciones. El proceso recopilador en los distintos reinos: caracteres, tcnica y contenido. Textos jurdicos. CRECIMIENTO DEL PODER REAL Y DEL DERECHO REAL DESDE FINALES DEL SIGLO XV. Se da un gran crecimiento del poder real y aumenta el volumen de normas que emana del mismo. Como consecuencia del aumento de la cuanta de normas de derecho real se origina el Movimiento Recopilador. Las recopilaciones, que aglutinan en una obra todo el derecho real vigente, pueden ser oficiales o privadas y ajustarse a criterios sistemticos o cronolgicos.

El Estado es el aparato supremo desde el cual se ejerce el poder poltico, es el conjunto de instituciones a travs de las cuales acta imperativamente la soberana atribuida al monarca (el Estado se personifica en el monarca). Hablar del poder del Estado es hablar del poder real, pero no slo del poder personal del rey, sino tambin de los ms destacados miembros de los estamentos privilegiados, de la naciente y creciente burocracia y de las oligarquas financieras el poder poltico centralizado en el Estado ampara los intereses de estos grupos. Todo poder poltico se ejerca en nombre del rey y este rey ejerce su poder por escrito, tiene sede fija y es, cada vez ms, un burcrata (el Estado comienza a ser una maquinaria burocrtica).

A la burocracia es consustancial la tramitacin por escrito y a medida que el Estado acta y crece funcional y orgnicamente aumentan las disposiciones del gobierno (mandatos del monarca dirigidos a autoridades inferiores) que solan tener un carcter concreto y operaban como leyes propiamente dichas. Estas leyes, en cada uno de los reinos de la monarqua, continuaron revistiendo el rango y forma heredados de la poca bajomedieval ya que gran parte de la legislacin bajomedieval de cada reino permaneci vigente y, junto a ellas, se promulgaron abundantemente nuevas normas con carcter general el aumento del poder real conlleva el crecimiento desmesurado del Derecho Regio y ste se compone de normas escritas, de leyes en un sentido amplio. El crecimiento del derecho real provoc dos grandes problemas: El primero se deriva de la cuanta de normas de derecho real dadas para cada reino que complicaba su conocimiento, interpretacin y aplicacin. Ese problema se resolvi mediante la tcnica de la recopilacin (reunir en una sola obra todo el derecho real vigente) que tuvo formas diversas y se emple desde finales del siglo XV hasta principios del XVIII Movimiento recopilador. El segundo problema fue de carcter poltico, pues el rey creaba derecho sin parar y era difcil articular el derecho de un mismo rey que lo era para varios reinos, seoros o principados. Adentrndonos ya en el movimiento recopilador, como mencionbamos, una recopilacin es una obra que ordena y aglutina todo el derecho real vigente en un reino determinado, pero tenemos que tener en cuenta que en algunas recopilaciones se introdujeron normas de diversa ndole, no todas pertenecientes al derecho real. * Las recopilaciones fueron privadas o de carcter oficial. Las privadas se debieron a la iniciativa de juristas que reunieron los textos y los coleccionaron segn su propio criterio, sin respaldo del poder real. Algunas de estas recopilaciones privadas se hicieron muy prestigiosas y se emplearon mucho en la prctica. Las oficiales se elaboraban por acuerdo de las Cortes, de otra institucin poltica o del rey y obtenan la sancin regia. * Las recopilaciones se ajustaban a criterios sistemticos o cronolgicos.

As, independientemente de la tcnica empleada con las recopilaciones se trataba en principio y como mnimo de reunir el derecho real vigente y difundirlo facilitando el conocimiento del mismo a los jueces, oficiales, abogados y juristas; a esta funcin divulgadora contribuy decisivamente la imprenta. Se trataba de la solucin que se dio a la necesidad de facilitar el conocimiento del derecho. As las cosas result una solucin un tanto insuficiente porque prontamente las recopilaciones resultaban anticuadas con motivo del aumento del derecho real y se haca necesario completarlas; tambin hay que apuntar el hecho de que era un trabajo muy dificultoso en el que se cometan muchos errores y que se llevaba mucho tiempo. EL PROCESO RECOPILADOR EN LOS DISTINTOS REINOS. LAS RECOPILACIONES CASTELLANAS. La acumulacin de leyes fue un fenmeno agobiante en Castilla; esto se debe a la mayor amplitud del territorio, a la mayor poblacin y a la mayor complejidad de la poltica castellana bajomedieval. Asimismo, hubo un creciente poder del rey en Castilla. El rey y el Consejo real centralizaban el gobierno y tenan en sus manos un poder superior y el legislador en Castilla no sigui una poltica de derogaciones, con lo cual hubo una progresiva acumulacin de leyes. Todo esto lleva a que las recopilaciones en Castilla no son slo un instrumento para dar a conocer el derecho real, sino que sirvieron tambin para excluir unas leyes al tiempo que se recopilaban otras y considerar tcitamente derogadas las excluidas. Al refundir varios textos en uno se adoptaba una redaccin clara, breve y precisa para dar solucin a dudas e interpretaciones contrarias existentes. ORDENAMIENTO DE MONTALVO DE 1484.

El Ordenamiento de Montalvo, considerado uno de los mejores juristas castellanos de finales del siglo XV, tuvo una enorme difusin y existen dudas de si la redaccin de la obra fue o no ordenada por los Reyes Catlicos. Esta obra est dividida en ocho libros y cada uno de ellos en ttulos y stos se ordenan en leyes. Estamos, por tanto, ante una recopilacin sistemtica que contiene leyes de Cortes posteriores a 1348, Pragmticas y Ordenanzas. EL LIBRO DE LAS BULAS Y PRAGMTICAS DE JUAN RAMREZ.

En los ltimos aos de vida de la Reina Isabel, ella y el Rey Fernando mandaron al Consejo Real de Castilla que hicieran juntar, corregir e imprimir todas las Pragmticas y otras provisiones reales concernientes a la buena gobernacin y a la administracin de justicia en Castilla. Se llev a cabo esa recopilacin que contena dichas Pragmticas y cinco Bulas pontificadas concedidas a los Reyes Catlicos. Tambin se contiene una Ley del Fuero Real, cuatro de las Partidas y nueve Leyes de Cortes, todas ellas relativas a la administracin de justicia. Tiene un carcter oficial y su contenido es obligatorio. LA NUEVA RECOPILACIN DE 1567.

Como consecuencia de la necesidad de una nueva recopilacin que actualizase y completase la de Montalvo se manifest el deseo por Isabel de Castilla de que las Leyes

del Fuero Real, las del Ordenamiento de Montalvo y las Pragmticas y Leyes de Cortes estuviesen mejor ordenadas y organizadas. Cumpliendo este deseo Fernando El Catlico orden realizar dicha recopilacin, pero fue costosa su redaccin y fue a travs de Carlos I que se consigui terminarla a manos de Bartolom de Atienza y es Felipe II quien promulga la Nueva Recopilacin de 1567. En ella se otorga fuerza de ley a los textos tal y como estn redactados y refundidos. Es una recopilacin sistemtica que consta de nueve libros divididos en ttulos y contiene leyes, Ordenanzas y Pragmticas promulgadas entre 1484 y 1567, as como lo ya contenido en el Ordenamiento de Montalvo y en el Libro de las Bulas y Pragmticas que se consider como derecho vigente. As las cosas, aunque se considera que es una recopilacin defectuosa result muy til para la aplicacin del derecho. Se hicieron ediciones posteriores y se completaba en cierto modo el contenido de la Nueva Recopilacin. El sistema normativo castellano qued as: En primer trmino se aplicaba el derecho real contenido en la Nueva Recopilacin o el promulgado tras 1567. En segundo trmino los Fueros Municipales y como derecho supletorio las Partidas. Pero lo cierto es que los Fueros Municipales cayeron en el desuso y las otras dos fuentes constituyeron casi exclusivamente el Derecho Castellano. RECOPILACIONES DE LAVA, GUIPUZCOA Y VIZCAYA. El Privilegio de 1332, las Ordenanzas de la Hermandad y las de 1463, textos fundamentales del derecho de lava mas otros Privilegios y Cdulas posteriores fueron recopiladas por orden cronolgico; ejemplo de ello son los QUADERNOS DE LEYES Y ORDENANZAS de 1776. En Guipzcoa, Los Cuadernos u Ordenanzas de la Hermandad se reunieron en 1583 formando una Recopilacin; fue mucho ms importante y amplia la Nueva Recopilacin de los Fueros, Privilegios, Buenos Usos y Costumbres de 1696. Es una recopilacin sistemtica dividida en cuarenta y un ttulos y contiene las disposiciones de los Cuadernos de la Hermandad y todas las normas regias de Guipzcoa. En 1758 se adhiri un Suplemento en el que se aadan privilegios reales. Vizcaya. El Fuero de 1452 que consista en la redaccin del derecho consuetudinario y de los privilegios de los vizcanos fue reformado por orden del emperador Carlos en 1527; esta nueva redaccin conocida como Fuero Nuevo suprima algunas leyes del Fuero de 1452 y aada disposiciones reales posteriores, mejoraba la redaccin del texto y la ordenaba sistemticamente en treinta y seis ttulos. La aplicacin de este texto unific el derecho del seoro.

LAS RECOPILACIONES NAVARRAS. LA INCORPORACIN DE NAVARRA A LA CORONA DE CASTILLA

En 1512 Fernando el Catlico conquist militarmente el reino de Navarra y en 1513 las Cortes de Navarra lo juraron como rey. El reino de Navarra haba pasado a Fernando el Catlico en virtud de donacin pontificia y en las Cortes de Burgos de 1515 lo entreg a su hija Doa Juana y lo incorpor a la Corona de Castilla. Al incorporarse a la Corona de Castilla Navarra no perdi su derecho. Fernando jur en 1513 respetar los Fueros de Navarra y en 1515, al establecer la incorporacin a Castilla, mand a Doa Juana y a los futuros herederos de sta que guardasen los Fueros e costumbres de dicho Reino. Navarra no fue, pues, absorbida por Castilla, sino que se incorpor a la Corona Castellana en plano de igualdad y conservando su Derecho. El Fuero General de Navarra, los Amejoramientos y algunas pocas leyes y ordenanzas posteriores no estaban impresos en 1512; muchos de sus preceptos y, desde luego, su lenguaje eran arcaicos. Por todo ello, a principios del siglo XVI las Cortes haban insistido en la necesidad de que se procediese a fijar con claridad en una sola obra, que fuese aceptada de comn acuerdo por el rey y por las Cortes, el Derecho general de Navarra. A esta necesidad se pretendi dar solucin por medio de las recopilaciones. El derecho navarro heredado de la Edad Media era, adems de impreciso y confuso, escaso. Pronto se evidenci que el rey legislaba mucho y que las Pragmticas y las denominadas cdulas y provisiones reales emanadas unilateralmente del rey tendan a llenar todas las lagunas que el viejo e insuficiente derecho navarro presentaban. Para evitar esta invasin del derecho procedente solo del rey, las Cortes navarras intensificaron desde 1512 su actividad legisladora y legislaron mucho durante los siglos XVI, XVII y XVIII. De este modo creci mucho no solo el derecho creado por el rey, sino tambin los fueros o leyes aprobados por el rey y las Cortes. As, el movimiento recopilador fue en Navarra tan intenso como conflictivo con motivo de la dualidad entre el derecho que el rey creaba y el que emanaba de las Cortes. Estos derechos se mostraron conflictivos entre s y, por ello, hay una larga lista de recopilaciones frustradas o no aprobadas por ambas partes. EL FUERO REDUCIDO.

En 1511, poco antes de la adquisicin del reino por Don Fernando, los reyes de Navarra Doa Catalina y Don Juan propusieron a las Cortes que se procediese a la reforma y arreglo del derecho del reino. Se quera que todo el derecho general del reino se reelaborase y se aglutinase en una obra o recopilacin y que sta se sometiese a la aprobacin del rey y de las Cortes. Con este propsito, la reina nombr una comisin de trabajo que vio interrumpida su labor por la ocupacin militar de 1512. En opinin de algunos autores como Yaguas Miranda, este primer intent de recopilacin del derecho general de Navarra es el que se reanuda en 1528 a peticin de las Cortes de Pamplona de ese ao. Se trataba ahora de reducir el viejo Fuero General, de abreviar y modernizar su texto y de recopilarlo junto a otras disposiciones legislativas. La obra resultante se conoce como Fuero Reducido. El Fuero reducido nunca fue aprobado por el rey. Adems, se trataba de una coleccin de los diferentes usos municipales mezclada con el Fuero General, con lo cual result un texto que en lugar de abreviar el viejo Fuero General, lo ampliaba considerablemente, dando entrada a elementos de vigencia meramente local.

Todo esto llev a que el Fuero Reducido nunca obtuviese la aprobacin real y a que siquiera llegara a imprimirse. RECOPILACIONES HECHAS SIN CONTAR CON LAS CORTES.

En 1557 el licenciado Pedro Pasquier, miembro del Consejo Real de Navarra y por iniciativa suya publica una recopilacin de ordenanzas reales; se conoce como las Ordenanzas Viejas de Pasquier. En 1567 y con expresa autorizacin y apoyo de Felipe II el mismo Pasquier publica una Recopilacin de las Leyes y Ordenanzas, Reparos de Agravios y Prvisiones o Cdulas Reales de Navarra; contiene normas del rey y normas de Cortes, pero stas no se reproducen ntegramente y las Cortes rechazaron siempre la obra de Pasquier. En 1614, tambin por iniciativa real y sin intervencin de las Cortes, se publica otra recopilacin elaborada por el licenciado Armendriz. RECOPILACIONES REALIZADAS POR ENCARGO DE LAS CORTES.

En 1614 se publica una recopilacin titulada Las Leyes del Reyno de Navarra Hechas en Cortes. La recopilacin se hizo por mandato de las Cortes y fue aprobada por el Consejo Real de Navarra, pero recoga tan slo las leyes aprobadas en Cortes y no las precedentes exclusivamente del rey. Esta recopilacin tard muchos aos en elaborarse, pero goz de mucho prestigio y difusin en el siglo XVII. La Nueva Recopilacin de Navarra fue publicada a peticin de las Cortes y de Antonio Chavier en 1686 y tambin obtuvo la aprobacin real. En ella se incluye el Fuero General de Navarra, que es entonces cuando se imprime por primera vez. Se incluyen tambin las Leyes de Cortes desde 1512 y las Ordenanzas, cdulas y provisiones reales. La ltima recopilacin de Navarra es la llamada Novsima Recopilacin de las Leyes del Reino, que contiene toda y slo la legislacin de Cortes desde 1512 hasta 1716 y se edita por iniciativa de las Cortes y con aprobacin real en Pamplona en 1735. Fue realizada por Joaqun de Elizondo y las layes, ordenadas sistemticamente en libros y ttulos, se reproducen ntegras. La legislacin dada en Cortes posteriores a 1716 no pudo recopilarse en la obra de Elizondo ni fue objeto de ninguna otra recopilacin. Fueron editndose los Cuadernos de Leyes de cada reunin o legislatura de las Cortes, desde 1724 hasta las de 1829. EL DERECHO COMN EN NAVARRA.

El derecho romano-cannico fue admitido en la prctica jurdica Navarra tarda y escasamente, pero en el siglo XV la insuficiencia del ordenamiento autctono debi forzar a que los juristas tuviesen que acudir necesariamente al ius commune con frecuencia creciente. Sin embargo, al incorporarse Navarra a la Corona de Castilla hubo una corriente de opinin que consideraba que en los casos de insuficiencia del Derecho navarro deba aplicarse como supletorio el Derecho de castilla. Posiblemente para reaccionar contra esta corriente y para impedir que el Derecho de Castilla penetrase en Navarra, las Cortes de Pamplona de 1576 pidieron al rey que para decidir los juicios a falta del Fuero y

Leyes deste Reyno se juzgue por el Derecho Comn, como siempre se ha acostumbrado. Felipe II accede a la peticin de las Cortes y decreta que ordenamos y mandamos que se haga como el reino lo pide. As, desde 1576 el Derecho Comn fue recibido en Navarra como derecho supletorio. En la prctica, los juristas se decantaron por la aplicacin del derecho romano, por delante del cannico. LAS RECOPILACIONES ARAGONESAS. Aunque el Reino de Aragn haba alcanzado una elevada calidad tcnica al codificar su derecho tradicional en los Fueros de 1247, no destac a la hora de recopilar el derecho desde entonces legislado por sus Cortes. En el Reino aragons predominan las recopilaciones cronolgicas sobre las sistemticas y aqullas tampoco alcanzaron notable calidad tcnica. La primera recopilacin cronolgica del derecho aragons se imprimi en 1476 probablemente; contena el Cdigo de Huesca de 1247, los Fueros aprobados por las Cortes posteriores y finalmente las Observancias coleccionadas por Martn Dez de Aux en 1437. Esta misma recopilacin se reedita en 1496, 1517 y 1542, aadiendo en cada una de ellas los Fueros posteriores a la anterior; en la de 1542 van incluidos todos los Fueros dados en Cortes hasta las celebradas en Monzn en 1533. Por acuerdo de las Cortes de Monzn de 1547, el Prncipe Felipe nombra una comisin de juristas para proceder a la redaccin de una nueva recopilacin que fuera sistemtica. Esta recopilacin, Fueros y Observancias del Reino de Aragn, se publica oficialmente en 1552. Esta recopilacin consta de tres partes: en la primera, se ordenan sistemticamente todos los Fueros agrupados en nueve libros; en la segunda se incluyen las Observancias de Dez de Aux; y en la tercera de incluyen los Fueros que ya estn en desuso (la agrupacin de esta tercera parte supone una especia de derogacin tcita). A lo largo de los siglos XVI y XVII la recopilacin sistemtica se reedita y se va aadiendo bajo el rtulo de Nuevos Fueros (ordenados cronolgicamente) los aprobados en las Cortes celebradas hasta la fecha. El sistema aragons se desarrolla poco por la va legal durante los siglos XVI y XVII. El Reino se preocup ms de defender su derecho que de acrecentarlo y fue la labor de los juristas aragoneses la que impidi el anquilosamiento del Derecho. LAS RECOPILACIONES EN VALENCIA. La actividad recopiladora en Valencia fue muy temprana, aunque poco abundante. La primera recopilacin, muy elemental en su estructura, se imprime en Valencia en 1482, intervinieron en ella dos juristas, Gabriel Lluis Arinyo y Gabriel Riucech. Es una obra privada titulada Furs e Ordinations Fetes per los Gloriosos Reys de Arag als Regnicols del Regne de Valncia. Esta recopilacin recoge en su primera parte los Fueros del rey Jaime I, la segunda parte, por orden cronolgico, recoge los de los reyes posteriores y, al final, hay un apndice breve y desordenado que incluye un pequeo tratado de cuestiones procesales hecho por Arnaldo Juan, as como una sentencia de Jaime I y algunas pragmticas y provisiones reales.

En 1515 un notario de Valencia, Lluis Alanya, recopil y public todos los privilegios reales de la ciudad y del reino en una obra llamada Aureun Opus Regalium Privilegiorum Civitatis et Regni Valentie, que no recoge las pragmticas reales, pero result muy til. En 1547 se publica la nica recopilacin oficial y sistemtica de los Furs de Valencia, es obra de Francesc Joan Pastor y contiene los Furs y los Actes de Cort promulgados desde 1240 hasta las Cortes de 1542. En 1547 se hace una recopilacin que contiene, en su primera parte, los nueve libros de que ya costaban los Furs de 1240 y, junto a ellos, se colocan aquellos otros posteriores de contenido temticamente semejante. En la segunda parte se ordenan cronolgicamente los Furs que no se refieren a ninguna de las materias tratadas en la primera parte y son los denominados Furs Extravagants. As, esta recopilacin titulada Fori Regni Valentiae result muy til. Posteriormente ya no se hicieron recopilaciones, pero las Cortes continuaron legislando y sus nuevos Furs y Actes de Cort se editaron al cabo de las reuniones de las Cortes. La legislacin fue relativamente abundante en la segunda mitad del siglo XVI y primeros decenios del XVII. Ahora bien, en la segunda mitad del siglo XVII se paraliza progresivamente la actividad legislativa del reino. El derecho de Valencia entra en clara decadencia, no se renueva, no crece. No obstante, la estructura del sistema normativo no se alter hasta el reinado de Felipe V. LAS RECOPILACIONES DE CATALUA. CONSIDERACIONES GENERALES.

Fueron tres las recopilaciones catalanas, todas ellas oficiales y todas obedientes a un mismo plan; siempre se trat de separar en un volumen el derecho pactado entre el rey y las Cortes y en otro la legislacin producida slo por los reyes. Al tiempo, en Catalua se aprovecha la recopilacin para derogar el derecho que se considera ya arcaico y esas disposiciones se renen en un lugar a parte. LA PRIMERA RECOPILACIN.

Las Cortes de Barcelona pidieron a Fernando I que los Usatges y las Constitutions del Principado se tradujesen del latn al cataln. El rey nombr una comisin de juristas para que llevara a cabo esta tarea y para que ordenase y colocase todas aquellas normas en ttulos para mejorar y facilitar su uso. El cumplimiento de esta tarea dispuesta en 1412 o 1413 se llev a cabo por Jaume Callis y Bononat Pere, as como por Francesc Basset y Narcis de Sant Dions. Fernando el Catlico fue quien promulg y public esta obra en 1495. Contiene en un primer volumen los Usatges, las Constituciones y las Commemoracions de Pere Albert, que adquieren fuerza legal. En el segundo se incluyen las disposiciones reales. LAS CONSTITUTIONS I ALTRES DRETS DE CATALUNYA.

La segunda y la tercera recopilacin catalanas llevaron ese mismo ttulo.

Las Cortes de Monzn de 1553 acordaron que se recogiese la legislacin posterior a 1495, que se incluyese junto al Derecho ya recopilado en aquella fecha y que se separasen en un volumen aparte las disposiciones superfluas. Este acuerdo no se cumpli y las Cortes de 1585 reiteraron esta peticin; la obra se public finalmente en 1588-1589 con aprobacin expresa de Felipe II. La recopilacin consta de tres volmenes. En el primero se incluyen las Constitutions y los Usatges, agrupados en libros y stos divididos en ttulos. En el segundo se recoge el derecho procedente slo del rey: Pragmticas, Privilegios, Bulas, Sentencias Arbtrales y el Derecho Municipal de Barcelona. En el tercero se incluyen todos los preceptos superfluos, contradictorios u otros corregidos posteriormente y considerados as derogados. Esta recopilacin se actualiz en 1702 por mandato de Felipe V. Este trabajo se publica en 1704 y se lleva a cabo por Baltasar de Montan, Josep de Sola i Guardiola y Salvador Massanes. Se aaden las nuevas disposiciones desde entonces promulgadas por las Cortes o por el rey y se contina con la poltica de derogaciones.

ACLARACIN SOBRE EL DERECHO SUPLETORIO.

El sistema normativo cataln no altera su composicin ni el orden de prelacin ya claramente establecido en el bajo medievo y el Derecho Comn estaba declarado como supletorio. Felipe II en las Cortes de Barcelona de 1599 promulg una Constitucin de acuerdo con las Cortes en la que ordenaba que en defecto del derecho del Principado los jueces deban resolver segn las disposiciones del Derecho Cannico, y a falta de ste, segn el derecho civil (romano) y las doctrinas de los doctores, rechazando que se pudiera resolver por equidad si sta no coincida con el Derecho Comn y las doctrinas de los doctores. LA RECOPILACIN DE MALLORCA. La recopilacin oficial del Derecho de Mallorca se public en 1663; se titula Ordenacions y Summari del Privilegis, Consuetuts y Bons Usos del Regne de Mallorca. Es obra del notario Antonio Moll y se publica por orden de los jurados del reino. * Desde finales del siglo XV y como complemento de la actividad recopiladora de cada uno de los derechos nacionales, se publicaron durante los dos siglos siguientes numerosos Repertorios todos ellos por iniciativa privada. Se trata de diccionarios jurdicos en donde, por orden alfabtico de materias, se indica cules son las leyes vigentes sobre cada cuestin y dnde se encuentran recopiladas.

TEMA 16: LA CIENCIA JURDICA DURANTE LOS SIGLOS XVI Y XVII. La pervivencia del mos italicus. El mos gallicus y su alcance en Espaa. La Segunda Escolstica Castellana.

MOS ITALICUS (TARDO).

* Como sabemos, el mos italicus es el nombre que recibe la doctrina desarrollada por los comentaristas (estilo o modo italiano) llamado ya as en los siglos XIV y XV, y que se extendi entonces por las universidades italianas, pero a su origen francs. El mayor jurista del mos italicus fue Brtolo. La tradicin doctrinal de los comentaristas continu viva durante los siglos XVI y XVII y los cultivadores de esta jurisprudencia fueron denominados, cada vez con mayor frecuencia, bartolistas, pues desarrollaban un tipo de literatura jurdica cuya metodologa alcanz su cumbre en la figura del citado autor. As las cosas, el mos italicus, en su etapa final, iniciada en la segunda mitad del siglo XV y desarrollada posteriormente, se benefici de las ventajas derivadas de su propia tradicin (seguridad en la creencia de la existencia de un mtodo y un estilo ciertos y contrastados en la prctica posteriormente) e incurri en los peligros del abuso del tradicionalismo (escolasticismo: tentacin defensiva y a cerrarse a toda innovacin, conllevando este proceder a la prdida de la originalidad creadora al refugio de las opiniones autorizadas de las figuras eminentes de la propia escuela). Se dan, por tanto, una serie de circunstancias que llevaron a la decadencia y al agotamiento del mos italicus. La doctrina tarda de los comentaristas del ius commune de los siglos XV, XVI y XVII se continu realizando con una preocupacin eminentemente prctica, pero esta finalidad se cumpli desde las ltimas dcadas del siglo XV con arreglo a unos caracteres que constituan la exageracin rgida de otras tantas caractersticas originarias. Estas caractersticas del mos italicus son: A) B) C) D) Predominio de la actividad forense, frente a la docente. Distanciamiento progresivo de las fuentes romanas y cannicas. Bsqueda casi excesiva del argumentum ab auctoritate. Refugio conservador en la communis opinio.

A) En el periodo final del mos italicus se rompe el equilibrio anterior consistente

en que los comentaristas alternan la docencia con el ejercicio forense y los escritores son, casi exclusivamente, hombres del foro (jueces o abogados). Ello produjo una preocupacin excesivamente pragmtica, el predominio de ciertos gneros literarios, tales como el de la obra Consilium y las Allegationes, las Decisiones y las Quaestiones, as como la Praxis Las obras se orientaban especficamente a la prctica y no se elaboraban nuevas teoras dogmticas. B) A los juristas del mos italicus tardo, les interesaba cada vez menos el estudio del Digesto, el Codex o las Decretales y cada vez ms el conocimiento de lo que sobre ellos escribieron los grandes comentaristas; esto es observable en tanto en cuanto existen obras que comentan los escritos de los comentaristas mismos y que pierden cada vez ms de vista el punto de partida, esto es, el Derecho Romano. C) Se trata de un modo de argumentar aludiendo a la autoridad, empleando opiniones ajenas, especialmente, las de autores destacados. En la tendencia a

reunir citas de opiniones ajenas hay una profunda sensacin de inseguridad y, al tiempo, se descubre una desconfianza en la propia razn individual como mtodo para descubrir la verdad. Se crea que la verdad en el campo del Derecho perteneca al mundo de lo opinable, lo discutible, para descubrirla, los juristas del mos italicus emplearon una lgica argumentativa, principalmente la de citar opiniones prestigiosas, hasta el punto de que esta prctica se torn abusiva en los juristas de los siglos XVI y XVII. La abundantsima produccin literaria haba llevado a la existencia de numerosas opiniones, muchas de ellas contradictorias, y el jurista deba escoger entre ellas. Para llevar a cabo esta tarea se empleaban dos caminos: las leyes de citas y la communis opinio en diversos pases y momentos los legisladores dotaron de fuerza obligatoria slo las opiniones de unos pocos juristas. D) El criterio ms recomendado para encontrar la opinin ms probable era el communis opinio y el hecho de que fuera la ms generalizada llevaba a considerar que lo siguiera siendo. Los elementos constitutivos de la communis opinio son dos: el nmero y el prestigio de los autores que la siguen. Para determinar en cada caso concreto los criterios ms seguros para hallar la opinin comn los juristas de los siglos XVI y XVII trataron, por una parte, de elaborar una doctrina de la communis opino y, por otra, de realizar verdaderas colecciones de opiniones comunes. En esta solucin de la bsqueda autoritaria de la solucin probable y segura es donde se observan, ms claramente, los sntomas de decadencia del mos italicus tardo, pues este mecanismo conduca a la repeticin de soluciones, a la incapacidad para hallar resultados nuevos y a la conservacin de la tradicin. Hasta la ltima dcada del siglo XV hubo, no obstante, muchas figuras notables del mos italicus.

EL MOS GALLICUS Y SU ALCANCE EN ESPAA.

Para los juristas del mos italicus el derecho compilado por Justinianeo era derecho vigente (en base a l elaboraban sus doctrinas y constituan normas, conceptos y principios de aplicacin prctica). As las cosas, desde el siglo XIV comienza a haber otro tipo de curiosidad por la Antigedad grecolatina por parte de los humanistas, que quieren conocer toda la cultura antigua, su historia, su literatura y su lengua; estos humanistas admiran el derecho de Roma, pero no con una mentalidad pragmtica, para ellos la Compilacin Justinianea es una parte del todo, un fragmento de la cultura clsica que tratan de reconstruir. Los humanistas critican muy duramente a los juristas del mos italicus y pusieron de manifiesto, encarecidamente, sus defectos metodolgicos: 1) La falta de cultura filolgica les llevaba frecuentemente a no leer y entender correctamente los textos romanos y griegos que estudiaban y citaban. 2) La falta de cultura histrica les impeda captar el genuino sentido de muchos textos y la finalidad o funcin de muchas instituciones. 3) Estos juristas cada vez se desentendan ms de los textos clsicos y se dedicaban a comentar obras de glosadores o comentaristas.

4) Su estilo literario careca de elegancia y de elocuencia, como consecuencia del mal latn que escriban y de su afn por amontonar citas sobre citas y opiniones sobre opiniones. Los humanistas reclamaban una vuelta a las fuentes, una renovacin del estudio de las mismas con las nuevas tcnicas filolgicas, con un mejor conocimiento de la historia de Roma y, fundamentalmente, con la curiosidad puesta sobre toda la cultura clsica. Un jurista italiano de la segunda mitad del siglo XV, Angelo Poliziano, se hizo eco de estas demandas de los humanistas; Andrs Alciato (1492-1550) fue el primero en responder a la exigencia humanista de depuracin y clasificacin filolgica-histrica de las fuentes romanas, pues estaba capacitado para ello, ya que era ms que un humanista, era un jurista-humanista este es el verdadero creador del humanismo jurdico. Reuni su formacin y predisposicin humanista con su preocupacin doctrinal y su inters por el derecho. Este jurista tiene un estilo sencillo, breve y elegante, escribe un buen latn y su mayor mrito estriba en realizar un estudio de los textos romanos con mentalidad y preocupacin de jurista prctico, pero con la tcnica filolgica e histrica y con el estilo literario de los humanistas. Guillermo Budeo (1468-1540) y Ulrico Zasio (1461-1535), fueron contemporneo de Alciato; los tres autores conjuntamente son considerados, en pocas posteriores, como creadores de un nuevo estilo este estilo arraig en Francia y pronto se conoci como mos gallicus. Este nuevo estilo traspas las fronteras francesas y lleg tambin a otros lugares, tales como Alemania. Es importante advertir que este triunvirato se compona de humanistas y su manera de hacer ciencia se sita dentro del humanismo renacentista, con lo cual su obra y su estilo han de ser definidos como creadores del humanismo jurdico; el humanismo jurdico es una corriente doctrinal diversificada que cuenta, desde el principio, con orientaciones diferentes; las dos principales: una que se preocupaba ms por la utilidad jurisprudencial y prctica de sus estudios y otra ms preocupada por subordinar su dominio de la cultura humanista al conocimiento y aplicacin del Derecho Romano.

LA SEGUNDA ESCOLSTICA CASTELLANA.

JURISTAS CASTELLANOS * En primer lugar, tenemos que mencionar la corriente humanista. El humanismo, como corriente cultural amplsima, fue andando sus pasos hacia una direccin que implicaba la cercana hacia el racionalismo jurdico. El Derecho de Roma es visto por los humanistas (abandonando su concepcin bajomedieval, en que el Derecho de Roma es visto como un regalo de Dios, como algo jams superable porque significaba la encarnacin de la ratio en materia jurdica: era verdadera ratio scripta) no como un valor absoluto, sino como un producto histrico. Las leyes romanas no son la nica ni la ltima razn justificativa del Derecho. Muy

poco a poco, el papel legitimador desempeado durante siglos por el Derecho de Roma va siendo combatido en aras de la razn. As, en lo que respecta a la historia de la ciencia jurdica en Espaa (y es que haba dos tendencias: o seguir las corrientes del mos italicus o adaptarse a los emergentes postulados humanistas) cabe sostener que la penetracin de las tendencias humanistas encontr en Espaa serias resistencias. Haba una actitud cultural que desconfiaba de toda novedad, que se mostraba conservadora a ultranza. Asimismo, las relaciones polticas de Espaa durante el siglo XVI fueron casi siempre hostiles con Francia y buenas con Italia, con cuya cultura se mantuvieron vnculos tradicionalmente vivos que facilitaron una marcada preferencia por la orientacin del mos italicus, que estaba ya pacficamente asentado en los reinos hispnicos. As pues, el mos italicus era lo conocido, lo seguro; el humanismo lo novedoso, lo en cierto modo pagano, lo peligroso. Por otra parte, Felipe II, en 1559, promulg una Pragmtica para que ningn natural de los reinos hispnicos fuese a estudiar fuera de ellos, salvo a Npoles, Coimbra, Roma o Bolonia (ninguna de ellas destacada como cuna del humanismo). Exista un clima de ortodoxia combativa y de cerrarse a influencias extranjeras que se acentu en las dcadas centrales del siglo (Espaa sufra un creciente aislamiento cientfico con motivo de esta poltica). Por tanto, la direccin doctrinal seguida por la inmensa mayora de los juristas de Castilla y de los otros reinos hispnicos fue el mos italicus tardo. Los cultivadores del mis italicus durante los siglos XVI y XVII tienen preferencia por el estudio del Derecho propio del pas en que cada jurista vive. El centro de atencin es, por tanto, para los juristas castellanos, el Derecho real. El creciente peso de la autoridad regia; la promulgacin de obras tan importantes como las Leyes de Toro; la vigencia continuada de textos bajomedievales como las Partidas, y la aparicin de la Recopilacin de 1484 y despus de la Nueva en 1567 son otros tantos motivos que incitan la actividad de los juristas a glosar y a comentar dichas obras legales. Ocurre que, para interpretar su contenido, los juristas recurren continuamente a la doctrina de los doctores del mos italicus; los comentaristas clsicos y tambin los que vivieron en los siglos XV y XVI son conocidos y manejados por los juristas castellanos, con arreglo a las caractersticas ya apuntadas del abuso del argumento de la autoridad y del recurso a la communis opinio. A medida que aument el nmero de juristas castellanos dotados de notable prestigio la autoridad de ellos se consider tanto o ms valiosa que la de los italianos y sus citas abundaron crecientemente. Gregorio Lpez (1496-1560) y su Glosa a Partidas.

La fama del autor se debe a su obra como glosador de las Partidas. Gregorio Lpez intervino en la preparacin del texto de las Partidas que se edit en Salamanca en 1555; esta edicin iba amparada por una Real Cdula que conceda valor oficial a dicha impresin. Este valor otorgado a la edicin era ya suficiente motivo para hacerla famosa y muy difundida, pero a ello se aade la importancia enorme de las amplsimas glosas con que Gregorio Lpez acompa el texto de cada ley. Con la vieja tcnica de los glosadores, Gregorio Lpez explic casi palabra por palabra todos los trminos o conceptos jurdicos contenidos en las Partidas.

Cada idea, principio jurdico o institucin fue puesto en relacin con las leyes romanas o las cannicas y, sobre todo, con la doctrina de los juristas del mos italicus, cuyas obras son profundamente conocidas por Gregorio Lpez. Este trabajo le llev mucho tiempo a Gregorio Lpez, cuya obra no es superada dentro de su gnero. Los comentaristas de las Leyes de Toro.

Los dos comentaristas ms importantes de las Leyes de Toro fueron Juan Lpez de Palacios Rubios (1450-1524) y Antonio Gmez. Se supone que el primero de ellos intervino en la redaccin de las Leyes de Toro en 1505 y el segundo public en 1555 su Ad Leges Tauri Commentarium Absolitissimum, de cuya obra se hicieron numerosas ediciones debido al alto prestigio que alcanz. Hubo ms importantes comentaristas de las Leyes de Toro, tales como Diego del Castillo, Miguel de Cifuentes y Fernando Gmez Arias. Llamas y Molina y Alvarez Posadilla tambin hicieron importantes comentarios a las citadas leyes. Comentaristas del Derecho Real recopilados.

El Ordenamiento de Montalvo de 1448, ms conocido en la primera mitad del siglo XVI como Ordenanzas Reales de Castilla, fue objeto de comentario, ley por ley, por el asturiano Miguel de Cifuentes. El ms importante comentador de dicha obra legal fue Diego Prez, que public sus Commentaria a los ocho libros de las Ordenanzas de Castilla en Salamanca. A partir de la Nueva Recopilacin de 1567 se editaron diversos comentarios totales o particulares de dicha obra legal; el ms importante y completo es el de Alfonso de Acevedo. Parte de la obra de Juan Gutirrez es tambin encuadrable en este gnero, autor de una notable obra de Derecho civil que formalmente est construida como comentarios legales sistemticos a la Nueva Recopilacin. Comentaristas de obras legales.

Rodrigo Surez public unas Repetitiones sive Lecturae a varias leyes del Fuero Juzgo. El Fuero Juzgo fue editado por vez primera por Alfonso de Villadiego, quien aadi al texto unos comentarios suyos. Las llamadas Leyes del Estilo fueron comentadas por Cristbal de Paz. Los Reyes Catlicos promulgaron en Sevilla una famosa Pragmtica sobre los Corregidores; estas normas fueron desde entonces la base legal reguladora de esta importantsima institucin, por ello no es de extraar que se hicieran comentarios directos y minuciosos a ellas por parte de Francisco de Avils y de Pedro Nez de Avendao. Otros gneros y obras notables.

Dentro del gnero forense de los Consilia o Allegationes podemos destacar en el siglo XVI las Allegationes et Concilia XXVII de Rodrigo Surez, los Consilia de Alonso de Acevedo y unas Allegationes X in variis causis de Juan Gutirrez. Obra clsica y siempre reeditada hasta finales del siglo XVIII por su enorme valor para el conocimiento del Derecho privado y penal, fue las Variae Resolutiones de Antonio Gmez; fuera de Espaa esta obra goz de notable difusin y prestigio. En esta fundamental obra el autor trata de hacer compatibles las leyes romanas, la doctrina del mos italicus y el Derecho real. La concordancia entre el Derecho romano y el Derecho real fue, en verdad, fondo en todas las obras de literatura jurdica que hemos mencionado y dio lugar, adems, a un gnero especfico se trata de las Antinomias, obras en las que el autor va ofreciendo contradicciones concretas existentes entre ambos Derechos y procura resolverlas o reducirlas. En este gnero conocemos las obras de Juan Bautista Villalobos, Juan Martnez de Olano, Sebastin Jimnez y Jos de Vela. Tendramos que hacer referencias a otros muchos autores tales como Fernando Vzquez de Menchaca, cuya obra fundamental es Controversiarum Ilustrum Aliarumque usu Frequentium Libri III, citada generalmente como Controversias Ilustres; Juan Gutirrez escribe una obra de gran inters para el Derecho Procesal, llamada Tractatus de Iuramento Confirmatorio; Luis de Molina escribe una monografa sobre el mayorazgo, una importante institucin del Derecho real de Castilla; finalmente, destacamos la obra Poltica para Corregidores y Seores de Vasallos escrita por Jernimo Castillo de Bobadilla. El gnero de las Prcticas, su evolucin y sus autores.

El final degenerativo de una corriente doctrinal suele consistir en la hipertrofia o exageracin de sus principios originarios. As ocurri con el mos italicus tardo y su obsesin por la prctica. Los comentaristas haban tenido el gran mrito de hacer til para la vida cotidiana el derecho de las fuentes justinianeas, pero en el siglo XVI la finalidad prctica se exagera, y obsesionados los juristas por conocer y dar a conocer la prctica, olvidan la labor creadora de dogmtica jurista, y se limitan en muchos casos a contar los usos existentes en tal o cual materia y preferentemente la prctica forense. La exageracin de esta orientacin de dar a conocer la prctica condujo al empobrecimiento de ideas, a la falta de libertad creadora. Esta ltima finalidad de las obras sobre la prctica era en cierto modo lgica y vena a completar la unilateral formacin universitaria; el jurista que sala de las aulas conoca lo que decan los romanos y sus comentaristas, pero no saba lo que se practicaba en el foro o en el ejercicio de la abogaca. Y as, con esta preocupacin inicialmente complementaria, comenz a cultivarse el gnero de las Prcticas. Dos obras esenciales en este sentido son las de Roberto Maranta (Speculum aureum et lumen advocatorum in Practica Civiles) y la de Prspero Farinaccio (Prctica criminal). Esta lnea va cayendo en calidad, va vulgarizndose, prueba de ello es que muchas obras se escriban en castellano y no en latn; poco a poco los prcticos van decayendo y como no son juristas dotados de capacidad creadora el gnero acaba limitndose a describir la vida del foro, desde el punto de vista del abogado o del de los escribanos.

Cansancio, vulgarismo y decadencia en el siglo XVII.

Las obras que hemos citado pertenecen, en su mayora, al siglo XVI. En el siglo XVII la calidad decrece y la produccin de obras es mucho menor. No se renuevan ni los gneros, ni la metodologa, ni el estilo. Cuando se renueva, se repite, de ah la tendencia a reeditar obras del siglo anterior, a lo sumo aadiendo algunas Additiones. En todas estas obras se encuentran sntomas de cansancio y de falta de originalidad; estos sntomas los notaban y denunciaban algunos hombres del XVII. Tanta reiteracin fatigaba y producan sensacin de inutilidad unas obras que nada nuevo aportaban. Por otra parte, el acentuado absolutismo conduce a desconfiar de las leyes de Derecho romano y a defender la tesis de que solo tienen vigencia las leyes reales, y ello no slo porque as lo dicen las Leyes de Alcal y de Toro, sino porque lo exige la nocin de soberana. Rpidamente nos damos cuenta de que si no han de aplicarse las leyes romanas, tampoco hacen falta los libros de Derecho comn, la doctrina de los juristas extranjeros incardinados en el mos italicus. Con todo esto, vemos la crisis del Derecho romano, la desconfianza y hasto ante la literatura jurdica y, como solucin, la razn natural. (Famosos juristas denunciaban la abundancia de libros en Espaa y decan que haba que reducir este ocano daino y dejar slo lo suficiente, Saavedra era uno de ellos). Fuera de Espaa, el racionalismo jurdico era ya en algunos lugares una realidad, pero como en Espaa se vivi, principalmente entre 1650 y 1750, de espaldas al pensamiento europeo, ocurri que el vaco producido por el agotamiento y la decadencia de las viejas orientaciones, no se llen con nuevas direcciones de la ciencia jurdica. Algunos hombres como Saavedra las postulaban, invocaban esa nueva lnea consistente en la fe en la razn natural y en su aplicacin al Derecho como mtodo, pero eso no era bastante. Durante ese siglo aproximado de entre mediados del XVI a mediados del XVII la ciencia jurdica, sobre todo en Castilla, se hundi en la pobreza. Se haba agotado una orientacin metodolgica y no se conoca otra nueva para sustituirla. JURISTAS ARAGONESES, DE CATALUA Y VALENCIA. Aragn. Tal y como algunos historiadores jurdicos han comentado en un estudio sobre los juristas aragoneses de los siglos XVI y XVII, dicha literatura jurdica se puede calificar, entre otras, por las siguientes caractersticas: a) Aumento de erudicin de los escritores, que incurren en el frecuente abuso de las citas, con los efectos ya conocidos. b) Infiltracin solapada e insistente del Derecho comn, en el cual se hallaban formados la mayor partes de aquellos juristas, hasta utilizarlo como electo integrador del Derecho aragons. c) Baja calidad tcnica en el mtodo de trabajo, incurriendo con frecuencia creciente en un escolasticismo estril.

As las cosas, los juristas de Aragn, aunque escriban sobre su derecho regncola, envuelven el anlisis del mismo en la metodologa del mos italicus tardo y decadente. Clasificaremos a estos juristas y obras en cuatro grupos:
1) Los autores de repertorios o manuales del Derecho aragons. Entre los

Repertorios destac el de Miguel del Molino (1513), su xito fue enorme y fue glosado por otros juristas aragoneses, en especial por Jernimo Portols. Semejante en cierto modo a estas obras, por su finalidad de divulgar el conocimiento de los Fueros regncolas, son los manuales o Sumas sobre los Fueros y Observancias Aragonesas escritas por Jaime Soler (1524), Bernardino de Monsori (1525) y Bardax (1587). 2) Los comentaristas del Derecho aragons. Entre los comentaristas del Derecho aragons hay que mencionar, en especial, a Juan Ibando de Bardax, que adems de la suma antes citada escribi unas importantes Commentaria In Quatuor Aragonensium Fororum Libros (1592). Es tambin importante Diego Prudencio Franco de Villalba; destaca su Fororum Atque Observantiarum Aragoniae Codex (1743). 3) Los autores de monografas notables. Entre los autores de monografas sobre muy diversos temas destacamos a Andrs Serveto, autor de un importante Tractatus de Successionibus ab Intestato Secundum Leges Aragoniae (1558). Asimismo, hay que mencionar a Jernimo Blancas, que escribi una importante obra sobre el modo de proceder de las Cortes del Reino aragons (1587). Autores de carcter regalista fueron Pedro Calixto Ramrez y Andrs de Ustrroz. 4) Los cultivadores de Prcticas u otras obras de raz forense. Destacamos a Miguel Ferrer, que escribi un Methodus Sive Ordo Procedendi Judiciarius Juxta Stylum Foros Regni Aragonum (1554), y a Pedro Molinos, autor de una Prctica Judiciaria Del Reino de Aragn (1575). Tambin a los llamados decisionistas, que fueron autores de obras en las que se comentaban sentencias de los tribunales aragoneses; tales como: Martn Monter de la Cueva, Jos Sess, Juan Crisstomo Vargas Machuca y Juan Cristbal de Suelves. Mencionamos tambin a Lus de Casante, autor de unos Consilia y unas Responsa de raz claramente forense, pero de temtica ms amplia. Y, finalmente, a Juan Francisco La Ripa, por su obra la Ilustracin a los Cuatro Procesos Forales de Aragn. Catalua. La literatura jurdica catalana de los siglos XVI y XVII se caracteriza por su firme vinculacin a la doctrina del Derecho comn y por su atencin a la jurisprudencia de los tribunales catalanes, en especial a la Audiencia. Debido a la escasa creacin legal del Derecho en el Principado durante aquellos siglos, el comentario legal a penas existe. La literatura bajomedieval catalana continua manejndose contina manejndose tambin durante estas dos centurias. En 1554 se imprimen los Usatges en Barcelona, uniendo al texto los comentarios que sobre l haban escrito en la Baja Edad Media Jaime de Montjuich o Jaime de Vallseca. Otras obras clsicas de la literatura jurdica catalana del XV, como los comentarios a los Usatges de Jaime Marquilles o los famosos

comentarios de Toms Mieres que fueron libros de uso continuo para los juristas de los siglos XVI y XVII. En el siglo XVI, destacan en Catalua Jaime de Cncer y Antonio Ros. Cncer escribi unas Variae Resolutiones (1594) de estructura relativamente sistematizada, y con la finalidad de someter los problemas a enfoques convergentes procedentes del Derecho romano, del cannico y del cataln. Ros es un buen representante de la lnea de los romanistas catalanes. Public en Barcelona unos comentarios de las Instituta, de Justinianeo. El siglo XVII no fue para Catalua tiempo de decadencia de su literatura jurdica, sino ms bien al contrario. Los huecos de la escasa produccin legal son llenados, por los juristas, por va jurisprudencial y doctrinal. Los decisionistas florecen entonces con abundancia y calidad, asimismo, hay tambin excelentes Prcticas forenses. Destacamos a Lus de Peguera, a Juan Pedro de Fontanella, a Francisco Ferrer y Nogus, Miguel de Cortiada, Antonio Oliba, Acacio de Ripoll y Juan Pablo Xamar. Valencia. En Valencia, destaca durante el siglo XVI Jernimo de Tarazona, autor de un sencillo y til Repertorio de los Furs y Toms Cerdn de Tallada, cuya Visita de la Crcel suele ser tomada por iniciadora de la ciencia penitenciaria. En el siglo XVII hay en Valencia varios decisionistas, que comentaban sentencias de la Audiencia de Valencia o del Consejo Real de la Corona de Aragn. Destacaron en este gnero Francisco Jernimo de Len y Cristbal Cresp de Valldaura. Este ltimo escribi unas Observationes sobre decisiones del Consejo Real de la Corona de Aragn y de la Audiencia Real de Valencia. El mejor jurista valenciano fue Lorenzo Matheu y Sanz, que escribi tres obras fundamentales para el conocimiento del Derecho de Valencia, en especial para el estudio del Derecho pblico: un Tratado de la Celebracin de Cortes Generales del Reyno de Valencia (1677) y un Tractatus de Re Criminali (1676), del que se hicieron muchas ediciones y que goz de gran difusin y calidad. Esta obra se califica como clsica dentro del ya casi extinguido mos italicus.

TEMA 17: EL DERECHO INDIANO. Descubrimiento e incorporacin de las Indias a Castilla. Formacin y modos de creacin del Derecho indiano. La recopilacin del Derecho indiano. La literatura jurdica indiana. 17.1 Descubrimiento e incorporacin de las Indias a Castilla. Conviene percibir la importancia del estudio del Derecho indiano desde un triple punto de vista: a) Porque sin conocer el Derecho indiano es imposible comprender ni el comienzo ni el desarrollo de la colonizacin, ya que fue el cauce normativo a travs del cual sta se organizo y recibi justificacin.

b) El Derecho indiano permite comprender muchas caractersticas e instituciones de los Derechos positivos actuales de dichos pases y es necesario para plantear y resolver jurdicamente algunas cuestiones fronterizas y otros problemas de Derecho internacional existentes entre ellos. c) Dada la profunda conexin entre el Derecho indiano y el de Castilla la historia de ste quedara incompleta sin el estudio de aqul, tambin es importante destacar la influencia que la prctica jurdica indiana ejerci en los S.XVII Y S.XVIII sobre algunas instituciones del Derecho de Castilla. Concepto de Derecho indiano Derecho indiano es el conjunto de LEYES Y DISPOSICIONES DE GOBIERNO promulgadas por los reyes y por otras autoridades subordinadas a ellos para establecer un rgimen jurdico especial en las Indias. Equivale a leyes de Indias. En sentido amplio, tambin hay que considerar como elementos integrantes del derecho indiano tanto al DERECHO DE CASTILLA (fue cediendo en importancia a medida que creca el conjunto de leyes reales especficas para Indias), como a las COSTUMBRES INDGENAS, ciertas BULAS PONTIFICIAS, las CAPITULACIONES establecidas por la Corona con descubridores y colonos, y a las costumbres desarrolladas entre la poblacin criolla. Adems de considerar el Derecho positivo indiano es ineludible contemplar aquellos PRINCIPIOS con arreglo a los cuales fue justificado y al mismo tiempo criticado. Estos principios son heredados del Derecho comn bajomedieval y del mbito del Derecho natural. Gnesis y desarrollo del Derecho indiano El Derecho indiano en su nacimiento, despliegue y extincin atraviesa por varias fases: La etapa inicial (1492-1551): en esta etapa no se tenan las ideas claras acerca de cmo organizar el dominio y la colonizacin. Los problemas se resolvan caso a caso y con frecuentes cambios de criterio. El control operado desde la metrpoli sobre los colonos fue mnimo. El Derecho castellano estaba formalmente vigente en Indias. La etapa crtica (1551-1566): se polemiz sobre los derechos a dominar las nuevas tierras y a explotar a sus habitantes. Se continu legislando con abundancia creciente, se legisla mucho desde la metrpoli, sobre todo a travs del Consejo de Indias, se crea tambin Derecho en Amrica por obra de las ms altas autoridades reales all residentes, dando origen as a un incipiente Derecho indiano criollo. La tercera etapa es la de consolidacin del Derecho indiano. Juan de Ovando inicia una decisiva visita al Consejo de Indias, fruto de la cual fue una importante obra legislativa y la cimentacin de las tareas de recopilar el ya abundantsimo cuerpo de Leyes de Indias. La literatura jurdica indiana tuvo su mayor esplendor, el Derecho indiano fue distancindose progresivamente del de Castilla y el Derecho indiano criollo continu creciendo.

La cuarta etapa ser la del cambio dinstico (1700, entronizacin de los Borbones). En las colonias crece el Derecho criollo porque aumentan el distanciamiento de la poblacin criolla respecto a la metrpoli y su tendencia hacia el autogobierno. Poco a poco este proceso prenacionalista y protonacionalista desembocar en la independencia. LA INCORPORACIN DE LAS INDIAS A LA CORONA DE CASTILLA La adquisicin de las nuevas tierras tuvo lugar a ttulo personal e igualitario. Las tierras descubiertas y por descubrir pertenecan personalmente a Isabel y a Fernando, no a sus Coronas respectivas. Eran bienes gananciales adquiridos durante su matrimonio y por consiguiente les correspondan a ambos por mitad. La incorporacin de las Indias a Castilla determin consecuencias importantsimas en el campo del Derecho. Los territorios de infieles al ser adquiridos por algn prncipe cristiano, tenan que quedar incorporados a los viejos reinos por va de accesin. En un primer momento y ante el desconcierto de lo que se haba descubierto se pens que en las nuevas tierras rigiese el Derecho de Castilla. Poco a poco comprendieron los reyes y sus juristas que haba michas cuestiones a la que haba que dotar de un rgimen especial. Y as, como un Derecho especial respecto a otro ms amplio Derecho general, el de Castilla, fueron surgiendo las leyes de Indias. El Derecho de Castilla se conserv como Derecho supletorio del Derecho especfico ejerciendo siempre una funcin complementaria e integradora del mismo. Pero en los primeros tiempos, el Derecho castelano se trasplant ntegramente a Amrica. 17.2 Formacin y modos de creacin del Derecho indiano. Etapa inicial Las bulas de Alejandro VI Al tener conocimiento el rey portugus, Juan II del descubrimiento realizado por Coln, trat de alegar ciertos derechos sobre las tierras halladas. Al enterarse de ello los Reyes Catlicos trataron rpidamente de obtener del papa unas Bulas anlogas y paralelas a las que los portugueses posean sobre Guinea, Madera y las Azores. De este modo pretendan cubrirse contra cualquier posible reclamacin portuguesa. Del papa Alejandro VI obtuvieron Isabel y Fernando inmediatamente TRES BULAS, ms otras dos un poco posteriores. La primera INTER COETERA, les haca donacin de todas las islas y tierras descubiertas y por descubrir en el Atlntico navegando por el occidente hacia las Indias. La segunda EXIMIE DEVOTIONIS concede a los reyes en dichas tierras los mismos privilegios de que gozaban los portugueses en las tierras e islas africanas. La tercera INTER COETERA fija una lnea de demarcacin entre las tierras e islas portuguesas y las castellanas, trazando una lnea imaginaria de N. a S.

En las BULAS INTER COETERA el papa declaraba a Isabel y Fernando seores de tales islas y tierras con plena, libre y absoluta potestad, autoridad y jurisdiccin. Alejandro VI impone a los citados reyes la obligacin de instruir en la fe cristiana a los habitantes de dichas islas y tierras. Las Bulas alejandrinas fueron consideradas como ttulo jurdico suficiente para justificar el dominio sobre las Indias. -Las Capitulaciones y otras normas iniciales Las CAPITULACIONES fueron normas fundamentales del ms antiguo Derecho indiano. Las ms numerosas e importantes fueron de uno de estos dos tipos: las CAPITULACIONES DE DESCUBRIMIENTO Y LAS DE POBLACIN, segn fuese la finalidad perseguida por la expedicin regulada en el texto capitulado. Se ha discutido a propsito de la naturaleza jurdica de las Capitulaciones: Algunos autores consideran que estas fueron contratos concertados entre la Corona y el jefe de la expedicin, los cuales crearan obligaciones para ambas partes, que estaran colocadas en todo momento en una situacin de pena igualdad. Otros historiadores piensan que las Capitulaciones eran concesiones unilaterales realizadas por el rey, quien a travs de ellas otorgaba ciertos privilegios o mercedes al capitulante. La calificacin ms precisa quiz es la que realiza LALINDE, para l las Capitulaciones pertenecen a un tipo de situaciones jurdicas que hoy llamamos concesiones administrativas, en ellas las partes se hallan en una relacin de clara desigualdad mientras se discuten o negocian las condiciones, pero una vez perfectas, crean efectos para ambas partes y a ambas obligan en igual medida. Las expediciones capituladas se organizaron a costa y a riesgo de sus jefes, quienes en ocasiones reciban recompensas de los reyes, por ejemplo, a Coln se le nombro almirante, virrey y gobernador, ms otros beneficios econmicos. Otras disposiciones iniciales importantes fueron: Las Instrucciones dadas por los reyes a los primeros oficiales reales trasladados a Indias La autorizacin Las Ordenanzas de la Casa de Contratacin, se cre este organismo en Sevilla, donde se regul el trfico con Indias, ejerciendo un control severo sobre las remesas de oro y plata recibidas de las Indias y sobre todo tipo de operaciones comerciales. La etapa crtica -Las leyes de Burgos LAS LEYES DE BURGOS son un conjunto de 35 leyes promulgadas con la intencin de regular el modo de exigir el trabajo a los indios, regulan los cupos de indios que

entregar a cada encomendero, tratan de la sucesin de las encomiendas, y se ocupan de la instruccin religiosa de los indios. -Las Leyes Nuevas Fueron el resultado de nuevas reuniones entre telogos y juristas. Se referan a las principales instituciones para el gobierno de las Indias (Consejo, Virrey, Audiencias, ). Las ms importantes regulan la condicin de los indios, reiterando su libertad y prohibiendo que se les pueda esclavizar por ninguna causa. Se trata de las encomiendas, con una tendencia claramente crtica y restrictiva. EL SISTEMA NORMATIVO INDIANO -La Ley en Indias El derecho real legislado especficamente para Indias constituy el ncleo inicial y la base fundamental del Derecho indiano (empleamos el trmino ley en un sentido amplsimo, entendiendo por tal todo tipo de normas del rey, de su Consejo e incluso de las principales autoridades reales residentes en Indias. Tres son los caracteres principales de la legislacin real indiana: 1. CASUSTICA, los problemas fueron contemplados y resueltos por ella como y cuando se iban planteando, caso por caso (no obstante, a partir del S.XVI algunas instituciones de importancia decisiva fueron reguladas legalmente por normas amplias y orgnicas en las que se trataba de contemplar todos los aspectos posibles de aquella determinada institucin. Estas normas fueron denominadas Ordenanzas) 2. PARTICULARISMO, ya que la mayora de las normas se dictaron con vigencia limitada a una provincia o a un lugar determinado, siendo muy pocas las que se emitieron con carcter general para todas las Indias. 3. La creciente DESCENTRALIZACIN del Derecho indiano en consecuencia, en parte de este fenmeno diferenciador. El Consejo de Indias fue siempre el rgano centralizador de la poltica y de la legislacin real. Pero dada la enorme distancia desde la corte hasta los diferentes puntos de la Amrica hispana las autoridades reales residentes en Indias tuvieron que asumir, dentro de un creciente proceso de descentralizacin, facultades normativas. Las normas procedentes de tales autoridades constituyen el DERECHO INDIANO CRIOLLO. La inmensa mayora de las leyes dadas para Indias fueron disposiciones de gobierno, normas de carcter administrativo, dirigidas a una autoridad determinada, que podan revestir la forma de Provisiones o de Reales Cdulas principalmente. Hasta qu punto se cumplieron las leyes de Indias? Hay que reconocer que el grado de no aplicacin de las leyes, en especial de las dictadas desde la Corte, fue muy considerable, por varios motivos: la resistencia de los colonos, la enorme abundancia de las mismas leyes, y la distancia existente entre el rey y el Consejo de Indias conceda a stas un amplio margen de resistencia o de simple arbitrio interpretativo respecto a las normas procedentes de la corte.

El Derecho de Castilla, en Indias El Derecho de Castilla se trasplant ntegra y automticamente a Indias en un principio, como consecuencia de la incorporacin de stas a la Corona de Castilla, de modo que las leyes promulgadas en Castilla se entendan sin ms vigentes en el nuevo mundo. El derecho de Castilla adems cumpli con la funcin de ser un modelo a imitar por las leyes de Indias. Pero la vigencia ntegra y automtica que se aplicara en un principio cambio de vigencia en un doble sentido. En un primer aspecto, una disposicin de Felipe III dispuso que no todo el derecho de Castilla regira en Indias, sino tan slo aquellas disposiciones que fuesen autorizadas para las Indias de modo expreso por el Consejo de Indias y despachadas para ellas por Cdula Real. En segundo trmino, el cambio y reduccin de vigencia del Derecho de Castilla se produjo en relacin con el sistema normativo castellano De este modo el Derecho de Castilla, ante el crecimiento continuo y acumulativo de la legislacin de Indias redujo su vigencia all. Desde el primer momento, las leyes de Indias tuvieron vigencia preferente, y el derecho de Castilla pas a ser un Derecho supletorio llamado a llenar las lagunas del Derecho principal y especfico. La costumbre como fuente del Derecho de Indias Son bastantes los aspectos en que la COSTUMBRE tuvo realmente una funcin creadora de Derecho. Una ley de Carlos V permita que las leyes y costumbres de la poblacin indgena, siempre que no se enfrentaran con la religin catlica ni con las leyes de Indias, se guardaran y ejecutaran. Tambin cumpli la costumbre un papel importante como instrumento para interpretar y aplicar las leyes. Los Virreyes le reconocieron muchas veces esa funcin. 17.3 La recopilacin del Derecho indiano. LA RECOPILACIN DE 1680 El primer requisito para conseguir la efectiva aplicacin de la legislacin real para las Indias era facilitar el conocimiento de la misma, este fin se persigui por medio de las recopilaciones. los trabajos codificadores en el Consejo se iniciaron durante el reinado de Felipe II, los tuvo a su cargo JUAN DE OVANDO, la visita de este al Consejo fue importantsima, ya que este elev un informe al rey en el que sintetizaba las causas de la mala poltica seguida en las Indias: por un lado que en el Consejo no se tiene cumplida noticia de lo que pasa en Indias, y que ni en el Consejo ni en Amrica se conocen bien las leyes de Indias. Ovando fue nombrado presidente, por lo que procedi a reorganizar el Consejo, promovi la promulgacin de importantes Ordenanzas, Y DIO UN IMPULSO NOTABLE A LOS TRABAJOS DE RECOPILACIN.

Al fin CARLOS II APROB Y PROMULG LA RECOPILACIN DE LAS LEYES DE LOS REINOS DE INDIA (1680). Consista en 4 volumenes. La recopilacin se promulg con carcter general, por lo cual los textos recopilados alcanzaron vigencia en toda la Amrica hispana. La tcnica recopiladora consisti en refundir varios textos normativos en uno, adquiriendo este texto refundido valor de ley en virtud de la pragmtica de promulgacin. LA LEGISLACIN BORBNICA Y LOS INTENTOS DE RECOPILACIN POSTERIORES A 1680 La recopilacin de 1680 envejeci pronto. La abundante legislacin borbnica convirti la recopilacin de 1680 en obra incompleta y anticuada en muchos aspectos. CARLOS III encarg la redaccin de un NUEVO CDIGO DE LEYES DE INDIA. Pero los intentos fueron fallidos, al igual que el que fuera impulsado posteriormente por CARLOS IV. 17.4 La literatura jurdica indiana. Decir que entre los tratadistas que escribieron grandes obras monogrficas destacan Juan Matienzo, Juan Solrzano Pereira y Gaspar de Escalona. Desde la publicacin de la recopilacin de 1680 gran parte de la literatura jurdica estuvo dedicada a la glosa de la misma. Durante casi un siglo los comentarios a las leyes de Indias fueron numerosos y tuvieron una acogida oficial favorable. Sin embargo CARLOS III cambio de actitud, llegando a prohibir las glosas o comentarios legales. Este viraje real contra dicho gnero de literatura jurdica se debi principalmente a dos causas: la primera de ellas, se deba a que la plenitud del absolutismo poltico de que disfrutaban los Borbones les llev a afirmar que no deba haber ms interpretacin de las leyes que la emanada oficialmente; y la segunda de ellas , es que en el S.XVIII se impuso en Espaa poco a poco el descrdito de la literatura jurdica, y esta infravaloracin de la glosa como gnero cientfico repercuti en la actitud oficial de Carlos III en 1776.

TEMA 18: EL DERECHO DEL SIGLO XVIII. La monarqua borbnica y la culminacin del absolutismo regio. La expansin del derecho castellano: los Decretos de Nueva Planta para la Corona de Aragn. El auge del regalismo y los concordatos Derechos regio y Derecho comn. La ciencia jurdica de la Ilustracin. 18.1La monarqua borbnica y la culminacin del absolutismo regio. En la etapa inicial de FELIPE V la confrontacin poltica se plantea entre el sector oficialista francs, obediente a LUIS XIV y dirigido por el embajador de turno; y aquel otro, encabezado por la princesa de los Ursinos, que pretende organizar el gobierno sobre una base autnoma.

Al consolidarse el sistema surgir la opcin de la poltica internacional-pro francesa, pro austriaca, pro inglesa, etc-, como factor diferencial de los partidos en la Corte, lo que convierte a los embajadores respectivos en agentes y tutores de las corrientes afines. Con FERNANDO VI la lucha por el poder se cie a la que protagonizan dos poderosos ministros, ENSENADA Y CARVAJAL, y sus respectivos partidarios. ENSENADA controla l solo tres importantes departamentos (Guerra, Marina-Indias y Hacienda), pero CARVAJAL dirige el todava ms significativo y poltico de Estado (hoy Asuntos Exteriores), lo que en la prctica comporta un cierto equilibrio. A la muerte de CARVAJAL sigue la gran crisis poltica de 2754, en la que los grupos francs, austriaco e ingls luchan por el cargo vacante y, en ltima instancia, por el control del Estado. El triunfo de los anglfilos origina la cada de ENSENADA, pese a lo cual, por los innumerables amigos colocados en toda la maraa de la administracin, el ministro riojano, ya que en el destierro, representa una fuerza poderosa que los ingleses llamaron el espritu del Ensenadismo La procedencia de CARLOS II facilit en la primera parte de su reinado la formacin de un influyente ncleo italiano, alrededor de los ministros GRIMALDI y ESQUILACHE, que contar tambin con la correspondiente clientela espaola. Durante la dcada 17661776 la lucha poltica se centra entre los golillas y el partido aragons. El triunfo de los golillas convirti a FLORIDABLANCA en la figura central del Estado, mientras el lder de los segundos, ARANDA, diriga la oposicin desde su retiro en la embajada espaola en Pars. En connivencia con el Prncipe de Asturias (futuro CARLOS IV) ARANDA lleg a elaborar en 1781 un amplio documento, el PLAN DE GOBIERNO, que constitua algo as como el programa poltico de esa oposicin que finalmente logr hacerse con el poder. La manifiesta hostilidad de FLORIDABLANCA contrasto con la postura ms dialogante de ARANDA. Aqul fue objeto de un atentado poltico en 1790, obra probablemente de un agente de los jacobinos, y tras haber presentado en vano su dimisin se vio cesado por CARLOS IV dos aos ms tarde. El CONDE DE ARANDA, y con l el partido aragons, alcanza el poder en 792. El triunfo fue sin embargo efmero, porque poco despus de esa dialctica result barrida al entregar los reyes su confianza al ltimo valido cortesano, Manuel GODOY 18.2La expansin del derecho castellano: los Decretos de Nueva Planta para la Corona de Aragn. Se trata de una serie de decretos dados por Felipe V, para los Reinos de la antigua CORONA DE ARAGN, con el fin de suprimir sus DERECHOS ESPECIALES y dotar de una nueva organizacin a sus Audiencias. Este hecho se produce como consecuencia de un acontecimiento poltico. Al morir CARLOS III sin descendencia, la Corona espaola pas a FELIPE V de la Casa de Borbn, que fue jurado como Rey de todos los reinos. Pero luego la CORONA DE ARAGN le neg obediencia y aqul tuvo que someterla a las armas despus de ello dict una serie de decretos reformando los Derechos de los territorios que se haban levantado contra l, llamados de nueva planta, de nueva organizacin.

El CONDE-DUQUE haba ya propuesto a FELIPE V la unificacin de todos los Derechos. Haba en este propsito una finalidad poltica. Alegaba que Espaa, en el S.XVII, se encontraba dbil frente a Francia. Algunos intentos de reforma dieron lugar a la rebelin de 1640. FELIPE V apenas si introdujo reformas a la organizacin de Catalua al terminar la guerra separatista. Al terminar la guerra de Sucesin se dieron las condiciones favorables para llevar a cabo esta tarea. El trmino de esta guerra llev consigo una serie de decretos que modificaron profundamente nuestro Derecho, y dieron lugar a una nueva etapa, pues FELIPE V alter radicalmente el Derecho y la organizacin de los territorios de la antigua CORONA DE ARAGN. LA FINALIDAD que se persegua con esta reforma eran principalmente: modificar a situacin del Derecho en estos territorios, y dar preponderancia al derecho castellano. CONSIDERACIONES: -

Los reinos de ARAGN y VALENCIA y todos sus habitantes perdieron por la rebelin todos los fueros y libertades, franquicias y privilegios de que antes disfrutaban. El monarca tiene el dominio absoluto de todos los Reinos, y ello porque estn comprendidos en su Monarqua, y porque tiene un justo derecho de la conquista sobre ellos. El monarca tena el pleno derecho a modificar su legislacin, ya que uno de los principales atributos de la soberana es la imposicin y derogacin de leyes El deseo del Monarca de reducir todos los reinos de Espaa a la uniformidad de unas mismas leyes, usos y costumbres y Tribunales, y stas han de ser las LEYES DE CASTILLA.

Para llevarlo a cabo el monarca dicto las siguientes RESOLUCIONES: Abolir todos los fueros, privilegios, prcticas y costumbres en ARAGN y VALENCIA Extensin a estos territorios de las LEYES DE CASTILLA Que los castellanos puedan desempear oficios en estos Reinos y a la inversa Que las Audiencias de ARAGN y VALENCIA se gobiernen lo mismo que las Chancilleras de Castilla Queda al margen de esta disposicin la jurisdiccin eclesistica

EN EL CASO CONCRETO DE ARAGN los fueros se restablecieron parcialmente por decreto del 3 de abril de 1711, en el que, al regularse un nuevo gobierno en ARAGN y planta interior de la Audiencia de ZARAGOZA, en la que se establecen dos Salas: una para lo criminal, que juzgar segn las leyes castellanas: la sala civil que ha de juzgar los pleitos civiles que ocurrieron segn las leyes municipales de este reino de ARAGN, pues para todo lo que sea entre particular y particular es mi voluntad, dice el Rey, se mantengan, queden y observen las referidas leyes municipales El motivo de esta decisin es el contacto con la prctica, ya que un Derecho no se puede modificar de la noche al da. Por tanto qued subsistente en ARAGN el DERECHO

PRIVADO ARAGONS, aunque con algunas limitaciones: limitndose slo en lo tocante a los contratos, dependencias y casos en que YO interviniere con cualquiera de mis vasallos, en cuyos casos y dependencias ha de juzgar la expresada Sala de lo Civil, segn las leyes de Castilla. Se derog todo el Derecho Pblico. En materia procesal quedaron subsistentes los cuatro procesos forales de firma, manifestacin, aprehensin e inventario. Este Reino tambin perdi su fuente legislativa ms genuina: Las CORTES. A partir del siglo XVIII la formacin del Derecho aragons no se hace por va legislativa, sino por la doctrinal. 18.3 El auge del regalismo y los concordatos Derecho regio y Derecho comn. - El regalismo La defensa de la fe en una poca de hegemona hispana, tuvo como contrapartida la permanente interferencia del Estado en las cuestiones propias de la Iglesia. En la medida en que aqul se atribuye una funcin providencial y protectora de lo religioso, los monarcas pretenden con frecuencia orientar las decisiones de Roma y supeditarlas a su criterio, o cuando menos reservar para s una mxima autoridad de hecho en la vida de la Iglesia espaola. Los reyes intentan condicionar la eleccin del papa a favor de cardenales adictos, someten a supervisin las disposiciones de los pontfices ates de que puedan aplicarse en los reinos de la monarqua, deciden en la prctica el nombramiento de obispos u otras dignidades eclesisticas, y renen juntas de telogos que a veces dictaminan a favor del monarca y en contra del papa. En la Edad Moderna se dio en Espaa una tendencia de los Monarcas a intervenir en la vida jurdica de la Iglesia. A ello responde el concepto de REGALISMO. Hubo dos formas de regalismo: 1. Un REGALISMO AUSTRACO, que se apoyaba histricamente, en algunas concesiones hechas por el Papa a los Reyes en la Edad Media. 2. Un REGALISMO DE LA POCA BORBNICA, de mayor importancia, que tenda a la constitucin de una iglesia nacional y a la sumisin del orden eclesistico a los Reyes. Los Concordatos de 1737 y 1753 Las relaciones Iglesia- Estado fueron en el S.XVIII dificultosas desde el principio. Por su posicin favorable al pretendiente austraco en la Guerra de Sucesin, Felipe V expuls al nuncio en 1709. Tras un arreglo episdico ocho aos ms tarde, tuvo lugar una nueva ruptura en 1736, cuya recomposicin dio lugar al Concordato de 1737, texto genrico, difuso y escasamente til. Cuanto all qued pendiente fue sin embargo abordado por el importante Concordato suscrito entre Benedicto XIV y Fernando VI en 1753. La esencia de este convenio radic en reconocer a los reyes el nombramiento de obispos como el sistema beneficial de dignidades. Tal reconocimiento no fue sin embargo razonado en los derechos tradicionales de conquista o fundacin, sino a modo de concesin gratuita de la Santa Sede que subroga al rey en unas atribuciones tericamente suyas. En el aspecto econmico, la Iglesia fue desprovista de diversos

ingresos provenientes de sus oficios y dignidades a cambio de recibir un capital de compensacin. 18.4 La ciencia jurdica de la Ilustracin. En el S.XVIII, la reflexin sobre los problemas y dificultades que asediaban a la Monarqua hispnica, as como la recepcin de los criterios revisionistas de la ILUSTRACIN europea y la consiguiente polmica entre reformistas y reaccionarios, sern los factores que condicionen la ciencia jurdica de la poca. En este captulo y en el siguiente se hacen y harn ilusiones monogrficas al papel de los ilustrados respecto distintas ideas, prcticas e instituciones. Aqu slo se dir que en general y en lo que concierne al Derecho, es imprescindible recalcar que la Ilustracin fue un modo de sentir, un pathos eticista y pietista, antidogmtico, que se opuso a la rigidez ortodoxa exageradamente concebida y practicada tanto en reas religiosas catlicas como protestantes. De ah su crtica a un Derecho que se haba convertido en el soporte principal de esa rigidez. Ese amplio fenmeno cultural, cuyo mbito cronolgico se centra en el S.XVIII, tuvo, del mismo modo que ocurri con el RENACIMIENTO, importantes consecuencias en el mundo del derecho. Esas consecuencias se perciben de un modo ntido y principal en el rea de la doctrina. Los juristas ilustrados revisaron principios jurdicos bsicos, especialmente en lo relativo al Derecho penal, procesal y penal; propusieron un mayor desarrollo econmico y cultural del pas; robustecieron en la prctica la autoridad de los entes pblicos, especialmente de la potestad Real (regalismo); recibieron y divulgaron la ciencia europea del Derecho privado (aunque ms tardiamente). En general, la actitud de los ilustrados espaoles suele presentarse como ms receptiva que creadora, especialmente respecto de Francia, pero bajo una aparente receptividad se esconde muchas veces una honda originalidad que disimulan los propios autores ilustrados omitiendo conscientemente referencias a patrones extranjeros y buscando toda conexin posible con pensadores inequvocamente escolsticos, quiz en cierto modo por ser ms conciliaristas que ilustrados, como MARTNEZ MARINA, que podra ser un ejemplo muy llamativo de esta forma de actuar. Existe un texto de este autor, su DEFENSA de la Inquisicin por las responsabilidades en que segn las leyes entonces vigentes poda haber incurrido por su obra Teora de las Cortes. En ella se advierte muy claramente el uso de la tcnica indicada como defensa de los criterios del autor. Ahora bien, a pesar de su clara oposicin a muchos aspectos de la normativa vigente, la ILUSTRACIN no crea un nuevo sistema jurdico, sino que intenta depurar el existente e incluso le refuerza, como es el efecto de su inequvoco apoyo a la autoridad regia. Recurdense la expresin despotismo ilustrado, y la concepcin del monarca como amo. Una parte de la actitud de los ilustrados, como su crtica de ciertos abusos del Derecho comn, preparar el camino al sistema jurdico constitucional o del liberalismo clsico de los S. XIX y XX, pero no se identifica con l. Al estudiar la obra de cualquier jurista ilustrado hay que tener siempre presente esta caracterstica bifronte que, de un lado, les lleva a robustecer al ANTIGUO RGIMEN en la medida en que le proporcionan un rostro ms humano, y de otro, les convierte en involuntarios precursores de una estructura jurdica esencialmente distinta.

La legislacin, en raras ocasiones acogi las iniciativas de los ilustrados, adoptando una actitud pasiva, tanto frente a los que como ellos propugnaban reformas, como frente a quienes. Del lado opuesto, reclamaban el rechazo de las nuevas ideas. De este modo, los realmente favorecidos fueron los segundos y la crtica de las instituciones del ANTIGUO RGIMEN no trascendi de un nivel muy circunscrito de opinin. Conscientes de la necesidad del eco popular para que prosperasen sus criterios, los ilustrados promovieron cuantos medios pudieron concebir para ello, como es el caso de las SOCIEDADES ECONMICAS DE AMIGOS DEL PAS, que se constituyeron en diferentes ciudades como instrumento para la entrada en accin de minoras cultas concebidas como elites influyentes. La primera en funcionar sera la de Azcoitia, fundada por Francisco Javier de Munibe Idiaquez, Conde de Peaflorida. Encerraba esa iniciativa la posibilidad de una laicizacin modernizadora, que pese a lo temprano de su presencia vascongadas, fructific a la larga mucho menos all que en otras zonas, debido a la espesura del dirigismo integrista clerical que tipificara la vida del mbito vascongado. Los ilustrados tambin realizaron REEDICIONES de obras antiguas tiles a sus valores o como la preparacin de elencos comentados de obras de autores pertenecientes. Vinculables o simplemente tiles de considerar a la luz de los criterios y objetivos de los ilustrados, como es el caso del ENSAYO DE UNA BIBLIOTECA ESPAOLA DE LOS MEJORES ESCRITORES DEL REYNADO DE CARLOS III, que en 1785 prepar un historiador del Derecho espaol, Juan Sempere y Guarinos, etc. Toda esta labor slo alcanz, antes de la quiebra definitiva del Antiguo Rgimen, los limitados efectos que ya se han sealado. Su verdadera eficacia se advertir ms tarde con las luchas entre liberalismo y reaccionarismo que caracterizan el sistema jurdico constitucional, que nunca habra podido existir sin la Pravia presencia del movimiento ilustrado, entre otros factores. Una tpica iniciativa de los ilustrados fue hacer que se reavivaran las polmicas latentes entre los partidarios de la enseanza del Derecho nacional frente a aqul. Las Universidades ms importantes de Espaa, Salamanca, Alcal, Valladolid, Granada, Valencia, Santiago, haban venido estudiando de manera casi exclusiva el Derecho comn, y frente a tales criterios, se intent en el S.XVIII reformar sus planes de estudio introduciendo el Derecho nacional, principalmente LAS PARTIDAS, dentro de sus planes de enseanza. En general, la iniciativa result mal acogida por los centros universitarios, y slo desde 1770 se llevan a cabo por el Estado intentos de renovacin serios y eficaces, especialmente por la reforma de los planes de estudio de la Universidades. Pero hasta bien entrado el S.XIX, el DERECHO ROMANO que se estudiaba en las obras de Heinecio, con mayores o menores adaptaciones o puestas al da. El punto culminante de esta tendencia fue una REAL CDULA DE CARLOS IV, en 1802, disponiendo la unificacin en la enseanza de instituciones del Derecho nacional a travs de ciertas obras doctrinales y la legislacin. Ello marca ya las postrimeras del exclusivo predominio del DERECHO ROMANO Y CANNICO en la formacin de los juristas, que haba venido siendo objeto de speras crticas por parte de autores como Mora y Jaraba, Juan Francisco de Castro, Mayans, Berni, Asso y De Manuel, Forner y otros.

TEMA 19: EL DERECHO MERCANTIL EN LA EDAD MODERNA. La continuidad del ius mercatorum. La aparicin del mercantilismo: doctrinas y prcticas polticas. Las Ordenanzas de los Consulados de Comercio. 19.1La continuidad del ius mercatorum. El estado de postracin en que el comercio estaba al empezar la Edad Moderna encontr remedio en las acertadas medidas de los REYES CATLICOS. Alcanza gran desarrollo en este perodo la UNIVERSIDAD DE CONTRATACIN DE LA CUDAD DE BURGOS, que comprenda los Reinos de Len y Castilla y las Provincias Vascongadas. En algunas ciudades se crearon TRIBUNALES ESPECIALES para los asuntos mercantiles, que recibieron el nombre de CONSULADOS EL CONSULADO era una Institucin que surgi al comienzo de la Edad Moderna, como consecuencia de la prosperidad del comercio espaol, principalmente castellano, con el doble carcter de Corporacin o universidad de los mercaderes y negociantes de una plaza y de Tribunal privativo para los conflictos sobre asuntos mercantiles que pudieron plantearse entre los mismos. Los Consulados de Comercio e plazas y puertos castellanos(s.XVI y XVII) se corresponden en cierto modo con los Consulados de Mar mediterrneos, estos son su mejor precedente y en muchos casos ejemplos a imitar por los que se dedicaban al comercio terrestre. Orgenes: primero surgi la ASOCIACIN PROFESIONAL y despus se le concedi la jurisdiccin, la Asociacin privada de los mercaderes, tratantes, etcen forma de GREMIO O COFRADA, exista en numerosas ciudades castellanas, a finales del siglo XV. Por esta poca algunas de estas Corporaciones o Universidades empezaron a recibir el privilegio de la jurisdiccin privativa o de fuero en lo mercantil, y los converta en CONSULADO, aspecto jurisdiccional que es el determinante. As en 1494 se constituy la UNIVERSIDAD O CONSULADO DE BURGOS. En 1511 la de SEVILLA. En 1632 la de MADRID, y as en Cdiz, Alicante, Mlaga, Santander, La Corua, La Laguna, y otras hasta 14. Eran pocas las ciudades que tenan Consulado y para resolver el problema de las ciudades y villas donde no haba Consulado se dispuso en 1773 que el Ayuntamiento, con el Alcalde, nombrara DOS DIPUTADOS DE COMERCIO entre comerciantes de la localidad, para ocuparse de resolver los conflictos que pudieran surgir.

19.2La aparicin del mercantilismo: doctrinas y prcticas polticas. Cuando se creaba un Consulado, se le concedan una serie de privilegios. Los privilegios de creacin determinaban la ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO inicial de estas entidades, pero la vida y actuacin de las mismas en toda su complejidad

eran reglamentadas por sus respectivas Ordenanzas, que redactaban los propios Cnsules, si bien despus realizaban la aprobacin superior. Los Consulados tenan un doble carcter de ASOCIACIN Y TRIBUNAL DE COMERCIANTES: COMO ASOCIACION DE MERCADERES. En el aspecto de Universidades de mercaderes, eran verdaderas SOCIEDADES formadas por stos para su mutuo auxilio y regulacin de sus transacciones mercantiles , pero extendan su actuacin en las plazas martimas a la conservacin del puerto, creacin de escuelas de navegacin y pilotaje, etc. Acusaron siempre una cierta tendencia a la exclusividad personal y de competencia, que seran alegadas contra ellos en los siglos XVIII y XIX, lo mismo que contra toda la organizacin gremial. COMO JURISDICCIN ESPECIAL. Como Consulados, es decir, como TRIBUNALES, constituan la primera instancia en cuestiones litigiosas mercantiles, quedando a salvo, por lo general, las apelaciones en manos de la justicia ordinaria, aunque asistida, para tales casos, por elementos de la corporacin mercantil, como tcnicos. El PROCEDIMIENTO JUDICIAL ESPECIAL: sola ser rpido y sencillo, apartndose en lo especfico del de los tribunales ordinarios. Se adapta a las exigencias del comercio. Dentro de estas lneas generales comunes, la estructura y actuaciones de cada Universidad o Consulado presenta peculiaridades propias. LAS UNIVERSIDADES DE MERCADERES Y CONSULADOS DESAPARECIERON A PRINCIPIOS DEL S.XIX, con la unificacin del Derecho y jurisdiccin mercantil, realizada a travs del CDIGO DE COMERCIO DE 1892, y fueron sustituidas por unas JUNTAS DE COMERCIO y los correspondientes TRIBUNALES REALES DE COMERCIO. 19.3 Las Ordenanzas de los Consulados de Comercio. Los Consulados se regan por sus propias Ordenanzas. Se conoce a las Ordenanzas de los Consulados de Comercio a la RECOPILACIN DE LAS DISPOSICIONESDICTADAS POR LOS CONSULADOS DE COMERCIO O TRIBUNALES MERCANTILES PARA REGULAR SU ORGANIZACIN Y RGIMEN INTERNO y los negocios comerciales en que haba de intervenir, segn las atribuciones que los Reyes les haban concedido para estatuir las normas necesarias a su ordenacin y gobierno, que despus aprobaba el propio Rey. Son textos de gran importancia como fuentes de Derecho Mercantil, los principales son: Las Ordenanzas del Consulado de Burgos Origen del texto: en el texto fundamental del Derecho mercantil de Castilla, que es la PRAGMTICA de los REYES CATLICOS dieron a Burgos en 1494, se dice que los MERCADERES DE BURGOS hicieron a los Reyes una PETICIN, en la que decan que bien saban ellos cmo en las ciudades de Valencia y Barcelona y en otras partes de los Reinos, en que haba cantidad de mercaderes rean CONSULADO Y

AUTORIDAD para entender en las causas y diferencias de cuentas de los amos y sus factores y de un mercader a otro, en las Compaas y en los fletamentos de naves. Mostraron los perjuicios que seguan en Castilla por estar sometidas las causas mercantiles a la jurisdiccin ordinaria. Y solicitaron que se encomendara el conocimiento de las causas mercantiles al PRIOR Y LOS CNSULES DE SU UNIVERSIDAD O CORPORACIN. Estos jueces tendrn que juzgar conforme a su estilo, sin libelos ni escrituras de letrados, ante dos mercaderes elegidos a este fin. Se les concedi todo lo pedido, pero la apelacin se reserv al Corregidor, si bien para juzgar tena que estar acompaado de dos mercaderes. Se le armoniz as la soberana de la justicia del Rey y la autonoma de la jurisdiccin mercantil. Componen el texto de las Ordenanzas del Consulado de Burgos un total de 90 captulos. Las Ordenanzas del Consulado de Sevilla El Consulado de Sevilla fue el centro de la contratacin mercantil con las Indias. Estn integradas por 70 captulos. Las Ordenanzas del Consulado de Bilbao Las Ordenanzas constan de 40 captulos. La mitad se refiere a la organizacin, sobre todo eleccin de cnsules, y la otra mitad se refiere a seguros. TEMA 20: EL DERECHO DE LA CODIFICACIN. La crisis de la Monarqua absoluta y el triunfo de la soberana nacional. Revolucin burguesa y Derecho. Unificacin jurdica de Navarra y Vascongadas. 20.1La crisis de la Monarqua absoluta y el triunfo de la soberana Nacional. El ncleo principal lo ocupa el siglo XIX, en el cual se producen en el campo del Derecho, las ms profundas alteraciones y cambios trascendentes, con giros rpidos; muchos ms que en otros siglos anteriores. Este siglo se presenta en toda EUROPA impregnado de la idea de REVOLUCIN. Un deseo de ruptura con el pasado, de cambio, con lo que se ha dado en llamar el ANTIGUO RGIMEN. Lo mismo sucede en ESPAA, donde la Monarqua haba sufrido un fuerte golpe en su prestigio por culpa de la preponderancia de que goz GODOY; pero, adems, por las intrigas del prncipe heredero, la abdicacin de CARLOS IV, la marcha de estos personajes a FRANCIA, la invasin francesa de la Pennsula y el entronamiento de los BONAPARTE. En el desequilibrio poltico, la vuelta de FERNANDO VII, el problema que plantea su sucesin, el pleito entre su hija ISABEL y su hermano CARLOS, que da lugar a una guerra civil, las GUERRAS CARLISTAS, y en torno a uno y otro se agrupan dos corrientes ideolgicas de gran trascendencia.

El destronamiento de ISABEL I y la Restauracin de CNOVAS son otras series de hechos, junto con el intento de la I REPBLICA, que llenan de contenido vario el s.XIX. En el primer tercio del S.XX, hay que sealar la dictadura de PRIMO DE RIVERA y la cada de la MONARQUA, la implantacin de la II REPBLICA y su final. 20.2Revolucin burguesa y Derecho. En toda EUROPA estn en boga las ideas de la REVOLUCIN FRANCESA, un conjunto de ideas de gran trascendencia, que se han ido formando durante el S.XIX, tras un dilatado proceso, con nuevas concepciones ideolgicas y polticas que tienen una trascendencia en el orden jurdico. Hay una ruptura clara con la tradicin: frente al orden estamental y privilegiado del Antiguo Rgimen, se impone la idea fundamental de la igualdad absoluta de todos los hombres ante la Ley, y al hacer viable esta verdad requiere la aparicin de una serie de principios y decisiones que parten de la idea de que todos los hombres tienen los mismos derechos, con anterioridad, incluso, a que ningn texto legal se lo reconozca. Esto encuentra su expresin plstica en la DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO, que tanta trascendencia iba a tener, lo mismo que tambin tiene algunos antecedentes. Este conjunto ideolgico penetr en ESPAA y tuvo amplias repercusiones no slo en la vida del Derecho, sino tambin en el propio concepto, lo mismo que en el resto de EUROPA. La mayor influencia se acusar en la poltica legislativa, de las CORTES DE CDIZ y despus en la CONSTITUCIN DE 1869. El deseo de plasmar este nuevo orden de ideas en un sistema jurdico estable es lo que dio lugar al Constitucionalismo, nombre que generalmente se conoce el movimiento constitucional que se extiende por toda EUROPA a partir de la CONSTITUCION FRANCESA Y LA DECLARACION DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO. EL NUEVO DERECHO QUE ARRAIGARA EN ESPAA caractersticas: tiene las siguientes

- Derecho nacional: porque se rompen los lazos con los territorios que constituan el Imperio espaol( quedando los lmites del derecho en Espaa, circunscrito prcticamente a la Pennsula y las islas Canarias y Baleares), y porque se trata de un Derecho comn a todos los territorios( no quiere decir esto que se consiga la unificacin jurdica, pues persisten los Derechos territoriales, sino que las nuevas creaciones jurdicas del s.XIX s son nacionales, pues se dictan para todo el territorio nacional) -Sus fuentes: el problema de los textos legales no ofrece dificultades; en todo caso, las que se derivan de la gran abundancia de ellos. Se establece ya, de modo formal, un sistema de publicidad de las leyes y aparecen varias colecciones legislativas

-Derechos locales: en cuanto a estos, la cada es fulminante; no se reconoce la labor legislativa de las Corporaciones ni los Derechos espaciales. Prcticamente desaparecen los Derechos locales, y las peculiaridades del Derecho local son sustituidas por una uniformidad que representan las LEYES Provinciales y Municipales, comunes para toda la nacin. Les queda slo la reducidsima facultad legislativa para regular, por medio de ORDENANZAS lo que no haba sido regulado por Ley. 20.3Unificacin jurdica de Navarra y Vascongadas. Las nuevas corrientes de la poca aportan el principio de unificacin jurdica. El nuevo Derecho deba aplicarse a toda Espaa, sustituyendo a los antiguos ordenamientos territoriales de cada regin. El origen de tal principio lo encontramos en el constitucionalismo francs, hallando su primera plasmacin en el Estatuto de Bayona de 1808 y en la Constitucin de Cdiz. La unificacin jurdica no se realiz de modo absoluto y total. En el mbito del Derecho pblico se haba realizado en poca de FELIPE V en los reinos de la Corona de Aragn y se completo en Navarra (1841) y Vascongadas (1876) tras las guerras casrlistas. Sin embargo, en las otras esferas jurdicas (Derecho privado, penal y procesal), la unificacin se fue realizando al comps de la sucesiva publicacin de Cdigos y leyes especiales que iba derogando los derechos territoriales. Pero la unificacin no lleg a ser completa pues el Cdigo civil de 1889 permiti la subsistencia de buena parte de los derechos forales en determinadas materias. La unificacin se realiz con un Derecho nuevo, distinto al castellano utilizado por FELIPE V, inspirado en modelos extranjeros, pues tomaba como ejemplo a seguir los cdigos napolenicos y acogan en pequea proporcin el Derecho de raigambre patria.

TEMA 21 LA CIENCIA JURDICA Y SUS TRANSFORMACIONES EN EL SIGLO XIX (Principales orientaciones de la ciencia jurdica europea y su difusin en Espaa. La enseanza del derecho) El vocablo Cdigo ha tenido remotos y no muy precisos significados a lo largo de la historia del derecho en pases de lenguas latinas; deriva de codex, trmino latino con el que se aluda inicialmente a un volumen formado por un nmero variable de pliegos de pergamino cosidos entre s. Dentro del pensamiento jurdico de la ilustracin y, todava ms, con arreglo al pensamiento liberal, un cdigo es una ley de contenido homogneo por razn de la materia, que de forma sistemtica y articulada, expresada en un lenguaje preciso, regula todos los problemas de la materia unitariamente acotada. Este concepto de cdigo es aplicable a los diferentes y muy numerosos cdigos europeos y americanos del siglo XIX, gran parte de los cuales estn todava vigentes en nuestros das. Un Cdigo es una ley, no una recopilacin de leyes.

Un cdigo es una ley de contenido homogneo por razn de la materia. Todo l se refiere a un mismo sector del ordenamiento jurdico y solo a l. El cdigo es una obra breve, un libro de bolsillo. Como trata de una sola materia, puede tener orden y medida. La homogeneidad de contenido es garanta de claridad y coherencia. Digamos finalmente que un cdigo trata de ser una ley completa, en la cual quedan regulados todos los problemas de la materia unitariamente acotada. No todas las materias del ordenamiento jurdico se codificaron, sino solo aquellas que al advenimiento del Estado Liberal eran consideradas como bsicas y al mismo tiempo estaban dotadas de una clara madurez doctrinal. Todos los pases de la Europa continental codificaron su derecho en el siglo XIX. De Europa, la codificacin salt a los pases americanos a medida que estos adquirieron su independencia. La codificacin europea es fruto de un conjunto complejo de factores sociopolticos y de convicciones ideolgicas. Es necesario analizar esta causas, que se tradujeron en una serie de caractersticas del proceso codificador: A) La Codificacin es la consecuencia ltima y principal del racionalismo jurdico. B) Los Cdigos europeos fueron el resultado de una concepcin sistemtica del Derecho. C) El Derecho contenido en los cdigos es un derecho completo, legal y que crea seguridad jurdica a los ciudadanos. El derecho que consiste en leyes y principalmente en cdigos produce seguridad jurdica, certeza acerca de lo que es el derecho vigente. No sucede lo mismo con el derecho conseitudinario, sobre cuyo contenido nunca es fcil saber a que entenderse. D) Los Cdigos fueron el instrumento ms adecuado para lograr la unificacin del derecho. E) La codificacin adopt una ambigua actitud ante la tradicin romanista. F) La burguesa fue la impulsora y beneficiaria del movimiento codificador La burguesa en su etapa revolucionaria necesita sustituir el viejo orden jurdico por otro adecuado a sus intereses. Un orden de libertades garantizadas por la constitucin, un orden construido sobre la idea de igualdad entre los hombres como antdoto contra los privilegios estamentales. G) Los Cdigos contienen un derecho nuevo y universal. Los cdigos encierran un derecho basado en los intereses y en la ideologa de la burguesa. Muchos de los principios fundamentales contenidos en ellos obedecen a las causas ya sealadas y en cuanto significan una ruptura ms o menos profunda con el Derecho del Antiguo Rgimen podemos calificarlos como innovadoras.

TEMA 22 LA CODIFICACIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

(Proceso histrico del constitucionalismo espaol; sus textos) Estudiar todas las constituciones espaolas en un solo y no muy extenso captulo es un propsito que, para no resultar disparatado, debe tener unos lmites muy precisos y bien definidos desde el principio. Aqu solo se pretende contemplar cada constitucin en cuanto base y punto de partida del sistema normativo. Este estudio nos permitir en adelante referir cada cdigo o proyecto de cdigo o cada ley ordinaria importante a la constitucin vigente en el momento de su promulgacin y como desarrollo de algunos de sus preceptos. Para que este limitado propsito tenga sentido, no bastar con hacer una simple enumeracin cronolgica de los textos constitucionales; es necesario adems caracterizar cada constitucin. Se har esta caracterizacin atendiendo a los siguientes puntos. Comenzaremos en cada caso por una referencia ala situacin poltica de la que procede cada constitucin; es decir, a tenderemos a la constitucin real del pas en ese momento y al proceso constituyente cuyo resultado fue ese texto constitucional. En segundo lugar, expondremos los principios ideolgicos asumidos por cada constitucin, con especial alusin a los derechos individuales bsicos en ella reconocidos y tutelados. En tercer trmino, haremos una breve exposicin de los rganos del Estado regulados constitucionalmente y prestaremos atencin al sistema electoral recogido en la propia constitucin y desarrollado por ella misma o por la correspondiente ley electoral. Estudiaremos, pues, la constitucin de 1812, el estatuto real de 1834 (aunque la naturaleza verdaderamente constitucional de este texto sea muy discutible), la constitucin de 1837, la de 1845, la de 1869, la de 1876 y la de 1931. La CONSTITUCIN DE 1812 La CE de 1812 procede de unas cortes titulares de la soberana nacional; es lgico que este principio de soberana nacional fuese asimismo incluido en le texto constitucional, y en efecto la constitucin declara que la soberana reside esencialmente en la nacin art. 3. El rey, pues, no es titular de la soberana y est limitada la constitucin y sometido a ella, por lo cual debe jurar guardar y hacer guardar la CE. Ello significa un cambio fundamental en la titularidad real de Fernando VII. Las cortes lo reconocen como rey de Espaa, pero no como rey absoluto, sino constitucional. Con esto se opera el cambio de la monarqua absoluta a la constitucional; y precisamente al negarse Fernando VII a su vuelta de Francia a jurar la constitucin, sta fue derogada y la monarqua absoluta restaurada. Tambin recoge el dogma de la divisin de poderes, atribuyendo la potestad de hacer las leyes a las Cortes con el Rey, la potestad ejecutiva al rey y la judicial a los Tribunales. Por todas estas caractersticas, salvo la concerniente a la confesionalidad catlica y la falta de libertad religiosa, La CE de 1812 puede ser considerada como tpico exponente del liberalismo autntico o radical.

Los principales rganos constitucionales del Estado son las Cortes, el rey y los tribunales de justicia. Las Cortes son la reunin de todos los diputados que representan la Nacin. Todos ellos componen una cmara (unicameralismo). El rey era el titular del poder ejecutivo y como tal estaba encargado de hacer ejecutar las leyes, extendindose adems su autoridad a la conservacin del orden pblico y de la seguridad del Estado. La potestad de aplicar las leyes en las causas civiles y criminales perteneca exclusivamente a los tribunales los cuales no podan ejercer otras funciones que la de ejecutar y hacer que se ejecutase lo juzgado. La constitucin de Cdiz estuvo vigente en un primer periodo desde le 19 de marzo de 1812 hasta mayo de 1814, en una segunda etapa desde marzo de 1820 hasta octubre de 1823, y en un tercer momento desde el Motn de la Granja 1836 hasta la siguiente de la siguiente promulgacin junio 1837. EL ESTATUTO REAL DE 1834 Tras la muerte de Fernando VII sept. 1833, el absolutismo era ya inviable, al menos as lo pensaban los partidarios de la nia Isabel II y de la regencia de su madre doa Mara Cristina, en torno a las cuales se agruparon los liberales; enfrente los carlistas s defendan la vuelta al absolutismo. El Estatuto Real de 1834 fue la norma bsica de la nueva situacin. Esta era inestable; movediza; ahora la percibimos como una situacin transitoria, como intento de salir del absolutismo, ms que como un propsito de entrar en un rgimen liberal: El Estatuto de 1834 debe ser entendido como fruto e instrumento de aquella relacin. Esta fue una ley ambigua a la que no se le puede definir como constitucin. LA CONSTITUCIN DE 1837 Con el llamado Motn de la Granja (agosto de 1836) se proclama de nuevo la constitucin de Cdiz como sntoma inequvoco de la vuelta a un estado liberal carente de las ambigedades del rgimen del estatuto. Se convocaron Cortes consideradas como constituyentes con arreglo al sistema previsto en la constitucin de 1812. Como el prestigio de la CE de 1812er a grande y ellos la haban esgrimado como bandera de partido, la nueva constitucin se present como reforma o revisin de la de Cdiz. Comparando las dos constituciones (1812 y 1837), podemos diferenciar, que el principio de soberana nacional aparece amortiguado (no hay ningn art. que lo recoja expresamente). El principio de divisin de poderes est igualmente amortiguado, tampoco est declarad de modo expreso. El principio de rotunda confesionalidad sancionado en Cdiz fue sustituido en la CE de 1837 por una frmula ambigua (art. 11), que declaraba la obligatoriedad de mantener el culto y clero de la iglesia catlica y afirmaba que la religin catlica es la que profesan los espaoles. El principio de unidad de cdigos y de jurisdiccin se mantuvo sin modificacin alguna (art.4).

En cuanto a los derechos individuales, la CE de 1837 carece de una parte dogmtica y omite algunos de los derechos expresamente garantizados por la constitucin de Cdiz. La CE 1837 establece dos importantsimas concesiones al liberalismo doctrinario. La primera consisti en la implantacin del bicameralismo (Congreso de los diputados y Senado), y la segunda el fortalecimiento de la Corona. LA CONSTITUCIN DE 1845 Se presenta como una reforma de la de 1837, pero as como sta se apartaba mucho de la de 1812. Las Cortes continuaron siendo bicamerales, pero de modo especial respecto al Senado. Se estableci un Senado con numero ilimitado de senadores, todos ellos nombrados por el rey con carcter vitalicio. Esto puso en manos del rey la Cmara alta, con lo cual su intervencin en e poder legislativo fue decisiva. El Senado qued configurado como un cmodo coto disfrutado por estas altas clases y controlado por la monarqua. Se le atribuyeron al Senado, adems de las correspondientes funciones legislativas, importantes facultades judiciales, con lo cul resultaba mucho ms amortiguado el principio de divisin de poderes. Otra de las modificaciones a las que podemos aludir consisti en promulgar una nueva ley electoral para restringir el derecho se sufragio activo, atribuyndolo tan solo a los que pagasen contribuciones muy altas y a u nmero muy restringido de capacidades. (se baj el nivel de participacin hasta el 1%).

LA CONSTITUCIN DE 1869 LA revolucin de sept. De 1868 (la gloriosa), iniciada en Cdiz con el pronunciamiento firmado por Serrano, Prim, Topete y otros jefes del ejrcito y de la armada, abre un periodo, el sexenio revolucionario de 1868 a 1874, particularmente activo y de signo liberal democrtico. La revolucin del 68 fue impulsada por la monarqua liberal, esa pequea burguesa de comerciantes modestos clase media, cont con el respaldo artesanado y del proletario urbano. La ideologa que anima el texto de 1869 y que apareca ya recogida en el dictamen de la comisin redactora del proyecto puede calificarse de liberal democrtica. Consecuencia de todo ello es el reconocimiento del principio de soberana nacional recogido tanto en el prembulo de la constitucin como en su articulado. De esa mentalidad democrtica deriva el principio de sufragio universal (solo varones) art. 32. Diversos artculos de la ley suprema establecen el principio de divisin de poderes, siendo muy interesante el intento constitucional, desarrollado por leyes ulteriores, de potenciar la importancia del poder judicial.

Se reconoce de nuevo el principio de unidad de cdigos y de jurisdiccin como necesario instrumento para lograr la igualdad jurdica y la defensa judicial de los derechos. En la CE de 1869 por primera vez en nuestra historia recoge derechos individuales como la libertad de domicilio, la propiedad privada, la libertad de expresin, de reunin, libertad de cultos Como forma de gobierno segua siendo la monarquaa, el poder ejecutivo resida en el rey, quien lo ejerca por medio de sus ministros. En el poder legislativo se mantuvo el bicameralismo, pero estableciendo que los senadores haban de ser elegidos por sufragio universal. El poder judicial estaba conferido a los tribunales, pero se estableca el juicio por jurados para los delitos polticos. Con la CE de 1869 se llev a cabo en Espaa el ms serio intento por constituir al pas democrticamente. Durante la I Repblica (1873) nunca se derog formalmente la constitucin del 69 y siempre se entendi que estara vigente hasta que se promulgara la constitucin republicana. Como sta nunca lleg a aprobarse la constitucin de 1869 continu vigente. LA CONSTITUCIN DE 1876 El motor y el cerebro de la restauracin de Alfonso XII fue Cnovas del Castillo. Cnovas logr todos sus propsitos: Su poltica triunf. Su xito descans en dos bases slidas: una constitucin doctrinaria, sensiblemente parecida a la de 1845, y un falseamiento sistemtico de toda conducta electoral. Cnovas afirmaba que no hay ms soberana que la ejercida por la corona y las cortes. La monarqua para Cnovas, era algo ms que una forma de gobierno, era parte sustancial de la constitucin histrica de Espaa, y estaba por encima de la poltica cotidiana. La CE de 1876 no deca nada sobre derecho de sufragio. Las cortes eran bicamerales. El poder judicial no apareca en cuanto a tal mencionado, que solo hablaba de una funcin, la de administrar justicia, correspondiente a los tribunales, quienes la aplicaban en nombre del rey. LA CONSTITUCIN DE 1931 Fue una constitucin popular, democrtica. En primer lugar porque arrancaba del propio pueblo, como consecuencia del proceso constituyente ya descrito. En segundo trmino, porque su artculo 1 estableca el principio de que todos los poderes de los rganos del estado emanan del pueblo. Estableca el sufragio universal, igual (hombres y mujeres), directo y secreto. Una amplia garanta de derechos individuales. No era una constitucin socialista, pero si un texto de avanzado contenido social. Tambin se reconoca la propiedad privada, se

aaden muchos derechos de contenido social y econmico, tendentes a hacer efectiva la proteccin estatal a los trabajadores. El art. 1 deca que Espaa es una repblica de trabajadores de toda clase, que se organiza en rgimen de libertad y justicia. Los poderes de todos sus rganos emanan del pueblo. Se mantuvo la desaparicin de la expresin nacin espaola, y se constituy un estado republicano. El art. 8 comenzaba diciendo que el estado espaol, dentro de los lmites irreductibles de su territorio actual, estar integrado por sus municipios mancomunados en provincias y por regiones que se constituyan en rgimen de autonoma. En ningn caso se admita la federacin entre regiones autnomas. El poder legislativo resida en las Costes o Congreso de los Diputados, es decir en un rgano unicameral; los diputados eran elegidos para cuatro aos. La funcin de administrar justicia corresponda a jueces y tribunales. El presidente del consejo de ministros y los ministros constituan el Gobierno: La constitucin del 31 fue ms explcita que las anteriores en relacin con el gobierno: Corresponda al consejo de ministros las funciones de elaborar proyectos de ley, dictar decretos, ejercer la potestad reglamentaria y deliberar sobre todos los asuntos de inters pblico. Garantas y reforma de la constitucin bajo este epgrafe la constitucin trataba del Tribunal de Garantas constitucionales y del procedimiento para reformar la ley suprema. TEMA 23 LA CODIFICACIN DE LOS RESTANTES SECTORES DEL ORDENAMIENTO JURDICO La codificacin de los derechos penal, mercantil, procesal y civil. Sectores del ordenamiento jurdico no codificados: el derecho administrativo y el derecho del trabajo LACODIFICACIN DEL DERECHO PENAL EL PRIMER CDIGO PENAL ESPAOL: EL CDIGO PENAL DE 1822 La formulacin de un cdigo penal que acabase con la brbara legislacin punitiva del Antiguo Rgimen fue tarea de los liberales del trienio. El 20 de agosto de 1920 las Cortes nombraron una comisin para que procediese a la elaboracin de un proyecto de cdigo penal. La Comisin present a las Cortes el proyecto en abril de 1821 y se remitieron ejemplares del mismo tanto a corporaciones pblicas como a individuos ajenos a las cortes para que opinasen sobre l. Con las numerosas respuestas recibidas la comisin procedi a enmendar algunos artculos del proyecto, ste fue sometido a discusin en el pleno de las cortes a partir de noviembre de 1821 y una vez aprobados todos sus artculos, fue decretado por las Cortes el 8 de junio de 1822 y mandado promulgar el 8 de julio siguiente.

El CP de 1822 constaba de un ttulo preliminar, de una parte primera sobre los delitos contra la sociedad y una segunda parte dedicada a los delitos contras los particulares. EL CDIGO PENAL DE 1848 Fue muy bien acogido por los juristas de su tiempo y tambin lo es por los del actual, a pesar de las reformas continua siendo la base del CP vigente hoy. Su libro I se refera a las Disposiciones generales sobre los delitos y faltas, las personas responsables y las penas, el Libro II trataba de los delitos y sus penas y el libro III de las faltas. Hay que sealar la extremada dureza en muchas materias, el CP impona la mxima pena con mucha frecuencia, y ello a pesar de que por entonces comenzaba a difundirse por Europa un nuevo movimiento abolicionista contra la pena capital. EL CDIGO PENAL DE 1928 El nuevo cdigo fue criticado desde sus inicios por el rigor en el castigo al reo y a la frecuencia con que se impona la pena de muerte. Introdujo por primera vez las medidas de seguridad, que restrinjan la libertad del delincuente en funcin de su peligrosidad social y regul el delito continuado, la tentativa imposible, la consideracin del encubrimiento como delito autnomo, la condena condicional. Mantiene la misma estructura en tres libros ms un ttulo preliminar dedicado a la ley penal y a su esfera de aplicacin. EL CDIGO PENAL DE 1932 Proclamada la II repblica el gobierno provisional derog inmediatamente el CP de 1928, con lo que volvi el CP de 1870. Tomando este como punto de partida se elabor el CP de 1932. La clasificacin tripartita es sustituida por la bipartita. La orientacin humanitaria del nuevo texto se manifiesta la supresin de la pena de muerte. EL CDIGO PENAL DE 1944, TEXTO REFUNDIDO DE 1973 Y REFORMAS POSTERIORES La guerra civil dio lugar a una legislacin penal especial, autoritaria y acorde a las nuevas condiciones, y la reforma del cdigo de 1932 se retras hasta 1944, promulgndose un nuevo cdigo acorde con el derecho penal autoritario en auge en Europa, reestablecindose la pena de muerta, con penas ms severas y mayor proteccin al estado, a la familia y a los intereses sociales. El CP de 1944 experiment numerosas reformas a lo largo de los aos, llegndose a publicar un texto revisado en 1963 y otro refundido en 1973, as como modificaciones inspiradas en el nuevo sistema democrtico. Las nuevas reformas se produjeron en 1985 en materia de delitos contra la Hacienda Pblica, o contra la seguridad social; despenalizacin de algunos supuestos de aborto, en 1988 con la modificacin de los delitos relativos al trfico de drogas y a la sustitucin del delito de escndalo pblico por los de exhibicionismo y provocacin sexual. Finalmente se consider la obligacin de elaborar un nuevo cdigo inspirado en la democracia, aspiracin finalmente cumplida con la publicacin del nuevo cdigo penal de 1995.

LA CODIFICACIN DEL DERECHO MERCANTIL EL CDIGO DE COMERCIO DE 1829 La necesidades del trfico y la convivencia de superar los ordenamientos particulares de los consulados haca aconsejable la elaboracin de un cdigo u ordenanza general del comercio, la voluntad de unificar el derecho mercantil y la de construirlo en torno a los actos del comercio, el carcter objetivo del cdigo en este sentido es patente, contiene un derecho mercantil concebido como derecho de los actos objetivos de comercio. El cdigo de 1829 es de buena calidad tcnica. Recoge tanto los contratos mercantiles propios del comercio terrestre, como los contratos especiales de derecho martimo. Hay en el un predominio de normas dispositivas y un claro respeto a la autonoma de la voluntad de los contratantes, junto a frecuentes remisiones a la prctica mercantil o a los usos del comercio. Este cdigo de comercio estaba dedicado a la administracin de justicia en los negocios de comercio y creaba unos tribunales especiales de comercio, dependientes del Estado y no como hasta entonces de los consulados. El cdigo no regul el proceso mercantil, pero el ltimo de sus artculos anunciaba que se promulgara una ley sobre esa materia. En efecto un ao despus, se sancion y promulg la ley de enjuiciamiento sobre los negocios y causas de comercio en ella se estableci el proceso travs del cual deban juzgar los tribunales especiales de comercio los litigios que ante ellos se platearan. La jurisdiccin especial mercantil funcion durante ms de treinta aos y siempre de un modo satisfactorio. Sin embargo, el decreto de unificacin de fueros 1868 suprimi tambin los de la jurisdiccin especial mercantil. EL CDIGO DE COMERCIO DE 1885 Contina teniendo la misma estructura del 1829, regula casi todas las cuestiones que antes formaban el contenido del cdigo viejo, con la excepcin de las concernientes a los tribunales especiales de comercio, ya que stos haban sido suprimidos definitivamente desde 1868, ms todas las materias que haban sido objeto de leyes mercantiles especiales posteriores a 1829, tales como las concernientes a Bolsa, Banca, sociedades de crdito, compaas de ferrocarriles, seguros de vida e incendios, cheques Para terminar decir que el cdigo de comercio sigue todava hoy vigente. LA CODIFICACIN DEL DERECHO PROCESAL EL derecho procesal, es el derecho que trata de los juicios. Un proceso, un juicio, es una contienda de intereses entre dos partes, cada una de las cuales defiende una pretensin diferente ante un tercero imparcial, que es el juez. Las leyes espaolas en las que se codific el Derecho Procesal no recibieron el nombre de cdigos; quizs por subrayar el carcter adjetivo ancilar que se atribua a las leyes procesales respecto a los correspondientes ordenamientos materiales, no se quiso denominar cdigos, sino simplemente leyes, a las que regulaba el proceso mercantil, el proceso civil (Ley de enjuiciamiento Civil) o el penal (Ley de enjuiciamiento Criminal). No obstante, estas leyes son por su contenido y por su estructura verdaderos cdigos.

LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL DE 1855 Esta deba reestablecer en toda su pureza las reglas cardinales de los juicios consignadas en nuestras antiguas leyes, introduciendo las reformas que la ciencia y la experiencia aconsejan y desterrando todos los abusos introducidos en la prctica. (aunque el resultado fue una ley torpe y mal construida, con su centro de gravedad en el antiguo y solemne juicio ordinario; es decir, en el peor modelo que hubiera podido elegir) LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL DE 1881 Lo ms grave de la ley de 1855 han nuestros das, ya que la vigente ley de 1855. En efecto, la ley de bases de enjuiciamiento civil, estableci el pie ampliacin de la anterior. sido sus consecuencias, que han llegado hasta enjuiciamiento es tan solo una reforma de la de 1880, al ordenar la redaccin de otra ley de forzado de que sta haba de ser reformada y

LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CRIMINAL DE 1872 La preocupacin por el proceso penal y , ms en general, por todo lo concerniente a la mejora de la administracin de justicia renaci en nuestro pas a partir de la revolucin de 1868, de la constitucin del ao siguiente y de la ley orgnica de 1870 ( en ella ordenaba al gobierno que reformase los procedimientos criminales con arreglo a nueve breves bases all mismo enunciadas). Fruto de este nuevo movimiento el la nueva ley de enjuiciamiento criminal de 1872. En ella segua sin darse intervencin alguna al inculpado en el sumario y el juez instructor continuaba siendo tambin el juez sentenciador de la causa, a pesar de todos los perjuicios que probablemente hubiera hecho nacer en l la instruccin sumaria. La ley no dio todava el salto hacia un proceso penal con plenas garantas a favor del reo. La novedad ms importante y positiva de esta ley fue el establecimiento del juicio oral, como segunda fase del proceso, en el que el legislador trat de contrastar, con mayores garantas para el reo y con mayor facilidades probatorias a favor del mismo, la posible inclinacin del juez instructor en su contra a lo largo de la fase del sumario. LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CRIMINAL DE 1882 Lo primero que conviene decir de esta ley, todava vigente en la actualidad, es que se trata de una obra nueva, distinta en muchos puntos fundamentales a la ley de 1872 y no mera reforma parcial de esta (es un excelente cdigo procesal). Hay en el una clara preocupacin por desterrar el predominio de los principios inquisitivos en el proceso penal y por reestablecer la igualdad de condiciones en esta contienda jurdica hasta donde lo consientan los fines especiales de la sociedad humana.

LA CODIFICACIN DEL DERECHO CIVIL

El CC se promulg en Espaa en 1889, hasta entonces, la historia de la codificacin civil en Espaa fue una sucesin de proyectos incompletos o derrotados, es decir, la larga historia de una frustracin. Nuestro cdigo fue ms bien el colofn de un largo proceso, el punto terminal en el que desemboc el orden burgus, que vino a ser consolidado ms que prefigurado por el cdigo. La tarda aparicin del civil afect al contenido de nuestros cdigos mercantil y procesal civil: Hubiera sido preferible que el CC precediese a los dems. Si la constitucin ordenaba el juego poltico, el equilibrio de poderes y lmites del Estado frente a la sagrada esfera privada, el CC estaba llamado a consagrar y a desarrollar las reglas del juego dentro de esa esfera privada. EL CDIGO CIVIL DE 1889 El texto articulado del cdigo se redact con rapidez, siendo publicado en la gaceta por real decreto en octubre de 1888. El Gobierno dio cuenta oficialmente a las cortes del texto articulado del cdigo y comenz en las cmaras la discusin sobre la concordancia entre dicho texto y la ley de Bases. En mayo de 1889 las Cortes ordenaron al gobierno que hiciera una nueva edicin corregida del cdigo, en julio se corrigi y entr en vigor inmediatamente El CC en su edicin de 1889 contiene lo que podramos denominar un retrato imperativo de la sociedad burguesa del ltimo y muy conservador cuarto de siglo XIX. Escrito por cierto, en prosa clara, precisa y reposada. El orden burgus, la propiedad individual y libre, el rgimen sucesorio con un estricto sistema de legtimas, el respeto a la autonoma de la voluntad, la dualidad de formas de matrimonio, civil y cannico, el individualismo en el derecho de obligaciones, singularmente en el contrato de arrendamiento de servicios, y la bsqueda, no siempre lograda, de un punto de equilibrio entre la apertura a influencias extranjeras, en especial francesas, y la fidelidad a instituciones de la tradicin jurdica castellana, son caracteres perceptibles en nuestro CC, obra de nivel tcnico muy digno y representativa como pocas de la sociedad de su tiempo. El CC ha sido modificado en muchos de sus artculos a partir de 1889, pero el estudio de tales alteraciones por leyes que en gran parte estn vigentes corresponde al especialista de derecho civil. LOS SECTORES DEL ORDENAMIENTO JURDICO NO CODIFICADOS: EL DERECHO ADMINISTRATIVO Y EL DERECHO DEL TRABAJO La codificacin ha sido el fenmeno jurdico ms significativo desde los das de la ilustracin hasta los nuestros, y por eso puede decirse sin mucha exageracin que ella caracteriza a toda una etapa. Pero no todo el derecho creado en este periodo ha sido codificado: en parte porque an dentro de los sectores en los que ha habido y hay cdigos, stos no contenan todas las normas civiles o penales o mercantiles o procesales. Y en parte, porque hubo sectores enteros del ordenamiento jurdico que quedaron fuera del proceso codificador. EL DERECHO ADMINISTRATIVO

El DA elaborado tanto por moderados como por conservadores obedeci a una serie de principios que a veces encontramos explcitamente formulados en textos legales o doctrinales y que en otras ocasiones podemos inferir de las ideas implcitas en aquellos. Sin pretensin de exhaustividad, sino tan solo para indicar la orientacin seguida por este importantsimo sector del ordenamiento, citaremos lo ms destacados principios y caracteres observables en el mismo. -Principios de centralizacin y de uniformidad. -La potestad reglamentaria de la administracin. -La subsuncin del poder judicial dentro del ejecutivo. -Facultades y privilegios jurisdiccionales de la Administracin. EL DERECHO DEL TRABAJO La aparicin de los primeros rganos de la administracin laboral La creacin por parte del estado de los instrumentos institucionales adecuados para canalizar su intervencin se concret en cinco momentos y en otros tantos rganos que pasamos a describir. A) Por Real Decreto en diciembre de 1883, se cre la Comisin de Reformas Sociales (CRS), constituida dentro del ministerio de Gobernacin, con objeto de estudiar todas las cuestiones que directamente interesan a la mejora o bienestar de las clases obreras, tanto agrcolas como industriales, y que afectan a las relaciones entre el capital y el trabajo. El CRS fue fundamentalmente un organismo de estudio y de informacin, que apenas pudo llevar a cabo sus fines, dada la escasez de medios presupuestarios con que cont. B) El Instituto de Reformas Sociales fue creado por Real Decreto en 1903. La labor realizada por el IRS fue enorme y de gran utilidad. E IRS dependiente del Ministerio regobernacin y formado por individuos designados por el Gobierno, otros por el elemento patronal y otros por la clase obrera, fue un rgano tcnico encargado de preparar la legislacin del trabajo en su ms amplio sentido, cuidar de su ejecucin, organizando para ello los necesarios servicios de inspeccin y estadstica, y favorecer la accin social y gubernativa en beneficio de la mejora o bienestar de la clases obreras. C) El Real Decreto de marzo de 1906 se cre el Servicio de Inspeccin, dotado de personal y recursos adecuados para garantizar el cumplimiento de la legislacin obrera. D) Oro rgano de gran eficacia en orden al desarrollo de la legislacin obrera en materia de prevencin social fur el Instituto Nacional de Prevencin (INP), todava existente. E) Finalmente, debemos referirnos a la creacin del Ministerio del Trabajo por Real Decreto 1920. En el ministerio se integraron tanto el IRS como el INP. Con su nacimiento se dio un gran paso en el intervencionismo estatal en materia laboral.