La capacità di agire.
La capacità di agire è l’idoneità del soggetto a porre in essere in proprio
atti negoziali destinati a produrre effetti nella sua sfera giuridica.La
capacità di agire presuppone la capacità giuridica, ma non si confonde con
essa, in quanto anche quando difetta la capacità di agire permane la
capacità giuridica. La capacità di agire si acquista al raggiungimento della
maggiore età (art.2, comma 1, c.c.).
A protezione di soggetti privi in tutto o in parte di autonomia (malattia
fisica, mentale, disagio), il codice civile prevede gli istituti:
a) della minore età;
b) dell’interdizione giudiziale;
c) dell’inabilitazione;
d) dell’emancipazione;
e) dell’amministrazione di sostegno;
f) dell’incapacità naturale.
Ad una logica sanzionatoria e non di protezione risponde invece
l’interdizione legale.
Da distinguere infine:
a) la capacità negoziale, ossia l’idoneità del soggetto a compiere
personalmente atti di autonomia negoziale (es: vendere, comprare).
b) la capacità extranegoziale, ossia l’idoneità del soggetto a rispondere
delle conseguenze dannose degli atti dallo stesso posti in essere (es:
ferite cagionate).
La legittimazione.
La legittimazione è l’idoneità giuridica dell’agente ad esercitare un
determinato diritto. Legittimato è chi ha il potere di disposizione rispetto
ad un determinato diritto, o, chi è qualificato o ha veste per esercitarlo.
La legittimazione.
In relazione alle persone fisiche abbiamo:
a) il domicilio (luogo in cui una persona ha stabilito la sede principale dei
suoi affari);
b) la residenza (luogo in cui la persona ha la dimora abituale);
c) la dimora (luogo in cui la persona attualmente si trova). (Art.43 c.c.).
L’interdetto ha domicilio del tutore e il minore quello del luogo di
residenza della famiglia o del tutore. Se i genitori non hanno la stessa
residenza, il minore ha il domicilio del genitore con il quale convive
(art.45 c.c.).
Inoltre, per determinati affari si può stabilire un luogo diverso (domicilio
speciale) da quello in cui è la sede principale dei propri affari (domicilio
generale). Mentre unico è il domicilio generale, si possono avere più
domicili speciali.
La cittadinanza.
La cittadinanza è la situazione di appartenenza di un individuo ad un
determinato Stato.La cittadinanza italiana si acquista:
a) iure sanguinis: è cittadino per nascita il figlio di madre o padre con
cittadinanza italiana (acquisto originario);
b) iure soli: è cittadino chi è nato nel territorio della repubblica se
entrambi i genitori sono ignoti o apolidi (cioè se non acquisisce
cittadinanza dai genitori);
c) per iuris communicatio: acquista la cittadinanza il coniuge straniero, di
cittadino italiano purché ne faccia richiesta e in quanto o risieda da
almeno 6 mesi in Italia o sia unito in matrimonio da almeno 3 anni;
d) per naturalizzazione/concessione: la cittadinanza può essere concessa
allo straniero del quale un genitore o un nonno fosse cittadino italiano
purchè risieda in Italia da almeno 3 anni o presti il servizio militare per
l’Italia o assuma pubblico impiego alle dipendenze dello Stato; allo
straniero che presti servizio, anche all’estero, alle dipendenze dello Stato
per almeno 5 anni; al cittadino di uno dei Paesi della CEE che risieda per
almeno 4 anni in Italia; all’apolide che risieda in Italia per almeno 5 anni;
a qualsiasi straniero che risieda in Italia da almeno 10 anni.
Con la nuova disciplina si è ammessa la possibilità che un cittadino abbia
anche contemporaneamente un’altra cittadinanza e si è ammessa la
possibilità di riacquistare la cittadinanza anche avendola in precedenza
perduta.
2
l’apertura dei testamenti, se vi sono, e i presunti eredi, legittimi o
testamentari, ottengono il possesso temporaneo dei beni, ma non
possono disporne (art.50 c.c.). La dichiarazione di assenza non scioglie
però il matrimonio dell’assente.
La dichiarazione di morte presunta viene pronunciata con sentenza
del tribunale quando la scomparsa si protrae per almeno 10 anni e
produce effetti analoghi a quelli prodotti dalla morte: gli aventi diritto
possono disporre liberamente dei beni (art.63 c.c.); il coniuge può
contrarre nuovo matrimonio (art.65 c.c.). Essa tuttavia da luogo solo ad
una presunzione di morte, quindi, se la persona ritorna, recupera i beni
nello stato in cui si trovano , il nuovo matrimonio contratto dal suo
coniuge è invalido (art.68 e 117.5 c.c.).
3
espressione di mancato rispetto della persona.
5) Infine è tutelato il diritto alla propria immagine (art.10 c.c.),
intendendosi per tale sia le sembianze fisiche del soggetto che possono
essere riprese da un ritratto, sia le caratteristiche individuanti di una
persona che possono risultare da una rappresentazione cinematografica o
televisiva. Se l’immagine di una persona sia esposta o pubblicata senza il
consenso di questa, l’autorità giudiziaria può disporre che cessi l’abuso
(azione inibitoria), oltre al diritto del soggetto leso al risarcimento degli
eventuali danni.
Tuttavia non occorre il consenso dell’interessato quando la riproduzione
dell’immagine è giustificata dalla notorietà o dall’ufficio pubblico coperto.
C) GLI ENTI
Nozione.
Nel nostro ordinamento gli enti sono considerati persone giuridiche. Gli
enti agiscono attraverso gli organi, cioè le persone fisiche che fanno parte
della struttura organizzativa. Essi possono essere esterni o interni, a
seconda che abbiano o meno il potere di rappresentanza. Quest’ultimo,
cioè il potere di compiere in nome e per conto dell’ente, le operazioni
decise, spetta agli organi esterni. A quelli interni spetta il potere di
gestione, cioè il potere di decidere riguardo ad una certa operazione.
Il fenomeno associativo.
4
Il codice civile distingue due modelli organizzativi: le associazioni
riconosciute e quelle non riconosciute.
Il riconoscimento dava all’ente una posizione più favorevole rispetto agli
enti che non riuscivano ad ottenere tale riconoscimento.
Con la costituzione del 1948 invece le associazioni vennero viste come
realtà da tutelare e promuovere e non da controllare.
Quindi anche le associazioni non riconosciute assunsero un ruolo centrale
nella società. Infatti l’art. 18 cost. afferma “i cittadini hanno diritti di
associarsi liberamente senza autorizzazione”.
L’associazione riconosciuta.
L’associazione riconosciuta viene fondata con l’atto costitutivo,(14 c.c.)
che è un atto pubblico, notarile, e in questo caso si tratta di un contratto
tra i fondatori. Esso indica la costituzione dell’ente; le informazioni
relative alla denominazione, lo scopo, la sede, il patrimonio dell’ente e le
norme sull’ordinamento e l’amministrazione possono essere contenute
nello stesso atto costitutivo o nello statuto. Per ottenere il riconoscimento
come persona giuridica, va fatta domanda alla prefettura, che deve
verificare se sono state soddisfatte le condizioni per la costituzione
dell’ente, se lo scopo è possibile e lecito e se ha un patrimonio adeguato.
Dopo il controllo di legittimità, il prefetto iscrive l’ente nel registro delle
persone giuridiche. Gli organi dell’associazione sono l’assemblea e gli
amministratori. L’assemblea si occupa delle modifiche dello statuto o
dell’approvazione del bilancio (art.21.2 c.c.); essa delibera a maggioranza
dei voti, in prima convocazione con la presenza di almeno la metà degli
associati; in seconda convocazione qualunque sia il numero degli
intervenuti. Gli amministratori si occupano della gestione dell’associazione
e la rappresentano di fronte a terzi. L’associazione ha un suo patrimonio,
costituito dai cespiti dei fondatori e dalle quote di ammissione degli
associati. Associati e associazione hanno patrimoni separati, quindi
l’associazione risponde delle sue obbligazioni solo con il suo patrimonio,
poiché ha un’autonomia patrimoniale perfetta. L’associazione è aperta
all’adesione di terzi. L’associato ha però il diritto di recedere
dall’associazione in qualsiasi momento, purché esercitato almeno 3 mesi
prima. L’associazione si estingue per raggiungimento dello scopo;
impossibilità della realizzazione o per venir meno di tutti gli associati. Una
volta estinta si procede con la liquidazione del patrimonio, pagando i
debiti e lasciando i beni rimasti in base a quanto stabilito nell’atto
costitutivo. Dopo l’ente viene cancellato dai registri.
5
personalmente tutti coloro che hanno agito in nome e per conto
dell’associazione, anche se non sono membri; infatti si ha un’autonomia
patrimoniale imperfetta.
La fondazione.
La fondazione è un’organizzazione stabile, che mira con il suo patrimonio
a realizzare uno scopo non economico.
Nasce da un atto di fondazione, che però è un atto unilaterale del
fondatore che può essere inter vivos o contenuto in un testamento. Esso
indica la costituzione dell’ente; le informazioni relative alla
denominazione, lo scopo, la sede, il patrimonio dell’ente e le norme
sull’ordinamento e l’amministrazione possono essere contenute nello
stesso atto costitutivo o nello statuto.
Essenziale è il patrimonio; quindi il fondatore e terzi si spogliano
definitivamente della proprietà di alcuni beni devoluti alla fondazione;
questo viene fatto tramite l’atto di dotazione. Per il riconoscimento
viene sempre presentato l’atto alla prefettura, ch dopo il controllo di
legittimità, iscrive l’ente nel registro delle persone giuridiche. Le
fondazioni non possono operare come fondazioni non riconosciute, poiché
le parti non possono creare patrimoni separati. Delle obbligazioni della
fondazione ne risponde solo essa con il suo patrimonio. Per raggiungere lo
scopo la fondazione svolge delle attività, che possono essere d’impresa,
cioè per la produzione e lo scambio di beni e servizi. La società è gestita
esclusivamente dagli amministratori; infatti non c’è un’assemblea. A
fondazione è però soggetta al controllo dell’autorità amministrativa, che
può annullare le deliberazioni degli amministratori. Se si verifica una
causa di scioglimento, la fondazione non si estingue, ma modifica il suo
scopo, con un provvedimento del’autorità finanziaria. Altrimenti il
fondatore può stabilire l’estinzione e i beni vengono devoluti ad
associazioni con fini analoghi.
Il comitato.
Il comitato (art. 39 c.c.) è un’organizzazione di più persone che,
attraverso una raccolta pubblica di fondi, costituisce un patrimonio con il
quale realizzare una finalità di natura altruistica. La sua attività si articola
in 2 parti: i promotori annunciano al pubblico, tramite un programma, la
volontà di perseguire un determinato scopo, invitando gli interessati ad
effettuare offerte in denaro o in altri beni (oblazioni); gli stessi promotori,
poi, gestiscono i fondi raccolti per realizzare lo scopo annunciato. Sui
fondi pubblicamente raccolti grava il vincolo di destinazione allo scopo
programmato. Solo l’autorità governativa può dar loro una diversa
destinazione. Lo scopo del comitato deve essere di pubblico interesse o
altruistico. Il comitato può essere o meno riconosciuto. Se riconosciuto
l’atto costitutivo deve essere in forma pubblica e il riconoscimento avviene
con le stesse condizioni degli altri. Se riconosciuti ha un’autonomia
patrimoniale perfetta; altrimenti i componenti ne rispondono
personalmente.
Altre istituzioni di carattere privato e il terzo settore.
Tra gli enti privati la legge include anche altre istituzioni di carattere
6
privato, come enti caratterizzati dalla combinazione di modelli
organizzativi tipici (associazione e fondazione) ed enti atipici. Tra questi
ultimi è inclusa la fondazione di partecipazione, cioè una fondazione in cui
i soggetti sono partecipanti e all’assemblea possono nominare i
componenti e decidono sui programmi e gli obiettivi della fondazione.
Quindi si verifica una contaminazione del modello della fondazione con
quello dell’associazione.
Il terzo settore consiste nella realizzazione di attività di utilità sociale ad
opera di enti senza fini di lucro (enti non profit). Si ricordano:
- le associazioni di volontariato;
- le cooperative sociali;
- le ONLUS che possono assumere qualsiasi forma giuridica (comitato,
fondazione, associazione ecc.).
I diritti delle personalità degli enti.
Se taluni diritti della personalità, essendo indissolubilmente legati alla
persona fisica (diritto alla vita, alla salute) non possono spettare che ad
essa, altri diritti della personalità (diritto al nome, alla protezione dei dati
personali, etc) si ritiene competano anche agli enti, non importa se dotati
o meno di personalità giuridica.
7
Le due categorie di beni sono sottoposte ad un regime giuridico diverso
sotto vari aspetti.
Beni fungibili e infungibili.
I beni possono distinguersi in:
a) fungibili → i beni che possono essere sostituiti indifferentemente con
altri;
b) infungibili → i beni individuati nella loro specifica identità (es. un’opera
d’arte), tali sono di regola i beni immobili.
La fungibilità o infungibilità deriva innanzitutto dalla natura dei beni, ma
può peraltro derivare anche dalla volontà delle parti, le quali possono
attribuire carattere infungibile ad un oggetto o meno.
Beni consumabili e inconsumabili.
Consumabili sono quei beni che non possono prestare utilità all’uomo
senza perdere la loro individualità o senza che il soggetto se ne privi (es.
danaro). I beni consumabili, siccome capaci di una sola utilizzazione, sono
anche detti beni di utilità semplice
Gli altri beni (es. i vestiti) sono inconsumabili, ancorché si deteriorano con
l’uso. I beni inconsumabili, in quanto suscettibili di una serie di
utilizzazioni, sono invece detti beni di utilità permanente.
Beni consumabili e inconsumabili.
Divisibili sono le cose suscettibili di essere ridotte in parti omogenee senza
che se ne alteri la destinazione economica (es. un fondo, un edificio, un
animale morto); è indivisibile, invece, un animale vivo, un appartamento.
L’indivisibilità può dipendere pure dalla volontà delle parti, che possono
considerare non suscettibile di divisione anche un bene che, secondo il
comune modo di vedere, è ritenuto divisibile.
Beni presenti e futuri.
Sono presenti quei beni già esistenti in natura (solo questi possono formare
oggetto di proprietà o di diritti reali);sono beni futuri quelli non ancora
presenti in natura (es: i frutti che verranno prodotti da un albero),
possono formare oggetto solo di rapporti obbligatori (art. 1348 cod. civ.).
8
proprietà sui frutti. Se la cosa madre forma oggetto di procedimento di
espropriazione forzata da parte del creditore che vuol soddisfarsi del
proprio credito, il pignoramento che cade sulla cosa madre colpisce anche
i frutti pendenti, appunto perché essi non hanno ancora esistenza
autonoma (art.2912 c.c.).
Frutti civili sono i redditi che si conseguono da un bene, come
corrispettivo del godimento che ne venga concesso ad altri. Tali sono gli
interessi di capitali, i dividendi azionari, le rendite vitalizie, il corrispettivo
delle locazioni.
I frutti civili devono avere il requisito della periodicità. Essi si acquistano
giorno per giorno in ragione alla durata del diritto: così ad es. se viene
venduta la cosa locata, il canone in corso di maturazione va diviso tra
alienante ed acquirente in proporzione della durata dei rispettivi diritti.
Combinazione di beni.
Cosa semplice è quella i cui elementi sono talmente compenetrati tra di
loro che non possono staccarsi senza distruggere o alterare la fisionomia
del tutto (es. un animale, un minerale, un fiore).
Cosa composta è, invece, quella risultante dalla connessione, materiale o
fisica, di più cose, ciascuna delle quali potrebbe essere staccata dal tutto
ed avere autonoma rilevanza giuridica ed economica (es. autovettura).
Pertinenze (817 c.c.).
Si ha la figura della pertinenza se una cosa è posta a servizio o ad
ornamento di un’altra, senza costituirne parte integrante e senza
rappresentare elemento indispensabile per la sua esistenza, ma in guisa
da accrescerne l’utilità o il pregio.
Per la costituzione del rapporto pertinenziale devono concorrere sia un
elemento oggettivo (rapporto di servizio tra cosa accessoria e cosa
principale), sia un elemento soggettivo (volontà di effettuare la
destinazione dell’una cosa a servizio dell’altra).
La destinazione di una cosa al servizio o all’ornamento dell’altra fa sì che
l’una cosa abbia carattere accessorio rispetto all’altra, che assume
posizione principale. Se manca il vincolo di accessorietà, non vi è figura
della pertinenza.
Il vincolo che sussiste tra due cose dev’essere durevole, ossia non
occasionale, e dev’essere posto in essere da chi è proprietario della cosa
principale ovvero ha diritto reale su di essa (art.817 c.c.).
Le pertinenze seguono, di regola, lo stesso destino della cosa principale, a
meno che non sia diversamente disposto (art.818 c.c.).
La legge tutela, entro certi limiti, la buona fede di questi terzi in
riferimento:
a) costituzione: i terzi proprietari delle pertinenze possono rivendicarle
contro il proprietario della cosa principale. Se tuttavia costui ha alienato la
cosa principale, senza esclusione della pertinenza, l’art.819 cod. civ.
protegge i terzi acquirenti, sempre che fossero in buona fede;
b) cessazione: la cessazione della qualità di pertinenza non è opponibile ai
terzi che abbiano anteriormente acquistato diritti sulla cosa principale
(art.818, comma 2 c.c.).
9
Universalità patrimoniali (816 c.c.).
L’art.816 c.c. definisce universalità di mobili la pluralità di cose che
appartengono alla stessa persona e hanno una destinazione unitaria (es. i
libri di una biblioteca).
L’universalità di mobili si distingue dalla cosa composta perché non vi è
coesione fisica tra le varie cose; si distingue dal complesso pertinenziale
in quanto le cose non si trovano l’una rispetto all’altra in rapporto di
subordinazione: l’una non è posta a servizio o a ornamento dell’altra, ma
tutte insieme costituiscono una entità nuova dal punto di vista economico-
sociale: la biblioteca, il gregge.
I beni che formano l’universalità possono essere considerati a volte
separatamente (art.816.2 c.c.) a volte come un tutt’uno. Ciò dipende
dalla volontà delle parti ed assumere particolare importanza
nell’usufrutto.
Il principio “possesso vale titolo” non si applica all’universalità di mobili
(art.1156 c.c.).
Inoltre, il possesso di un’universalità di mobili può essere tutelato con
l’azione di manutenzione (art.1170 c.c.), che non è concessa, invece, per i
beni mobili.
L’azienda.
Un’azienda è costituita da un insieme di beni vari, tutti organizzati, ossia
collegati tra loro da un nesso di dipendenza reciproca, in guisa da servire
al fine produttivo comune: danaro, crediti, bottega, merci. Tra gli
elementi che formano l’azienda ha particolare importanza l’avviamento
che si può definire come la capacità di profitto dell’azienda. Secondo la
cassazione, l’avviamento è una qualità dell’azienda, che può anche
mancare come accade nel caso di un’azienda di nuova costituzione, o di
azienda già in esercizio che abbia cessato temporaneamente di
funzionare.
Per quanto riguarda l’impresa, il c.c. non dà la definizione, ma dà quella
dell’imprenditore, che, secondo l’art.2082 c.c., è chi esercita
professionalmente un’attività economica organizzata al fine della
produzione o dello scambio di beni o di servizi (es. agricoltore,
assicuratore...).
L’impresa, dunque, è l’attività economica svolta dall’imprenditore;
l’azienda è, invece, il complesso dei beni di cui l'imprenditore si avvale per
svolgere l’attività stessa.
Il patrimonio
Si chiama patrimonio il complesso dei rapporti attivi e passivi suscettibili
di valutazione economica facenti capo ad una persona. Diverso è il
patrimonio autonomo che è quello che viene attribuito ad un nuovo
soggetto mediante la creazione di una persona giuridica.
Beni pubblici (823 c.c.).
Di beni pubblici si parla in due sensi:
a) beni appartenenti ad un ente pubblico (beni pubblici in senso
soggettivo);
b) beni assoggettati ad un regime speciale, diverso dalla proprietà
10
privata, per favorire il raggiungimento dei fini pubblici cui quei cespiti
sono destinati (beni pubblici in senso oggettivo).
Sotto questo secondo profilo sono pubblici i beni demaniali, che possono
appartenere solo ad enti pubblici territoriali.
E così vi appartengono:
1) il demanio marittimo (spiaggia, porti);
2) il demanio idrico (fiumi, torrenti, laghi).
Queste due categorie costituiscono il demanio naturale necessario, cioè
beni che non possono non appartenere allo Stato; i prossimi sono a
demanio accidentale:
3) il demanio militare (fortificazioni militari);
4) il demanio stradale (strade, autostrade);
5) gli acquedotti (di qualunque ente pubblico), i beni culturali di interesse
archeologico, artistico e storico (dello Stato), i mercati comunali e i
cimiteri (dei comuni).
I beni demaniali sono inalienabili (art.823 c.c.); non possono formare
oggetto di possesso (art.1145 c.c.) e non possono essere acquistati per
usucapione da privati. Essi sono disciplinati dal diritto pubblico.
I beni non demaniali appartenenti ad un ente pubblico si chiamano beni
patrimoniali. Si distinguono in due categorie: a) beni indisponibili (foreste,
miniere, edifici destinati a sedi di uffici pubblici ...), che non possono
essere sottratti alle loro destinazioni; b) beni disponibili, che non sono
destinati direttamente ed immediatamente a pubblici servizi e sono
soggetti, salvo leggi speciali, alle norme del c.c..
Le chiese possono appartenere anche a privati e sono soggette alla
disciplina del diritto privato, possono essere quindi alienate, usucapite...,
ma finché non siano sconsacrate secondo le regole del diritto canonico,
non possono essere sottratte alla loro destinazione e al culto (art.831.2
c.c.).
11
enunciati gli effetti perseguiti ed alla quale l’ordinamento giuridico
ricollega gli effetti giuridici conformi al risultato voluto.
Il nostro c.c. non dedica un’apposita disciplina al concetto di negozio
giuridico: in esso è regolato il contratto (artt.1321-1469), il testamento
(artt.587-712), il matrimonio (artt.84-142), alcune altre figure negoziali,
ma non il negozio giuridico in generale.
Classificazione dei negozi giuridici.
a) in relazione alla struttura soggettiva
Il negozio giuridico unilaterale è quella a carico di una sola parte (es. il
testamento). Se le dichiarazioni di volontà sono dirette a formare la
volontà di un soggetto diverso, si ha l’atto collegiale (es. deliberazione
dell’assemblea di una s.p.a.). Nell’atto collegiale si applica il principio della
maggioranza. I negozi giuridici unilaterali si distinguono in recettizi, se,
per produrre effetto, la dichiarazione negoziale deve essere comunicata
ad una determinata persona, (art.1334 c.c.); e non recettizi.
b) in relazione alla funzione
Si distinguono così i negozi mortis causa (unico es. il testamento), i cui
effetti presuppongono la morte di una persona dai negozi inter vivos, che
prescindono da tale presupposto (es. vendita). Poi si possono avere i
negozi patrimoniali, che a loro volta si distinguono in negozi di
attribuzione patrimoniale (che tendono ad uno spostamento di diritti
patrimoniali da un soggetto ad un altro (es. vendita)), e i negozi di
accertamento (che si propongono solo di eliminare controversie, dubbi
sulla situazione esistente). I negozi di attribuzione patrimoniale, a loro
volta, si distinguono in negozi di disposizione (che importano una
immediata diminuzione del patrimonio mediante alienazione o rinuncia), e
negozi di obbligazione.
Negozi a titolo gratuito e a titolo oneroso.
I negozi patrimoniali si distinguono in negozi a titolo gratuito e negozi a
titolo oneroso. Un negozio a titolo oneroso si ha quando un soggetto, per
acquistare qualsiasi tipo di diritto, accetta un correlativo sacrificio; mentre
si dice a titolo gratuito il negozio per effetto del quale un soggetto
acquisisce un vantaggio senza alcun sacrificio.
Elementi del negozio giuridico.
Gli elementi del negozio giuridico si distinguono in elementi essenziali,
senza i quali il negozio è nullo (art.1418 c.c.), ed elementi accidentali,
che le parti sono libere di apporre o meno.
Gli elementi essenziali si dicono:
– generali, se si riferiscono ad ogni tipo di negozio;
– particolari, se si riferiscono a quel particolare tipo considerato.
Elementi accidentali generali sono la condizione, il termine, il modo.
La dichiarazione.
A seconda dei modi con cui la dichiarazione avviene, essa si distingue in
dichiarazione espressa (se fatta con parole, per iscritto) e dichiarazione
tacita. In alcuni casi l’ordinamento giuridico richiede per forza una
12
dichiarazione espressa, per evitare le incertezze circa l’esistenza della
dichiarazione.
La forma.
Ogni decisione del soggetto va esternata secondo delle modalità;
nell’ordinamento vige il principio della libertà della forma.
Solo in alcuni casi è necessaria la forma solenne come nel matrimonio o
nel testamento.
Nel contratto la forma varia a seconda dell’oggetto o del tipo di contratto.
In determinati atti, affinché l’atto sia valido, deve essere usata la forma
ad substantiam (1350 c.c.). In altri casi la forma è richiesta solo ai fini
processuali per provare l’atto esibendo un documento, e viene detta
forma ad probationem tantum. Il formalismo convenzionale si ha quando
la forma è imposta dalle parti.
Il bollo e la registrazione.
Il bollo e la registrazione non sono requisiti di forma. L’inosservanza di
tale prescrizione non dà luogo, tuttavia, alla nullità del negozio, ma ad
una sanzione pecuniaria.
La pubblicità: fini e natura.
In molti casi, la legge impone l’iscrizione del negozio in registri tenuti
dalla pubblica amministrazione, che chiunque può consultare. La
pubblicità serve, pertanto, a dare ai terzi la possibilità di conoscere
l’esistenza ed il contenuto di un negozio giuridico.
Distinguiamo 3 tipi di pubblicità:
a) la pubblicità-notizia;
b) la pubblicità dichiarativa;
c) la pubblicità costitutiva.
A) NOZIONI GENERALI
Compito del tempo.
Il tempo è preso in considerazione dall’ordinamento giuridico sotto vari
aspetti: l’art 2963 c.c. stabilisce che non si conta il giorno iniziale, si conta
quello finale; il termine scadente il giorno festivo è prorogato al giorno
seguente non festivo; se il termine è a mese, si segue il criterio secondo il
quale il termine scade nel giorno corrispondente a quello del mese
iniziale.
13
Nel primo caso si parla di usucapione; nel secondo di prescrizione
estintiva e la decadenza.
B) PRESCRIZIONE ESTINTIVA
Nozione e fondamento.
La prescrizione estintiva produce l’estinzione del diritto soggettivo per
l’inerzia del titolare del diritto stesso che non lo esercita (art.2934 c.c.) o
non lo usa per il tempo determinato dalla legge.
14
decorso della prescrizione.
L’interruzione ha luogo o perché il titolare compie un atto (art.2943
c.c.) con il quale esercita il diritto o perché il diritto viene riconosciuto dal
soggetto passivo del rapporto (es. si riconosce debitore nei miei confronti
e promette di pagarmi) (art.2944 c.c.). Nella sospensione l’inerzia del
titolare del diritto continua a durare, ma è giustificata; nell’interruzione
invece è l’inerzia stessa che viene a mancare o perché il diritto è stato
esercitato, o perché esso è stato riconosciuto dall’altra parte.
La differenza tra la sospensione e l’interruzione è che: la sospensione
produce i suoi effetti per tutto il periodo per il quale gioca la causa
giustificativa dell’inerzia (quindi per esempio finché dura la minore età),
ma non toglie valore al periodo eventualmente trascorso in precedenza
(es. prima del matrimonio). Nella sospensione quindi, il tempo anteriore
al verificarsi della causa di sospensione non perde la sua efficacia e si
somma con il periodo successivo alla cessazione dell’operatività della
causa di sospensione. Invece, l’interruzione, facendo venir meno l’inerzia,
toglie ogni valore al tempo anteriormente trascorso: dal beneficarsi del
fatto interruttivo, però, comincia a decorrere un nuovo periodo di
prescrizione (art.2945 c.c.).
Le prescrizioni presuntive.
Le prescrizioni presuntive si basano sulla considerazione che vi sono
rapporti della vita quotidiana nei quali l’estinzione del debito può avvenire
senza che il debitore abbia cura di richiedere e conservare una quietanza
che gli garantisca la possibilità di provare anche a distanza di tempo, di
avere già provveduto ad estinguere il debito. A sua tutela perciò, la legge,
trascorso un breve periodo, di 6 mesi, 1 o 3 anni, presume che il debito si
sia già estinto.
15