JORNADA DE TRABAJO BREVE COMENTARIO HISTRICO DE LA INSTITUCIN No haremos una relacin histrica respecto de los orgenes y causas de la preocupacin

legislativa por acortar la jornada de trabajo. Tampoco veremos sus incidencias econmicas. Simplemente nos limitaremos a una modesta enunciacin de hitos histricos en el desarrollo de la jornada de trabajo. 1.- Las Leyes de Indias: A pesar de tratarse de normas del s.XVII, demostraban estar inspiradas en una especial sensibilidad social respecto de los indgenas, conteniendo diversas disposiciones de carcter protector. A modo de ejemplo, se estableca que en las fbricas o fortificaciones los obreros tendran una jornada de 8 hrs., "cuatro por la maana y 4 por la tarde, repartidas a los tiempos ms convenientes para librarse del rigor del sol". 1 2.- Revolucin Industrial: sXIX, en Europa se comienzan a ver los efectos sociales del capitalismo salvaje. La imperiosa necesidad de trabajar de aqullos que eran ms pobres, unido a una abundante mano de obra y las ideas liberales en boga (laissez-faire), dieron origen a jornadas de 12, 14 y ms horas, incluso para los nios y las mujeres. Esto gener una fuerte insatisfaccin social que cada vez se manifest con mayor fuerza. Estos movimientos contaron con el apoyo de intelectuales, de la Iglesia, as como de nuevas corrientes polticas, obteniendo ciertos logros en algunos pases como ocurri en Francia, aunque las conquistas en esta materia pueden considerarse, con perspectiva histrica, como insuficientes. Particular importancia histrica tiene el movimiento sindical de USA que, justamente a raz de una lucha por obtener jornadas de trabajo ms reducidas dieron lugar a los acontecimientos de Chicago del ao 1886 que constituyen el antecedente histrico del Primero de Mayo como da del Trabajo.2 Es destacable que el da del trabajo haya sido determinado por hechos que se originaron en el requerimiento de trabajadores por una mayor limitacin de la jornada de trabajo. 3.- Luego de 1era Guerra Mundial, cuando ya algunos pases haban dictado leyes que limitaban la jornada de trabajo, la OIT se plante como una tarea prioritaria establecer lmites legales adecuados en materia de jornada. As qued de manifiesto en el propio Tratado de Versailles y en el Convenio N1 de la OIT. Esta fuente internacional fue objeto de varias modificaciones y ajustes posteriores. En todo caso, las recomendaciones apuntan a ir disminuyendo la jornada de trabajo, lo que se ha recogido en particular por la experiencia europea. Incluso pases no desarrollados como el nuestro han seguido esta tendencia
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Tambin haba normas especiales que constituan ordenanzas de minas y existan otros preceptos an ms detallados, constituyendo una manifestacin de la especial preocupacin de la Corona por la regulacin de la jornada de trabajo. 2 Haban jornadas de trabajo de 14 a 16 hrs. diarias lo que motiv que varios lderes de opinin llamaran a una huelga general para el da 01.05.1886. Esta huelga fue acatada por numerosos establecimientos lo que, a su vez, fue contrarrestado con despidos masivos y la contratacin de "rompehuelgas". Frente a esto se convoc por los trabajadores a una concentracin en repudio de lo anterior los das 3 y 4 de Mayo, en las que hubo disturbios, heridos y muertos. Los que intervinieron, trabajadores y policas, se culparon mutuamente, pero lo desencadenante fue la muerte de varios policas el 4 de Mayo. Se acus a los dirigentes de la huelga, algunos de los cuales, el da 20.08.1886 fueron condenados a muerte en tanto que otros fueron encarcelados. Aos ms tarde, producto de una investigacin fueron absueltos de los cargos.

rebajndose la jornada ordinaria de trabajo de 48 a 45 horas semanales a contar del ao 2005.

Esta es justamente una de aquellas materias laborales en que se dificulta obtener un fcil acuerdo internacional debido a la intensa competencia comercial que exista y existe entre las naciones. 4.- En la actualidad la tendencia moderna apunta a rebajar los lmites mximos de jornada de trabajo, no slo para proteger la integridad fsica y psquica del trabajador, sino tambin para dar ms posibilidades al desarrollo personal del trabajador, mejorando su productividad o bien obligando al empleador a contratar ms personal para desarrollar su labor, constituyndose en una herramienta ms en las polticas de empleo. FUNDAMENTOS DE LA LIMITACIN DE JORNADA 1.- Econmicos: el nivel ptimo de produccin humana no se alcanza con demasiadas horas de trabajo, por el contrario, pasado cierto lmite, se torna ineficiente. 2.- Sociales: Dar tiempo para cumplir los deberes familiares y sociales, lo que redunda en beneficio para toda la sociedad. 3.- Espirituales: Lograr el desarrollo moral, cultural y religioso del trabajador. 4.- Fisiolgico: Evitar la fatiga y sus consecuencias en el organismo humano. 5.- Jurdico: Es preferible, como lo demuestran los antecedentes histricos, que sea una norma legal y no los acuerdos entre las partes (instrumentos colectivos), producto de presiones sociales no siempre controlables, las que determinen la limitacin de la jornada. Esto no obsta a que por debajo del lmite socialmente aceptado y regulado por ley, se pueda convenir individual o colectivamente otras restricciones ms exigentes que las legales. 6.- Poltico: Una forma de paliar el desempleo es rebajar las jornadas mximas de trabajo, puesto que ello probablemente obligar a los empleadores a ser ms eficientes o contratar mano de obra adicional en la medida que ello sea factible-, lo que siempre ser conveniente para los responsables polticos del pas. CONCEPTO CLASIFICACIONES DE JORNADA DE TRABAJO Y

El artculo 21 del Cdigo establece que jornada de trabajo "es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato. Agrega a continuacin: "Se considerar tambin jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables." De este concepto legal se desprende que la jornada puede ser clasificada en:

 efectiva o activa, cuando el trabajador efectivamente presta los servicios a que lo obliga el contrato; pasiva, el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables. El criterio de jornada que utiliza el legislador se conoce como criterio de tiempo nominal, pues no se trata slo del tiempo efectivo, sino tambin aqul en que se encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas ajenas a su voluntad. La nocin de jornada pasiva puede ser extremadamente amplia, pudiendo incluso llegarse a sostener que, en ciertos casos, el trabajador siempre estar cumpliendo una jornada de trabajo, incluso en su hogar o de noche. Para precisarlo, conviene poner atencin en los elementos de esta jornada pasiva. Son necesarios dos requisitos copulativos: a.- encontrarse a disposicin del empleador sin realizar labor; y b.- que ello ocurra por causas que no son imputables al trabajador. Respecto de lo primero, encontrarse a disposicin del empleador, se ha sostenido3, que ello ocurre si se dan otros dos requisitos copulativos: primero que el trabajador est vinculado al empleador por un contrato de trabajo que es el fundamento jurdico de la potestad jurdica de mando del empleador y, segundo, que el empleador tenga la posibilidad de ejercer material y concretamente los actos que le faculta la referida potestad de mando. En todo caso, debe tenerse en cuenta que aunque conforme a la norma, un lapso no forme parte de la jornada, las partes pueden, expresa o tcitamente darle a ese lapso el carcter de tiempo computable dentro de la jornada trabajo. El segundo aspecto, que la inactividad sea por causas que no le sean imputables, de acuerdo a las normas generales, como se trata de un incumplimiento contractual del trabajador (no realizar labor), ser ste (el trabajador) quien deba acreditar que su incumplimiento es justificado. La mayora de los casos se traduce en acreditar un caso fortuito o fuerza mayor que les habilite para dejar de prestar el servicio efectivo sin que ello les sea imputable. Sobre esto hay mltiples dictmenes que concuerdan en exigir inimputabilidad, irresistibilidad e imprevisibilidad. Otro mecanismo puede ser sostener que no ha habido culpa por parte del trabajador: probar que el trabajador obr con toda la diligencia cuidado que le exige la ley. Por otra parte, puede darse que no slo no haya responsabilidad del trabajador, sino que es posible que haya un incumplimiento por parte del empleador de su deber de procurar al dependiente un trabajo efectivo y adecuado. Es responsabilidad y obligacin el empleador encomendar un trabajo adecuado al dependiente. Enfrentado a mltiples situaciones de hecho, la Direccin del Trabajo, por la va de la jurisprudencia administrativa ha ido generando ciertos parmetros para la aplicacin de la jornada pasiva. As, ha interpretado que el inciso segundo que contempla la jornada pasiva tiene carcter excepcional respecto del inciso primero y se ha resuelto que este inciso segundo slo rige en el caso que la inactividad laboral del trabajador, originada en causas que no le sean imputables, se produzca durante o dentro de la jornada laboral, de acuerdo al concepto dado por el artculo 21, no

Christian Melis Valencia y Felipe Sez Carlier, Derecho del Trabajo Tomo I, Editorial Jurdica Conosur, 2000, pg.350.

resultando procedente, por tanto, extender su aplicacin a perodos anteriores o posteriores a sta, a menos que se d alguna de las siguientes situaciones: a) Que el desarrollo de la labor convenida requiera necesariamente el uso de una indumentaria especial, elementos de proteccin personal o aseo o ducha una vez finalizada, por razones de higiene y seguridad; b) Que el uso de tales implementos y aseo personal obedezca a una obligacin consignada en el reglamento interno de la empresa; c) Que el uso de una indumentaria especial sea exigido por el empleador por razones de imagen corporativa, atencin al pblico, requerimiento de clientes, etc. An en estos casos, se precisa que el cambio de vestuario en su caso, se realice en el o los lugares especialmente habilitados para realizar dicho cambio, uso de elementos de proteccin o aseo personal, dentro de la respectiva empresa o lugar de faenas, de modo que si esto se hace, por ejemplo, en el domicilio del trabajador, el tiempo destinado al efecto, no forma parte de su jornada de trabajo. LA JORNADA ORDINARIA DE TRABAJO Si bien no se da un concepto legal de ella, debe entenderse que la definicin de jornada de trabajo del artculo 21 inciso primero se refiere precisamente a la jornada ordinaria de trabajo. El tiempo a que se hace referencia en el inciso segundo del mismo artculo tambin forma parte de la jornada ordinaria. As, en principio, se deja entregado a la autonoma de la voluntad la determinacin de la duracin jornada ordinaria de trabajo, pues ella se pacta en el contrato de trabajo. Sin embargo, la ley se encarga de establecer varios lmites y excepciones que deben ser respetados por las partes, pues se trata de normas de orden pblico y que expresamente tienen el carcter de irrenunciables. Producto de estas normas, encontraremos lmites legales a la jornada ordinaria de trabajo, lo que determinar que, cuando se exceda de dichos lmites, ya no se trata de la jornada ordinaria, sino que de la jornada extraordinaria de trabajo. Por otra parte, excepcionalmente el legislador acepta que se pacten ordinariamente (en forma normal y no extraordinaria) jornadas superiores a lo que se contempla en general para la jornada ordinaria, se trata de las jornadas prolongadas. Por el contrario, cuando excepcionalmente contempla lmites an inferiores al establecido como regla general para la jornada ordinaria, se las trata como jornadas reducidas de trabajo. Limitaciones legales de la Jornada Ordinaria. El art. 22 del Cdigo dispone que la Jornada Ordinaria no podr exceder de 45 hrs. semanales. Cabe sealar que este lmite est previsto en forma semanal, no diaria ni mensual. En consecuencia, para establecer si se cumple o no con la norma, deben considerarse los servicios prestados durante toda la semana. Sin embargo esto no es suficiente, pues no garantiza, por ejemplo, cunto es el mximo diario de la jornada, ni tampoco cuntos das a la semana deben o pueden ser trabajados. Para complementar la disposicin del art. 22, el inciso 2 del art. 28 del mismo Cdigo, establece que en ningn caso la jornada ordinaria podr exceder de diez horas por da, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del artculo 38. A su vez el art. 38 se refiere a una facultad especial de la Direccin del Trabajo en orden

a establecer mecanismos especiales de distribucin de la jornada de trabajo y de los descansos. As, el Director del Trabajo est facultado para establecer mecanismos especiales de distribucin de la jornada, pero a nuestro juicio no puede alterar la duracin de la misma, la que, por mandato del art 22 inciso 1 se limita a un mximo de 45 horas semanales. Si utilizara en casos calificados y mediante resolucin fundada la facultad del artculo 38 inciso final, no estara afecto a la limitacin de 10 horas diarias, pero s lo est a la duracin mxima semanal de la jornada, es decir, 45 horas semanales, segn el caso (art. 22 inc.1). En cuanto a la distribucin de la jornada, debemos hacer presente que ella tambin debe estar pactada en el contrato de trabajo (art. 10 N 5, salvo que se trate de trabajos por turnos en cuyo caso podra establecerse en el Reglamento Interno, de haberlo). Aunque la ley no lo establezca expresamente la Direccin del Trabajo ha entendido que debe pactarse tanto la duracin semanal como la duracin diaria de la jornada. Sin embargo, una vez ms, la libertad contractual de las partes se encuentra limitada puesto que el mximo semanal de 45 horas no podr distribuirse en ms de 6 ni en menos de 5 das, art. 28 inciso 1. Ntese que esta disposicin es para el caso que se pacte precisamente el mximo semanal de 45 horas. Por ltimo, es necesario recordar el art 13 inciso segundo: "en ningn caso los menores de 18 aos podrn trabajar ms de 8 horas diarias". Trabajadores Excluidos de la Limitacin de Jornada Nuestro legislador ha estimado conveniente establecer que ciertos trabajadores, por las particularidades de sus servicios, no estn afectos a la limitacin de jornada que se ha analizado con anterioridad. Siguiendo a Thayer y Novoa, Tomo II, pgs 194 y sgtes., esta clase de trabajadores pueden no tener limitacin de jornada debido a: - que siendo trabajadores (bajo dependencia y subordinacin) tienen alto grado de independencia y, en consecuencia, la aplicacin de las normas sobre limitacin se torna difcil o imposible. - que se trata de personal superior, de direccin o confianza, que tiene responsabilidades con la marcha de la empresa, las que no pueden quedarse limitadas por una jornada con topes. La limitacin de jornada en estos casos se da por otros factores. Si las circunstancias lo ameritan debern trabajar ms del lmite legal existente para los dems trabajadores; Por tales razones se ha estimado no slo difcil aplicarles normas sobre limitacin horaria sino que adems puede ser contraproducente. As el artculo 22 inciso 2 contempla las siguientes situaciones: 1.- "los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores", por cuanto lo normal ser que si tienen ms de un trabajo, la suma de todos ellos exceda el mximo semanal de de 45 hrs. No obstante su ubicacin en el texto legal, no se trata de una verdadera excepcin, toda vez que respecto de cada empleador s estar afecto a la limitacin

de jornada, lo que ocurre es que en la suma de sus diversas jornadas puede exceder el lmite. Las razones para contemplar esta excepcin, que en la prctica no es tal (pues con cada empleador est afecto al lmite) son, entre otras, el carcter instructivo y educacional del Cdigo. En efecto, se trata que no quepa duda que, al tener ms de un empleador, es posible que una persona trabaje, sumando sus diversos empleos, una jornada superior al mximo legal. Por otra parte, se tuvo en cuenta que un sector de la doctrina estima que, ni an estando contratado por varios empleadores, puede excederse del lmite de la jornada legal. El fundamento de lo anterior es comprensible a la luz de las razones tenidas en consideracin para limitar la jornada de trabajo. Conforme a esta posicin doctrinaria, que no es la adoptada por el legislador, el empleador que contrate los servicios de un trabajador, a sabiendas que con ello exceder su jornada ordinaria, sera susceptible de ser sancionado. Para evitar dudas respecto a lo anterior, desestimndose lo anterior, es que nuestra legislacin expresamente ha zanjado esta situacin en el artculo 22 inciso 2. 2.- "gerentes, administradores, apoderados con facultades de administracin", se trata de personas que desempean altos cargos dentro de la jerarqua de la empresa, lo que determina un importante grado de independencia respecto del empleador. Adems, normalmente el inters de la empresa hace que no sea posible ni conveniente limitar su jornada. En todo caso los administradores deben realizar trabajos de direccin con bastante independencia. 3.- "todos aquellos que trabajen sin fiscalizacin superior inmediata", debe suponer suficiente independencia en la forma de prestar los servicios para que no exista fiscalizacin superior inmediata. 4.- "los contratados para prestar servicios en su propio hogar o en un lugar libremente elegido por ellos", siempre que, a nuestro entender, se trate de personas vinculadas a travs de un contrato de trabajo (dependencia y subordinacin). 5.- "los agentes comisionistas y de seguros, vendedores viajantes, cobradores y dems similares que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento", ellos no slo trabajan en forma independiente sino que su fiscalizacin es prcticamente imposible. 6.- "trabajadores que se desempean a bordo de naves pesqueras", debido a la naturaleza de sus funciones y no a la independencia -que no la tienen- de su empleador. Respecto de estos trabajadores, el legislador se vio en la necesidad de corregir esa situacin especificando de mejor forma su estatuto en materia de jornada. Por ello la ley 19.250 (D.O. 30.09.93) incluy el actual art 23 especficamente para este tipo de dependientes, en la que se regulan los descansos de los mismos e indirectamente sus jornadas. Los trabajadores comprendidos en el inciso 2 del art. 22 no tienen limitacin legal de jornada (salvo lo expuesto respecto de aqullos que trabajan para diversos empleadores), pero nada impedira que pactasen cierta limitacin convencional, lo que les permitira acceder al sobresueldo, al que normalmente no pueden aspirar por no tener lmite su jornada ordinaria. Adems, en caso que pacte una limitacin convencional, estimamos necesario que se controle la duracin de su jornada.

Si no pactan limitacin convencional de jornada, simplemente no estn afectos a lmite, sin que para ello se requiera de autorizacin o visto bueno de la Inspeccin del Trabajo. No obstante, deber dejarse constancia de ello en el contrato de trabajo. TELETRABAJO4 Esta figura se introdujo formalmente en nuestra legislacin con la ley 19.7595 la que agreg un inciso final al artculo 22 del Cdigo del Trabajo. En rigor, no existe una regulacin orgnica completa de este tipo de trabajo, sino tan slo una referencia al mismo a propsito de la limitacin de la jornada ordinaria de trabajo. Tratndose una forma contractual en la que el trabajador presta sus servicios a distancia del centro de trabajo de la empresa empleadora, cuya factibilidad tcnica se ha visto fuertemente incrementada en los ltimos aos, la doctrina moderna ha manifestado cierto inters por esta figura6. Se ha dudado en ciertos casos de la existencia de un vnculo de dependencia y subordinacin entre el contratante de estos servicios y quien los presta, precisamente porque el trabajador se encuentra fuera del mbito fsico en que el empleador podra ejercer control y supervisin respecto del mismo. Se ha planteado incluso que se tratara de un tipo de trabajo en la frontera de la dependencia y subordinacin. Nuestro legislador pretende salvar esta cuestin partiendo del supuesto que efectivamente se trata de un trabajador dependiente y, por tanto regido por el Cdigo del Trabajo. Por lo mismo, lo regula en el mencionado artculo 22 del Cdigo. Es interesante destacar que nuestro legislador se ha aventurado a formular un concepto de teletrabajador perfilando al mismo tiempo, sus caractersticas esenciales. As considera como tales los trabajadores contratados para que presten sus servicios preferentemente fuera del lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilizacin de medios informticos o de telecomunicaciones Vale la pena destacar que para que se aplique la norma, debe tratarse de trabajadores, es decir personas que prestan servicios personales (intelectuales o materiales), bajo dependencia o subordinacin (art. 3 letra b). Por lo mismo, no est totalmente resuelta la problemtica del teletrabajo respecto de si existe o no dependencia o subordinacin, pues la norma se aplica a aquellos que, de antemano, puedan considerarse trabajadores. Dicho de otra forma, no por el hecho de prestar servicios fuera del lugar de funcionamiento de la empresa, por medios informticos o de telecomunicaciones van a ser necesariamente trabajadores dependientes, aunque claramente s pueden serlo. Por otra parte, se requiere que se trate de prestacin de servicios a travs de cierta tecnologa que permite prestarlos desde fuera de la empresa. No se trata del
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Pudiera pensarse que se trata de un problema algo ajeno a nuestra realidad social y econmica, pues parece ms bien una cuestin que se da en pases altamente desarrollados. No obstante, las tecnologas de punta tambin llegan a pases en vas de desarrollo como el nuestro, en que coexisten tipos de trabajo bastante rudimentarios y otros que utilizan tecnologa de ltima generacin. 5 Publicada en Diario Oficial el 05.10.01 6 Sobre el particular, vase Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 153, pgs. 4 a 12 un comentario de Jos Luis Ugarte. Asimismo, en V Congreso Regional Americano de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, de Septiembre 2001, se encuentran las siguientes ponencias sobre la materia: La cuestin del teletrabajo de Carlos Alberto Toselli y Alicia Graciela Ulloa de Argentina; Una nueva forma de trabajar: el Teletrabajo de Sandra Fernndez Rocha de Argentina; El teletrabajo en Espaa trabajo subordinado o autnomo?, de Francisco Rodrguez de Espaa; Globalizacin, tecnologa, trabajo, empleo y empresa de Manuel Catells de Espaa; Nuevas tecnologas pero antiguos problemas. El respeto a la intimidad de los trabajadores de Luis Lizama de Chile.

trabajador que simplemente trabaja en su hogar, sino de aqul que lo hace desde su hogar u otro lugar libremente escogido por l7. En la doctrina se conocen diversas clasificaciones de teletrabajo, segn distintos enfoques. As por ejemplo en atencin a la localizacin del trabajo podra ser en la casa, en centros satlites, en centros de teletrabajos o simplemente mvil; en relacin a la vinculacin que tienen con el trabajo interno, pueden ser absolutamente externo (que nunca asiste a la empresa) o bien alternado (a veces dentro de la empresa u otras veces fuera de ella); segn el enlace que tenga con la empresa, puede en lnea o interactivo (on line), conectado unidireccionalmente (one way line) o simplemente sin enlace directo (off line). Como puede verse, no se trata de un solo tipo de trabajo, sino que admite variadas subclasificaciones, las que pueden originar diversos problemas al momento de aplicar una determinada normativa laboral que se dict sin pensar en este tipo de servicios. De ah la dificultad en establecer si el teletrabajo es o no dependiente en un caso concreto y, de serlo, establecer si no merece alguna normativa especial de regulacin diversa de un trabajador tradicional. En efecto, siendo dependiente, ms all de la limitacin de jornada que pueda o no tener, surgen problemas en materia de sindicalizacin, de proteccin a la intimidad del trabajador, de acceso a ciertos beneficios pensados en otro tipo de trabajadores, etc. En cuanto a la regulacin que se dio a estos trabajadores, el legislador se limit a advertir que no estn sujetos a limitacin de jornada. Es la nica norma especial para este tipo de trabajo. Nos parece que la salvedad es claramente insuficiente y, adems, prescindible, pues probablemente se trataba de un trabajador que prestaba servicios sin fiscalizacin superior inmediata, lo que por s solo bastaba para excluirlos de la limitacin de jornada. Existen otros aspectos que quizs pudo haber sido de inters tratar a propsito de este tipo de trabajadores, tales como si se les aplica o no lo dispuesto en el reglamento interno; si se computan o no para los efectos de calcular el nmero de trabajadores que hace obligatorio tener un reglamento interno; si se trata de mujeres, si estn o no afectos a las normas que dan derecho a sala cuna; si es necesario o no establecer en su contrato de trabajo el lugar de la prestacin de los servicios; estudiar si es necesario o no establecer ciertos lmites especiales para ellos respecto de la utilizacin del ius variandi; etc. En conclusin, por ahora, simplemente se ha limitado a reconocer la posibilidad de un trabajo a distancia, reconocindose que ste puede ser un trabajo dependiente y subordinado, el cual, en caso de serlo, no tiene limitacin de jornada. JORNADAS REDUCIDAS

1.- Jornada de las mujeres purperas Arts 203 inc 7 y 206 del Cdigo; 2.- Jornada parcial para quienes hagan uso de licencia mdica con reposo parcial (art 21 L 18.469) en relacin con el DFL N 44 del 01.06.78 y sus modificaciones, que fija normas para los subsidios por incapacidad laboral para dependientes del sector privado;
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Sobre el trabajo a domicilio puede verse artculo publicado en Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N203 de diciembre de 2005, pg. 6 y siguientes.

3.- Jornada de trabajo de dirigentes sindicales quienes cuentan con el permiso sindical de 6 u 8 hrs semanales por director art 249 del Cdigo; 4.- Estatuto docente que contempla normas (L 19.070) es que se establece una jornada mxima de 44 hrs. cronolgicas. JORNADAS PROLONGADAS Los convenios de la OIT que regulan la materia aceptan que en determinadas situaciones pueden aceptarse jornadas superiores. Nuestro legislador, en base a lo anterior y considerando las necesidades que la realidad impone, estableci algunas situaciones en que excepcionalmente se admite una jornada superior a las 45 horas semanales que constituye el lmite mximo por regla general. Con la reforma introducida por la ley 19.759 del 05.10.01 estas situaciones quedaron reducidas a la siguiente8: Los trabajadores mencionados en el art 27, que trabaje en hoteles, restaurantes o clubes, exceptuado el personal administrativo, el de lavandera y cocina cuando, en todos estos casos, el movimiento diario sea notoriamente escaso y los trabajadores deban mantenerse constantemente a disposicin del pblico. En estos casos, no pueden permanecer ms de 12 horas diarias en su lugar de trabajo, incluyndose un descanso obligatorio no inferior a 1 hora imputable a dicha jornada Cabe destacar que las dudas que se presenten sobre si una determinada actividad se encuentra o no comprendida en este artculo, resuelve la Direccin del Trabajo, conforme al procedimiento sealado en la misma norma (verlo). De acuerdo a la modificacin introducida por la ley 19.759, la jornada prolongada slo puede distribuirse en un mximo de 5 das a la semana9. La jurisprudencia administrativa ha estimado que los trabajadores comprendidos en este artculo no pueden trabajar jornadas u horas extraordinarias, pues su jornada normal ya puede ser lo suficientemente extensa. CASOS DE JORNADAS ESPECIALES 1.- Los trabajadores a bordo de nave pesqueras, situacin contemplada en el art 23 ya mencionado. Por el carcter reglamentario y especial de esta norma, no estimamos necesario reproducirla, sin perjuicio de su estudio directamente en el Cdigo. 2.- Los choferes del art. 25. Se refiere a los trabajadores que se desempeen como: a) choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana; b) de servicios interurbanos de transporte de pasajeros; c) de vehculos de carga terrestre interurbana; d) a bordo de ferrocarriles. Tienen una jornada de 180 horas mensuales y deben tener un descanso mnimo ininterrumpido de 8 horas cada 24 horas.
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Antes de la citada reforma se incluan tambin los trabajadores que desarrollan labores discontinuas, intermitentes o que requieran de su sola presencia. Al eliminarse este grupo de trabajadores afectos a la jornada prolongada, se redujo considerablemente la posibilidad de su aplicacin. 9 Con ello, en los hechos se rebaj la jornada mxima semanal de estos trabajadores de 72 horas, con descanso de 1 hora por da incluido (12 horas por 6 das) a tan slo 60 horas semanales, con el mismo descanso (12 horas por 5 das).

Para los dos primeros -letras a) y b)- los tiempos de descanso a bordo o en tierra y las esperas no ser imputable a la jornada. Asimismo, no pueden manejar ms de 5 horas continuas, despus de lo cual deben tener al menos 2 horas de descanso. Para los de la letra d) se aplica la misma norma, pero las esperas se imputan a la jornada, lo que no ocurre con los otros dos casos. Los trabajadores de las letras b) y d) deben tener un descanso en tierra mnimo de 8 horas despus de 8 o ms horas en la ruta. Se dispone, adems, que el bus o camin debe contar con una litera adecuada para el descanso, siempre que ste se realice total o parcialmente a bordo de aquellos. Adems est el art. 26 especialmente referido al transporte urbano colectivo de pasajeros (verlo). Esta norma se refiere a la jornada mxima en caso que trabajen en turnos (8 horas diarias, con un descanso mnimo de 10 horas entre turno y turno). Se contempla adicionalmente que los choferes no pueden trabajar ms de 4 horas continuas. Todas estas disposiciones tienen un fundamento adicional a las razones que normalmente se tienen en cuenta para la limitacin de jornada. Se trata de tomar en consideracin el inters pblico envuelto (de pasajeros, peatones y dems conductores) en el sentido que el trabajador no est excesivamente fatigado. 3.- Trabajadores agrcolas Regulado en el art. 88 inc. 2 promedio anual de no ms de 8 hrs. diarias. Ius variandi especial en el art 89, por problemas climticos. El reglamento respectivo est contenido en el DS N 45 del ao 1986 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social el que, entre otros aspectos, contempla un mecanismo especial de control de jornada. 4.- Trabajadores de casa particular. Art 149, distingue los que no viven en casa del empleador (puertas afuera): 12 horas, con 1 hora includa de descanso; Los que viven con su empleador (puertas adentro), descanso absoluto mnimo de 12 horas diarias y, al menos 9 horas ininterrumpidas. LA JORNADA EXTRAORDINARIA DE TRABAJO Se trata de ciertas situaciones en que, adems de los casos ya vistos, la jornada resulta ser superior a la contemplada originalmente. Comnmente se conoce como "Horas Extraordinarias" o Sobretiempo. El Cdigo las define en su art 30 en donde establece que se entiende por jornada extraordinaria "la que excede del mximo legal o de la pactada contractualmente, si fuese menor". As tenemos que por definicin de las horas extraordinarias son aqullas que exceden la jornada legal o la pactada si fuese menor. Luego, lo que le da el carcter de extraordinarias a las horas es el acuerdo entre las partes en cuanto a la duracin pactada de la jornada de trabajo (ordinaria). Adems, siempre las horas extraordinarias requerirn de pacto, acuerdo entre las partes. Los trabajadores no estn obligados a trabajarlas si no han consentido en ellas. Claro que una vez acordadas, s son obligatorias.

Nuestra legislacin, inspirada en la normativa emanada de la OIT, deja en claro que estas horas son de carcter excepcional (ms que extraordinarias) por cuanto lo que se persigue es que, en cuanto sea posible, se respeten los lmites a la jornada ordinaria ya estudiados, evitndose jornadas superiores, aunque cuenten con consentimiento del trabajador. Esto se ha reforzado con la ley 19.759 (D.O. 05.10.01) pues se ha establecido en el artculo 32 que las horas extraordinarias slo podrn pactarse para atender necesidades o situaciones temporales de la empresa. En efecto, la ley 19.759 modific el inciso 1 del artculo 32 dejndolo con su actual redaccin. A pesar de tratarse aparentemente de una modificacin superficial y sin mayor relevancia, lo cierto es que su alcance es ms relevante de lo que parece a primera vista. Se ha pretendido que se respete siempre el lmite mximo de la jornada ordinaria (que adems es rebajado por la misma ley) y slo excepcionalmente pueda trabajarse en jornada extraordinaria. Para asegurarse del carcter especial y excepcional del pacto que habilita el trabajo en jornada extraordinaria, se ha dispuesto que el pacto tenga una vigencia mxima de tres meses, aunque pueda renovarse por mutuo acuerdo. La Direccin del Trabajo emiti un dictamen el 30.01.02 sobre la materia con el N 332/2310 en el que interpretando la nueva norma modificada por la ley 19.759, ha establecido ciertos criterios que, en la prctica, pueden ir ms all del tenor literal de la norma. Merecen destacarse los siguientes: 1.- En este dictamen la Direccin del Trabajo elabora un concepto de situaciones o necesidades temporales, entendiendo por tales todas aquellas circunstancias que no siendo permanentes en la actividad productiva de la empresa y derivando de sucesos o acontecimientos ocasionales o de factores que no sea posible evitar, impliquen una mayor demanda de trabajo en un lapso determinado. 2.- Es factible que el pacto de horas extraordinarias tenga carcter genrico, pero siempre con duracin mxima de tres meses. En l, sin embargo, deben contemplarse las situaciones o necesidades temporales especficas que, producindose, permiten el trabajo extraordinario. Este aspecto se desarrolla ms en el dictamen 1.376/74 del 06.05.0211, al establecer que es indispensable que se especifiquen las situaciones o necesidades temporales, no siendo factible su renovacin automtica. 3.- El mismo dictamen citado al comienzo, considera procedente que a nivel de acuerdos colectivos se celebren pactos sobre horas extraordinarias, siempre que respecten las exigencias del artculo 32 inciso 1 (situaciones temporales y duracin mxima de 3 meses). Estos acuerdos pueden o no estar contenidos en instrumentos colectivos, ya que pueden ser simplemente pactos entre el sindicato, en representacin de trabajadores, y el empleador. Incluso sera factible que se pacte una regulacin marco, estableciendo por ejemplo criterios de temporalidad, formalidades del pacto, horas mximas de sobretiempo por trabajador, distribucin del sobretiempo entre los dependientes, etc.

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Publicado en Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 158 de marzo de 2002. Publicado en Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 161 de junio de 2002

4.- A pesar de lo que pueda entenderse a primera vista del artculo 32 inciso 2, la Direccin del Trabajo estima que el sobretiempo laborado en ausencia de pacto escrito, siempre constituir una infraccin susceptible de ser sancionada administrativamente en conformidad al artculo 477 del Cdigo del Trabajo. 5.- Finalmente, a raz de la interpretacin que la Direccin del Trabajo hizo del artculo 32 modificado por la ley 19.759, plante una interpretacin diversa de la que haba sostenido hasta esa fecha en el sentido que el lmite mximo de 2 horas por das de sobretiempo es tambin aplicable incluso para el 6 da de trabajo aunque en l no haya contemplado trabajo ordinario. Esto claramente viene a limitar an ms la posibilidad de recurrir al trabajo extraordinario. Sin embargo, en virtud del dictamen 1.673/103 del 05.06.0212 precis que lo anterior es slo cuando el trabajador con jornada ordinaria de 5 das hubiese trabajado en todos ellos 2 horas extraordinarias. Por el contrario, si en la semana no hubiere hecho uso del lmite mximo semanal de horas extraordinarias implcitamente aceptado por el legislador (12 horas semanales), en el sexto da podra trabajar todas esas horas extraordinarias, pero con tope de 8 horas diarias. Algunos Aspectos de la Jornada Extraordinaria 1) Procedencia: No siempre es admisible el pacto de horas extraordinarias. As lo establece el art. 31 cuando dispone que "en las faenas que, por su naturaleza, no perjudiquen la salud del trabajador..." Adems, deja en manos de la Inspeccin del Trabajo para que, de oficio o a peticin de parte, prohba las horas extraordinarias en faenas que no cumplan el requisito mencionado. La resolucin administrativa es reclamable en sede judicial dentro del plazo de 30 das. Por otra parte, slo son procedentes para atender necesidades o situaciones temporales de la empresa, no para faenas normales del funcionamiento de la misma, como ya se explic. 2) Acuerdo entre las partes: El art 31 dice "podrn pactarse...". Esto queda complementado con el art 32 que seala que ...debern pactarse por escrito... (antes de la ley 19.759 estaba permitido pactarlas en el contrato de trabajo, pero se suprimi tal referencia para reforzar su carcter excepcional). El pacto tendr una duracin mxima de 3 meses, por lo que su renovacin requiere, nuevamente, de acuerdo de las partes. El inc 2 del art 32 seala que "a falta de pacto escrito, se considerarn extraordinarias las que se trabajen en exceso de la jornada pactada, con conocimiento del empleador. Se consideran entonces como tcitamente pactadas, an sin clusula contractual escrita previa cuando se dan los supuestos legales de la norma citada. La aplicacin prctica de esta disposicin es enorme pues es muy comn que las partes acuerden un trabajo extraordinario sin que se deje constancia escrita de ello. Ello no obstar al carcter extraordinario de las horas y, consecuencialmente, no privar de derechos al trabajador. Sin embargo, conforme al dictamen 332/23 de enero de 2002 ya analizado, esta situacin siempre ser susceptible de ser sancionada, pues el pacto debi constar por escrito.
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Este dictamen se public en Boletn Oficial N 162 de Julio 2002 y se entiende complementario del dictamen 332/23 del 30.01.02.

3) Lmite legal: art 31 "...hasta un mximo de dos por da Es interesante destacar que no se seala lmites para perodos superiores a un da. As no existe una cantidad mxima por mes ni por semana, como no sea la que se derive de aplicar la norma anterior (aunque como se seal, por la va de la interpretacin administrativa, la Direccin del Trabajo considera, para ciertos efectos, una acumulacin de horas extraordinarias por semana: 12 en total). Si de hecho se superan las 2 hrs. diarias igualmente deberan tratarse como extraordinarias para no perjudicar al trabajador, pero el empleador puede verse expuesto a sanciones administrativas. 4) Pago con recargo: art 32 inc 3 "... Las horas extraordinarias se pagarn con un recargo del cincuenta por ciento sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria y debern liquidarse y pagarse conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del respectivo perodo. En caso de que no exista sueldo convenido, o ste sea inferior al ingreso mnimo mensual que determina la ley, ste constituir la base de clculo para el respectivo recargo.13. La remuneracin de las horas extraordinarias se denomina sobresueldo (art 42 letra b), cuyo mnimo se establece en la ley en base al sueldo estipulado para la jornada ordinaria. Si el sueldo existe, pero es inferior al ingreso mnimo mensual, la Direccin del Trabajo ha estimado que debe considerarse el ingreso mnimo mensual del art 44 inc. 3.14 Aunque ello pudo ser controvertible, se adopt esta interpretacin para evitar fraudes que perjudiquen al trabajador. La interpretacin de la Direccin del Trabajo fue recogida por la ley 19.988 (D.O. del 18.12.2004) que agreg al inciso 3ero.: En caso de que no exista sueldo convenido, o ste sea inferior al ingreso mnimo mensual que determina la ley, ste constituir la base de clculo para el respectivo recargo. Lo mismo debiera aplicarse si no existe sueldo y slo hay otras formas de remuneracin (comisin o tratos, por ejemplo.. Por su parte, cabe hacer presente el sueldo es una forma de remuneracin que, segn su definicin legal del artculo 42 letra a) tiene como caractersticas o elementos los siguientes: estipendio fijo, en dinero, pagado por perodos iguales determinados en el contrato (o en una modificacin del mismo) que recibe el trabajador por la prestacin de sus servicios. Reiterada jurisprudencia ha sostenido que tambin constituyen sueldo las remuneraciones que, aunque tengan una denominacin diversa, compartan las caractersticas legales del mismo.15

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Normalmente no est convenida la remuneracin por hora sino por mes. Para determinar la remuneracin por hora (que servir de base de clculo del sobresueldo) se debe proceder de la siguiente forma: a) Se divide el sueldo mensual por 30 (determina remuneracin diaria); b) El resultado se multiplica por 28 para obtener lo ganado en las ltimas 4 semanas; c) El resultado se divide por 192, si la jornada ordinaria convenida fue de 48 horas semanales (48x4), o por el nmero que resulte de multiplicar el nmero de horas convenido semanalmente por cuatro. Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo Julio de 1998, pgs. 80-81. Con la reduccin del mximo de jornada ordinaria a 45 horas semanales, habra que modificar el clculo dividiendo el resultado por 180 (45 x 4) o por el nmero que resulte de multiplicar el nmero de horas convenido semanalmente por cuatro. 14 El sueldo base para el clculo respectivo no podra ser inferior al Ingreso Mnimo Mensual, sin que puedan computarse las comisiones (Boletn Oficial Direccin del Trabajo, Mayo 1997, pg. 84). 15 Por ejemplo un bono fijo, asociado a la prestacin de servicios, que se pague mes a mes, constituira una forma de sueldo, no as una gratificacin que se cancele anualmente o un bono cuya determinacin vara de mes en mes pudiendo no pagarse si no se dan los supuestos que lo hagan procedente.

Este pago tendra un carcter indemnizatorio por el esfuerzo de trabajar ms all de lo pactado en forma ordinaria (en ningn caso conmutativo, puesto que es de suponer que la productividad durante dichas horas va disminuir). Adems hay razones de poltica laboral en el sentido de desincentivar la utilizacin de este mecanismo en perjuicio de la contratacin de nueva mano de obra. Evidentemente es posible pactar una remuneracin superior para las horas extraordinarias, debiendo respetarse en todo caso el lmite mnimo que establece la ley. 5) Control de la Jornada Extraordinaria: La ley establece el derecho y la obligacin del empleador de controlar la asistencia a efectos de poder establecer y probar el cumplimiento de las normas relativas a jornada y, particularmente, la jornada extraordinaria. El control de la jornada no slo interesa a los rganos fiscalizadores laborales, sino que tambin al empleador, por razones obvias. El art. 33 establece como mecanismos de control solamente el sistema del libro de asistencia del personal o el reloj control con tarjetas de registro16. Como no siempre son mecanismos idneos, dependiendo de la actividad, la ley permite al Director del Trabajo establecer algn sistema especial de control como ha ocurrido por ejemplo con los trabajadores forestales sujetos a la "tarifa semanal", que son planillas semanales marcadas diariamente por el supervisor y que una vez a la semana firma el trabajador; o el sistema para trabajadores de la locomocin colectiva urbana. Cabe sealar que esta facultad del Director del Trabajo puede ser ejercida de oficio o a peticin de parte y mediante resolucin fundada. Adems, es muy relevante que se tenga en cuenta que conforme a la parte final de este artculo, el mecanismo que autorice la Direccin del Trabajo ha de ser uniforme para una misma actividad. Pudiera ser que el empleador establezca otros mecanismos de control para verificar otros aspectos o para los efectos de un mejor control interno, pero igual debe mantener estos sistemas legales. 6) Prescripcin de las horas extraordinarias: Conforme al art. 480, existe un plazo especial de prescripcin para el derecho a cobrar las horas extraordinarias. Este plazo es de 6 meses contados desde la fecha en que debieron ser pagadas. Este plazo normalmente no coincidir con el plazo normal de prescripcin en materia laboral. CASOS EN QUE EL TRABAJO EN EXCESO DE LO LEGAL O DE PACTADO NO CONSTITUYE JORNADA EXTRAORDINARIA: A pesar de excederse la jornada originalmente pactada, no constituyen jornada extraordinaria y, por tanto, tampoco se pagan como tales:

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La Direccin del Trabajo ha interpretado este precepto en el sentido que el empleador no puede implementar simultneamente dos registros de asistencia de personal, aunque sea reloj control y libro de registro de asistencia. (Boletn Oficial Marzo de 1999, pg. 134). Sin embargo hay tambin dictmenes que han aceptado que puedan coexistir los dos mecanismos, pero en faenas diversas (Ord. N 1668/66 del 13.03.95).

a) Las trabajadas en compensacin de un permiso, solicitado por escrito por el trabajador y autorizado por el empleador. (ART. 32 INCISO FINAL)17. b) Las trabajadas en compensacin de un permiso otorgado para no trabajar en un da hbil entre dos das feriados o entre un da feriado y un da sbado o domingo, segn el caso. Es lo que vulgarmente se conoce como da sndwich. Para que esto proceda se requiere de un acuerdo entre las partes y, en tal caso, las horas trabajadas en compensacin, con anterioridad o posterioridad al da compensado, no sern extraordinarias. El pacto debe constar por escrito y, tratndose de faenas no exceptuadas del descanso dominical, en ningn caso podr acordarse de que la compensacin se realice en da domingo. (ART. 35 BIS)18. CASOS ESPECIALES DE AUMENTO DE JORNADA Excepcionalmente, el legislador ha estimado que en ciertos casos especiales, puede admitirse, en forma temporal, una jornada de trabajo superior al normal. Hay quienes incluso han pretendido ver en estos casos una forma especial de ius variandi, toda vez que se reuniran en ellos los supuestos de hecho de sirven de fundamento a esta institucin. Sin embargo, se trata de alteraciones con carcter transitorio y no modificaciones unilaterales y permanentes al contrato de trabajo. A.- Casos del artculo 29 del Cdigo: Puede excederse la jornada ordinaria en la medida indispensable para evitar perjuicios en la marcha normal del establecimiento o faena cuando: a.- Sobrevengan fuerza mayor o caso fortuito (imprevisto, irresistible e inimputable); b.- Deban impedirse accidentes o efectuarse arreglos o reparaciones impostergables en las maquinarias o instalaciones. Deben naturalmente ser necesarios, pero adems urgentes y extraordinarios. B.- Caso de los dependientes del comercio: Art. 24 del Cdigo: puede excederse la jornada ordinaria, por decisin del empleador, pero slo hasta en 2 horas diarias; Durante nueve das anteriores a navidad, distribuidos dentro de los ltimos quince das previos a esta festividad. En este caso sin embargo no procede que, adems, se pacten horas extraordinarias. art 24 inciso 2. En todos estos casos (letras A y B), las horas que excedan de la jornada ordinaria debern pagarse como extraordinarias (es decir con el recargo mnimo del art. 32 inc. 3). Cabe destacar que slo se pagan como extraordinarias, pero no tienen ese carcter, puesto que son obligatorias para el trabajador en la medida que el empleador decida su aplicacin. En cambio las horas extraordinarias siempre suponen un pacto o acuerdo entre las partes. Adems, y en este mismo orden de cosas, no estaran afectos, al menos en caso de la letra A, a la limitacin de dos horas diarias que s es aplicable a la jornada extraordinaria.
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Para que proceda la compensacin es preciso que las horas trabajadas en exceso compensen un permiso otorgado en la misma semana y no en una semana anterior. Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo, Noviembre de 1998, pg. 36. 18 La norma fue introducida por la ley 19.920 (D.O. 20.12.03)

CONTRATOS CON JORNADA A TIEMPO PARCIAL Esta es una materia en la que la ley 19.759 (D.O. 05.10.01) hizo una regulacin ms orgnica de un sistema de trabajo que, por primera vez, se reconoce y regula expresamente. Se estim necesaria la regulacin pues las relaciones laborales modernas recurren cada vez ms frecuentemente a vinculaciones que, siendo permanentes, no son sin embargo a tiempo completo. Esto a su vez puede servir para que se integren al trabajo personas que, por diversas razones, no estn en condiciones de comprometer toda su capacidad de trabajo en un empleo. Esto suele ocurrir, por ejemplo, con mujeres que pueden y estn dispuestas a trabajar, pero slo una parte del da, pues el resto desean dedicarlo al hogar. Como una forma de facilitar la contratacin a tiempo parcial (y la integracin al trabajo de parte de la fuerza laboral), se estim conveniente por parte del legislador introducir un prrafo 5 al Captulo IV sobre Jornada de Trabajo. Debe destacarse, sin embargo, que siempre ha sido posible pactar un contrato a tiempo parcial, slo que no exista una regulacin especial para un contrato con esa duracin de jornada, aplicndosele las mismas reglas que a un contrato a jornada completa 19. Al contrario, la generalidad de las normas del Cdigo del Trabajo razonan sobre la base de un trabajador que presta servicios en jornada completa, esto es, el mximo que posible estipular. La nueva regulacin ha quedado en los artculos 40 bis a 40 bis D de los que se extrae lo siguiente: 1.- Para ser calificado como contrato a tiempo parcial la jornada ordinaria convenida no puede exceder de dos tercios de la jornada ordinaria mxima (es decir, 30 horas) (art. 40 bis)20. 2.- En estos casos, la jornada tiene las siguientes caractersticas: a.- tiene un tope de 10 horas diarias (similar a la regla general); b.- debe ser continua, admitindose su interrupcin por lapso de entre media hora y una hora. No se permite el establecimiento en la prctica de dos turnos separados o cortados a desarrollar por el mismo trabajador (art. 40 bis A)21. c.- lo que exceda a la jornada ordinaria es jornada extraordinaria (como es la regla general). La base de clculo para las mismas opera de la misma forma que los contratos normales, pero proporcional. d.- las partes pueden acordar alternativas de distribucin (no de duracin) de la jornada. En este caso, el empleador, con una antelacin mnima de una semana, estar facultado para determinar entre una de las alternativas pactadas, la que regir en la semana o perodo siguiente. Esta norma claramente flexibiliza el pacto de jornada que exige el artculo 10 N 5 del Cdigo pues contempla la posibilidad de
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Aunque existan, antes de la ley 19.759, algunas disposiciones aplicables a contratos a tiempo parcial, como el artculo 44 inciso 3 en relacin al ingreso mnimo mensual que contempla para el caso de jornadas parciales de trabajo que la remuneracin no podr ser inferior a la mnima vigente, proporcionalmente calculada en relacin con la jornada ordinaria de trabajo. 20 Basta con que se pacte una jornada de hasta dos tercios de la jornada ordinaria mxima para que tengan aplicacin las normas de los contratos a tiempo parcial. 21 Conforme al dictamen 339/27 del 30.01.02 de la Direccin del Trabajo (Boletn Oficial N 158 de marzo de 2002), si la jornada es corta (ejemplo 2 3 horas por da), no se justifica su interrupcin, rigiendo la regla general en el sentido que no debe tener interrupcin que no sea para la colacin, que en este caso no procedera.

jornadas alternativas, pudiendo el empleador escoger y cambiar su eleccin entre varias alternativas previamente convenidas (art. 40 bis C). 3.- El lmite mximo de gratificacin legal previsto en el artculo 50 (25% de las remuneraciones mensuales del ejercicio, con tope de 4,75 IMM) podr reducirse proporcionalmente22, conforme a la relacin que exista entre el nmero de horas convenidas y el de la jornada ordinaria de trabajo (se refiere la jornada ordinaria mxima)23. 4.- En materia de indemnizacin por trmino de contrato, la base de clculo de la indemnizacin legal ser el promedio de las remuneraciones percibidas por el trabajador durante la vigencia de su contrato o de los ltimos once aos del mismo. Cada una de las remuneraciones de dicho perodo debern ser reajustadas conforme a la variacin del IPC del perodo respectivo. Sin embargo, si la indemnizacin que correspondiere por aplicacin del artculo 163 fuere superior, se le aplicar sta. Esta norma supone que en el caso de un trabajador a jornada completa pacte una jornada de tiempo parcial (reduciendo su jornada), ver probablemente disminuida su remuneracin, pero no se quiere que ello afecte directamente la indemnizacin legal por aos de servicios que pudiere corresponderle cuando termine su contrato de trabajo24. 5.- En todo lo dems, gozan de los mismos derechos que los trabajadores a tiempo completo (art. 40 bis B). Esta norma que tiene cierta lgica, para cerrar cualquier vaco en la regulacin del contrato a tiempo parcial, implica no obstante una dificultad, derivada del hecho que el legislador no agot en el prrafo respectivo toda la problemtica del contrato a tiempo parcial. As por ejemplo, no se estableci un sistema de topes distintos en materia de jornada extraordinaria, que eventualmente hubiese sido factible. Tampoco se salv la situacin de las trabajadoras mujeres a contrato de tiempo parcial, en relacin con su derecho a sala cuna25. No se pronunci sobre la situacin de la semana corrida, teniendo en principio derecho a ella los trabajadores a tiempo parcial, que trabajan
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Aunque la norma no es del todo clara, el dictamen 339/27 del 30.01.02 antes citado especifica que lo que se reduce proporcionalmente es el tope mximo contemplado en el artculo 50, esto es, las 4,75 Ingresos Mnimos Mensuales. 23 Esta norma claramente pretende facilitar la contratacin a tiempo parcial, evitando que se recargue el pago por concepto de gratificacin como si fuera a tiempo completo, pero introduce cierta confusin en relacin con la gratificacin, pues sta tiene por base de clculo las utilidades de la empresa y, slo en el caso del artculo 50, considera las remuneraciones del trabajador. Con esta norma, adems, la jornada pactada se transforma en un nuevo factor a considerar para el clculo de la gratificacin, si se trata de un contrato a tiempo parcial. 24 A nuestro juicio la redaccin de la norma encierra varias dificultades aparentemente no previstas por el legislador al dictarla. As por ejemplo considera que la base de clculo de las indemnizaciones por aos de servicios de los trabadores a tiempo parcial puede ser el promedio de las remuneraciones, en circunstancias, que conforme a la jurisprudencia del artculo 172 del Cdigo del Trabajo, la base de clculo no necesariamente coincide con el concepto de remuneracin que define el artculo 41 del Cdigo. Sin embargo, el dictamen 339/27 del 30.01.02 antes citado, entiende que al referirse a remuneracin lo hace al concepto del artculo 172 y no al del artculo 41 del Cdigo del Trabajo. Por otra parte aparentemente no se aplica a este concepto de ltima remuneracin del artculo 40 bis D, el tope que contempla la regla general del artculo 172 de 90 UF mensuales. Cuando hace referencia a la indemnizacin que pudiere corresponderle de acuerdo al artculo 163 puede estarse refiriendo a la indemnizacin convencional por aos de servicios; sin embargo, pareciera ser que la intencin del legislador fue establecer que si la indemnizacin que le correspondera de acuerdo a las reglas generales fuere superior, se aplicara esa, no obstante, si as fuera, debi hacer referencia al artculo 172 y no al artculo 163 del Cdigo.

slo unos pocos das de la semana, lo que contradice la jurisprudencia de la Direccin del Trabajo sobre la materia26. DESCANSOS I.INTERRUPCIN DIARIA) Conforme al art 34, la Jornada se dividir en dos partes, dejndose entre ellas, a lo menos, el tiempo de media hora para la colacin. Esta media hora no se considerar trabajada para computar la duracin de la jornada diaria, por lo que tampoco es un tiempo que deba ser remunerado. Recurdese que esta es una materia que, como las otras, puede ser modificada, respetando el mnimo legal, por acuerdo entre las partes incluso tcitamente. Se exceptan de esta norma los trabajos de "proceso continuo", es decir aquellos que por su naturaleza no pueden detenerse. Nuevamente, en caso de dudas respecto de la calificacin, corresponder a la Direccin del Trabajo resolver el asunto. La resolucin que se pronuncie es reclamable ante el J.L. del Trabajo respectivo. Cabe tener presente que puede tratarse de slo una parte de la empresa. Se ha entendido que el tiempo debe ser til, segn las circunstancias del caso para poder efectivamente cumplir su rol de servir para la colacin. Adems debe dividir en dos partes la jornada, no pudiendo ser excesivamente largo (se ha dictaminado que la duracin del descanso no podra exceder de dos horas). La oportunidad para hacer uso del mismo es determinada por el empleador, siempre que sirva para el objetivo legal. Cabe hacer presente que durante este lapso el trabajador no est a disposicin del empleador, por lo que no existe, por ejemplo, inconveniente para que abandone el lugar de las faenas. Tambin se ha entendido que no es necesario que se registre este tiempo, pues la obligacin legal slo es registrar el inicio y trmino de la jornada. Claro que podra acordarse dejar constancia de este tiempo. II.SEMANAL) De acuerdo a lo dispuesto en los Convenios de la OIT, se respeta el descanso semanal (que no siempre fue respetado por las legislaciones), establecindose en nuestro pas por ley del ao 1907, repetida ms tarde por otros preceptos que incorporaron la regla al Cdigo del Trabajo. El sentido del descanso semanal es diverso segn la cultura, pero la idea es la misma, que el trabajador cuenta con al menos un da a la semana para dedicarlo a la familia, al culto, o otras actividades que le interesen y que ese da sea remunerado.
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DESCANSO DENTRO DE LA JORNADA

(O

DESCANSO

SEMANAL

(O

INTERRUPCIN

Tendran el mismo derecho a ella (y a los derechos anexos) que una trabajadora a tiempo completo, lo que claramente no se justifica para una trabajadora que slo dedica parte de su tiempo al trabajo. 26 Este ltimo aspecto fue resuelto jurisprudencialmente por el dictamen 339/27 del 30.01.02 de la Direccin del Trabajo antes citado, en el sentido de mantener y ratificar la jurisprudencia vigente que slo da derecho a semana corrida a los trabajadores que tengan una jornada de trabajo distribuida en 6 5 das.

Es bien sabido que la ley declara los das feriados. El art. 35 que regula la materia dej en claro que existen desde luego excepciones y son aquellas "actividades autorizadas por ley para trabajar esos das" a las que nos referiremos ms adelante. Duracin del descanso semanal "Empezar a ms tardar a las 21 hrs. del da anterior al domingo o festivo y terminar a las 6 horas del da siguiente de stos,..." salvo casos de alteraciones con motivo de los turnos. Es decir la duracin de este descanso es superior a 24 hrs. Cabe sealar que conforme a este mismo precepto, la disposicin referente a la duracin del descanso, admite excepciones derivadas de la rotacin de turnos de trabajo, lo que se ha estimado como la posibilidad que los turnos impliquen trabajos hasta las 24 horas del da anterior y que comiencen a las cero horas del da siguiente, pero en ningn caso pueden comprender horas en el da domingo o festivo que se trate. Excepciones al Descanso Dominical (no semanal) A.- Caso de fuerza mayor (art. 37) Evidentemente debe reunir todos los requisitos propios de la fuerza mayor (imprevisto, irresistible e inimputable). En estos casos el deber de colaboracin del trabajador prima por sobre su derecho al descanso dominical. Si posteriormente, se estimare que no hubo fuerza mayor, debe pagarse el tiempo trabajado como horas extraordinarias, sin perjuicio de la multa que pueda corresponder al empleador por infraccin a las leyes laborales. Reiteramos aqu que no se trata de jornada extraordinaria pues falta el elemento de consensualidad que caracteriza a dicha jornada. Segn la disposicin, se tratara precisamente de una excepcin al descanso dominical. B.- Trabajadores que se desempean en actividades exceptuadas por ley del descanso dominical: Todos ellos estn contemplados en el art 38, en la que se hace una enumeracin de tales actividades. Doctrinariamente, podramos decir que stas pueden clasificarse en situaciones temporales: Nos. 1-3-4 y Permanentes Nos. 2-5-6-7; Deben ser revisadas en el texto legal que no reproduciremos. Todas tienen relevancia, pero importan especialmente por su aplicacin prctica los Nos. 2 y 7. Cabe comentar que respecto de los trabajadores del N7, el art. 2 de la ley 19.973 (D.O. 10.09.04), modificado por el art. 2 de la ley 20.215 (D.O. 14.09.07), los das 1 de mayo, 18 de septiembre, 25 de diciembre y 1 de enero de cada ao, sern feriados obligatorios e irrenunciables para todos los dependientes del comercio, con excepcin de aquellos que se desempeen en clubes, restaurantes, establecimientos de entretenimiento, tales como, cines, espectculos en vivo, discotecas, pub, cabarets, casinos de juego y otros lugares de juego legalmente autorizados. Tampoco ser aplicable a los dependientes de expendio de combustibles, farmacias de urgencia y de las farmacias que deban cumplir turnos fijados por la autoridad sanitaria.

En los casos transitorios ser el empleador quien califique si la situacin amerita trabajar el domingo, pero en definitiva corresponder a la Inspeccin del Trabajo o al Juez la decisin final. De acuerdo al inciso 2, son las empresas las que se encuentran habilitadas para trabajar en das domingos y festivos, de modo que los trabajadores de la misma siempre tendrn derecho a su descanso semanal, aunque ste no corresponda necesariamente al da domingo. En efecto, la jurisprudencia ha entendido que los trabajadores, cualquiera que sea la empresa en que laboren, tienen derecho a descanso al sptimo da, de modo que, por regla general, slo pueden trabajar hasta seis das seguidos. Se deduce lo anterior del inciso 3 que seala que debe otorgarse un da de descanso a la semana, por lo que no pueden juntarse siete das de trabajo seguidos. Adems la distribucin de jornada del art. 28 confirma lo mismo al sealar que el mximo semanal no puede distribuirse en ms de 6 ni en menos de 5 das a la semana. El pago de las horas trabajadas en domingo o festivo ser el normal, siempre que se encuentre dentro de la jornada ordinaria, si no, sern objeto de sobresueldo: situacin normal. Art. 38 inc. 2. Por otra parte, existe un descanso compensatorio para aqullos que hayan trabajado en esos das correspondindoles un da por cada domingo y otro por cada festivo. Estos descansos pueden ser comunes o por turnos (para no paralizar la empresa) y deben otorgarse dentro de la semana, con lo que se concluye que el descanso debe otorgarse antes de cumplir 7 das de trabajo. El descanso compensatorio deber tener la duracin del descanso dominical conforme al artculo 36, as se ha entendido por la Direccin del Trabajo27. Art. 38 inc. 3. Si hubiesen feriados y, en consecuencia, se acumula ms de un da a la semana, el exceso por sobre un da de descanso, el cual es irrenunciable, puede ser objeto de una forma especial de distribucin o remuneracin. Esto implica que eventualmente pudiera ser objeto de negociacin y compensacin. Si acuerda remunerar el da respectivo, la remuneracin mnima que se puede pactar en compensacin del trabajo por estos das es lo que se establece en el art. 32 para la jornada extraordinaria. Art. 38 inc. 5. Existe norma especial para los que trabajen en establecimientos de comercio y servicios exceptuados del descanso dominical, as como para los que trabajen en explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por las razones que indican los nmeros 2 y 7 de este artculo 38: al menos dos de los das de descanso en el mes calendario debe necesariamente otorgarse en da domingo. Art. 38 inc. 4. Contraexcepcin a lo anterior, lo constituyen los contratos que tengan las siguientes caractersticas: *contratos por 30 das o menos; *jornadas ordinarias iguales o inferiores a 20 hrs. semanales; o *trabajadores contratados exclusivamente para trabajar domingos o festivos28.
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Ord. N 9.277/162 del 29.11.89 La ley 19.482 haba introducido un nuevo inciso 5 al art. 38 el que fue derogado por la ley 19.759, contemplando una norma especial para los trabajadores del nmero 2 de este artculo, que les permita acordar, es decir, pactar con su empleador que el da de descanso que les corresponda en da domingo una
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La Direccin del Trabajo cuenta con facultades para que, en casos especiales no previstos por el art 38, pueda autorizar en casos calificados y por resolucin fundada, sistemas excepcionales de distribucin de jornadas, atendidas las especiales caractersticas de la prestacin de servicios29. Por aplicacin de la ley 19.759 se requiere: a.- acuerdo de los trabajadores involucrados; b.- especiales caractersticas de la prestacin de los servicios que ameriten una jornada especial; c.- una fiscalizacin que constate las condiciones de higiene y seguridad del sistema sean compatible con la jornada especial; d.- vigencia por slo 4 aos renovables (o bien por la duracin de la faena si el trabajo tiene tal caracterstica)30. C.- Por ltimo, debemos mencionar el art. 39, que autoriza a determinados trabajadores para laborar durante dos semanas continuas, por encontrarse en lugares apartados. Aqu se les reconoce el mismo descanso, pero aumentado en un da. De la lectura del artculo no resulta del todo claro el sentido que le ha dado la jurisprudencia administrativa. En efecto, conforme a sta, lo que autoriza este precepto es que se pacten ininterrumpidamente dos jornadas ordinarias, pero no implica una excepcin a las dems normas legales (arts. 22 y 28), de modo que en la prctica se pueden pactar slo hasta 90 horas de jornada ordinaria sin descanso semanal en ellas (45 horas por dos, aunque el dictamen indica 96 horas, pues razona sobre la base de una jornada mxima de 48 horas semanales), las que deben dividirse en el nmero de das que se acuerde, pero respetando los lmites a este respecto (no ms de 10 horas diarias). As si se dividen en jornadas diarias de 8 horas cada una, slo podran pactarse hasta 11,25 das (el dictamen indica 12 das) de trabajo continuos, y no 14 das. Finalmente, debemos llamar la atencin respecto de las facultades que el Art. 40 confiere a los Inspectores Municipales y Carabineros de Chile, sin perjuicio de las que corresponde a los Inspectores del Trabajo. III.- DESCANSO ANUAL (O INTERRUPCIN ANUAL O FERIADO) Las normas sobre el feriado anual de los trabajadores estn contenidas en los Arts. 66 y siguientes del Cdigo del Trabajo y ellas se refieren a las diversas formas de feriado, a las fracciones, acumulaciones y compensaciones permitidas y a las remuneraciones que corresponde pagar a los dependientes durante el uso de este beneficio.

vez al mes calendario, fuere acumulado en un mximo de 12 meses calendarios. As, al menos cada 12 meses debera otorgrsele descanso en das domingos, uno por cada mes calendario que comprenda en el perodo del pacto. Si el empleador no cumpla con el pacto, ste terminara por el slo ministerio de la ley, siendo posible la sancin del empleador y, adems, debera otorgarse inmediatamente los das domingos no concedidos hasta ese momento. Esta disposicin tenda a flexibilizar la aplicacin de la norma, sin embargo, fue eliminada. 29 Sobre los criterios de la Direccin del Trabajo, vase Derecho del Trabajo, T.I Christian Melis y Felipe Sez, ob. cit., pg. 419 a 434. 30 Sobre la eventual renovacin el dictamen 3018/81 de 18.07.05 precisa las reglas aplicables en tal caso, publicado en el B.O. N 199 de agosto de 2005, pg.86.

La institucin del feriado tiene como finalidad que el trabajador pueda recuperar las energas gastadas durante el ao. As lo ha entendido la Corte de Apelaciones de Santiago, al sealar que "La finalidad del feriado es la reposicin de energas por parte del trabajador, pero no que el mismo signifique una fuente de lucro indebida para ste". Debe insistirse que el propsito perseguido por el legislador al establecer este derecho, es permitir al trabajador la recuperacin de las energas y fuerzas gastadas y resentidas por el trabajo efectuado durante el ao. Adems, se ha sealado que el feriado anual, tambin busca que el dependiente obtenga recreacin, mayor vida familiar, compartir con amigos, etc. CONCEPTO Y TIPOS DE FERIADO Al tenor de las disposiciones legales que regulan el feriado, es posible conceptualizarlo como un beneficio que por mandato legal se otorga a los trabajadores con ms de un ao de servicios, para que gocen de un descanso con derecho a remuneracin ntergra una vez al ao. Las formalidades para el otorgamiento del feriado anual se encuentran establecidas en el Cdigo del Trabajo y en el reglamento N 969, de 1933 (arts. 41 a 45). CARACTERISTICAS DEL FERIADO El feriado presenta las siguientes caractersticas: - Debe ser remunerado. - Es continuo. - Es irrenunciable. - Se computa en das hbiles. - No es compensable en dinero. A la luz del artculo 5, inciso 1, del Cdigo del Trabajo, los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo, por lo tanto, el feriado, como derecho establecido por la ley laboral, es irrenunciable. En este contexto, carece de valor una clusula en virtud de la cual el dependiente se desista de este derecho o se establezca una duracin inferior a la legal. FERIADO BASICO Se contempla en el artculo 67 del Cdigo del trabajo, y consiste en 15 das hbiles con derecho a remuneracin ntegra, exigiendo como requisito para su procedencia, a lo menos, un ao de servicios.

De acuerdo a lo establecido en el inciso 3 del Art. 67, dicho perodo es de 20 das hbiles para los trabajadores que presten servicios en la Duodcima Regin de Magallanes y de la Antrtica Chilena, en la Undcima Regin de Aysn del General Carlos Ibez del Campo y en la Provincia de Palena. Lo que exige la ley es que la relacin laboral est vigente durante ese perodo, independiente de si ha existido una prestacin de servicios efectiva. Con este criterio la jurisprudencia administrativa ha resuelto que: "El derecho a feriado de los trabajadores no ha sido condicionado a la circunstancia de que stos hayan trabajado efectivamente un determinado nmero de das en el ao, sino al hecho de que durante dicho lapso haya estado subsistente el vnculo jurdico que nace del contrato de trabajo. La misma jurisprudencia administrativa ha analizado y resuelto la situacin de un trabajador acogido a licencia mdica en relacin al feriado anual, disponiendo que: "El trabajador acogido a licencia mdica por un lapso de cuatro aos podr exigir retroactivamente, una vez reincorporado a la Empresa, el otorgamiento del feriado por todo el perodo acumulado, siempre que tal beneficio lo impetre dentro del plazo de dos aos contados desde su reincorporacin. En sntesis para los efectos del derecho a feriado, la ley no exige trabajo efectivo sino solamente la vigencia del contrato durante un ao. Asimismo, el perodo de permiso sin goce de remuneracin concedido a un trabajador debe considerarse para los efectos del derecho a feriado legal. El legislador se ha encargado de indicar el momento en el cual debe concederse el feriado disponiendo que se har de preferencia en primavera o verano, considerndose las necesidades del servicio. Es el trabajador el titular del beneficio, razn por la cual, es l quien determina la fecha en la cual lo har efectivo con la sola excepcin del feriado colectivo, en el cual el empleador puede determinar libremente la oportunidad en que lo conceder. Asimismo, no se ajusta a derecho la medida adoptada por el empleador de condicionar el otorgamiento de feriado a la designacin por el trabajador de un reemplazante. El inciso 3 del artculo 67 del Cdigo del Trabajo en comento, al sealar que el referido feriado se conceder de preferencia en primavera o verano, no excluye la posibilidad que el mismo se otorgue en cualquier otra estacin del ao, a eleccin del trabajador, puesto que en su favor se ha establecido que el feriado se conceda de preferencia en las estaciones mencionadas, por lo que de solicitarlo en otra poca resulta igualmente lcito si es de su conveniencia. El reglamento 969, de 1933, art.44, dispone en esta materia que el empleador debe distribuir el feriado entre los trabajadores en forma de poder mantener en servicio, a lo menos , las cuatro quintas partes del personal de cada departamento o seccin de un negocio que tenga ms de cinco empleados; si

tuviere menos de este nmero, se distribuir de manera que, a la vez, no haya ms de un empleado gozando de feriado. Aunque el Cdigo del Trabajo no lo establece expresamente, la DT y la SSS han selado que el feriado legal anual de que est haciendo uso un trabajador debe suspenderse si durante ste le sobreviene una enfermedad que le confiere derecho a licencia mdica. En tal caso el feriado debe reanudarse una vez terminada la respectiva licencia mdica o, posteriormente, en la oportunidad que convengan las partes (dictamen DT N 6.256/279 de 09/10/95 y Dictamen SSS N10.145 de 09/08/96). FERIADO PROGRESIVO Esta institucin se encuentra consagrada en el artculo 68 del Cdigo del Trabajo. Las caractersticas que presenta el feriado progresivo son: 1.- El trabajador debe tener, a lo menos, 10 aos de servicios, para uno o ms empleadores. Es requisito bsico, tener diez aos de servicios. A partir de la ley N 19.250, de 30 de septiembre de 1993, el dependiente puede invocar aos de servicios con otros empleadores, con el lmite que se sealar mas adelante. En cuanto a la forma de acreditar los aos laborados, para acceder a este beneficio se ha dictaminado que: la comprobacin de los aos servidos para los efectos del feriado, debe efectuarse a travs de alguno de los medios de prueba que se sealan en el artculo 10 del Decreto Reglamentario N 586, publicado en el Diario Oficial de 19.04.65, cuyas normas han de estimarse vigente, en conformidad a lo previsto en el artculo 3 transitorio de la ley N 18.620, en todo lo que resulte compatible con las disposiciones del Cdigo del Trabajo. De esta manera y conforme a lo previsto en el citado artculo 10 del Decreto reglamentario N 586, deben tenerse como mecanismos adecuados para acreditar los aos trabajados para distintos empleadores, entre otros, los siguientes: a) Certificacin otorgada por las Inspecciones del trabajo, de acuerdo a los antecedentes de que dispongan estos servicios; b) Mediante cualquier instrumento pblico en el cual conste la prestacin de servicios de modo fidedigno, como sentencias judiciales, convenios o fallos arbitrales, escrituras pblicas, o certificados otorgados por las respectivas instituciones de previsin a que el interesado pertenezca o haya pertenecido, y c) Como ltimo medio y a falta de cualquier otro anterior, se pueden acreditar los aos a travs de informaciones para perpetua memoria, en conformidad a lo preceptuado en los artculos 909 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, debidamente aprobado por el Tribunal competente. Por lo que concierne a la extincin del beneficio en estudio, cabe sealar que el se encuentra afecto a las reglas sobre prescripcin contenidas en el artculo 480 del Cdigo del Trabajo. 2.- Aumenta en razn de un da por cada tres aos nuevos aos trabajados.

El feriado progresivo constituye un beneficio que tiene por objeto aumentar el feriado bsico en razn de la antigedad o los aos de servicios del trabajador, de suerte tal que las circunstancias de que un dependiente tenga derecho, por as haberlo convenido con su empleador, a nmero de das por concepto de feriado bsico superior al establecido en la ley, no puede significar excluir al trabajador de las normas de feriado progresivo. 3.- El exceso del feriado bsico, es decir, el nmero de das que aumenta, puede ser objeto de negociacin entre trabajador y empleador. Lo que no es susceptible de negociacin es el feriado bsico. No permite el legislador algn tipo de negociacin que pueda afectar el derecho a feriado bsico, en trminos que se conceda al trabajador en condiciones inferiores a las establecidas en las normas legales que lo regulan. 4.- Se dispone un lmite, por cuanto los aos de trabajo a empleadores anteriores que se pueden invocar son diez. Por ejemplo, un trabajador, lleva con un empleador 9 aos y anteriormente labor 15 aos con otro empleador, puede invocar 10 aos trabajados con los otros, quedando en 19 aos, con lo cual, adicional a su feriado bsico, le corresponden 3 das (1 por cada 3 aos). 5.- La fecha en que debe iniciarse el cmputo de la compensacin en dinero del feriado progresivo, es el da siguiente a la fecha en que el trabajador concluya o deba concluir su feriado bsico. FERIADO COLECTIVO Es regulado en el artculo 76 del Cdigo del Trabajo, en virtud del cual, el empleador concede simultneamente a los trabajadores de la empresa o establecimiento o seccin de ella. El otorgamiento del feriado colectivo, es una facultad que la ley ha concedido exclusivamente al empleador. As, lo ha resuelto la Direccin del Trabajo, al sealar que es la ley la que otorga al empleador la facultad de determinar, anualmente y en forma unilateral, que todo o parte del personal de su empresa o establecimiento haga uso del feriado en forma colectiva por un perodo no inferior a 15 das hbiles. Se desprende, asimismo que si el empleador ejerce esta facultad el feriado debe concederse a todos los trabajadores de la empresa o seccin, incluso a aquellos que no cumplieren con el perodo exigido para hacer uso del beneficio. Las condiciones que deben concurrir para que el empleador pueda ejercer esta facultad son: 1. - Debe disponerse anualmente. El empleador puede disponer que sus trabajadores hagan uso del feriado colectivo, una vez cada ao. 2. - El nmero de das de feriado no puede ser inferior a 15 das. 3. - El cierre de la empresa debe ser con el objeto de conceder el feriado a los trabajadores en forma colectiva. 4. - El feriado debe concederse a todos los dependientes de la empresa o seccin, an cuando algunos no cumplan con los requisitos para ello. Se entiende que respecto de estos ltimos trabajadores el feriado se les anticipa.

En caso de feriado colectivo, los trabajadores que no hubieren cumplido con el perodo que da derecho a este beneficio tiene derecho a percibir remuneracin ntegra por el perodo que se extienda. Es procedente descontar proporcionalmente en el respectivo finiquito la remuneracin pagada durante el feriado colectivo cuando el trabajador se retire de la empresa antes de enterar el ao de servicios que da derecho a este beneficio". Por ltimo, es necesario puntualizar que se ha resuelto por la jurisprudencia administrativa que el otorgamiento de feriado colectivo suspende el plazo de preaviso del trmino de contrato de trabajo, por las causales previstas en el artculo 161, del Cdigo del Trabajo. REMUNERACION DURANTE EL FERIADO Como el feriado es con derecho a remuneracin ntegra, se ha regulado como se compone sta, dependiendo del sistema remuneracional del trabajador: 1. - Para trabajadores con remuneracin fija, estar compuesta por el sueldo. 2. - Para los trabajadores con remuneraciones variables, estar compuesta por el promedio de lo ganado en los tres ltimos meses. Expresamente el legislador seala que se entender por remuneraciones variables los tratos, comisiones, primas y otras que con arreglo al contrato de trabajo impliquen la posibilidad de que el resultado mensual total no sea constante entre uno y otro mes. Debe advertirse que el sobresueldo, es decir, la remuneracin por las horas extraordinarias, no le da a una remuneracin el carcter de variable. El promedio de lo ganado en los ltimos tres meses trabajados, a que alude el inciso 2 del artculo 71 del Cdigo del Trabajo, debe obtenerse sumando todas las remuneraciones percibidas en el perodo sealado, y el total as obtenido se dividir por el nmero de das que en el caso de que se trate representen efectivamente los ltimos tres meses laborados, lo que dar el valor diario a pagar, el cual deber multiplicarse por el nmero de das de feriado que correspondan en cada caso en particular". 3. - Para trabajadores con remuneraciones mixta (fija y variable), se compondr por la suma del sueldo y el promedio de las remuneraciones variables de los tres ltimos meses. 4. - Adems, el trabajador deber percibir toda remuneracin o beneficio que corresponda ser pagada durante este perodo y que no se haya tomado en cuenta para calcular la remuneracin ntegra a que tiene derecho el dependiente durante el feriado. La expresin "toda otra remuneracin o beneficio" que utiliza el inciso 5, del artculo 71, del Cdigo del Trabajo comprende cualquier remuneracin o beneficio que el trabajador haya devengado, aparte de la "remuneracin ntegra" a que se refieren en el inciso 1 y 3 del mismo artculo 71, cuya fecha de pago coincida con el perodo en que el respectivo dependiente haga uso del feriado". Se deben excluir de lo que percibe el trabajador los siguientes conceptos: Asignacin de movilizacin.

 Asignacin de colacin. Bono de antigedad, de escolaridad y otros similares. Aguinaldos de Fiestas Patrias y de Navidad y otros que tengan el carcter de ayuda o bienestar social. Horas extraordinarias. Gratificaciones garantizadas no pagadas mensualmente, y Anticipos de Gratificaciones legales pagados mensualmente. En relacin a la remuneracin a que tiene derecho el trabajador durante el feriado, no procede considerar la gratificacin pagada en forma mensual, an cuando se trate de una gratificacin convencional y garantizada pagada mensualmente. Estableciendo la remuneracin ntegra durante el feriado se ha resuelto que:" Si se tiene presente que la asignacin de colacin tiene un eminente carcter compensatorio, toda vez que pretende resarcir al trabajador de los gastos de alimentacin en que debe incurrir con ocasin de su concurrencia al trabajo, preciso es convenir que si durante el feriado el dependiente se encuentra liberado de prestar servicios, habr desaparecido la causa que genera el beneficio, no encontrndose, por ende, el empleador obligado a pagarlo". Finalmente el artculo 71 del Cdigo del Trabajo, prescribe que si durante el feriado se produce un reajuste legal, convencional o voluntario de remuneraciones, este reajuste afectar tambin a la remuneracin ntegra que corresponda pagar durante el feriado, a partir de la fecha de la entrada en vigencia del correspondiente reajuste. En virtud de este precepto legal, la circunstancia que el trabajador se encuentre haciendo uso de feriado, no impide que la remuneracin ntegra que le corresponde percibir durante l, se incremente por reajustes legales, convencionales o voluntarios que tengan lugar durante el feriado. COMPENSACION DEL FERIADO Por los objetivos que persigue el feriado no es procedente su compensacin en dinero, ya que de ser as se desvirta la esencia del beneficio. Existen dos excepciones a la prohibicin anterior: 1. - Debe indemnizarse el feriado legal a aquellos trabajadores que reuniendo los requisitos para gozar de l, dejan de pertenecer a la empresa. Indemnizacin por feriado legal. 2. - Debe indemnizarse a aquellos trabajadores que dejan de pertenecer a la empresa antes de completar un ao de servicios, es lo que se denomina indemnizacin por feriado proporcional.

Al compensar en dinero el feriado, el dependiente deber percibir una suma que no sea inferior a lo prescrito en el artculo 71 del Cdigo del Trabajo, ya analizado. La misma norma se aplica cuando se negocian los das adicionales de feriado que por concepto de feriado progresivo corresponden al trabajador. La Direccin del Trabajo ha determinado la forma de calcular la compensacin que por concepto de feriado debe percibir el trabajador, en los casos, que por excepcin, la ley permite la compensacin. El citado Ordinario prescribe el siguiente procedimiento: - Deber primeramente dividirse el nmero de das de feriado a que el trabajador tendra derecho, incluidos los das de feriado progresivo, si los hubieren, por el nmero de meses que comprende el ao. El producto de dicha operacin ser el nmero de das hbiles de feriado que al trabajador deben compensarse por cada mes trabajado. - El resultado anterior deber multiplicarse por el nmero de meses, y fraccin de meses de servicio que el dependiente hubiere acumulado entre la fecha de su contratacin y la de trmino de sus funciones, o entre la fecha que haya enterado su ltima anualidad y la de terminacin del contrato, segn corresponda. La cifra resultante de tal operacin ser el nmero total de das hbiles de feriado que al trabajador deben compensarse por concepto de feriado, y El total de das y fracciones de das as determinado deber calcularse a partir del da siguiente a la fecha de terminacin del contrato y, deber comprender, adems de los das hbiles, los domingos, festivos y, en su caso, los hbiles que corresponda por aplicacin del artculo 67 del Cdigo del Trabajo. El producto de la operacin precedente ser el nmero total de das que, en definitiva, el empleador deber compensar al trabajador por concepto de feriado a causa de la terminacin del contrato de trabajo". El feriado proporcional que contempla el artculo 73, inciso 3 del Cdigo del Trabajo no est subordinado a la prestacin efectiva de servicios sino a la simple vigencia del contrato de trabajo durante el ao respectivo, de suerte que no se extingue en caso que el trabajador haya hecho uso de licencia mdica, toda vez que durante sta la relacin jurdico laboral se mantiene vigente. En este sentido se ha resuelto que: Al dependiente que con posterioridad a una licencia mdica de cuatro aos se le pone trmino a su contrato de trabajo, se le deber compensar el beneficio del feriado sin lmite alguno, sin perjuicio del derecho del empleador de alegar la prescripcin de la accin, si tal beneficio no se impetra dentro del plazo de seis meses contados desde la terminacin de los servicios". El feriado es un beneficio que puede compensarse en dinero solo en los casos de excepcin contemplados en la ley; stos son: a) Cuando el trabajador deja de pertenecer a la empresa teniendo los requisitos para hacer uso de feriado; b) Cuando el contrato de trabajo termina antes de que el trabajador entere los requisitos para tener derecho a feriado, y c) Cuando se compense lo que exceda del feriado bsico de 15 das hbiles, en el caso de los dependientes que gozan de feriado progresivo. Ahora bien, para determinar la fecha de inicio del cmputo de las compensaciones en dinero aludidas anteriormente a la luz de la doctrina contenida en dictamen N 6021, de 16 de agosto de 1988, se hace necesario efectuar el siguiente distingo: En los casos contemplados en las letras a) y b) precedentes, esto es cuando el contrato de trabajo hubiere terminado, sea que el trabajador hubiere enterado o no el perodo que le da derecho a feriado, la compensacin en

referencia deber calcularse desde el da siguiente a la fecha de la terminacin del contrato, toda vez que sta constituye la condicin suspensiva a la que se encuentra supeditado el nacimiento del derecho a la compensacin del feriado en dinero, y En el caso signado con la letra c), esto es, la compensacin en dinero del feriado progresivo, cabe sealar que sta deber calcularse a partir del da siguiente a aquel en que el trabajador concluya o deba concluir de hacer efectivo el feriado bsico, segn corresponda; todo ello teniendo presente que el feriado progresivo, segn lo ha sostenido esta Direccin entre otros, en dictamen N 5985, de 14 de diciembre de 1984, "en atencin a su carcter adicional debe hacerse efectivo conjuntamente con el feriado bsico". "Para los efectos de calcular la indemnizacin por concepto de feriado proporcional a que se refiere el inciso 3 del artculo 73 del Cdigo del Trabajo, no procede incluir la gratificacin legal que se paga mediante anticipos mensuales, cualquiera sea el sistema remuneracional a que se encuentren afectos los respectivos trabajadores, sin perjuicio del derecho que les asiste a tales dependientes de percibir la cuota de dicho beneficio correspondiente al mes en que se pone trmino al contrato de trabajo". CONTINUIDAD Y ACUMULACION DEL FERIADO El artculo 70 del Cdigo del Trabajo, regula estas dos importantes materias que dicen relacin con el carcter continuo del feriado y con su acumulacin. El precepto legal contiene tres importantes reglas. Ellas son: 1. - El feriado debe ser continuo. La continuidad tiene por finalidad alcanzar los objetivos de esta institucin. Las partes, de comn acuerdo, podrn fraccionar el exceso sobre diez das hbiles, o sea, a lo menos, 10 das hbiles deben ser en la forma indicada. La procedencia del fraccionamiento del feriado exigen la concurrencia de dos requisitos bsicos: a) El fraccionamiento debe ser de comn acuerdo, por lo cual, no resulta jurdicamente procedente que el empleador fraccione en forma unilateral el feriado anual del trabajador. b)El fraccionamiento del feriado puede ser antes o con posterioridad al otorgamiento de un perodo continuo de diez das hbiles de feriado, lo que puede ser acordado libremente por las partes de la relacin laboral. En este sentido la jurisprudencia administrativa ha resuelto que "slo los das que superan un perodo continuo de diez das hbiles pueden otorgarse fraccionados, encontrndose facultadas para convenir libremente la oportunidad en que el trabajador har uso del feriado en forma fraccionada. 2. La acumulacin de feriado es procedente, en la medida que sea acordada entre trabajador y empleador, y no exceda dos perodos consecutivos. 3. - Es improcedente acumular tres perodos consecutivos de feriado, por lo cual, el empleador, cuando hayan dos perodos acumulados, deber conceder, a lo menos, uno de ellos, antes que el dependiente complete el tiempo que le da derecho a otro perodo.

Al igual que el fraccionamiento del feriado, su acumulacin, requiere el acuerdo entre empleador y trabajador, no resultando jurdicamente que sea impuesta unilateralmente por una de las partes. As lo ha definido la Direccin del Trabajo. De ello se sigue que es requisito indispensable para que opere la acumulacin del beneficio referido el que las partes as lo convengan, no resultando jurdicamente procedente, en consecuencia que el empleador en forma unilateral as lo disponga". Respecto de la acumulacin del feriado por ms de dos perodos consecutivos, se ha suscitado una discusin acerca de los efectos jurdicos que se derivan de ello. Para la DT, la acumulacin de ms de dos perodos consecutivos de feriado slo podra constituir una infraccin a la ley laboral sancionable administrativamente respecto del empleador, pero en ningn caso puede originar como consecuencia la privacin de un derecho al descanso del trabajador o a la indemnizacin o compensacin por no uso del feriado en el evento de trmino del contrato de trabajo (dictamen DT N 6.017/310 de 09/10/97). El fundamento de este criterio es que si el trabajador efectivamente ha prestado servicios en vez de gozar de su descaso anual, de ser privado de este derecho se producira un enriquecimiento ilcito o sin causa por parte del empleador. La CS ha sostenido que en tal caso slo es procedente el otrogamiento del descanso o de las indemnizaciones o compensaciones a que haya lugar con el lmite de sos perodos por la prescripcin de tal derecho conforme al artculo 480 del C. del T. (CS, rol N 7.336 de 29 de septiembre de 1992). COMPUTO DEL FERIADO Por expreso mandato legal el da sbado es inhbil para los efectos del feriado, en consecuencia, en el cmputo del feriado, no deben considerarse el sbado, el domingo y los das que la ley declare festivos. El legislador ha dispuesto que para el cmputo del feriado, el da sbado es inhbil, por lo cual, los trabajadores que tienen distribuida su jornada de trabajo de lunes a sbado y cuyo feriado expira en das viernes, estn obligados a reintegrarse a sus labores en da sbado. En este contexto se ha indicado que: El trabajador se encuentra obligado a reintegrarse a sus labores una vez expirado el feriado, sea en da sbado, domingo o festivo, segn corresponda, si stos forman parte de su jornada habitual de trabajo. No existe inconveniente jurdico alguno para que el feriado se inicie en tales das, si el trabajador as lo solicita. Esta norma en cuya virtud, el da sbado, para los efectos del feriado, se considera siempre inhbil, es aplicable a aquellos feriados cuyo perodo de duracin emana slo de la ley, y no aqullos que son de nivel igual o superior en virtud de contratos individuales o colectivos de trabajo. La norma contenida en el artculo 69 del Cdigo del Trabajo, conforme a la cual el sbado constituye un da inhbil para los efectos de computar el feriado anual, es aplicable aquellos feriados cuyo perodo de duracin emana slo de la ley, y no aqullos que son de nivel igual o superior en virtud de contratos individuales o colectivos de trabajo. FERIADO EN EMPRESAS QUE DEJAN DE FUNCIONAR

Es el artculo 74 del Cdigo del Trabajo el que regula esta materia, disponiendo que los trabajadores no tendrn derecho a feriado cuando concurren las siguientes condiciones: 1. - Que se trate de empresas o establecimientos, que por la naturaleza de las actividades que desarrollan, dejen de funcionar durante ciertos perodos del ao. 2. - Que el tiempo de la interrupcin no sea inferior al feriado que les corresponda de acuerdo a las normas contenidas en el Cdigo del Trabajo. 3. - Que durante el perodo de interrupcin haya disfrutado normalmente de la remuneracin establecida en el contrato. Interpretando la norma jurdica que regula esta materia, la Direccin del Trabajo ha sealado que: "Los trabajadores que laboran en aquellas empresas o establecimientos que, por la naturaleza de sus funciones, suspenden sus labores durante ciertas pocas del ao, no tienen derecho a impetrar el beneficio de descanso anual en la forma y trminos descritos en el artculo 67 del Cdigo del Trabajo, siempre que el lapso de interrupcin de sus servicios, no sea inferior al feriado legal que les correspondera normalmente y que, durante el mismo, hayan percibido la remuneracin convenida en sus respectivos contratos de trabajo. Cabe advertir que dicha norma, ms que una excepcin al feriado, es una forma especial y distinta de dar legalmente por cumplido el pago de este beneficio en el caso de aquellas empresas que, por la naturaleza de sus actividades las suspenden durante cierto tiempo, durante el cual continan pagando remuneraciones al personal, como sucede, precisamente, en el caso de los establecimientos de educacin superior que, eventualmente, suspenden actividades durante los meses de enero, febrero y otras oportunidades. En los trminos, excepcionalmente el legislador entiende como si hubiese sido realmente concedido el feriado respecto de un trabajador, por el hecho de que el establecimiento en que l labora suspenda sus actividades durante uno o ms perodos y siempre que dichas suspensiones le hayan significado un descanso similar al establecido en el artculo 67 del Cdigo del Trabajo, es decir, a lo menos, 15 das hbiles y percibiendo remuneracin ntegra. FERIADO DEL PERSONAL DOCENTE Para el personal docente que presta servicios en establecimientos de educacin bsica y media o su equivalente, se prorroga el contrato de trabajo por los meses de enero y febrero, cuando concurren copulativamente dos requisitos: 1. - Que el docente tenga contrato vigente al mes de diciembre, y 2. - Que el docente tenga ms de seis meses continuos de servicios en el mismo establecimiento. Respecto a los requisitos exigidos por el artculo 75 del Cdigo del Trabajo, precedentemente expuestos, la jurisprudencia judicial ha resuelto que: " Al emplear la voz "establecimiento" en el artculo 74 del Cdigo del Trabajo, el legislador quiso referirse a la empresa, institucin o, en general, al empleador que contrata los servicios del docente y no el recinto fsico donde el profesor labora.