Direito Comercial INTRODUO Antes de conceituarmos o Direito Empresarial faz-se necessrio entender que a nomenclatura Direito Empresarial recente

e entre ns, conseqente da edio do Cdigo Civil de 2002 (Lei n. 10.406, de 10/1/2002), que comeou a vigir no ordenamento jurdico brasileiro a partir de 10 de janeiro de 2003, por fora de seu artigo 2.044. O Cdigo Civil vigente revogou toda a parte geral do Cdigo Comercial de 1850. Imprescindvel saber que o Direito Empresarial regulamentado, desde 10 de janeiro de 2003 pelo Cdigo Civil e no mais pelo Cdigo Comercial. O Cdigo Civil no traz a definio de "empresa", definindo em seu artigo 966 empresrio como sendo aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens e servios. No pargrafo nico do dispositivo legal supra, o legislador exclui da atividade empresria aqueles que exercem profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que contem com a contribuio de auxiliares ou colaboradores. Donde se conclui que so considerados empresrios no somente os comerciantes, mas todos aqueles que exercem, com habitualidade, atividade econmica organizada. O que significa dizer que atualmente, o ordenamento jurdico brasileiro considera empresrio o comerciante, o prestador de servios, o industrial, dentre outros. O artigo 967 do diploma legal em tela torna obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis: Junta Comercial do Estado da sede da empresa ou Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos. . CONCEITO Vrios doutrinadores conceituaram Direito Comercial. A definio mais completa a de Coelho (2004, p. 27): "Direito Comercial a designao tradicional do ramo jurdico que tem por objeto os meios socialmente estruturados de superao dos conflitos de interesse entre os exercentes de atividades econmicas de produo ou circulao de bens ou servios de que necessitamos todos para viver. Note-se que no apenas as atividades especificamente 'comerciais' (intermediao de mercadorias, no atacado ou varejo), mas tambm as 'industriais', "bancrias", 'securitrias', de 'prestao de servios' e outras, esto sujeitas aos parmetros (doutrinrios, jurisprudenciais e legais) de superao de conflitos estudados pelo direito comercial". V-se que a conceituao do Direito Comercial sofreu modificao ampliando a sua abrangncia com o advento do Cdigo Civil vigente e, por esse motivo, passou-se a adotar a nomenclatura mais adequada que Direito Empresarial. EMPRESA E EMPRESRIO Vimos que no existe definio legal de empresa, mas sim do seu titular: empresrio. A maioria dos doutrinadores entende que empresa se confunde com atividade empresarial sendo sempre dirigida para uma determinada produo. Tambm, a empresa se confunde com o estabelecimento empresarial (patrimnio). A empresa abrange hoje a pessoa (o empresrio), os bens (o estabelecimento) e a atividade.

Pessoa Sujeito que exerce a atividade: o empresrio (sempre uma pessoa. Fsica ou jurdica). Atividade Complexo de atos exercidos, com vistas ao mercado. BENS O estabelecimento empresarial (conjunto de bens, como meio de exercer a atividade). ESPCIES DE EMPRESRIO De acordo com a forma que se reveste o exerccio da atividade, os empresrios classificam-se em individuais os que exercem sua atividade como pessoas jurdicas, sem, no entanto, terem scios; coletivos, aqueles que a praticam juntamente com scios. O Cdigo Civil criou duas novas figuras de empresrios: o empresrio rural, para quem a inscrio no Registro de Empresa ou na Junta Comercial no obrigatria; e o pequeno empresrio que dever ter um tratamento diferenciado a ser definido em lei. Hoje, no h distino entre comerciantes e no ates e sociedades civis e comerciais. CONDIES PARA O EXERCCIO DA ATIVIDADE O exerccio da atividade de empresrio atualmente est condicionado capacidade civil e queles que no forem legalmente impedidos. A capacidade civil se inicia aos dezoito anos completos, segundo: Cdigo Civil. No caso de se tratar de menor de dezoito anos, o diploma legal permite que se cesse a. -capacidade civil pela concesso dos pais ou, apenas de um deles, na falta do outro, mediante instrumento pblico, no dependendo de homologao Judicial. Depender de sentena do juiz no caso do menor ter dezesseis anos completos, ouvido o tutor. So casos de cessao da incapacidade civil tambm para o menor com dezesseis anos completos: casamento, exerccio de emprego pblico efetivo, colao de grau em curso de ensino superior, estabelecimento civil ou comercial ou existncia relao de emprego, desde que em decorrncia deles tenha economia prpria. PESSOAS IMPEDIDAS DE EXERCER A ATIVIDADE So impedidos de exercer a atividade de empresria: a) Os agentes polticos: membros do Ministrio Pblico (art. 128, 5, II, c, da Constituio Federal), podendo ser acionista ou cotista (art. 44, III, da Lei n. 8.625, de 11/2/1993). Esto impedidos de exercer o comrcio individual ou de participar de outras espcies de sociedade que no seja a por aes e a limitada. b) Servidores pblicos: servidores pblicos da Fazenda, no territrio em que exercem suas funes; os oficiais militares em geral; presidente e conselheiro do Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE, para participar na forma de controlador, diretor, administrador, gerente, preposto ou mandatrio, de sociedade civil, comercial ou empresas de qualquer espcie (Lei n. 8.884, de 11/6/1994, art. 6, III). c) Falido: inabilidade a partir da decretao da falncia at a sentena que extingue suas obrigaes, quando dever requerer ao juiz da falncia que proceda respectiva anotao em seu registro, para que possa voltar a

exercer a atividade empresarial; inabilitado por condenao por crime falimentar desde a sentena at cinco anos aps a extino da punibilidade, podendo cessar antes pela reabilitao penal (Lei 11.101, de 9/2/2005 - Lei de Falncia e Recuperao de Empresas, arts. 102 e 181,1 a III e 1). d) Estrangeiros: para proceder pesquisa e lavra de recursos minerais e ao aproveitamento do potencial de energia hidrulica (art. 176, 1, da Constituio Federal); o estrangeiro no naturalizado e o naturalizado h menos de dez anos, para explorar empresa jornalstica, de radiodifuso sonora e de sons e imagens (art. 222, da Constituio Federal). ASPECTO OBJETIVO - O ESTABELECIMENTO Denomina-se de aspecto objetivo ou patrimonial todo o complexo de bens organizado, para o exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria, arts. 1.142 a 1.149, do Cdigo Civil. Note-se que o Cdigo Civil no admite a existncia de empresrio sem estabelecimento (objeto de direito) e sem atividade empresarial. Um no existe sem o outro. O estabelecimento no precisa, necessariamente, ser constitudo de bens materiais ou corpreos, uma vez que a marca, o uso exclusivo do nome empresarial, a proteo no-concorrncia em caso de cesso e outros, compem o estabelecimento e so direitos inerentes prpria atividade empresarial. ASPECTO FUNCIONAL: A ATIVIDADE ECONMICA ORGANIZADA atividade exercida pelo empresrio, convencionou-se chamar empresa. O art. 966, do Cdigo Civil, caracteriza o sujeito dessa atividade: o empresrio. A atividade caracteriza-se a) Por ser econmica, ou seja, voltada para o mercado com vistas produo ou circulao de bens ou servios. b) De forma organizada. c) Exercida profissionalmente. Distinta dos scios. Elas so sujeitas do direito e das obrigaes. No entanto, no podemos confundir personalizao da sociedade empresria com responsabilidade dos scios, tema que estudaremos quando detalharmos as espcies societrias e suas caractersticas. Como a empresa considerada atividade empresria, ela no nem sujeito do direito (empresrio que quem exerce a atividade), to pouco objeto de direito (estabelecimento). Segundo Negro (2003, vol. l, p. 58), empresa o exerccio de negcios jurdicos qualificados (atividade econmica organizada, com fim prprio, lcito). Quando duas ou mais pessoas pretendem desenvolver em conjunto uma atividade econmica, essa vontade assume a forma jurdica de sociedade. A matria tratada nos artes. 40 a 52 e 981 a 1.141, do Cdigo Civil. Com relao s sociedades por aes, a norma legal que a disciplina a Lei n. 6.404/1976 (Lei da Sociedade Annima). O Direito Societrio compreende as seguintes sociedades: a) sociedade em comum - arts. 986 a 940, CC; b) sociedade em conta de participao - arts. 991 a 996, CC; c) sociedade simples - arts. 997 a 1.000, CC;

d) sociedade em nome coletivo - arts. 1.039 a 1.044, CC; e) sociedade em comandita simples - arts. 1.045 a 1.051, CC; f) sociedade limitada - arts. 1.052 a 1.087, CC; g) sociedade em comandita por aes( Ilimitada) - arts. 1.090 a 1.092; h) sociedade cooperativa - arts. 1.093 a 1.096. Personalizao das sociedades empresrias ou personalidade jurdica tem o mesmo significado. Isso significa dizer que possuem personalidade prDecorre do contrato social ou do estatuto que registrado no Registro Pblico das Empresas Mercantis - Junta Comercial, quando se tratar de sociedades empresrias ou Cartrios Civis das Pessoas Jurdicas, quando se tratar das sociedades simples. Esse registro gera alguns efeitos, tal como gera o registro de nascimento da pessoa natural. a) Titularidade negocial e processual: a sociedade, desde a inscrio de seus atos constitutivos, assume capacidade legal para adquirir direitos e contrair obrigaes, podendo figurar nas aes processuais tanto no plo ativo (autor da ao) quanto no plo passivo (ru da ao), para a defesa de seus interesses. Tambm a sociedade quem adquire bens, contrata e realiza negcios, muito embora necessite da interveno fsica de uma pessoa humana. b) Individualidade prpria: as pessoas fsicas dos scios no se confundem com a pessoa da sociedade. c) Responsabilidade patrimonial: a pessoa jurdica possui patrimnio prprio, distinto do patrimnio de seus scios. esse patrimnio que, em primeiro lugar, responde pelas dvidas assumidas pela pessoa jurdica (pessoa da sociedade). Algumas sociedades prevem em seus contratos a responsabilidade dos scios por saldos de dvida existentes. Essa responsabilidade da pessoa fsica do scio sempre secundria, ou seja, ele s vai responder com seu patrimnio particular pela dvida da sociedade quando o patrimnio desta no for suficiente para saldar a dvida. No se permite a execuo de bens pessoais dos scios antes da execuo dos bens da sociedade. d) Alterao em sua estrutura possibilitando modificar sua ordenao interna, realidade societria (limitada, annima, em comandita simples e por aes, em nome coletivo), seu objeto social, sua estrutura societria, com o ingresso de novos scios ou a retirada de outros, seu endereo, capital etc. INCIO E TRMINO DA PERSONALIZAO A existncia legal da sociedade ocorre quando registrada nos rgos de registro descritos no tpico anterior. Essa formalidade estabelecida pela legislao civil como o ato responsvel pela constituio da pessoa jurdica (arts. 45 e 985, CC). A personalizao da sociedade empresria termina aps um procedimento de dissoluo da sociedade. Esse procedimento pode ser judicial (promovida em juzo, mediante a impetrao de ao prpria) ou extrajudicial (no ocorre em juzo, mas fora dele).

Cumpre-nos esclarecer que o fato da sociedade permanecer inativa, no significa o seu fim como pessoa jurdica. LIMITES DA PERSONALIZAO A autonomia da personalidade jurdica da sociedade sofre restries no direito positivo (norma escrita). Como a concesso de personalidade jurdica levou a determinados abusos por parte de seus scios, atingindo direitos de credores e de terceiros, o ordenamento jurdico brasileiro admite o suprimento da personalidade jurdica com o fim exclusivo de atingir o patrimnio dos scios envolvidos na administrao da sociedade. Trata-se da desconsiderao da personalidade jurdica que ocorre na falncia ou quando a sociedade se encontra em estado de insolvncia (Recuperao Judicial e Recuperao Extrajudicial), provocada por m administrao, sempre no sentido de abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei ou ato ilcito ou violao do estatuto ou contrato social.