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REGISTRADO N.~ __F~~~~'i. _.~JL ... . ?~~. Ao

"BARREIRO ARIAS FABIAN NORBERTO s/infraccin ley 11.683", Juzgado Nacional en lo Penal Econmico N 2, Secretara N 4. Causa N 61.048. Orden N 23.595. Sala "B".

///nos Aires,

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de mayo de 2.011.

VISTOS:

El recurso

de apelacin

interpuesto

por

Fabin

Norberto

BARREIRO ARIAS a fs. 89/91 vta. contra la resolucin de fs. 85/88, por la cual el tribunal de la instancia anterior resolvi; "lO) NO HACER LUGAR AL PLANTEO DE INCONSTITUCIONALIDAD ...2) CONFIRMAR

parcialmente

la resolucin apelada en cuanto sanciona a la contribuyente ARIAS ...REDUCIENDO la sancin al lapso

Fabin Norberto BARREIRO

de UN (1) da la CLAUSURA impuesta al nombrado ... ".

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Los memoriales presentados por el representante de la A.F.I.P .... D.G.I. a fs. 105/107 vta. y por Fabin Norberto BARREIRO ARIAS a fs. 108/113 vta., por los cuales informaron en la oportunidad prevista por el arto 454 del C.P.P.N.

y CONSIDERANDO:

1) Que, por el acta de fs. 1 se dej constancia que, el 4 de marzo

de 2.010, dos funcionarios de la A.F.I.P.-D.G.I. se constituyeron en el local comercial perteneciente al contribuyente Fabin Norberto BARREIRO

ARIAS y que, en aquella oportunidad, se advirti que en el comercio no se exhiba,

IJ

en

un

lugar

visible

al pblico,

el

comprobante

de

pago para hecho

correspondiente Pequeos

al ltimo mes vencido del Rgimen (Monotributo) de aquel

Simplificado El

Contribuyentes

rgimen.

mencionado constituira una infraccin al arto 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565.

2) Que, por el pronunciamiento

apelado, el tribunal de la

instancia anterior rechaz la inconstitucionalidad del arto 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565 y de los artculos 77 y 78 de la ley 11.683. Asimismo,

confinn la resolucin de fs. 39/50 dictada en sede administrativa, y redujo a un (1) da la sancin de clausura impuesta al contribuyente.

30) Que, por el recurso de apelacin de fs. 89/91 vta., Fabin

Norberto BARREIRO ARIAS sostuvo que la resolucin recurrida sera nula, pues a su entender el juzgado "a qua" no habra cumplido con la exigencia establecida por el arto 123 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin en tanto no se habra pronunciado sobre el planteo de inconstitucionalidad por violacin al principio de razonabilidad efectuado por aquella parte, con lo cual aquella decisin sera arbitraria por falta de fundamentacin.

40) Que en cuanto al planteo de nulidad efectuado por Fabin

Norberto BARREIRO ARIAS, cabe expresar que para que la nulidad de una resolucin se produzca por causa de vicios en la fundamentacin, aqulla debe contener omisiones sustanciales de motivacin; o resultar autocontradictoria, o arbitraria por apartamiento de las reglas de la sana crtica, de la lgica, de la experiencia o del sentido comn; o estar basada en apreciaciones meramente dogmticas. Estos defectos no se advierten en la resolucin recurrida, pues aquella ofrece una motivacin suficiente de lo decidido.

50)

Que,

con

relacin

al

pedido

de

declaracin

de

inconstitucionalidad del arto 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565 efectuada por el apelante, en primer lugar, resulta oportuno recordar la doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin relativa a que la declaracin de inconstitucionalidad de una disposicin legal constituye un recurso extremo al que slo cabe acudir cuando no existe otro modo de salvaguardar algn derecho o garanta amparada por la Constitucin Nacional y cuando la repugnancia de la norma con la clusula constitucional sea manifiesta, clara e indudable (Fallos: 310:1162; 312:496). La interpretacin Y la aplicacin de las disposiciones legales debe tender a la validez constitucional de aqullas, pues las leyes debidamente sancionadas y promulgadas -esto es, dictadas de

acuerdo con los mecanismos previstos por la Ley Fundamental- gozan de una presuncin de legitimidad que, en principio, opera plenamente, y que obliga a ejercer aquella extrema atribucin con sobriedad y prudencia. De 10 contrario,

se desequilibrara el sistema constitucional de los tres poderes, que no est fundado en la posibilidad que cada uno de aqullos acte inmiscuyndose en la funcin de los otros, sino en que 10haga con la armona que se exige para el cumplimiento de los fines del Estado, para 10 cual se requiere el respeto por las normas constitucionales y del poder encargado de dictar la ley (Fallos: 226:688; 242:73; 285:369; 300:241 y 1087; 314:424; confr. Regs. Nos. 118/04, 632/04 y 86/05, entre muchos otros, de esta Sala "B"). Asimismo, para que proceda la declaracin de

inconstituciona1idad de una nonna se requiere que aqulla resulte irrazonable, es decir, que los medios que arbitra no se adecuen a los fines cuya realizacin procura o consagre una iniquidad manifiesta (Fallos: 311:395; 312:315).

6) Que, confonne a 10 establecido por la Corte Suprema de

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Justicia de la Nacin, la sancin de clausura de un establecimiento comercial, como la establecida por el artculo cuya inconstitucionalidad se invoca, es

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"...una medida de ndole estrictamente penal ... " (confr. Fallos: 284:150 y 321: 1043).

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7) Que, en virtud de la facultad que se otorga por el arto 75 inc. 12, de la Constitucin Nacional, como regla general resulta propio del Poder Legislativo seleccionar declarar la criminalidad las penas aplicables de los actos, des incriminar otros y

(Fallos:

11:405; 191:245 y 275 :89) y,

asimismo y en consecuencia, aumentar o disminuir la escala penal en los casos en los cuales se estima pertinente, de manera que, tambin como regla general, el juicio que corresponde emitir a los tribunales es el referente a la

constitucionalidad

de las leyes, a fin de discernir si media restriccin de los

principios establecidos por la Carta Fundamental argentina, sin inmiscuirse en el examen de la conveniencia, de la oportunidad, del acierto o de la eficacia del criterio adoptado por el legislador en el mbito propio de sus funciones (Fallos: 257: 127; 293: 163; 300:642; 301 :341; 308: 1392).

8) Que, con respecto a la declaracin de inconstitucionalidad

de

una ley por establecer la misma una pena irrazonable y desproporcionada, cabe tener en cuenta lo establecido por el ms Alto Tribunal argentino:
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la

nica interpretacin posible es la que enjuicia la razonabilidad de la ley penal confrontndola fundan y limitan. con las normas de jerarqua De la confrontacin constitucional que la

de la noma legal con sus

correspondientes

de la Ley Fundamental surge, pues, como criterio que

permite precisar los lmites a considerar ante la invocacin de falta de proporcionalidad deriva de entre la pena conminada y la ofensa cometida, el que se naturaleza garantizadora del principio de la

la propia

proporcionalidad

de la pena, que opera nicamente para limitar los excesos

del poder punitivo estatal respecto de eventuales transgresores a las leyes, y que determina que la proporcionalidad no puede resolverse en frmulas

matemticas, sino que solo exige un mnimo de razonabilidad para que la conminacin pueda ser aceptada en un Estado de Derecho. En ese sentido, son incompatibles con la Constitucin las penas crueles o que consistan en mortificaciones mayores que aqullas que su naturaleza impone (art. 18 de la Constitucin Nacional), y las que expresan una falta de correspondencia tan inconciliable entre el bien jurdico lesionado por el delito y la intensidad o extensin consecuencia de la privacin de la comisin de bienes jurdicos del delincuente como a la

de aqul, que resulta repugnante

proteccin de la dignidad de la persona humana, centro sobre el que gira la organizacin de los derechos fundamentales de nuestro orden

constitucional ... " (Fallos: 314:424, considerando 8 del voto de la mayora; lo resaltado es de la presente).
90) Que, por el arto 25 del anexo de la ley 26.565 se establece:

"Los contribuyentes

adheridos al Rgimen Simplificado para Pequeos

Contribuyentes (RS) debern exhibir en sus establecimientos, en lugar visible al pblico, los siguientes elementos: a) Placa indicativa de su condicin de pequeo contribuyente y de la categora en la cual se encuentra adherido al Rgimen Simplificado para Pequeos Contribuyentes (RS),. b) Comprobante de pago correspondiente al ltimo mes vencido del Rgimen Simplificado para Pequeos Contribuyentes (RS) ... ". 100) Que, asimismo, por el arto 26 inc. "a" del anexo de la ley mencionada, cuya inconstitucionalidad se rechaz por la resolucin recurrida,

se dispone: "Sern sancionados con clausura de uno (1) a cinco (5) das, los pequeos contribuyentes ...que incurran en los hechos u omisiones

contemplados por el artculo 40 de la citada ley [ley 11.683] o cuando sus operaciones no se encuentren respaldadas por las respectivas facturas o documentos equivalentes por las compras, locaciones o prestaciones

aplicadas a la actividad. Igual sancin se aplicar ante la falta de exhibicin de la placa indicativa de su condicin de pequeo contribuyente y de la categora en la cual se encuadra en el rgimen o del respectivo comprobante de pago ... " (el resaltado es de la presente).

11) Que, con relacin al bien jurdico tutelado por la norma mencionada por el considerando anterior, cabe expresar: " ...la ley fiscal no persigue como nica finalidad la recaudacin fiscal, sino que se inscribe en

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un marco jurdico general, de amplio y reconocido contenido social, en el que la sujecin de los particulares a los reglamentos fiscales constituye el ncleo sobre el que gira todo sistema econmico y de recaudacin de bienes. La tan mentada equidad tributaria se tornara ilusoria de no mediar, al menos, el cumplimiento de los deberes formales establecidos en cabeza de quienes tengan responsabilidad impositiva ...EI cumplimiento de los extremos formales constituye, en el caso, el instrumento que ha considerado el legislador para aproximarse al marco adecuado en el que deben desenvolverse las relaciones econmicas y de mercado ... " (Fallos 314: 1376, considerando 9 del voto de la mayora).

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LI.

12) Que, el cumplimiento de los deberes formales establecidos por los arts. 25 y 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565 tiene por finalidad facilitar el control del cumplimiento de las obligaciones tributarias de los contribuyentes adheridos al rgimen simplificado regulado por aquella ley. De este modo, los funcionarios de la A.F.I.P.-D.G.I., al momento de realizar una inspeccin, pueden tener un conocimiento expedito de la inscripcin y de la categorizacin de los contribuyentes en el rgimen simplificado y saber si se hallan al da con el pago del impuesto del cual se trata. En este sentido, respecto de los arts. 21 y 22 inc. "b" punto II del anexo de la ley 24.977 -por los cuales se regulaban las mismas conductas que

las previstas por los arts. 25 y 26 del anexo de la ley 26.565- la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha establecido que la " ...finalidad primordial de tales normas ... " consiste en " ..facilitar el conocimiento por parte de los

inspectores del organismo recaudador y del pblico en general del carcter de pequeo contribuyente incluido en el rgimen simplificado del titular del establecimiento ... " (Fallos: 325:2500, considerando 8).

130) Que, por lo dems, como ha expresado esta Sala "B" en

numerosas oportunidades, por el incumplimiento de los deberes formales establecidos por el organismo de contralor se entorpecen las funciones de aqul y se afecta la igualdad tributaria de los contribuyentes, pues quienes cumplen las leyes se ven perjudicados econmicamente con respecto a

aquellos que no las cumplen (Fallos: 314:1376; confr. Regs. Nos. 427/03, 767/04, 414/06, 926/06 y 268/07, entre muchos otros, de esta Sala "B"). Especficamente, el incumplimiento de las exigencias previstas por el arto 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565 afecta el control gil y eficaz, por los funcionarios del ente recaudador, a los efectos de verificar, determinar y recaudar los impuestos por parte de aquel organismo con relacin a los contribuyentes adheridos al rgimen simplificado (confr. Reg. N 383/06, de esta Sala "B").

14) Que, en funcin de lo establecido precedentemente y en el sentido expresado por los considerandos 5 y 8 de la presente, no se advierte que la sancin de clausura prevista por el arto 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565 pueda ser descalificada desde el punto de vista constitucional. En efecto, no se evidencia que aquella sancin resulte irrazonable o

desproporcionada, en atencin al bien jurdico tutelado por la normativa en cuestin, a la intensidad de la afectacin que de aqul puede producirse por la infraccin descripta por la nonna cuestionada, y a la intensidad y a la extensin de la sancin que se trata (1 a 5 das de clausura). Asimismo, la sancin prevista por el arto 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565, cuyo mximo es de 5 das de clausura, no resulta cruel, no consiste en una mortificacin mayor que aqulla que su naturaleza de por s impone, ni se advierte como repugnante a la dignidad humana.

Por lo dems, el fin perseguido por la normativa cuestionada no es clausurar contribuyentes conminacin u ocasionar cumplan un perjuicio al contribuyente, sino que los la

con su,s deberes fonnales.

En este sentido,

de una sancin de clausura resulta adecuada y racional con

relacin al bien jurdico tutelado y a la entidad de la lesin o del peligro causado (confr. en sentido similar, Reg. N 769/04, de esta Sala "B").

15) Que, con relacin a la supuesta afectacin de los derechos establecidos por los artculos 16, 17 Y 18 de la Constitucin Nacional

corresponde expresar que todo derecho establecido constitucionalmente no es absoluto sino que debe ejercerse de conformidad con las reglas que de

reglamentan impugnacin

su ejercicio, que si son razonables no son susceptibles constitucional. Asimismo, no sera cuestionable

la facultad

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concedida al legislador de establecer los requisitos a los cuales debe ajustarse una actividad determinada (doctrina de Fallos 304:319, 314:1376). Por lo dems, no se advierte, ni el contribuyente demostr de qu modo, por la clausura del local de comercio por un perodo de entre uno a cinco das, se afectaran los derechos constitucionales invocados.

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16) Que, por otra parte, respecto de la sancin de clausura por infracciones formales cometidas por los contribuyentes, la COlie Suprema de Justicia de la Nacin ha establecido que aqulla no resulta desproporcionada ni contraria a los derechos y garantas reconocidos por la Constitucin

Nacional (Fallos: 314: 1376 y Reg. N 150/11 de esta sala "B").

17) Que, por el anexo de la ley 24.977 -sustituido por la ley 25.865 y, posterion11ente, por la ley 26.565, vigente actualmente- el legislador instituy, en el sistema tributario nacional, el llamado rgimen simplificado para pequeos contribuyentes (o "monotributo "), consistente en un rgimen fiscal integrado y simplificado con relacin al Impuesto a las Ganancias, al Impuesto al Valar Agregado y al sistema previsional, al cual pueden adherir los pequeos contribuyentes que se adecuen a los parmetros establecidos por el arto 2 del anexo de la ley 24.977.

Los pequeos contribuyentes que opten por adherir al rgimen mencionado por el prrafo anterior debern ingresar mensualmente un pago nico, correspondiente a un impuesto integrado -el cual reemplaza al Impuesto a las Ganancias, al Impuesto al Valor Agregado y a las contribuciones del sistema previsional-, cuyo monto ser fijo y depender de la categora en la cual queden encuadrados en el rgimen. Como se ha expresado, la inclusin al rgimen simplificado para pequeos contribuyentes es de carcter voluntario y aquel rgimen presenta determinados beneficios para los contribuyentes que adhieran al mismo con relacin a lo establecido por el rgimen general. En efecto, por el rgimen mencionado se simplifica el pago de las obligaciones impositivas y

previsionales; se exime del pago del Impuesto a las Ganancias y del Impuesto al Valor Agregado; los contribuyentes adheridos al rgimen simplificado no sufren retenciones nI percepcIOnes relacionadas con los impuestos y

mencionados; disminuyen

existe seguridad y certeza sobre la cuota a tributar; los costos y las obligaciones formales a cargo

de los

contribuyentes adheridos, pues stos no necesitan llevar registros contables y no deben presentar declaraciones juradas para la determinacin del impuesto -con excepcin de los monotributistas que sean empleadores o que se

encuentren en las categoras ms altas del rgimen simplificado (de la "F" a la "L"), los cuales se encuentran obligados a presentar declaraciones juradas cuatrimestrales informativas, conforme a lo establecido por las Resoluciones Generales de la A.F.I.P. Nos. 2746 y 2888, de fechas 05/01/10 y 09/08/10, respectivamente.
180) Que, por lo expresado por el considerando

anterior, se para

advierte que los contribuyentes

adheridos al rgimen simplificado

pequeos contribuyentes se encuentran en una situacin ms beneficiosa y cuentan con menores obligaciones formales que los contribuyentes sujetos al rgimen general. En consecuencia, al contar los pequeos contribuyentes adheridos al rgimen simplificado con menos obligaciones fonuales, se advierte la importancia que cobra con relacin aqullos el cumplimiento de los deberes formales establecidos expresamente por el anexo de la ley 26.565 -como es la

obligacin

de exhibir la placa indicativa

de la condicin

de pequeo

contribuyente

y de la categora en la cual se encuentra adherido, y del

respectivo comprobante de pago-, los cuales tienen por finalidad facilitar el control del cumplimiento de las obligaciones tributarias de los contribuyentes adheridos al rgimen regulado por aquella ley.

19) Que, adems, por la garanta constitucional de igualdad ante la ley no se exige que todos los contribuyentes se encuentren sujetos a un mismo rgimen sancionatorio, sino que se encuentren sujetos al mismo

rgimen los contribuyentes que se encuentren en condiciones anlogas y que, en el caso de establecerse un rgimen distinto para otro grupo de

contribuyentes, la distincin no sea arbitraria sino que obedezca a una razn objetiva de diferenciacin .
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20) Que, por lo tanto, no se advierte que lo establecido por el arto 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565 afecte de modo alguno la garanta constitucional de igualdad ante la ley (artculo 16 de la Constitucin

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Nacional), pues no es posible desconocer que existe un motivo razonable para distinguir entre los contribuyentes pequeos contribuyentes general. adheridos al rgimen simplificado para

y aqullos que se encuentran sujetos al rgimen

21) Que, por todo lo expresado, no se advierte que la sancin establecida por el arto 26 inc. "a" del anexo de la ley 26.565, resulte contraria a los principios de razonabilidad y de proporcionalidad de la pena, ni a alguna otra disposicin de la Constitucin Nacional. Por esta razn, no existen

motivos por los cuales se justifique la declaracin de inconstitucionalidad formulada por el contribuyente.

22) Que, los fundamentos expresados por la presente resultan similares, en lo pertinente, a los establecidos por este Tribunal por el

pronunciamiento

del Reg. N 221/11, de esta Sala "B", recado en la

oportunidad de decidir en el expediente causa N 60.560 "SCOTTO, Daro Oscar si inf. Ley 11.683", al cual el recurrente hizo referencia en sustento de

la pretensin; como as tambin por los Regs. Nos. 150/11 y 246/11, de esta Sala "B". Que por ltimo, no corresponde que los agravlOs

230)

introducidos por el contribuyente recin en el momento de presentar el informe previsto por el arto 454 del cdigo de rito sea materia de examen por este Tribunal en el marco del presente recurso (art. 445 del C.P.P.N.).

Por ello, SE RESUELVE:

l. CONFIRMAR

la resolucin de fs. 85/88.

11. CON COSTAS (arts. 530, 531 Y ccs. del C.P.P.N.). Regstrese, notifiquese y devulvase. El Dr. Roberto Enrique HORNOS no firma por encontrarse en uso de licencia (art. 109 del Reglamento para la Justicia Nacional).
N/CANOR
JUEZ

M. P. REPETTO
DE CAMARA

W\!lCOS i\i1NOLIIO
JUEZ

GfVJ;IVI\['f] DE (',J\MAHi\

MI\RCFI A RASSO SECHET!\I~II\ DE CAMAI{!\