PARA UMA RELEITURA DA TEORIA GERAL DA RESPONSABILIDADE CIVIL Csar Fiuza Advogado. Doutor em Direito pela UFMG.

Professor de Direito Civil e Romano nos Cursos de Graduao e de Ps-graduao da PUCMG, da UFMG e da FUMEC. Professor colaborador na Universidade de Itana. 1. Introduo O tema responsabilidade civil deve ser objeto da parte geral do Direito Civil, uma vez que se desdobra em todos os ramos, desde as obrigaes at as sucesses. Mesmo para a parte geral importante, como acabamos de estudar no item anterior, em relao prescrio. Na presente anlise, pretendemos desenvolver uma teoria geral da responsabilidade civil, desfazendo, na medida do possvel, alguns equvocos comumente cometidos, como, por exemplo o de se confundir responsabilidade com indenizao. 2. Definio Responsabilidade palavra polissmica. Possui vrios significados. Num primeiro, mais vulgar, sinnima de diligncia. Neste sentido dizemos ser uma pessoa muito responsvel, muito cuidadosa. Juridicamente, o termo responsabilidade normalmente est ligado ao fato de respondermos pelos atos que praticamos. Revela, ento, um dever, um compromisso, uma sano, uma imposio decorrente de algum ato ou fato.

Neste contexto, muito feliz a definio de De Plcido e Silva:1

dever jurdico, em que se coloca a pessoa, seja em virtude de contrato, seja em face de fato ou omisso, que lhe seja imputado, para satisfazer a prestao convencionada ou para suportar as sanes legais, que lhe so impostas. Onde quer, portanto, que haja obrigao de fazer, dar ou no fazer alguma coisa, de ressarcir danos, de suportar sanes legais ou penalidades, h a responsabilidade, em virtude da qual se exige a satisfao ou o cumprimento da obrigao ou da sano.

No sentido de suportar sanes, responsabilidade pode traduzir a idia de relao obrigacional secundria, que surge quando a relao de dbito no chega a bom termo, ou seja, quando a obrigao no adimplida. Dizse, portanto, que uma situao obrigacional se desdobra em duas relaes, uma de dbito, outra de responsabilidade. A segunda surge, quando a primeira no se resolve a contento, isto , quando o devedor no realiza a prestao a que se obrigara. Neste caso, responde patrimonialmente perante o credor, da se falar em responsabilidade. no sentido de satisfazer a prestao convencionada ou no de suportar as sanes legais, que responsabilidade tem a ver com prescrio, que seria a extino da responsabilidade do devedor, que no mais responderia perante o credor por no ter adimplido a obrigao. Tendo em vista que no s na esfera do Direito Civil que respondemos pelos atos que praticamos, que devemos satisfazer prestaes ou suportar sanes, pode falar-se em responsabilidade tambm em outros ramos do Direito. Assim, responsabilidade penal, administrativa, tributria,
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DE PLCIDO E SILVA. Vocabulrio jurdico. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1989, v. IV, p. 125.

trabalhista etc. Interessa-nos, claro, a responsabilidade civil. 3. Classificao Dependendo do ngulo que analisemos a responsabilidade, teremos vrias espcies que podem ser divididas em categorias distintas, embora no estanques. Vejamos cada uma delas. 3.1 Responsabilidade por atos ou fatos lcitos Haver responsabilidade por atos ou fatos lcitos nos contratos, mas tambm fora deles. Se duas pessoas celebram um contrato, tornam-se responsveis por cumprir as obrigaes que convencionaram. Mas a esfera da licitude no se resume to-somente aos contratos. H outros atos lcitos, como a gesto de negcios e a promessa de recompensa. H fatos lcitos, como a paternidade e outros, todos gerando responsabilidade num sentido positivo, ou seja, no sentido do cumprimento das obrigaes decorrentes desses atos ou fatos. 3.2 Responsabilidade por atos ilcitos Como estudamos mais acima, haver ato ilcito, sempre que uma pessoa atuar contrariamente ao Direito, seja por ao ou por omisso. Situam-se na esfera do ilcito o inadimplemento contratual; a quebra de uma promessa; a prtica de um ato intrinsecamente ilcito, como o homicdio, o furto e o estupro; o abuso de direito. Todos so ilcitos para o Direito Civil e geram responsabilidade. Praticado, pois, o ilcito, surge para o autor a responsabilidade de sujeitar-se s sanes impostas pela Lei. Essas sanes podem ser as mais variadas, como adimplir a obrigao contratual, pagar multa fixada em clusula contratual, indenizar danos, conceder vtima o exerccio de

direito de resposta (no caso dos jornais, por exemplo), desmentir uma afirmao falsa etc. Fica claro, aqui, que a indenizao por danos est longe de ser a nica maneira de responder por um ato ilcito. 3.3 Responsabilidade contratual Responsabilidade contratual a que decorre da celebrao ou da execuo de um contrato. Como vimos, a responsabilidade contratual poder ser por ato lcito ou ilcito. Vizinhas da responsabilidade contratual, mas ontologicamente diferentes so as responsabilidades pr-contratual e ps-contratual. Em ambos os casos, no h contrato. Na responsabilidade pr-contratual, o contrato ainda no foi celebrado; as partes encontram-se em fase de negociaes preliminares. A responsabilidade ps-contratual ocorre aps a execuo do contrato. Mesmo no havendo mais contrato, por j ter sido executado, permanecem deveres para as partes, como os de garantia; da falar-se em responsabilidade ps-contratual. A responsabilidade pr-contratual e a ps-contratual no tm a natureza de responsabilidade contratual. No entanto, no se podem dizer absolutamente extracontratual, por estarem ligadas aos contratos. Tm, na verdade, natureza mista, sui generis. 3.4 Responsabilidade extracontratual Sem entrar em controvrsias, que abordaremos oportunamente, podemos dizer que a responsabilidade extracontratual decorre de atos unilaterais de vontade, como a promessa de recompensa, a gesto de negcios e o pagamento indevido; decorre tambm de fatos lcitos, como a paternidade, e decorre, por fim, do abuso de direito e dos atos

intrinsecamente ilcitos. Tambm a responsabilidade extracontratual, como bvio, poder ser por atos ou fatos lcitos ou ilcitos. Discute-se muito se necessrio distinguir-se a responsabilidade por ilcito contratual da responsabilidade por ilcito extracontratual, principalmente da por atos intrinsecamente ilcitos, a qual chamaremos, s por razes didticas de responsabilidade delitual ou aquiliana. A denominao responsabilidade aquiliana tem razes histricas milenares. Por volta do final do sculo III a.C., um Tribuno da Plebe de nome Aquilius, dirigiu uma proposta de lei aos Conselhos da Plebe, com vistas a regulamentar a responsabilidade por atos intrinsecamente ilcitos. Foi votada a proposta e aprovada, tornando-se conhecida pelo nome de Lex Aquilia. A Lex Aquilia era na verdade plebiscito, por ter origem nos Conselhos da Plebe. lei de circunstncia, provocada pelos plebeus que, desse modo, se protegiam contra os prejuzos que lhes causavam os patrcios, nos limites de suas terras.2 Antes da Lei Aqulia imperava o regime da Lei das XII Tbuas (450 a.C.), que continha regras isoladas. De todo modo, a responsabilidade por ilcito contratual diferente da aquiliana, pelo menos quanto natureza da situao ou da relao jurdica que lhes d origem. As diferenas, porm, no so muito significativas, a ponto de alguns, na esteira de Grant Gilmore, defenderem que a soluo idntica e, por isso, a responsabilidade contratual teria sido absorvida pela delitual.3 De fato, os estudos aprofundados que se realizaram e se realizam a respeito da responsabilidade aquiliana contribuem para a aplicao da responsabilidade contratual. Apesar disso, so fenmenos distintos. Uma pressupe um ilcito contratual, que o ato antijurdico que diz respeito celebrao ou execuo de um contrato. A outra pressupe um
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WARNKNIG, L. A. Institutiones iuris romani privati. 4. ed., Bonnae: Adolph Mark, 1860, p. 278. GILMORE, Grant. The death of contract. 2. ed., Columbus: Ohio University Press, 1975.

ato intrinsecamente ilcito, desvinculado de qualquer contrato ou ato unilateral lcito, ou exerccio de direito. A contratual recebe tratamento genrico, mas tambm tpico, em cada um dos contratos e em cada modalidade de obrigaes (dar coisa certa, dar coisa incerta, restituir coisa certa, fazer, no fazer, alternativas, cumulativas, solidrias etc.), a aquiliana recebe tratamento mais genrico, raramente tpico, pelo menos no Direito Civil. Na responsabilidade aquiliana, em regra, no interessa a diferena entre dolo e culpa; na contratual a diferena interessa, dependendo de o contrato ser gratuito ou oneroso. Na responsabilidade contratual, as conseqncias podem ir alm da indenizao, abrangendo tambm a execuo especfica, quando possvel. Na aquiliana, a conseqncia quase sempre a indenizao. O abuso de direito mais encontrado na responsabilidade contratual. A responsabilidade contratual pode ser mitigada por eventos futuros e imprevisveis. A responsabilidade aquiliana independe de ser a obrigao de meio ou de resultado. Os fundamentos da responsabilidade contratual so um pouco diferentes dos da responsabilidade aquiliana. Ambas se baseiam no princpio que cobe a prtica da antijuridicidade, por atentar contra os objetivos maiores do Direito, quais sejam a paz, a tranqilidade, a harmonia, a ordem na vida em sociedade. A responsabilidade contratual, alm disso se baseia em princpios prprios, como o da obrigatoriedade contratual, o da boa-f objetiva etc. 3.5 Responsabilidade com dano e sem dano, com culpa e sem culpa Nesta classe interessa apenas a responsabilidade por atos ilcitos, seja

contratual ou extracontratual. Vimos que os atos ilcitos so atos antijurdicos, mas para que gerem responsabilidade, necessrio que contenham, como regra, outros elementos alm da antijuridicidade, a saber, os arrolados no art. 186 do Cdigo Civil: culpabilidade e dano. Assim, em relao a esses elementos do ato ilcito que podem ou no ocorrer, embora como regra ocorram, a responsabilidade ser com culpa ou sem culpa, com dano ou sem dano. Segundo a clusula geral do art. 186, s geram responsabilidade os atos ilcitos culpveis e lesivos. Mas, excepcionalmente, h casos em que a responsabilidade decorrer de ato ilcito no culpvel. Exemplo o caso dos pais que tratam os filhos com excesso de rigor. Pode no haver nem dolo (inteno de maltratar), nem muito menos culpa (negligncia, imprudncia ou impercia). Na hiptese em anlise, os pais acreditam estar fazendo bem aos filhos. Em verdade, contudo, sua conduta ilcita, podendo, inclusive, gerar a perda do poder familiar. Excepcionalmente tambm, poder subsistir responsabilidade por ato ilcito, mesmo sem que ocorra dano. Isto bastante comum em outros ramos do Direito, como o Penal e o Administrativo. No Direito Penal, pune-se a simples tentativa, ainda que no tenha gerado qualquer tipo de dano. No Direito Administrativo, pune-se com pena de multa o estacionamento proibido, mesmo que no produza dano. No Direito Civil menos comum a hiptese, mas existe. Pensemos na mora, ilcito contratual. Se houver clusula no contrato, cominando multa pela mora, ocorrendo esta, incidir a multa, mesmo que no tenha ocorrido nenhum dano. Vejamos um exemplo bem comum: Fernando aluga fita de vdeo, obrigando-se restituio, no dia seguinte s 20:00 horas. Se restituir a fita s 20:01 horas, dever, a rigor, pagar a multa, e, seguramente, o atraso de um minuto no h de ter gerado dano.

Vejamos, agora, a responsabilidade com culpa e sem culpa. A responsabilidade que se baseia na culpa do autor do ilcito denomina-se subjetiva, por ter como base o elemento subjetivo, culpabilidade. J a responsabilidade sem culpa recebe o nome de responsabilidade objetiva, por se basear apenas na ocorrncia do dano. H casos de responsabilidade objetiva, em que nem mesmo se pode falar em ilcito. Se um avio cair, mesmo que se prove ter tido a queda origem em caso fortuito, como um raio, por exemplo, a companhia area responder por todos os danos, e, neste caso, no h falar em ato ilcito, uma vez que a ilicitude foi excluda pelo fortuito. O fundamento, neste caso, alm do risco da atividade, a situao de quem sofreu o dano injusto. Modernamente, pode dizer-se haver uma tendncia de se deslocar o epicentro da responsabilidade, do autor do ilcito para a vtima. Afinal, ningum poderia, em tese, sofrer danos injustamente e no ter direito reparao, a no ser que o dano no possa ser imputvel conduta de algum. Se estou andando na rua e cai um raio em minha cabea, bvio que suportarei o dano, sem ter direito a nenhuma reparao. A regra, entretanto, tanto para os ilcitos contratuais, quanto para os extracontratuais, ainda a da responsabilidade subjetiva, consagrada no art. 186 do Cdigo Civil. 3.6 Responsabilidade por fato prprio e por fato de outrem Normalmente, uma pessoa responde apenas pelos atos que pratica. Esta a regra: s se responde por ato ou fato prprio. Eventualmente, porm, por expressa disposio legal, uma pessoa pode responder por fato de outra. Exemplo seria a responsabilidade dos pais pelos atos praticados por seus filhos menores. Tanto a responsabilidade por fato prprio, quanto a responsabilidade por fato de outrem podem ser por atos ou fatos lcitos ou por atos ilcitos;

contratual ou extracontratual. 3.7 Responsabilidade por fato de coisa Fala-se em responsabilidade por fato de coisa, quando uma pessoa responde por dano causado por uma coisa de que tem a guarda. Exemplo tpico a responsabilidade por danos causados por animais.

Poderamos

seguir

classificando

as

vrias

espcies

de

responsabilidade civil. No entanto, creio j termos alcanado com esta classificao os principais objetivos de nosso estudo, quais sejam, traar os contornos tericos da responsabilidade civil e entender sua sistemtica. Mais sobre o tema, estudaremos nos captulos referentes aos contratos, aos atos unilaterais de vontade, aos atos ilcitos, ao Direito de Famlia e ao Direito das Sucesses. Em cada um desses captulos, teremos a oportunidade de analisar a responsabilidade em seu contexto positivo, por atos e fatos lcitos, e em seu contexto negativo, por atos ilcitos. 6. O destino da responsabilidade por atos ilcitos Como supradito, h na atualidade uma tendncia a se desvincular a idia de responsabilidade da idia de culpa. O ncleo da responsabilidade transmigra do autor do dano (culpa) para a vtima (dano). O fundamento dessa mudana a dignidade humana, consagrada no art. 1, III da Constituio da Repblica. Como visto, ningum poderia, em tese, sofrer danos injustamente e no ter direito reparao, a no ser que o dano no possa ser imputvel conduta de algum. Ademais, tambm com base na dignidade humana, em sua promoo e proteo, d-se muito mais importncia preveno do ilcito do que reparao. A preveno est muito mais ligada dignidade humana do que

a reparao, mais vinculada ao lado material, de ressarcimento patrimonial. A preveno ao ilcito pode ser promovida de vrias maneiras. Algumas j vm sendo adotadas. Assim, a fixao de altas indenizaes, com o objetivo de desestimular a prtica do ilcito, seja contratual ou extracontratual; o controle prvio de clusulas contratuais gerais por rgos do Estado, com a finalidade de coibir o abuso e o enriquecimento sem causa; a instituio de rgos de defesa do cidado, como o Procon; a imposio de multas; a criao de um sistema de pontuao, como no caso das infraes de trnsito; e, finalmente, o que muito controvertido, a criminalizao de certas condutas, com o escopo de desestimul-las, como se v na Lei do Inquilinato e no Cdigo do Consumidor, por exemplo.4

Mais sobre o tema, ver HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Responsabilidade pressuposta. So Paulo: USP, 2002.