Direito Internacional Público I

DIREITO INTERNACIONAL PBLICO I A SOCIEDADE INTERNACIONAL E AS RELAES INTERNACIONAIS 1.
. A sociedade internacional A sociedade internacional consubstancia-se no ambiente em que se desenvolvem as relaes internacionais e, conseqentemente, onde se vislumbra o desenvolvimento do Direito Internacional Pblico. A pluralidade de sujeitos aliada s relaes sociais inerentes potencializa o surgimento de conflitos intersubjetivos, capazes, por si s, de despertar a necessidade de condutas prescritas com o intuito de preservar o bem estar da comunidade internacional. Deve-se destacar que a sociedade internacional, ao contrrio do que sucede com as comunidades nacionais organizadas sob a forma de Estados, revela-se ainda hoje descentralizada e o ser, provavelmente, por muito tempo adiante da nossa poca. Essa sociedade internacional necessita de uma ordem que regule todos os tipos de relaes entre as pessoas, como tais, e na convivncia delas com o meio. No se entende uma sociedade sem um ordenamento jurdico, sem um regulamento que oriente as relaes mtuas entre seus membros. Tais regras na sociedade internacional vo ser encontradas no Direito Internacional. As relaes internacionais, por sua vez, estabelecem-se em diversos campos, quais sejam, poltico, militar, econmico, da cincia, da tcnica, da cultura e do turismo, entre outros. 2. Sociedade internacional e comunidade internacional Tendo em linha de conta que no despicienda a identificao entre sociedade e comunidade, afigura-se essencial questionar se o Direito Internacional se pode apresentar como o Direito da comunidade internacional, o que se constitui como assaz controvertido. A extrema heterogeneidade dos Estados espalhados pelo mundo assume-se como aparentemente incompatvel com a existncia de uma comunidade internacional considerada como comunidade universal, porquanto as diferenas de raa, de cultura, de civilizao separam os povos em vez de uni-los. Ademais, somos levados a admitir que ainda no se possa afirmar a prevalncia de um esprito comunitrio na vida internacional, porque os conflitos ideolgicos ou meramente polticos entre Estados persistem enquanto fatores de diviso. Por outro lado, o desequilbrio crescente dos nveis de desenvolvimento alarga o fosso entre pases ricos e pases pobres, tanto que a expresso Terceiro Mundo demonstra bem essa clivagem no plano mundial. Com efeito, a comunidade e o esprito dela emanante implicam uma forma de vida em que no h dominao, existe cumplicidade, a agregao entre membros espontnea e a convivncia se torna harmnica e participativa. Um vnculo comunitrio s poderia nascer de relaes entre Estados que apresentassem analogias suficientemente profundas para favorecerem a ecloso deste elemento subjetivo - de ndole familiar, cultural e emocional-, tido como necessrio.
Direito Internacional Pblico Prof. Daniel Martins Vaz
A sociedade tem a sua formao noutra direo: a vontade impele as pessoas a se associarem e sempre com um objetivo, tendo em vista determinada finalidade. No obstante, diversos documentos no campo do Direito Internacional, como resolues da Organizao das Naes Unidas e jurisprudncias de vrios pases reportam-se a uma comunidade internacional. Na verdade, as diferenas entre os povos no excluem o elemento subjetivo necessrio que provm da vontade dos Estados de viverem em comum, apesar daquilo que os separa. A este ttulo, importa ainda dar nfase ao reforo de outras convices comuns: a identidade geral das concepes morais, o sentimento geral de justia, a aspirao geral paz, a interdependncia econmica, a necessidade universalmente reconhecida da luta contra o subdesenvolvimento. Sociedade e comunidade inserem-se no rol, expressivo na cincia jurdica, de conceitos em que a impreciso suscita diferentes abordagens. Sociedade internacional constitui-se por indivduos, que se integram em Estados, empregando-se a expresso ora como o conjunto de uns, ora de outros. Comunidade internacional seria formada pelos Estados, apreciados sob a tica de segmentos iguais no aspecto jurdico e engajados na consecuo de objetivos comuns. No sculo passado, iniciaram-se os primeiros passos numa longa caminhada em direo consolidao da comunidade universal dos seres humanos, como atestam blocos regionais, constituindo-se como paradigma a Unio Europia. O Mercosul apresenta-se tambm como relevante no que diz respeito ao embrio da to almejada comunidade internacional, muito embora ainda no tenha atingido os elevados objetivos a que se encontra adstrito. 3. Caractersticas da sociedade internacional A sociedade internacional tem apresentado caractersticas prprias em diferentes fases da histria. Em face da sua amplitude e diferenas culturais, tnicas, geogrficas e religiosas das populaes integrantes, a sociedade internacional tem muito de heterogeneidade na sua homogeneidade. Alis, os desentendimentos no impedem a sua continuidade e perenidade, prevalecendo a inata disposio gregria. Vista como sociedade, ela universal (abrange todas as pessoas), paritria (igualdade jurdica), interestatal (na sua composio), aberta (ingresso sem necessidade de aceitao pelos demais membros), descentralizada, conta com relativa soberania dos sujeitos, no possui organizao institucional e tem direito prprio. As peculiaridades do ambiente internacional clssico apresentam caractersticas prprias e distintas daquelas que se observam no Direito nacional, conforme ser dissecado seguidamente. 3.1. Inexistncia de autoridade superior O Estado soberano, por natureza, sobre a sua atuao jurisdicional no cabe imposio normativa, no havendo lugar no Direito Internacional clssico para a imposio de regras. A soberania estatal a garantia de que apenas o consentimento do prprio Estado pode ter o condo de criar, para si, um vnculo obrigacional regido pelo Direito
das Gentes. Desta forma, no h lugar para a presena de um ente superior capaz de impor tais normas unilateralmente. 3.2. Organizao horizontal dos Estados Em decorrncia da inexistncia de autoridade superior, sobrevm a premissa de que todos os Estados so juridicamente iguais, podendo atuar em paridade no cenrio internacional, segundo os seus desgnios particulares. Ademais, toda a expresso de vontade suscetvel de engendrar uma nova norma de Direito Internacional deve ser sempre realizada de forma personalssima pelo prprio Estado. 3.3. Normas jurdicas internacionais dependentes de consentimento Somente as normas consentidas se tornam obrigatrias, por isso, considerando que num primeiro momento no existe uma norma de natureza cogente, a sua formao depender sempre da expresso personalssima do consentimento para que a norma internacional se faa vlida e eficaz. 3.4. Inexistncia de hierarquia entre as normas de Direito Internacional No obstante o que sustentam alguns doutrinadores sobre a existncia de hierarquia entre as normas de Direito nacional, no Direito das Gentes as normas devem estar sempre posicionadas no mesmo plano hierrquico. Procura-se evitar que um eventual escalonamento normativo viesse a mitigar o princpio da horizontalidade e igualdade entre os diversos Estados. 3.5. Vigncia do princpio de no-interveno Em sentido poltico, deve-se comear por frisar que o consentimento, enquanto pilar do Direito Internacional, deve ser sempre expresso de maneira autnoma e independente. O sistema jurdico ideal pressupe que perante as interaes nacionais, as decises vinculantes sero sempre tomadas pelos Estados, sem a interferncia da vontade de outro sujeito de Direito Internacional. O que ocorre sob pena de se realizar um consentimento viciado, que traria prejuzos graves para o ordenamento e para a segurana jurdica da sociedade global. 3.6. Estgio intermedirio entre sociedade natural e sociedade de direito A evoluo da sociedade internacional no se apresenta adiantada em termos comparativos com a evoluo da sociedade interna, porquanto as suas caractersticas de anarquia e descentralizao fazem com que ainda se esteja direcionando para a direo de uma sociedade democrtica de Direito, o que ainda levar algum tempo at se concretizar. 3.7. Relao entre sociedade nacional e sociedade internacional Pressupe-se uma relao Estado versus indivduo subordinao (sociedade nacional) e uma relao Estado versus Estado coordenao (sociedade internacional). Enquanto que na sociedade nacional o Estado atua como autoridade superior capaz de
atuar jurisdicionalmente de maneira cogente em relao aos indivduos, na sociedade internacional os Estados interagem segundo a dinmica do princpio da horizontalidade. No Direito interno, o Estado subordina a vontade privada por meio do ordenamento jurdico, enquanto no Direito Internacional o ordenamento construdo com base nas manifestaes de vontades coordenadas entre os diversos atores que interagem nas relaes internacionais. 3.8. Precariedade do sistema de sanes O aspecto cogente do Direito reside no fato de existirem previses objetivas para a aplicao de sanes, no entanto em virtude das diferenas reais entre os diversos Estados, a sano, muitas vezes, revela-se ineficiente no mbito da sociedade internacional. Tal circunstancialismo est indelevelmente conotado com a falta de autoridade provida de fora. 3.9. Falta de autoridade central provida de fora A inexistncia de uma autoridade superior legitimamente reconhecida na sociedade internacional acarreta que as sanes sejam aplicadas de forma heterognea por no haver, em tal ambiente, uma estrutura organizada para a finalidade de punio especfica daqueles ilcitos decorrentes da sistemtica jurdica internacional. 4. Ordem jurdica da sociedade internacional Constituindo-se a sociedade internacional como descentralizada, levando em conta a ausncia de um poder monopolizador com fora de coero, insere-se numa estrutura jurdica em que a coordenao o trao caracterstico, ao invs das ordens jurdicas estatais estruturadas em direito de subordinao. Destarte, a sociedade internacional conta com uma ordem jurdica que se vai consolidando, apesar de ainda apresentar limites ao nvel da sano e da fora coercitiva, consubstanciando-se nos costumes e ganhando fora nos tratados. Afigura-se lamentvel que as limitaes desse ordenamento jurdico levem amide aos inconformados extremos da guerra, que se constitui como a negao do prprio Direito. Os bices em torno do estabelecimento de um sistema jurdico eficaz para a sociedade internacional residem na necessidade de composio de opostos, como buscar a paz, quando a tecnologia de destruio se intensifica, e coordenar a fora, quando ela glorificada. Este corpo jurdico necessita operar uma efetiva e satisfatria regulao para os seus sujeitos e, por outro lado, configurar-se como imperativo, seguro, previsvel, justo e que no transite por caminhos que no menosprezem a dignidade e a soberania dos Estados. A pressuposio de que h um ordenamento jurdico na sociedade internacional assume-se como dotada de verossimilhana, sendo o mesmo constitudo por normas especficas, concertadas entre os seus membros, tais como tratados de diferentes formas e contedos, buscando a vivncia pacfica e convergente entre eles.
5. As relaes internacionais As relaes internacionais tm como objeto especfico de seu conhecimento ocupar-se efetivamente com a relao dos Estados entre si, com o estudo das sociedades internacionais como um todo, seus organismos e instituies prprias, caracterizando-se por sua tendncia sociopoltica e mtodo interdisciplinar, enquanto o Direito Internacional detm, sua natureza eminentemente jurdica. Pode-se afirmar que as relaes internacionais esto para o Direito Internacional como as relaes individuais esto para o Direito em geral. Ademais, as relaes internacionais constituem-se em um campo de estudo prprio, interacionado com o Direito Internacional, mas sem vinculao concreta. Os indcios daquilo que hoje entendemos por relaes internacionais reportamse a uma poca histrica de h mais de cinco mil anos, em registros na Mesopotmia e, sculos depois, na Grcia e em Roma, no perodo anterior ao surgimento do Cristianismo. No sculo Xi, as cruzadas fomentaram o florescimento dessas relaes, com o intercmbio entre o Ocidente e o Oriente, sendo de salientar que os fatores religiosos sempre exerceram importante papel nesse quadro, com a disposio cada vez maior de evangelizao, que desloca o pregador, diversas vezes, para regies distantes e inspitas. O comrcio apresenta-se como outro fator a ter em considerao o comrcio, visto que a necessidade de adquirir as mercadorias e de vender as que se produz acaba por conduzir a um salutar intercmbio propiciador de relaes com outros povos. Alm disso, regras costumeiras surgiram visando facilitar as trocas e proteger os seus agentes, os comerciantes e os produtos negociados. Por seu turno, as descobertas martimas, a partir da ltima dcada do sculo XV impulsionaram as relaes internacionais ampliadas, seguidamente, com o aumento em nmero dos Estados independentes e a necessidade de regulao das relaes entre si. A Paz de Vestflia de 1648 deu importante incentivo s relaes internacionais, constituindo-se como o seu ponto de partida na era moderna. Outros referenciais nessa caminhada so o Tratado de Utrecht de 1713 e o Congresso de Viena de 1815, este ltimo com a proclamao da livre-navegao dos rios internacionais, a proscrio do trfico de escravos e a neutrlidade permanente dos Estados. At ao sculo XIX as relaes internacionais foram interdinsticas, com o advento dos Estados-naes tornaram-se interestataias e, na atualidade, tm sofrido a influncia da opinio pblica sobre os governantes. A instituio da Sociedade das Naes, em 1919 e da Organizao das Naes Unidas que a substituiu- , em 1945intensificaram as relaes internacionais, porquanto essas entidades foram criadas com a finalidade de propiciar o entendimento entre Estados, na busca da paz, da harmonia e bem-estar entre todos os seres humanos. Na contemporaneidade, inmeros fatores explicam e influenciam as relaes internacionais, como os geogrficos, demogrficos, ideolgicos, humanitrios, econmicos, culturais, espirituais e jurdicos. Com efeito, as relaes internacionais incidem sobre os mais diversificados setores poltico, econmico, empresarial, cientfico, cultural, desportivo, sindical e
militar- com diversos atores, com destaque para os Estados pelo papel primacial que desempenham. Os Estados promovem e desenvolvem relaes entre si, so eles que criam e suportam as organizaes internacionais pblicas e so eles que permitem que no seu interior sejam exercidas atividades por empresas ou firmas pertencentes a outros Estados. O curso de Relaes Internacionais tem vindo a granjear destaque enquanto campo de investigao novo e distinto do das outras cincias polticas e sociais, estando-lhe reservado papel fundamental junto sociedade mundial. As relaes internacionais tm vindo a ensejar o conhecimento e a pesquisa de disciplinas com elas interligadas, como Economia Poltica, Sociologia, Comrcio Exterior, Histria da Diplomacia, Geografia Poltica, Psicologia das Relaes Internacionais, Direito dos Transportes, Direito da Integrao, Direito Comunitrio, Direito Comparado, Direito Internacional Privado e Direito Internacional Pblico. Tendo em linha de conta que as relaes internacionais podem ser predominantemente pacficas ou conflituosas importa considerar em que mbito se inserem e quais os seus desdobramentos. Relaes pacficas ou amistosas podem ser de reciprocidade relaes consulares, diplomticas clssicas e diplomticas ad hoc-, de cooperao e coordenao poltica, econmica, militar, social e humanitria e cientfica, cultural e tcnica- e de integrao numa federao ou numa organizao supranacional. As relaes conflituosas constituem-se como aquelas que compreendem desacordos econmicos-, diferendos polticos-, litgios diplomticos- e guerras militares. A solidariedade entre os povos, ideal almejado nas relaes internacionais, ainda se encontra distante, como facilmente se depreende do contexto internacional contemporneo, no qual o econmico prevalece sobre o poltico e social. II DEFINIO, CLASSIFICAO, FUNDAMENTAO E DENOMINAO 1. Base conceitual e importncia Em primeiro lugar deve-se frisar que o Direito Internacional Pblico se assume como um Direito de coordenao, por conseguinte, distinto do grande segmento interno do mundo jurdico que se configura como um Direito de subordinao. O Direito Internacional de abrangncia universal, visando regular as relaes entre todos os Estados. Direito Internacional Pblico ou Direito das Gentes- pode ser definido como o conjunto de princpios ou regras destinados a reger os direitos e deveres internacionais, tanto dos Estados, Organizaes Internacionais ou outros organismos anlogos, quanto dos indivduos. No que concerne importncia do Direito Internacional, duas proposies revelam-na de forma inequvoca: -O Direito Internacional Pblico visa alcanar o bem comum da sociedade internacional;
-A sua relevncia cresce proporcionalmente ao aumento da complexidade das relaes internacionais. Vale ressaltar que o seu campo de ao cada vez mais importante na regulao da sociedade internacional, com o que se pode entender que suas noes, definio ou conceituao tendem a acompanhar a evoluo da disciplina e do meio social em que est engajada e qual lhe cabe ditar as normas de ordenao jurdica. 2. Diviso e classificao O Direito Internacional Pblico pode ser dividido em: -Direito Internacional terico, natural ou racional (funda-se na razo humana e abrange os princpios de justia e equidade que devem orientar as interaes resultantes da sociedade internacional); -Direito Internacional positivo ou prtico (produzido pelo acordo de vontades dos sujeitos de Direito Internacional ou dos fatos jurdicos consagrados por uma prtica constante associada percepo de obrigatoriedade inerente). 3. O Direito Internacional e figuras afins Para uma caracterizao rigorosa do Direito Internacional, torna-se necessrio demarcar a fronteira que o separa de figuras afins. A doutrina tem afirmado a afinidade do Direito Internacional com ordens normativas jurdicas e no jurdicas. Dentro das primeiras destacam-se o Direito Comparado e o Direito Internacional Privado. Entre as segundas salientam-se a Moral Internacional, a Cortesia Internacional e a Poltica Internacional. Comeando pelas primeiras, no oferece qualquer dvida a distino entre o Direito Internacional e o Direito Comparado. Desde logo, porque acima de tudo no denominado Direito Comparado opera-se o mtodo comparativo no estudo do Direito, mtodo esse que aplicado ou a diversas Ordens Jurdicas Estaduais, vista cada uma delas no seu conjunto, ou a ramos especficos do Direito, ou a concretos institutos jurdicos. Direito Internacional Privado apresenta-se como o sistema de normas que em dada ordem jurdica regulam as questes privadas internacionais, atravs da remisso para uma das Ordens Jurdicas locais com que as questes esto conexas. Trata-se, assim, de um Direito interno, de remisso. Portanto, Direito Internacional Pblico e Direito Internacional Privado no so espcies do mesmo gnero, mas termos de duas classificaes diferentes: no Direito Internacional Pblico o que internacional o processo de produo jurdica, o que nada nos diz sobre o objeto da norma; no Direito Internacional Privado o que internacional o objeto da norma (a regulamentao da questo privada internacional), o que nada nos diz sobre o seu processo de produo. Daqui resulta claramente que o Direito Internacional Privado, do ponto de vista das fontes formais, no internacional, mas interno. E tambm no Direito substantivo, porque, pelo menos predominantemente, no disciplina diretamente relaes jurdicas substantivas, j que consiste num conjunto de regras de conflitos que decidem qual a Ordem Jurdica que dever ser aplicada relao substantiva
controvertida. , pois, essencialmente um Direito adjetivo ou formal, um Direito de remisso. Portanto, no sendo o Direito Internacional Privado espcie do mesmo gnero do Direito Internacional Pblico, torna-se desnecessria a qualificao de pblico atribuda nas lnguas latinas disciplina. Por tudo isso, basta a referncia a Direito Internacional, designao suficiente para exprimir o objeto da disciplina. No que diz respeito s ordens normativas no jurdicas que tambm vigoram na sociedade internacional, um trao de fundo distingue-as, desde logo, do Direito Internacional, desde que se admita a juridicidade deste ramo de Direito: a ausncia de coercibilidade nas normas pertencentes quelas ordens normativas por oposio coercibilidade do Direito Internacional. No que toca Moral Internacional, a sua distino em relao ao Direito Internacional coloca-se, pois, nos mesmos termos que a distino geral entre a norma jurdica e a norma moral, qualquer que seja a posio filosfica que se adote quanto Moral ou Moral Social. Isso no significa que princpios morais no possam ser chamados a enriquecer a Ordem Jurdica Internacional, como o caso dos princpios de lealdade, da boa f, da justia, da moderao, da proporcionalidade, da proibio de excesso, do respeito mtuo, do dever de assistncia, da solidariedade, da humanidade nos conflitos armados, etc. O problema coloca-se nos mesmos moldes quanto s regras de cortesia vigentes na esfera internacional, tradicionalmente designadas por Comitas Gentium. O problema da distino entre a regra jurdica e a da cortesia tambm no apresenta aqui especificidade. O que sucede que no plano prtico e poltico a observncia destas regras ainda mais essencial vida social internacional do que interna, pois tero de, em larga medida, suprir os inconvenientes da escassa estruturao jurdica da sociedade internacional. A coercibilidade do Direito Internacional suficiente para tambm o distinguir desde logo, e claramente, da Poltica Internacional. Mas a distino no acaba a e pode e deve ser aprofundada. certo que as duas ordens mantm estreitas relaes entre si, ainda assim, h que definir com nitidez a fronteira que as separa at porque muitos autores reduzem Poltica toda a normatividade internacional. A Poltica fornece a medida do possvel em dado momento e em determinadas circunstncias, ou seja, faculta regras para a ao num dado contexto temporal e espacial. Apresenta-se-nos, por isso, simultaneamente como cincia poltica do poder e arte do governo e, nessa qualidade, propicia aos governantes de uma comunidade poltica a adoo dos meiuos necessrios em cada momento para a definio e a prossecuo do Bem Comum. Isto quer dizer que a Poltica, por definio, se encontra em mutao constante, por forma a adequar-se, em cada instante, s exigncias da comunidade que serve. De modo diferente, o Direito oferece estabilidade, certeza e segurana, e formula regras que, com respeito pela justia, disciplinem a vida no grupo social a que se destina, regras essas que respondem s opes feitas pela Poltica. Onde a Poltica improvisao o Direito previso.
Devido ainda fraca estruturao interna e pouco densa elaborao dogmtica do Direito Internacional, e ao fato de ele continuar predominantemente a assentar na soberania individual dos Estados, o Direito Internacional encontra-se fortemente condicionado pela Poltica, ainda mais do que o Direito interno. E, na medida em que a Poltica Internacional no pode deixar de refletir as relaes de poder na sociedade internacional, no admira que os grandes Estados cultivem muito mais, at do ponto de vista didtico, a Poltica Internacional, enquanto que os pequenos Estados s tm vantagem em pautar permanentemente a sua conduta pelo Direito Internacional para poderem beneficiar da certeza e da segurana que s ele (e no a Poltica Internacional) lhes pode proporcionar. 4. Fundamentos do Direito Internacional O Direito Internacional Pblico constitui-se como um ramo especial, sui generis, das cincias jurdicas, no estando albergado pela Ordem Jurdica Interna, fugindo, assim, dos tentculos coercitivos do Direito estatal Quem descumpre uma norma interna encontra-se ao alcance de sanes, podendo ser apanhado pelo rgo policial e submetido justia, sendo impotente para eximir-se da pena que lhe venha a ser imposta, mediante processo competente, enquanto o infrator da norma internacional no tem sobre si o peso de uma polcia ou a possibilidade de ser coagido por uma corte judicial internacional. Em termos de fundamentos do Direito Internacional, podem-se indicar, embora de forma no exaustiva, os seguintes: -Estados Soberanos; -Autodeterminao; -Busca de organizao da sociedade internacional; -Consentimento: criativo e perceptivo; -Pacta Sunt Servanda. Com efeito, o Direito Internacional repousa sobre um fundamento objetivo, ou seja, sobre o sentimento de justia que existe na conscincia humana, que se impe aos homens como regra normativa superior sua vontade. Sentimento de justia que adquirido pelo Homem graas sua razo. O Direito Internacional assim concebido no depende, portanto, da vontade arbitrria dos Estados, tem um fundamento objetivo, que a lei natural, comum a todos os homens. 5. A questo terminolgica A disciplina em apreo aparece nos manuais, obras temticas, artigos acadmicos e estruturas curriculares com uma destas denominaes: Direito Internacional Pblico, Direito Internacional ou Direito das Gentes. Em consonncia com o que foi referenciado anteriormente, a denominao mais apropriada Direito Internacional, que foi dada por Jeremias Bentham em 1789, no livro que o autor intitulou como International Law. Tendo sido adotada nos demais idiomas, padece de crtica quanto ao fato de no se tratar de uma cincia jurdica entre naes, mas entre Estados, devendo-se chamar de acordo com alguns doutrinadores Direito Interestatal.
No obstante, a impropriedade apresenta-se apenas como semntica, j que o termo em ingls tem um significado prprio, distinto do que possui em portugus e em outras lnguas latinas, como o francs e o espanhol. Essa crtica deveria estender-se a outras palavras que tm a mesma origem e identificam institutos de nossa cincia, como nacionalidade, que deveria ser estatalidade, Organizao das Naes Unidas, que seria ento Organizao dos Estados Unidos, etc. Na atualidade est consolidada a expresso Direito Internacional Pblico, tendo esta ltima palavra sido acrescentada para distinguir a matria do Direito Internacional Privado, embora tal seja desnecessrio pelos motivos expostos anteriormente, mas est consagrada nos pases latinos. Alis, nos pases de lngua inglesa o Direito Internacional Privado identificado por Conflito de Leis, por isso mesmo nesses pases abdica-se do termo Pblico, utilizando-se simplesmente Direito Internacional. No que tange denominao Direito das Gentes, a sua utilizao habitual, embora a traduo literal do latim Jus Gentium, proveniente do Direito Romano com conceituao prpria e adstrita ao contexto jurdico em que se inseria- no coincida com a moderna identificao da matria. 6. Autonomia A existncia do Direito Internacional Pblico tem sido sujeita a mnimas discordncias entre os estudiosos da temtica, revelando-se sintomtico que os prprios Estados no recorram ao argumento da inexistncia dessa rea jurdica, ao invs, buscando dentro dela as justificativas para as suas aes. No obstante, diversos juristas ainda proclamam e afirmam a inexistncia do Direito Internacional Pblico, baseando-se no prprio Direito. A maior reclamao dos negativistas do Direito Internacional Pblico a falta de leis, de tribunais, de rgos legislativos prprios, todavia no levam em considerao que o Direito no deve a sua existncia lei, alm de j existirem organizaes e cortes internacionais. No que se refere autonomia do Direito Internacional, poucas crticas tm-se feito sentir, considerando que no grande segmento externo do mundo jurdico, em princpio no se encontra outra rea com sujeitos, objetivos e carcatersticas que se lhe oponham, contrariamente ao Direito Interno to amplo, com interdependncias e novos pontos convergentes a cada tempo. 7. Relao com o Direito Interno O Direito Internacional para pressupe a existncia de determinados fatores que os doutrinadores denominam de bases sociolgicas, que podem ser assim sintetizadas: -Pluralidade de Estados Soberanos (devem existir vrios Estados soberanos, porque o Direito Internacional que regula as relaes entre eles. Ressalve-se, entretanto, que um Estado soberano dentro de suas fronteiras, mas fora delas todos os Estados se equivalem); -Comrcio Internacional (havendo comrcio entre vrios Estados so necessrias normas que regulem as relaes existentes);
-Princpios jurdicos coincidentes (comuns aos Estados, como pacta sunt servanda, porquanto se no existirem valores comuns, no poder existir o Direito Internacional). Tal problemtica insere-se no mbito da possibilidade de conflito entre uma norma internacional e uma norma interna. Importa saber quando isto ocorre, qual das duas normas vai prevalecer. Destarte, algumas constituies tm contemplado as relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno, por conseguinte notrio que tm vindo a sofrer um processo de internacionalizao. Acerca da problemtica em apreo, apresentam-se as seguintes correntes: -Dualismo; -Monismo com primazia do direito Interno; - Monismo com primazia do Direito Internacional. A doutrina dualista considera o Direito Internacional e o Direito Interno como sistemas jurdicos distintos e independentes. O primeiro estudo sistemtico da matria foi feito por Heinrich Triepel criador da doutrina dualista-, em 1899, que partiu do princpio que no existe possvel conflito entre essas duas normas, declarando a sua independncia e dizendo no existir entre elas nenhuma rea comum, por isso que lhes possvel apresentarem-se como tangentes, mas nunca como secantes. A Teoria de Triepel baseia-se nas diferenas entre as duas normas, interna e internacional, que importa apresentar. O jurista italiano Dionsio Anzilotti seguiu esta teoria. A primeira diferena consiste no fato de na ordem internacional o Estado ser o nico sujeito de Direito, enquanto na ordem interna, deve-se acrescentar tambm o indivduo como sujeito de direito. A segunda diferena refere-se s fontes nas duas ordens jurdicas, pois enquanto o Direito Interno o resultado da vontade de um s Estado, o Direito Internacional tem como fonte a vontade coletiva dos Estados. A terceira diferena radica-se na estrutura das duas ordens jurdicas. Enquanto na ordem internacional a estrutura est baseada na coordenao, na ordem interna baseia-se na subordinao. Com efeito, esta concepo conduz-nos intitulada teoria de incorporao, isto , para que uma norma internacional seja aplicada no mbito do Estado, necessrio que se faa primeiro sua "transformao" em direito interno, incorporando-a em seu sistema jurdico. Por serem independentes, no h possibilidade de conflito entre as duas ordens jurdicas.
Outrossim, o Direito Internacional no vai atingir diretamente a ordem jurdica interna, sobretudo, na medida em que passa a ser uma norma interna, pode ser mudada por outra norma interna. A Teoria Dualista passvel de uma srie de crticas, tal como o fato de negar a condio da personalidade internacional do indivduo, na medida em que s a aceita na ordem interna. Entretanto, o Homem tambm sujeito internacional, considerando que tem direitos e deveres outorgados diretamente pela ordem internacional. Por outro lado, questiona-se o fato de sendo duas ordens independentes, como pode o Estado aparecer nas duas. Outra crtica reconduz-se circunstncia de o Direito no ser produto da vontade nem de um Estado, nem de vrios Estados. Alis, o voluntarioso insuficiente para explicar a obrigatoriedade do costume internacional. Kelsen observou que coordenar subordinar a uma terceira ordem. Assim, a diferena entre as duas normas no de natureza, mas de estrutura, ou seja, uma simples "diferena de grau". Por seu turno, Triepel ensinava serem ordens independentes, que nada tm em comum, contudo, os tratados no podem ficar pairando na ordem internacional, pois tm de ser aplicados na ordem interna. A doutrina monista, por sua vez, entende haver uma unidade, formando o Direito Internacional e o Direito Interno um conjunto de regras jurdicas, integradas em um amplo sistema normativo. Segundo Alfred Verdross, h um monismo radical (toda a norma estatal contrria ao Direito Internacional nula), que no sustentvel, a exemplo da teoria dualista que parece esquecer que a obrigatoriedade de uma lei oposta ao Direito Interno s o para efeitos internos e provisria. A conseqncia disso que o Direito estatal s se pode mover com inteira liberdade dentro dos limites fixados pelo Direito Internacional. Vale ainda salientar que a possibilidade de conflitos entre as normas interna e externa deve ser sempre reconhecida, assim como a advertncia de que tais conflitos no tm carter definitivo e encontram soluo na unidade do sistema. Verdross denomina essa teoria de monismo moderado e que tem primazia do Direito Internacional porque mantm a distino entre o Direito Internacional e o Direito estatal, porm enfatiza, simultaneamente, a sua conexo dentro de um sistema jurdico unitrio baseado na constituio da comunidade jurdica internacional. A violao de uma norma jurdica internacional por norma interna provoca a responsabilidade internacional do Estado. O Monismo com Primazia do Direito Interno parte do princpio que os Estados so absolutamente soberanos. No esto sujeitos a nenhum sistema jurdico que no tenha emanado de sua prpria vontade. Sendo os Estados absolutamente soberanos s se vo submeter s normas internacionais, porque os prprios Estados autolimitam essa soberania para acatar a norma jurdica internacional, de acordo com a teoria da autolimitao.
A teoria da autolimitao tem recebido inmeras crticas, constituindo-se como a mais importante delas o fato de negar a existncia do prprio Direito Internacional como um Direito autnomo, independente, reduzindo-o a um simples direito estatal. Pode ser tambm classificada como pseudomonista, pois na verdade ela pluralista, tendo em vista a existncia de vrias ordens internas. Importa ainda ressaltar que se a validade dos tratados internacionais repousasse nas normas constitucionais que estabelecem o seu modo de concluso, toda a modificao na ordem constitucional por um processo revolucionrio deveria acarretar a caducidade de todos os tratados concludos na vigncia do regime anterior. Todavia, isso no ocorre, porque em nome da continuidade e permanncia do Estado ele ainda obrigado a cumprir os tratados concludos no regime anterior.Tal explicado dessa forma porque um tratado no pode ser inovado se o Direito Interno muda. O tratado feito pelo Estado e no pelo Governo, pois este muda. Acerca do Monismo com Primazia do Direito Internacional, deve-se destacar que foi desenvolvido principalmente na Escola de Viena (Kelsen, Verdross, Kunz, etc.). De acordo com Kelsen, toda a cincia jurdica tem por objeto a norma jurdica, enquanto tal, ao formular a sua teoria enunciou a clebre pirmide de normas. Concluiu que as normas devem ter sua hierarquia, assim uma norma tem a sua origem e tira sua obrigatoriedade da norma que lhe imediatamente superior. No vrtice da pirmide estava a norma fundamental, a norma base ("Grundnorm"), que era uma hiptese e cada jurista poderia escolher qual seria ela. Inicialmente, Kelsen no se definiu, ensejando a teoria da livre escolha. Posteriormente, influenciado por Verdross, Kelsen elegeu a norma costumeira pacta sunt servanda como norma do Direito Internacional. Trata-se da norma fundamental do Direito Internacional, um princpio ordenador da Ordem jurdica Internacional. Para Kelsen, nenhuma outra norma pode modificar a pacta sunt servanda, no admitindo aqui o conflito entre as duas normas jurdicas. Numa terceira fase, Kelsen continuou a eleger a pacta sunt servanda como norma base, contudo j admitiu o conflito, com primazia da norma internacional. Configura-se como j referenciado monismo moderado, que substituiu o monismo radical de Kelsen na sua fase anterior. A principal crtica dirigida a esta teoria que ela no corresponde Histria, que nos ensina ser o Estado anterior ao Direito Internacional, conquanto os monistas afirmem que a sua teoria "lgica" e no histrica, pois negar a superioridade do Direito Internacional negar a sua existncia, uma vez que os Estados seriam soberanos absolutos e no estariam subordinados a qualquer ordem jurdica que lhes fosse superior. Muito embora seja o Estado sujeito de Direito Interno e de Direito Internacional, trata-se da mesma pessoa e, nessa medida, no se pode conceber que esteja submetido a duas ordens jurdicas em rota de coliso. O Direito, na sua essncia, configura-se como um s e a Ordem Internacional acarreta a responsabilidade do Estado, quando ele viola
um dos seus princpios e o Estado aceita esta responsabilidade, Por essa razo que ocorre a primazia do Direito Internacional sobre o Direito Interno. De qualquer forma, mais importante do que identificar uma posio como monista ou dualista, devem-se analisar os problemas concretos de relao entre o Direito Internacional e os direitos internos luz das solues tambm concretas que os diferentes ordenamentos jurdicos tm dado, sobretudo na hiptese de conflito entre normas internas e normas internacionais vinculantes para um Estado. A despeito da importncia de harmonizao entre as ordens jurdicas internas, via constituies estatais e o ordenamento internacional, muitos pases continuam a privilegiar suas normas sobre as regras internacionais, o que ocorre no Brasil. Assim, um tratado necessita passar, nesses casos, por um processo de incorporao ao ordenamento do Estado, de internalizao, com participao em alguns casos- dos trs poderes, ou pelo menos, do Legislativo e do Executivo. Em conformidade com parte da doutrina, a ordem jurdica brasileira assume-se como monista com primazia do direito interno, contudo seria prefervel dar prevalncia norma internacional, numa tica de monismo moderado. A tese de Verdross a tese mais empregada nos ordenamentos jurdicos nos tempos atuais, preponderando na maioria dos Estados. Essa Teoria, majoritria, a que maior segurana oferece s relaes internacionais, tendo em vista a garantia de que ela ser cumprida. A Teoria Monista com Primazia do Direito Internacional foi eleita por vrias constituies, tais como a espanhola, a alem, a holandesa, a francesa (esta, sob a reserva de reciprocidade com a outra entidade), entre outras. 8. A codificao do Direito Internacional Os postulados que regulam as relaes entre os Estados, na sua grande maioria, procedem dos usos e costumes, ou esto apenas neles baseados. Em decorrncia dessa pouca formalidade, fortalece-se a importncia da codificao. Apesar dos escolhos e das dificuldades em torno da codificao de todo o Direito Internacional, vem-se tentando lograr obter tal desiderato. Com efeito, atravs de Congressos e Conferncias, mormente, realizados em cidades emblemticas por sua histria e tradio voltadas ao esprito de neutralidade, como Viena, Genebra, Haia, Paris, So Jos da Costa Rica, Berna e Montreal, muitas reas do Direito Internacional encontram-se j codificadas por meio de tratados. A codificao do direito Internacional configura-se como uma tarefa abissal, em face da diversidade de matrias, origens e incertezas de usos e costumes, dificuldade de consenso entre os Estados e as divergncias naturais devidas s peculiaridades dos sujeitos envolvidos. A relevncia de proceder codificao (entendida como organizao de um sistema de normas de forma metdica, em que so estruturados os temas, articuladamente, em um corpo oficial) assaz concreta, considerando que deve servir de ponto de partida para facilitar a vida dos Estados, a soluo das lides e tornar exeqvel o encontro entre paz e justia.
III DESENVOLVIMENTO HISTRICO DO DIREITO INTERNACIONAL 1. Perodo de formao Em primeiro lugar importa referenciar que entre os povos antigos, a guerra configurava-se como o principal meio de dirimir controvrsias, apresentando-se a paz, ao invs, como exceo. Nos primeiros tempos da histria humana, as normas Direito, a manifestao de esprito de humanidade e solidariedade no eram a tnica dominante, bastando observar a escravido pelos mais fortes, pilhagens freqentes, morte e destruio de propriedades,para alm da crueldade das penas impostas poca. A um tratado estabelecido entre duas cidades sumrias da Mesopotmia, Lagash e Umma, celebrado em cerca de 3100 a.C. -lhe atribudo o condo de se constituir como a mais antiga manifestao de Direito Internacional, no qual foram estabelecidos limites fronteirios entre essas cidades. De acordo com registros histricos, ter-se-ia efetuado a designao de um rbitro, rei de cidade vizinha, de modo a assegurar a eficcia do acordo. Apesar do cenrio de intensa conflitualidade que se observava na Antiguidade, as necessidades econmicas obrigavam diversos Imprios a relacionar-se pacificamente com o mundo exterior, tendo-se estabelecido, j nessa poca, fortes correntes comerciais. Os documentos conhecidos revelam que era atravs do mecanismo do tratado, concludo numa base de igualdade entre as partes, que eram estipulados os compromissos internacionais, sendo j conhecida a regra pacta sunt servanda, garantida por juramentos religiosos prestados pelas partes contratantes quando da concluso da obrigao. Tais tratados tinham por objeto domnios diversos: comrcio, aliana ofensiva e defensiva, delimitao territorial. Um dos tratados mais conhecidos o denominado tratado de prola, concludo em cerca de 1292 a.C. entre Ramss II e o rei dos Hititas, Hatusilis III. Este tratado fixava os princpios de uma aliana, reforada pela cooperao numa base de reciprocidade, mormente em matria de extradio de refugiados polticos. Por outro lado, graas descoberta das cartas de Amarna, sabemos da existncia de uma rede de relaes diplomticas asseguradas por enviados reais que gozavam de privilgios especiais, eles utilizavam uma lngua comum, um idioma babilnico, como lngua diplomtica e uma escrita comum, a escrita cuneiforme dos assrios e dos persas. Outros povos se distinguiram por terem regras sobre relaes com outros povos, como a China inspiradas em Confcio -, na ndia no Cdigo de Manu e na legislao hebraica nos textos bblicos -, entre outras. A Grcia Antiga conheceu largamente estes desgnios, porquanto na Hlade surgiram mecanismos providenciais que estabeleceram uma tradio evidenciada no campo das relaes exteriores. O fato de cada plis ser completamente soberana contribuiu favoravelmente para a gradual construo de um ideal internacionalista entre os gregos.
Por conseguinte, diversas instituies de Direito das Gentes vo sendo delimitadas graas constncia da beligerncia entre cidades-estado. O estado de guerra acaba viabilizando a celebrao de muitos tratados de paz entre as partes, outrora em conflito. At mesmo uma noo incipiente do princpio latino pacta sunt servanda pode ser percebida tambm pelos gregos. A recorrente expresso cumprirei este acordo e este tratado sem dolo prova disso. O Direito Romano estabeleceu muito cedo a distino entre ius civile e ius gentium. Um e outro, falando em termos modernos eram Direito interno. Mas enquanto o ius civile s disciplinava relaes entre sujeitos que gozavam da cidadania romana (cives), o ius gentium consistia na parte do Direito interno romano que regulava relaes entre cidados romanos e estrangeiros (peregrini), ou apenas entre estes ltimos. No admira que depressa o ius gentium tenha ganho maior maleabilidade do que o ius civile, o que resultava sobretudo da grande liberdade que o praetor peregrinus detinha na sua criao e na sua interpretao, por forma a poder adapt-lo permanentemente s exigncias do comrcio com o exterior. Mas ser exatamente a necessidade de o ajustar s necessidades comuns aos vrios povos que o comrcio ia pondo crescentemente em contato com Roma, acrescida do papel cada vez mais importante da equidade natural na sua interpretao pelo praetor peregrinus, que vai transformar lentamente o ius gentium em Direito humano comum. O ius gentium romano era, assim, um Direito universal, no sentido que possua aceitao generalizada, porque se destinava a satisfazer necessidades comuns a tosos os homens. Foi isso que Gaio quis significar no clebre passo em que definiu o Direito das Gentes como o que a razo natural estabeleceu entre todos os homens e foi tambm isso que Ulpiano pretendeu exprimir quando definiu como Direito que as humanas gentes praticam. No obstante, se era Direito universal, o ius gentium era tambm Direito Privado, porque regulava relaes entre particulares, ainda assim j possua algumas reas sensveis ao Direito Pblico, particularmente no que se referia guerra. Deve-se destacar Ulpiano, que preferia o mtodo da enumerao das matrias, para chegar a uma definio quase exaustiva do ius gentium, a primeira definio que historicamente se aproximava do moderno conceito de Direito Internacional. Assim, o Direito das Gentes para Ulpiano a ocupao do territrio, a construo de edifcios, a defesa, a guerra, a captura de escravos, a servido, as fronteiras,os tratados, a paz e as trguas, o respeito da religio pelos legados, a proibio do casamento entre estrangeiros, por isso vai ser usado entre os povos. Com o advento do Cristianismo, surgiu um novo esprito de civilizao ao mundo, com a valorizao da igualdade e da fraternidade entre os homens, condenandose a lei da fora, por isso certos princpios jurdicos e mesmo instituies foram se impondo e desenvolvendo. Tendo em linha de conta que no existiam Estados, na sua conceituao moderna, durante o perodo medieval, afigura-se assaz complexo imaginar a atuao do Direito Internacional. Os Estados nascentes no possuam fronteiras definidas, que se deslocavam em funo de sucesses dinsticas, partilhas e alienaes, na medida em que tais Estados existiam muito mais em razo dos seus soberanos. Ademais, muitos
encontravam-se divididos em feudos, no gozavam de estabilidade, fundiam-se ou se fragmentava com poder entre o rei, os senhores e vassalos, amide suseranos de outros vassalos. Verificava-se uma clara primazia do soberano em detrimento da ptria e da nacionalidade. No obstante, torna-se relevante abordar certas manifestaes concernentes disciplina, configurando-se a atividade da Igreja como determinante no perodo da Idade Mdia, visto que o Papa assumiu gradativamente o papel de rbitro do mundo, ditando normas de convivncia internacional. A excomunho consubstanciava-se num poderoso instrumento, principalmente empregado contra o prncipe desobediente aos ditames da Igreja Catlica, o que acarreta conseqncias nefastas nessa poca. No sculo XI foi decretada a Paz de Deus neutralidade de lugares sagrados e das pessoas de clrigos, peregrinos e mulheres, j que no beligerantes e tambm a Trgua de Deus proibio de hostilidades no Advento, na quaresma e entre a tarde de sbado e a madrugada de segunda-feira -, muitssimo importantes neste quadro. A Trgua de Deus foi substituda pela Quarentena de Deus, no sculo XIII, que se destinava a restringir as guerras privadas. De fato, impunha-se um prazo de quarenta dias entre a injria feita e o incio efetivo das hostilidades, devendo os contendores submeter o conflito a um rbitro nesse perodo. Ademais, a Igreja ainda determinou o conceito de Guerra Justa, que reunia trs condies: ser declarada pelo prncipe, ter uma justa causa um direito violado e ser reta a inteno dos beligerantes. O conflito apenas teria lugar perante uma violao das regras de convivncia entre os pases ou outro motivo justificado, jamais em sede de guerra de conquista. No que concerne s Cruzadas, movimento organizado por prncipes cristos europeus apoiados pelo Papa com o objetivo de retomar Jerusalm dos muulmanos, pode-se dizer que trouxeram insigne contribuio ao Direito Internacional, mormente pela aproximao e intercmbio que ensejaram povos distintos e geograficamente afastados. Por outro lado, o desenvolvimento do comrcio martimo era outro elemento que concorria para a formao de novas regras de Direito Internacional, que se inscreveram em certas colees de leis ou costumes martimos. De entre essas colees, as mais famosas so: -As Leis de Rhodes (supem-se remontarem ao sculo VII); -A Tabula Almafitana (do sculo X ou XI); -As Leis de Olron (do sculo XII); -As Leis de Wisby (do sculo XIII ou XIV); -Consolato Del Mare (elaborado em Barcelona no sculo XIV). Vale ainda ressaltar a constituio de ligas das cidades comerciais, para proteo do comrcio e dos cidados, ligas das quais a mais destacada foi a hansetica, que durou do meio do sculo XIII ao meio do sculo XV.
A Bula Inter Coetera, do Papa Alexandre VI, em maio de 1493, assumiu uma importncia to grande que praticamente dividiu o mundo a ser descoberto entre portugueses e espanhis, as duas maiores potncias da poca, com a parcela mais substancia destinada a Espanha, pas de origem do ento lder da Cristandade. Tal circunstancialismo demonstra de forma cabal a influncia do Sumo Pontfice. Com a decadncia do regime feudal no ocidente, a noo de Estado tornou-se mais precisa. Os povos foram tomando conscincia da unidade nacional e esta permite o estabelecimento de relaes continuadas entre os Estados. 2. Perodo de desenvolvimento e consolidao A Reforma e a ulterior consolidao do Protestantismo diminuram o poder papal, tendo modificado normas at ento aceitas como incontestveis, o que trouxe conseqncias para o Direito Internacional. O Renascimento fortaleceu as monarquias, redundando na Revoluo Francesa, em 1789, cujos ideais de humanidade e fraternidade forjaram uma nova postura em favor do indivduo. Por seu turno, os prprios descobrimentos martimos tiveram forte impacto para o Direito Internacional, ao colocarem o homem de ento o europeu em contato com civilizaes ainda desconhecidas e em diferentes estgios de desenvolvimento. Outrossim, o direito de navegao ensejou questionamentos, que ocupariam estudiosos e polticos nos tempos que se seguiram. A Idade Moderna v nascer o Direito Internacional tal como o conhecemos hoje. Surgem as noes de Estado nacional e de soberania estatal, conceitos consolidados pela Paz de Vestflia (1648). A partir de ento, os Estados abandonariam o respeito a uma vaga hierarquia internacional baseada na religio e no mais reconheceriam nenhum outro poder acima de si prprios (soberania). A Europa comeou a adotar uma organizao poltica centrada na idia de que a cada nao corresponderia um Estado (Estado-nao). Em 1648, o tratado de Vestflia marca o ponto de partida do direito Internacional moderno, consagrando dois princpios que tiveram influncia em toda a ordem jurdica, mormente o da igualdade religiosa (Estados catlicos e protestantes passaram a gozar das mesmas prerrogativas) e o equilbrio europeu (garantia de surgimento de nobvos Estados). Com a Paz de Vestflia triunfou o princpio da igualdade jurdica entre os Estados. Alm disso, a Sua e a Holanda tornaram-se independentes e a Frana e a Sucia receberam acrscimo de territrios. Relativamente aos acordos de Vestflia, so-lhe consectrios o gradativo surgimento de tratados sobre distintos temas, como a liberdade dos mares, a navegao fluvial, o respeito ao estrangeiro e propriedade privada, o ceremonial diplomtico e a neutralidade. Em termos doutrinrios, Francisco de Vitria e Hugo Grcio foram uns dos principais tericos do Direito Internacional no perodo, baseando-se na teoria do Direito Natural.
Na Idade Contempornea, inaugurada com a Revoluo Francesa, reforado o conceito de nacionalidade, que viria posteriormente a orientar as unificaes italiana e alem no sculo XIX. O Congresso de Viena (1815), que encerrou a era napolenica, resultou em grande impulso para o Direito Internacional, na medida em que apontou na direo da internacionalizao dos grandes rios europeus (Reno, Mosa, etc.), declarou a neutralidade perptua da Sua e pela primeira vez adotou uma classificao para os agentes diplomticos. Alm disso, o trfico de escravos foi proibido. O sculo XIX assistiu ao florescimento do Direito Internacional moderno, com a proibio do corso, a criao dos primeiros organismos internacionais com vistas a regular assuntos transnacionais, a proclamao da Doutrina Monroe e a primeira das Convenes de Genebra, dentre inmeras outras iniciativas. Ademais, a Conferncia de Berlim de 1885 organizou o neo-imperialismo europeu na frica. Durante o sculo XX, o Direito Internacional moderno foi aprofundado e consolidado com a criao da Sociedade das Naes e, posteriormente, da Organizao das Naes Unidas, o trabalho de codificao do Direito Internacional (por exemplo, a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados e a Conveno sobre Direito do Mar) e a proliferao de tratados nascida na necessidade de acompanhar o intenso intercmbio internacional do mundo contemporneo. IV FONTES DE DIREITO INTERNACIONAL Em sentido amplo, fonte pode significar antigos documentos, a fora criadora do Direito como fato social a natureza humana, o sentimento jurdico -, a autoridade criadora do Direito histrico ou atualmente vigente Estado, povo ou o ato concreto criador do Direito, seja legislao, costume ou deciso judicial. Fonte pode ser entendida como o mecanismo que nos conduz criao do Direito, consubstanciando-se no local em que os postulados abstratos suscetveis de oferecer soluo para os casos concretos que a dinmica da vida social apresenta so buscados. A expresso fontes de Direito assume diversos significados na terminologia jurdica, podendo ser tomada em cinco acepes principais: -Sentido filosfico (como fundamento da validade ou obrigatoriedade do Direito); -Sentido poltico (como rgos criadores do Direito); -Sentido tcnico-jurdico (como modos de formao e de revelao do Direito); -Sentido instrumental (como textos ou diplomas em que o Direito se contm); -Sentido sociolgico (como fatores que representam a causa prxima da gnese e do contedo concreto das normas jurdicas).
bastante conhecida a distino entre fontes materiais e formais de Direito, podendo-se dizer, em grandes linhas, que as fontes materiais so as razes pelas quais aparece a norma e as fontes formais o seu processo de revelao. Neste estudo, interessa estudar as fontes formais, que representam o Direito positivo, ou seja, importa dar enfoque aos processos de produo jurdica atravs dos quais surgem as normas de Direito Internacional. Ao invs do que ocorre com os demais ramos das cincias jurdicas, que encontram na lei a sua fonte principal, o Direito Internacional vai busc-la, sobretudo, nos tratados, nos costumes e nos princpios gerais do direito. Porque a sociedade internacional no um Estado e porque no tem uma Constituio, no existe um texto com valor universal que determine quais so as fontes de Direito Internacional. No obstante, existe e vigora um texto com valor para-universal, pela sua importncia poltica e pelo nmero de Estados que a ele aderiram: o Estatuto do Tribunal Internacional de Justia. O Estatuto da Corte Internacional de Justia, no seu artigo 38, indica as fontes em que a mesma buscar fundamentos para os seus veredictos, designadamente as convenes internacionais, o costume internacional e os princpios gerais do direito, assim como, sob ressalva, as decises judicirias e a doutrina dos publicistas, como meio auxiliar. O preceito estatutrio referenciado no estipula uma primazia de qualquer das fontes. O artigo 38, que alis constava do Estatuto do Tribunal Permanente de Justia Internacional, dispe: Art. 38. 1 A Corte, cuja funo decidir de acordo com o Direito Internacional as controvrsias que lhe forem submetidas, aplicar: a) as convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes; b) o costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como sendo o direito; c) os princpios gerais de direito reconhecidos pelas naes civilizadas; d) sob ressalva da disposio ao art. 59, as decises judicirias e a doutrina dos publicistas mais qualificados das diferentes naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de direito. 2 - A presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de decidir uma questo ex aequo et bono, se as partes com isto concordarem. Este texto tem sido muito criticado pela doutrina, pela ordem e pela forma como enumera as fontes e pelo fato de no dar delas qualquer definio. Quanto enumerao
das fontes a contida interessa notar que ela meramente exemplificativa, e que o prprio Tribunal tem encontrado normas de Direito Internacional surgidas atravs de processos de criao dificilmente reconduzveis a qualquer das alneas do artigo 38. Tal referncia remete-noa s normas derivadas da ao unilateral dos sujeitos do Direito Internacional, abrangendo os atos unilaterais dos Estados e das Organizaes Internacionais. Em todo o caso, o artigo 38 enumera as fontes classicamente admitidas, e entre as duas que de longe so as mais importantes: o tratado e o costume. Com efeito, a ausncia de um Parlamento Intercontinental, de uma Suprema Corte Global e de uma Polcia Militar do Planeta inviabilizam a existncia de leis com abrangncia em todo o orbe. Assim, os tratados assumem fundamental importncia como fonte de Direito Internacional, podendo ser negociados e concludos em curto espao de tempo, serem seus dispositivos facilmente invocados e a clareza e a preciso do seu contedo. A abordagem das fontes do Direito Internacional que seguir-se- coloca-se na hierarquia mais consentnea com a atualidade: tratados, costumes, princpios gerais do direito, princpios gerais especficos do Direito Internacional, atos unilaterais, jurisprudncia e doutrina. 1. Tratados internacionais 1.1. Aspectos gerais Os tratados configuram-se como a mais importante fonte de Direito Internacional da contemporaneidade, alm do fato de terem tido notvel importncia no plano das relaes entre os povos, acentuando-se a partir do sculo XVI. Basta notar que desde 1500 a.C. at 1860 haviam sido concludos cerca de 8000 Tratados de Paz, enquanto que s desde 1947 at 1984 foram celebrados entre 30 000 a 40 000 tratados, de 1984 at aos dias de hoje um nmero crescente de vrias dezenas de milhares. Os nmeros aventados no surpreendem, principalmente se levarmos em linha de conta que aps a 2 Guerra Mundial, toda a produo de regras internacionais nos domnios do Direito da Paz, da integrao econmica, do reforo e da especializao da cooperao internacional, a criao de inmeras Organizaes Internacionais e a prpria codificao do Direito Internacional tm tido como instrumento o tratado internacional.. A relevncia dos tratados atinge um plano tal que muitos autores se reportam a um Direito Internacional Convencional, sendo de ressaltar que so fontes os tratados celebrados entre Estados ou entre um ou mais desses entes e Organizao Internacional, devendo ingressar no mundo jurdico atravs da sua vigncia. Destarte, o desenvolvimento das relaes internacionais e a interdependncia cada vez maior entre os Estados tm feito com que os Tratados se multipliquem na sociedade internacional. Em 1969 realizou-se em Viena um conclave internacional no qual surgiu a Conveno sobre os Tratados, que entrou em vigor em 1980, quando atingiu o quorum
de trinta e cinco pases, regulando acordos apenas entre Estados. Em 1986, outra Conveno de Viena regulou os tratados entre Estados e Organizaes Internacionais, ou apenas entre essas associaes. 1.2. Base conceitual e denominao A Conveno sobre o direito dos Tratados concluda em Viena, em 1969, no seu art. 2, 1, alnea a) d a seguinte definio: "tratado significa um acordo internacional concludo entre Estados em forma escrita e regulado pelo Direito Internacional, consubstanciado em um nico instrumento ou em dois ou mais instrumentos conexos qualquer que seja a sua designao especfica". A forma escrita, como se pode verificar, seria obrigatria nos tratados, contudo no se afigura nulo o tratado oral, de acordo com boa parte da doutrina, tal como j adotado por comisso da ONU, por conseguinte, esta definio de tratado em sentido lato, significando que esto abrangidos os acordos em forma simplificada. A forma escrita a mais comum, porm os acordos orais tambm tm obrigatoriedade. Ademais, a Conveno de Viena excluiu de sua regulamentao os Tratados entre Organizaes Internacionais ou outros sujeitos de Direito Internacional. Entretanto, tal no significa que esses tratados percam a sua fora legal e nada impede que as normas desta Conveno se apliquem a tais tratados. Pode-se conceituar tratado como o encontro de posies de dois ou mais sujeitos do direito Internacional, atravs de acordo, no qual prticas costumeiras preexistentes se tornam facilmente fontes de Direito entre eles. Outrossim, desaconselha-se o tratado no-escrito pelas naturais dificuldades geradas em torno da sua interpretao ou busca de efetivao entre as partes, diante da impreciso do contedo. Por outro lado, a terminologia dos Tratados apresenta-se como assaz imprecisa na prtica internacional, isto sem seguir uma razo jurdica. Podem-se identificar as seguintes denominaes: -Tratado ( utilizado para acordos solenes, por exemplo, o tratado de paz); -Conveno ( o tratado que cria normas gerais, codificao, por exemplo, a conveno sobre Mar Territorial); -Declarao ( usada para os acordos que criam princpios jurdicos ou "afirmam uma atitude poltica comum", por exemplo, a Declarao de Paris, de 1856); -Ato (quando estabelece regras de direito, por exemplo, o Ato Geral de Berlim, de 1885); -Pacto ( um ato solene, por exemplo, o Pacto de Renncia Guerra, em 1928); -Acordo ( geralmente usado para os tratados de cunho econmico, financeiro, comercial e cultural); -Concordata (so os assinados pela Santa S, sobre assuntos religiosos, tratando de matria que seja da competncia comum da Igreja e do Estado);
-Modus vivendi (so acordos temporrios); -Protocolo (ata de conferncia ou complementao de tratado j existente, por exemplo, o Protocolo de Kyoto); - Troca de Notas (quando encobre matria administrativa). A relao de nomes, nunca exaustiva, apresenta ainda Estatuto (acordo coletivo), Compromisso (sobre litgio que iro arbitragem), Carta (instrumento constitutivo de uma organizao internacional ou rol de direitos e deveres) e Convnio (matria cultural ou transporte). Assim sendo, estas so as principais denominaes com sua utilizao mais comum, cabendo lembrar que a prtica internacional no apresenta, neste aspecto, a menor uniformidade. 1.3. Produo do tratado No que concerne s condies de validade dos tratados impe-se o objeto lcito e possvel, a capacidade das partes, a habilitao de seus agentes e o consentimento mtuo. Tm capacidade para concertar tratados os sujeitos de Direito Internacional, especialmente os Estados, e o consentimento maioria de dois teros para os tratados multilaterais no pode sofrer vcio, como erro, dolo, coao ou corrupo. A competncia das partes contratantes depende da capacidade entre as parte e a capacidade de concluir tratados reconhecida aos Estados Soberanos, s Organizaes Internacionais, aos Beligerantes, Santa S e a Outros Entes Internacionais. No que tange aos Estados Soberanos, o artigo 6 da Conveno de Viena determina que todos os Estados soberanos tm capacidade para concluir Tratados. Trata-se da regra geral e, enquanto tal, possui excees. Desta forma, os Estados Dependentes ou os membros de uma Federao tambm podem concluir tratados internacionais em certos casos especiais. Os Estados Vassalos e Protegidos possuem o direito de conveno apenas quando autorizados pelos soberanos ou protetores. A Santa S sempre teve o direito de Conveno, assim os tratados formados pela Santa S so acerca de matria religiosa e denominados concordatas. Por sua vez, as Organizaes Internacionais tm sua capacidade limitada pelos prprios fins para os quais foram criadas. Acerca de se impor objeto lcito e possvel para a validade do tratado, nulo o tratado que violar, que ferir a norma imperativa do Direito Internacional Geral, mesmo que esta norma seja posterior a ele, porque como esta norma aceita e reconhecida pela comunidade internacional, ela s poder ser modificada por outra norma imperativa do Direito Internacional Geral. Esta questo da norma imperativa do Direito Internacional Geral foi colocada na Conveno de Viena, em 1969, por insistncia dos pases subdesenvolvidos, que alegavam pretensa desigualdade dos acordos celebrados sem se atender igualdade jurdica. Em suma, um tratado no poder ter um objeto que contrarie a moral internacional nem o jus cogens, no podendo tambm existir no tratado um objeto
impossvel de ser executado, pois se estes casos ocorrerem, a parte poder pr fim ao tratado. Quanto habilitao dos agentes signatrios, os negociadores dos tratados so chamados de plenipotencirios, por gozarem da capacidade de exercer esse elevado mister, atravs de documento, designadamente a carta de plenos poderes, exarado, em nome de seu Estado, pela autoridade competente. Ficam dispensados dos plenos poderes os Chefes de Estado e de Governo, os Ministros das Relaes Exteriores e os chefes de misso diplomtica junto ao Estado em que esto acreditados, bem como os secretriosgerais das organizaes internacionais, importando salientar que com o desenvolvimento das ratificaes os plenos poderes perderam substancial parcela da sua importncia. Com efeito, a habilitao dos agentes signatrios de um Tratado Internacional feita pelos "plenos poderes" que do aos negociadores o "poder de negociar e concluir" o tratado. Desta forma, um ato de pessoa no habilitada, a respeito da concluso do tratado, no tem efeito legal at que o Estado confirme esse mesmo ato. Os "plenos poderes" surgiram da intensificao das relaes internacionais e, em conseqncia, da impossibilidade de os chefes de Estado assinarem todos os tratados, bem como do desejo de se dar "maior liberdade" de ao ao chefe de Estado. Alm disso, procura-se evitar que os tratados obriguem imediatamente os Estados, como ocorreria se o tratado fosse assinado diretamente pelo chefe de Estado, uma vez que estaria dispensada a ratificao. Nos tratados bilaterais os plenos poderes so trocados pelos negociadores, enquanto nos multilaterais a verificao dos instrumentos feita por uma comisso ou pelo Secretariado da ONU. No que diz respeito ao consentimento mtuo, o acordo de vontade entre as partes no deve sofrer nenhum vcio. O erro, o dolo e a coao viciam os Tratados. Quanto ao erro, a maior parte dos autores admite o erro como vcio do consentimento nos tratados internacionais, mas alguns doutrinadores negam o seu reconhecimento pelo Direito Internacional. A orientao de admitir o erro como vcio do consentimento foi adotada pela Conveno de Viena, todavia afigura-se indispensvel delimitar o assunto: a) s anula o Tratado, o erro que tenha atingido a "base essencial do consentimento para se submeter ao Tratado"; b) se o erro de redao, ele no atinge a validade do Tratado e dever ser feita a sua correo; c) o erro de fato que constitui vcio do consentimento. O erro de direito deve ser afastado como vcio; d) o Estado que tenha contribudo para o erro no pode invoc-lo. Quanto ao dolo, vale frisar que a sua ocorrncia d-se sempre que um Estado se utilize de qualquer espcie de manobras ou de artifcios para induzir outro Estado na concluso de um tratado, provocando o erro ou aproveitando o erro existente.
Para pressupor a existncia do dolo so necessrios dois requisitos: a) ter sido praticado por um a parte contratante; b) que o erro devido fraude de outrem seja escusvel para a vtima e determinante para o seu consentimento. Ademais, o dolo acarreta a responsabilidade internacional do Estado que o praticou. Por sua vez, a coao manifesta-se de duas maneiras, ou contra a pessoa do representante do Estado ou contra o prprio Estado, com a ameaa ou o emprego da fora. Destarte, a ameaa contra a pessoa do representante do Estado anula o Tratado. A coao contra um Estado pelo uso ou ameaa da fora causa de nulidade do Tratado, uma vez que tal fato viola a Carta da Organizao das Naes Unidas. O Direito Internacional s condena a violncia ilcita, pois do contrrio chegaramos a um contra-senso, pois que no caso de um agressor vencido por uma "fora" da Organizao das Naes Unidas, o "Tratado de Paz" estaria inquinado de nulidade. Vale ressaltar que no poder ser invocada a nulidade se, depois de conhecer o fato, foi aceito o vcio de consentimento. Como evidente, a corrupo do representante do Estado outro vcio do consentimento. O Estado cujo representante foi corrupto pode invocar este fato para invalidar o seu consentimento dado ao Tratado. Os tratados compem-se de duas partes: o prembulo finalidade e identificao das partes e o dispositivo os direitos e deveres dos participantes, em artigos, e algumas vezes em partes, sees ou captulos -, constituindo-se esta como a parte vital do tratado, enquanto tal, devendo ser redigido em linguagem jurdica. Podem ser acompanhados de anexos, a ttulo eventual. Na contemporaneidade, o idioma livremente escolhido pelas partes, normalmente as lnguas oficiais dos estados acordantes. At 1919, quando o tratado de Versalhes foi redigido em francs e ingls, havia apenas uma lngua oficial, o francs, que tinha substitudo o latim, empregado antes do sculo XVIII. O documento assinado no trmino das negociaes considerado como a verso autntica do tratado, enquanto so verses oficiais as cpias que venham a surgir, por iniciativa dos pases, em seus idiomas, a partir da verso autntica. 1.4. Classificao No que se refere classificao, os tratados so bilaterais e multilaterais ou coletivos. Tradicionalmente os tratados eram bilaterais, mesmo quando envolviam vrios Estados, caso em que se produziam uma srie de acordos bilaterais. O primeiro tratado multilateral, redigido num s documento, foi a ata Final de Viena, de 9 de junho de 1815.
Habitualmente, os tratados multilaterais contm uma clusula de adeso, sendo enorme a gama de tratados concertados por grande nmero de Estados. Os tratados podem tambm ser classificados de acordo com a matria, o seu objeto geral, segundo o qual o agrupamento pode ser feito em termos culturais, sociais, econmicos, militares, administrativos ou polticos, isto , os tratados podem ter um destes condes. Por isso, temos tratados de proteo ambiental, de paz, de amizade, de segurana, de extradio, transporte areo ou martimo, entre outros temas. Outra classificao a que divide as convenes entre sujeitos de Direito Internacional em tratados-contratos e tratados-leis. Os tratados-contratos so contratos sinalagmticos, realizados por Estados visando a resoluo de problemas entre eles, mormente de paz, extradio, de transporte areo, etc. Normalmente o conclave, do qual resultam esses tratados, ocorre na capital de um dos pases engajados no acordo. O tratado-lei, que um acordo normativo, destina-se a regular uma postura comum das partes contratantes em relao a determinado assunto, em que no existem conflitos. Visa-se a convergncia de atitudes, uma regra geral para a conduta dos contratantes, como as convenes que codificam determinadas reas do Direito Internacional, designadamente tratados, refugiados, asilo diplomtico, letra de cmbio e adoo de menores. Outrossim, as grandes convenes que criaram as organizaes internacionais, como a ONU, a Unio Europia e o Mercosul so tratados-leis, que alguns autores dizem ser constitutivos, pois devem ser considerados especiais. O tratado-lei, por via de regra, surge em alguma cidade conhecida pela sua neutralidade, como Viena, Genebra ou Haia. 1.5. Efeitos Em princpio, os tratados tm os seus efeitos limitados s partes contratantes, estendidos em certos casos a terceiros Estados, que devero, ento, aceit-los Aps ser aprovado pelas partes signatrias e promulgado, passa a ter fora de lei. A sua natureza jurdica dupla, porquanto obriga tanto internamente quanto no plano internacional. Eventuais conflitos sobre tratados so resolvidos por meio de interpretao, que deve guiar-se pelo princpio da boa f, dando-se aos seus termos o sentido comum das palavras. 1.6. Fases e clusulas especiais O Tratado Internacional no seu processo de concluso atravessa diversas fases: - Negociao (Poder Executivo); - Assinatura (autentica o texto); - Ratificao (importncia histrica, mas hoje muitas vezes suprimida pela assinatura); - Registro (evita tratados secretos e os no-registrados na ONU no podem ser invocados perante qualquer rgo da mesma); - Promulgao (o tratado torna-se executvel no plano interno no Brasil por decreto do Executivo);
- Publicao (para o decreto ser conhecido). As quatro primeiras fases pertencem fase internacional de concluso de um Tratado, ao passo que as duas ltimas fazem parte da fase interna, sendo que cada uma dessas fases possui normas prprias e caractersticas especficas. A negociao a fase inicial do processo de concluso de um Tratado. Dentro da ordem constitucional do Estado, sua competncia do Poder Executivo. Nesta fase, os representantes do chefe do Estado, ou seja, os negociadores, se renem com a inteno de concluir um tratado. Com efeito, a negociao de um tratado bilateral se desenvolve, na maioria das vezes, entre o Ministro do Exterior ou seu representante e o agente diplomtico estrangeiro que so assessorados por tcnicos nos assuntos em negociao. Deste modo, sero analisados os "plenos poderes" dos representantes no tratado bilateral. Quanto negociao de um tratado multilateral, o seu desenvolvimento processa-se nas grandes conferncias e congressos. Aqui, os negociadores depositam os "plenos direitos" em uma urna, para serem analisados posteriormente por uma comisso. Esta fase termina com a elaborao de um texto escrito, que o Tratado. Quando os negociadores esto munidos dos plenos poderes, ou deles dispensados, o Tratado ento assinado. Se no possuem os plenos poderes, permite-se que os negociadores rubriquem o texto at que estes recebam os plenos poderes e possam assin-lo. O lapso de tempo entre a rubrica e a assinatura, neste caso, de poucas semanas em mdia. Entretanto, nada impede que seja acordado que a rubrica constitua a assinatura do Tratado. A regra estabelecida no art. 9 da Conveno de Viena a adoo do texto por todos os Estados. Caso se trate de um tratado bilateral, aplica-se o 1 que preceitua a adoo do texto por todos os Estados negociadores (neste caso, os dois Estados contratantes). Nos tratados multilaterais, em sede de Conferncia, aplica-se o disposto no 2 que determina seja o texto adotado por 2/3 dos Estados presentes e votantes, a no ser que se determine o contrrio, como aconteceu no caso da Conferncia do Direito do Mar que foi tratado num consenso. Vale ainda ressaltar que, no sendo atingido o nmero exigvel nos Tratados bilaterais, acaba o projeto. No caso do tratado multilateral, atingido o nmero exigvel, os Estados que no adotaram o texto deixam de fazer parte do Tratado, que ento no gerar efeito para eles. Se no alcanar o nmero exigvel, acaba o projeto do Tratado e os Estados favorveis ao Tratado podero marcar nova data para a votao, apenas entre eles. Amide no se chega nem votao, com os Estados chegando a um consenso. A vantagem do consenso a possibilidade de eliminar o confronto entre os Estados. A assinatura a segunda fase de concluso do tratado, logo aps a fase de negociao, com o texto do tratado pronto, este dever ser assinado. Com a assinatura os Estados atestam que esto de acordo com o texto produzido, para a assinatura do tratado os negociadores devero estar munidos dos "plenos poderes" ou deles estarem dispensados.
Por regra, a assinatura no torna o tratado obrigatrio, com exceo do acordo executivo. Em suma, a assinatura, autentica o texto do tratado, atesta que os negociadores esto de acordo com o texto do Tratado e tm ou podem ter grande valor poltico, que afirma que uma vez assinado o tratado, o Estado no dever apor nenhuma resistncia sua entrada em vigor. No que tange aos tipos de assinatura, destacam-se: - a assinatura ad-referendum (as demais partes podero deixar que o Poder Executivo negocie o tratado, assine o tratado e o Estado ratificar este tratado. Assim, esta a assinatura que precisa ser confirmada pelo Estado, porque o negociador no estava munido dos plenos poderes quando assinou o texto do tratado); - a assinatura diferida ( a possibilidade oferecida a Estados que no negociaram o tratado, de virem a assin-lo. O efeito que o Estado figura como membro originrio do tratado. Encontra o tratado pronto, assina-o e o manda ao Legislativo. Este aprecia o tratado, que volta ao Executivo, que o ratificar tornando-o vlido na Ordem Internacional. A assinatura diferida pode ou no ter prazo determinado); - a adeso (quando no processo de concluso o Poder Executivo no negociou nem assinou o tratado, de posse deste, o mandar para o Legislativo explicando, na exposio de motivos, que o pas no participou da negociao nem da assinatura, mas que o tratado lhe interessa. O Legislativo ento aprecia o tratado, devolve ao executivo e este adere ao tratado. A adeso substitui a negociao, a assinatura e a ratificao. Ela apenas passa pela apreciao do Legislativo); - a adeso ad-referendum ( sobre a confirmao ou sobre reserva de ratificao. No produz efeitos jurdicos. s manifestao de inteno. O Estado comunica s demais partes contratantes que tem interesse de fazer parte do Tratado, mas o colocar apreciao dos rgos competentes). Assinatura diferida apresenta-se como a possibilidade oferecida ao Estado de assinar o tratado figurando como membro originrio, enquanto na adeso no h assinatura nenhuma e o Estado vai apenas aderir ao tratado. Acerca da ratificao, consubstancia-se no ato que torna o tratado obrigatrio na Ordem Internacional, devendo-se destacar que at ratificao o tratado um mero projeto. A ratificao vai depender da ordem constitucional interna de cada Estado. Normalmente, da competncia do Poder Executivo, exigindo ou no a prvia autorizao do Poder Legislativo. A ratificao pelo Executivo com participao do Legislativo adotada pelo Brasil (art. 84, VIII c/c art. 49, I CF). Neste caso, que o mais comum, a ratificao considerada um ato discricionrio do Poder Executivo, pois este s submeter o tratado aprovao do Legislativo se tiver a inteno de ratific-lo, enquanto tal, a obrigatoriedade surge apenas quando o Congresso no aprova o tratado, pois neste caso o Executivo no poder ratific-lo.
Destarte, a ratificao pode levantar, em relao Constituio Federal, problemas de "constitucionalidade extrnseca" e de "constitucionalidade intrnseca". O primeiro caso ocorre quando o tratado ratificado pelo Poder Executivo sem a aprovao do Legislativo, como determina a Constituio. O segundo caso ocorre quando o tratado ratificado pelo Executivo com a aprovao prvia do Legislativo, violando, porm, preceito constitucional do Estado. No que se refere ao registro, a Carta da ONU estabelece em seu art. 102 que todos os tratados concludos devero ser registrados aps entrarem em vigor. A origem do Registro se d com a Revoluo Bolchevista, quando foram publicados uma srie de tratados problemticos. Esse Registro feito no Secretariado da ONU e seu efeito dar publicidade ao Tratado na Ordem Internacional. Sucede que mesmo Estados que no so membros podem registrar tratados, porque h um interesse maior de que todos os tratados sejam reconhecidos. Importa ainda salientar que o tratado sem registro considerado um tratadosecreto, que apesar de no ser reconhecido pelos demais, ser vlido entre as partes contratantes. A nica sano para o tratado no registrado que no poder ser invocado perante qualquer rgo das Naes nicas, como est previsto no 2 do art. 102 da Carta da ONU. Com o Registro termina a fase internacional. J a Promulgao caracteriza-se por ser o ato jurdico de natureza interna, pelo qual o Governo de um Estado afirma ou atesta a existncia de um Tratado por ele celebrado e o preenchimento das formalidades exigidas para sua concluso, ordenando sua execuo dentro dos limites de sua competncia. A razo da existncia da promulgao que o tratado no fonte de Direito interno e sendo assim a promulgao no atinge o tratado no plano internacional, mas apenas sua executoriedade no Direito interno. Apresentam-se como efeitos da promulgao tornar o tratado executrio no plano interno e constatar atravs do Executivo, a existncia de uma norma obrigatria para o Estado. No Brasil, a promulgao feita por Decreto do Presidente da Repblica, onde ordenada a execuo do tratado, cujo texto a figura e publicado no Dirio Oficial. Por fim, a Publicao assume-se como a conduta essencial para o tratado ser aplicado no mbito interno. Atravs de publicao leva ao conhecimento de todos a existncia desta norma internacional. Uma vez publicado no Dirio Oficial pelo Poder Executivo, o tratado ganha executoriedade e eficcia. Podem os tratados multilaterais conter clusulas especiais, sendo as mais conhecidas a da nao mais favorecida (eventual vantagem que venha a ser concedida a terceiro Estado logo reconhecida outra parte), a de adeso (permite a terceiros pases integrarem-se ao tratado), a de salvaguarda (um dos contratantes pode eximir-se de cumprir determinada clusula), a de livre acesso (pessoas de terceiros Estados tm acesso aos tribunais nacionais) e a constitucional (s vale o tratado enquanto no contraria norma da lei maior). Admite-se tambm a reserva, pelo qual uma das partes se ope a determinadas disposies constantes no tratado coletivo, desde que consentnea com os objetivos do mesmo.
Ocorre a extino de um tratado pela sua execuo integral, consentimento mtuo, termo, perda do objeto, caducidade (longo tempo sem aplicao), denncia unilateral e guerra (alguns tratados so mantidos, como os de conduta humanitria e neutralidade). 2. O Costume Internacional O costume assume-se como a mais antiga fonte e Direito Internacional e continua a ser importante, embora a sua relevncia seja menor em vista da ascendncia alcanada pelos tratados. O costume o uso constante, uniforme e obrigatrio, fundamentado numa prtica geral no necessariamente revestida, entretanto, de um consentimento uniforme. Dois elementos formam o costume: o uso continuado da norma e a conscincia da sua obrigatoriedade jurdica. A supremacia do costume na formao do Direito Internacional cessou depois da segunda guerra mundial em virtude do surgimento de novos problemas e do aumento no nmero de membros da comunidade internacional desejosos de deixar a sua marca no ordenamento mundial atravs de tratados negociados nos organismos intergovernamentais. O aparecimento de novas situaes, criadas na maioria dos casos pelos avanos da tecnologia, exigiu solues imediatas que no podiam depender de um costume de formao lenta. Em outras palavras, o costume passou a ser um critrio insatisfatrio e lento para acompanhar a evoluo do Direito Internacional moderno. O costume era o fruto de usos tradicionais aceitos durante longo perodo, tanto assim que o fator tempo era tido como um de seus elementos constitutivos. A regra consuetudinria o resultado de atos seguidos que constituem precedentes, com nfase no elemento material "constitudo pela repetio durante um perodo bastante prolongado de certos atos". A Corte Internacional de Justia tambm, em mais de uma oportunidade, teve ensejo de afirmar que a base do costume uma prtica prolongada, mas, em 1969, decidiu que "a passagem de apenas um curto perodo no bice criao de novas regras de Direito Internacional". Com o progresso da cincia e da tecnologia, as modificaes se verificam mais rapidamente, com uma repercusso no conceito de costume. Em outras palavras, o fator tempo exigido para a sua formao perdeu importncia cedendo opinio juris, a tal ponto que surgiu a expresso instant customary international law. A importncia do costume como fonte, contudo, perdura, pois a codificao do Direito Internacional como um todo ainda est longe de se tornar realidade. Tambm necessrio considerar que o direito costumeiro em inmeros campos do Direito Internacional satisfatrio e no precisa ser codificado, ou seja, que seria um erro sacrificar o estudo de alguns problemas que esto a exigir soluo em seu favor. No caso dos tratados multilaterais ocorre que freqentemente os seus dispositivos foram o resultado de compromissos, visto que nem a Comisso de Direito Internacional nem a prpria conferncia codificadora conseguiram adotar uma regra mais precisa. Em tais casos, os costumes e os trabalhos preparatrios desempenham importante papel interpretativo. Afigura-se sintomtico que nas Convenes de codificao firmadas em Viena praxe a adoo no prembulo da seguinte regra: "afirmando que as regras de direito
internacional consuetudinrio continuaro a reger as questes que no forem reguladas nas disposies da presente Conveno". Como prova do Direito costumeiro, citam-se atualmente os tratados internacionais que ainda no tenham entrado em vigor ou que no foram ratificados por um Estado contra o qual alguma de suas normas tenha sido invocada. O problema complexo, visto que em alguns casos poder ser difcil determinar se um tribunal ao decidir que um tratado reflete o direito internacional consuetudinrio em determinado momento queria dizer que o tratado desde o comeo era declaratrio do direito internacional consuetudinrio ou se o tratado com o correr do tempo e com uma aceitao geral de pases no-partes no mesmo passou a integrar o direito internacional geral. Seja como for, a doutrina, baseada em deciso da Corte Internacional de Justia de 1969, reconhece a importncia das grandes convenes multilaterais no-ratificadas como fonte do Direito costumeiro. 3. Princpios Gerais do Direito Os princpios em apreo so em realidade regras de Direito bastante gerais, abstratas, freqentemente invocadas e aplicadas na prtica para que sua existncia e validade no possam ser questionadas e que so em conseqncia de origem consuetudinria. Os princpios gerais especficos do Direito Internacional mais invocados como fonte so a continuidade do Estado, o esgotamento dos recursos internos, a primazia do tratado internacional sobre a lei interna, a no-intromisso nos assuntos internos do Estado, o respeito pelos direitos elementares da pessoa humana. Atualmente ganha corpo o princpio do patrimnio comum da humanidade. Entre as fontes do Direito Internacional enumeradas no Estatuto da Corte Internacional de Justia, os princpios gerais do direito so os mais vagos, os de mais difcil caracterizao, tanto que alguns autores negam o seu valor, outros julgam que se trata, em ltima anlise, de um aspecto do costume internacional, ao passo que para alguns, como Accioly, so chamados de fonte real, por ser a verdadeira ou fundamental, e a que pode fornecer elementos para a interpretao dos tratados e dos costumes, as duas grandes fontes incontestadas do Direito Internacional positivo, que seriam as fontes, formais ou positivas. Para o Comit de Juristas que elaborou o projeto de Estatuto da Corte Permanente de Justia Internacional, os princpios gerais do direito seriam os princpios aceitos pelos Estados no foro domstico. Por ocasio da Conferncia de So Francisco, a opinio generalizada era de que o artigo 38 do Estatuto da CPJI deveria ser mantido, mas com o acrscimo da frase "decidir de acordo com o Direito Internacional". Felizmente, a idia no foi acolhida, visto que o objetivo da incluso dos princpios gerais do direito foi precisamente ampliar o campo de ao a que o juiz pode recorrer. no direito interno que se nos deparam a quase totalidade dos princpios gerais do direito, sendo que o Direito Internacional pobre a respeito. O Comit de Juristas, ao incluir os princpios gerais do direito dentre as normas a serem aplicadas pela CPJI, tinha em mente que, mesmo se as normas constantes dos tratados e do costume silenciassem a respeito de caso em julgamento, a Corte seria
obrigada a pronunciar-se, isto , no poderia declarar um non liguet. Alm do mais, o Comit de Juristas era de opinio de que no estava inovando na rnatria, visto que tribunais internacionais e domsticos freqentemente recorriam aos princpios gerais do direito. Afigura-se interessante assinalar que o artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Cvil brasileiro espelhava esta orientao: "Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito". Oscar Tenrio, ao analisar o citado dispositivo, esclarece que "Qualquer pleito ter do juiz uma sentena mesmo quando na lei no encontrar ele a soluo", e explica: "Realizar o magistrado o processo de integrao do direito, a que se tem chamado de preenchimento das lacunas da lei". A Corte Internacional de Justia, como a Corte Permanente de Justia Internacional anteriormente, tem agido com muita cautela a respeito. Podem ser mencionadas algumas decises ou opinies em que, evitando mencionar o artigo 38, e sem utilizar a expresso princpios gerais de direito, a Corte preferiu falar em princpios gerais, bem estabelecidos, ou geralmente reconhecidos. Seja como for, uma vez aceitos pela opinio juris, os princpios gerais de direito assumem as caractersticas de costume. Ademais, deve-se lamentar que do Estatuto da CIJ no tenha expurgado a referncia aos princpios "reconhecidos pelas naes civilizadas", por se tratar de um anacronismo que lembra o perodo anterior primeira guerra mundial, quando o direito internacional era de inspirao europia. Em outras palavras, no se pode admitir que as leis de qualquer Membro das Naes Unidas sejam inaceitveis; o ideal teria sido a eliminao pura e simples da frase. 4. A Jurisprudncia e a Doutrina Podem ser consideradas como fontes secundrias ou alternativas de Direito Internacional a jurisprudncia e a doutrina, tidas por alguns autores como acessrias. Segundo o artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, esse Tribunal aplicar as decises judicirias e a doutrina dos publicistas mais qualificados das diferentes naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de Direito. O vetusto regulamento entende que a jurisprudncia e auxiliares ou subsidirias, sendo lcito admitir que, decorrido dessas fontes j possa ser diferente. Todavia, a jurisprudncia primazia sobre a doutrina no consenso dos estudiosos, at tribunais, sendo fruto de um juzo colegiado. a doutrina so fontes esse lapso, a posio permanece com certa porque emanada dos
Em consonncia com o exposto, o artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia estipula que em suas decises a Corte poder recorrer como meio auxiliar s decises judicirias e doutrina dos autores mais qualificados. Esta disposio espelha, a exemplo do que foi dito no tocante aos princpios gerais do direito, a preocupao do Comit de Juristas encarregado da elaborao do Estatuto de dar Corte a possibilidade de encontrar regras capazes de permitir uma soluo para todos os casos que lhe fossem submetidos, isto ,evitar o non liquet. Na apreciao dessas fontes, tambm chamadas acessrias ou auxiliares, importante ter em mente a poca da elaborao do Estatuto,1920, e a evoluo verificada de ento para c. Sob este ngulo, lcito afirmar que, se a redao do artigo
38 do Estatuto tivesse levado em considerao as evolues verificadas, inclusive atravs dos julgamentos da Corte Internacional de Justia, a relao das fontes e a ordem de sua aplicao seriam outras. Em outras palavras, da relao constariam as resolues das organizaes internacionais e as declaraes unilaterais, a jurisprudncia poderia figurar at em segundo lugar, no obstante o disposto no artigo 59, segundo o qual as decises da Corte s so obrigatrias para as partes litigantes e "a respeito do caso em questo", isto , uma deciso no deve influir em casos futuros, quando, sabidamente, a Corte Internacional de Justia evita tomar decises que possam ser consideradas contraditrias. A alnea d do artigo 58 fala em "as decises judicirias", isto , da jurisprudncia, expresso ampla destinada a cobrir as decises dos tribunais arbitrais, das cortes de justia internacional, dos tribunais nacionais, bem como as decises dos tribunais de determinadas organizaes internacionais. Esta relao, contudo, d uma noo equivocada do peso das decises dos vrios tipos de tribunais; em outras palavras, no se podem colocar em p de igualdade as decises da Corte Internacional de Justia com as dos tribunais internacionais, nacionais ou de arbitragem. A importncia das sentenas da Corte aludida no contestada; as sentenas dos tribunais domsticos pesam no direito dos pases do Common Law, mas no nos demais sistemas; quanto s decises arbitrais, constata-se que, na maioria dos casos, consideraes que no as jurdicas tm pesado na balana. As sentenas da Corte Internacional de Justia, ao interpretarem os tratados internacionais e ao esclarecerem o verdadeiro contedo dos costumes internacionais e dos princpios gerais do direito, contribuem para eliminar incertezas porventura existentes no Direito Internacional, a ponto de a Comisso de Direito Internacional haver recorrido a elas em seus projetos de codificao, a fim de cobrir eventuais lacunas ou atualizar determinada regra jurdica. Ademais, alguns autores argumentam que as decises da Corte Internacional de Justia devem ser equiparadas s fontes formais, no mais se justificando a sua equiparao com as dos demais tribunais internacionais ou nacionais. A questo controvertida, sendo que a maioria alega que os termos do art. 38 no podem suscitar dvida, ou seja, a jurisprudncia constitui "meio auxiliar". Assim, cabe Corte aplicar a lei e no faz-la. Outros autores lembram-nos que, no obstante os termos do Estatuto, importante levar em conta a atuao da CIJ e no aqueles: "que a Corte se apega a sua jurisprudncia como autntica fonte do Direito, j que no v o menor inconveniente em aplicar regras por ela elaboradas, que invoca no como princpios gerais do direito, costumes ou convenes, mas como a sua prpria jurisprudncia". Em tal sentido, apresenta-se pouco provvel que o Comit de Juristas entregue a um tribunal totalmente novo e sem precedentes uma autoridade explcita para estabelecer um direito aplicvel a todos os Estados. O fato que a tendncia da Corte Internacional de Justia tem sido cada vez mais no sentido de se guiar pela sua prpria jurisprudncia, evitando em seus julgamentos afastar-se de decises anteriores, a ponto de as partes recorrerem cada vez mais aos precedentes.
Como lgico, aquilo que foi dito em relao jurisprudncia da Corte Internacional de Justia se aplica, mutatis mutandis, s decises dos tribunais regionais, como o caso da Corte de Justia das Comunidades Europias e das Cortes dos direitos humanos europeu e latino-americano. No que diz respeito doutrina dos internacionalistas mais reputados, na evoluo histrica do Direito Internacional -na sua fase de desenvolvimento- a opinio de juristas insignes, como Grocius, Bynkershoek, Gentile, Vattel e outros, supriu as lacunas existentes, recorrendo s mais variadas fontes, como o Direito Romano. Acresce a isto o trabalho pioneiro de alguns juristas, como Bluntschli e Fiore, que muito influram na obra de codificao do Direito Internacional. Uma comparao do projeto de Cdigo de Direito Internacional de Epitcio Pessoa com as Convenes firmadas em Havana em 1928 mostra claramente a sua influncia nos textos ento aprovados. Tambm no pode ser ignorado o papel fundamental do Institut de Droit International, cujas resolues nortearam a matria antes da segunda guerra mundial. Os trabalhos apresentados pela Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas tambm devem figurar como contribuies doutrinrias, at o momento em que as regras propostas so aceitas em conferncia internacional, passando a constituir Direito Internacional convencional. No obstante, o papel da doutrina diminuiu, e hoje verifica-se que a sua incluso no Estatuto da Corte Internacional de Justia tem sido contestada. A prpria Corte em seus julgamentos tem evitado mencionar as opinies dos juristas; mas, em compensao, nas exposies dos governos e nos votos em separado, o recurso doutrina freqente, o que d uma idia de seu valor. No tocante aos pareceres dos Consultores Jurdicos dos Ministrios das Relaes Exteriores, embora subscritos por eminentes juristas, devem ser apreciados com cautela, pois espelham quase sempre a opinio do respectivo governo. Alm do mais, podem ser, a longo prazo, contraproducentes, o que ocorre quando outros governos invocam tais pareceres para defender posies contrrias ao governo do respectivo titular. No se pode ignorar a importncia de uma interpretao doutrinria judiciosa em que o autor desenvolve normas consuetudinrias ou mesmo textos convencionais que podem carecer de clareza. Na verdade, o autor simplesmente d nfase a uma regra de Direito Internacional existente, formulando-a de maneira a atender a determinada situao, mesmo quando, tendo em vista situaes novas, decorrentes, por exemplo, de situaes criadas pelos avanos da cincia e tecnologia, frmula uma regra recorrendo analogia, a sua atuao perfeitamente vlida. Como bvio que uma tese totalmente contrria ao Direito Internacional e ao bom senso no pode ser levada em considerao. 5. Os Atos Unilaterais Podem tambm ser entendidos como fonte os atos unilaterais, que se configuram como as manifestaes suscetveis de produzir efeitos jurdicos oriundas da vontade de apenas um sujeito de Direito Internacional. Os atos unilaterais preenchem os espaos no ocupados pelos tratados e pelos costumes, devendo estar enquadrados nas normas de Direito Internacional. Destarte, apresentam-se como aqueles em que a manifestao de vontade de uma pessoa de
direito vai produzir efeitos na Ordem Internacional. Podem formul-los os Estados e as Organizaes Internacionais, no cabendo esse desiderato ao indivduo. Alm da pessoa do direito, deve-se observar tambm se o rgo daquela pessoa competente para formular Atos Unilaterais (neste caso, o Poder Executivo), que devero por sua vez ter um objeto lcito e possvel, alm de no conter vcios de consentimento. Por outro lado, no podero ferir a moral internacional nem a norma imperativa do Direito Internacional (Jus Cogens). O Ato Unilateral tem sido considerado pelos modernos doutrinadores do Direito Internacional como uma de suas fontes, embora no se encontre entre as fontes a serem aplicadas pela Corte Internacional de Justia, conforme a enumerao do art. 38 do seu Estatuto. considerado fonte de 3 grau, uma vez que eles tiram o seu fundamento do costume ou tratado Internacional. Podem ser classificados do seguinte modo: - Ato tcito por excelncia ( o silncio, que significa a aceitao. A omisso do Estado significa a aceitao deste. Entretanto, salienta que no se trata de regra geral, mas que depender das circunstncias). Para que haja reconhecimento pelo silncio necessrio acrescentar os seguintes elementos: que o Estado que guarda silncio conhea o fato; o interesse jurdico do Estado no fato; a expirao de um prazo razovel. A aplicao dever ser feita aps a anlise de cada caso concreto. Aqui, surge ainda a figura do "stoppel", que corresponde precluso e confunde-se com o silncio. - Ato Unilateral expresso, temos entre outros, o protesto, a notificao, a renncia, o reconhecimento e a promessa.. O protesto pode ser escrito ou oral. ato eminentemente facultativo e excepcionalmente um Estado poder ser obrigado a protestar. O protesto tem por fim defender os direitos de quem protesta. O novo estado de coisas no ser oponvel ao autor do protesto. Atravs do protesto, que pode ser escrito ou oral, mas sempre expresso, o Estado manifesta a sua discordncia ante uma situao ou conduta que poderia levar consolidao de uma norma costumeira. A notificao o ato pelo qual um sujeito de Direito Internacional torna oficialmente conhecida situao, fato ou deciso que pode produzir efeitos jurdicos, dando-lhe a necessria certeza da informao. A renncia a desistncia de um direito por parte do estado, havendo com ela a extino do direito subjetivo do mesmo. Dada a relevncia do ato, a manifestao deve ser formalizada, no podendo ser presumida. O reconhecimento o ato pelo qual o sujeito de Direito Internacional manifesta a sua aceitao e concordncia com determinada situao geradora de Direito. Pode ocorrer de forma tcita ou expressa, tendo a natureza jurdica de ato declaratrio.
A promessa o compromisso do sujeito internacional de adotar determinado posicionamento, obrigando-o desde ento. Deve distinguir-se claramente da mera comunicao. Nem sempre ato unilateral. So, ainda, referidos como atos unilaterais, capazes de gerar direitos, a denncia, a advertncia, a anexao, a declarao, a ruptura de relaes diplomticas e a aquiescncia, entre outros. 6. Decises das Organizaes Internacionais No estudo das fontes do Direito Internacional, referncia especial deve ser feita s resolues de Organizaes Internacionais, particularmente no que tange s conferncias internacionais, com especial nfase nas resolues da Assemblia Geral da ONU, cuja importncia no desenvolvimento do Direito Internacional no pode ser ignorada. As resolues no figuram expressamente na enumerao do artigo 38 do Estatuto da Corte, mas de longa data se reconhece que podem ser invocadas como eventual manifestao do costume. A importncia das resolues e declaraes tem sido analisada pela doutrina, mas na prtica difcil estabelecer regras genricas, capazes de abranger todas as hipteses. Para grande parte dos internacionalistas so fontes do Direito Internacional, constituindo-se como decises no s jurdicas, como tambm de cunho poltico. Discute-se a sua obrigatoriedade como fonte do Direito Internacional, indagando-se se ela aprovada, mas no aplicada pelas grandes naes, ento no fonte, ou se ela no aprovada pela maioria das naes, mas aplicada pelas grandes potncias, apresentando-se fonte. H decises que se tornam imediatamente obrigatrias para os Estados membros, como o caso do oramento. Com efeito, so essas decises que do origem a uma nova fonte formal, que no se encontra enumerada no art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia: a Lei Internacional, que teria se formado com o fenmeno do associacionismo internacional, acima de tudo, aps a segunda guerra mundial e se desenvolvido com a comunidade europia. Esta nova fonte consiste em normas originadas em uma Organizao Internacional, que se configuram como obrigatrias para os Estados membros, independentemente de qualquer ratificao por sua parte. A Lei Internacional manifesta-se, entre outros, nos seguintes atos da vida internacional: - Tratados Internacionais do Trabalho (que obrigatoriamente devero ser levados aprovao do Poder Legislativo e uma vez aprovados, devero ser ratificados pelo Poder Executivo. Este, no obrigado a enviar para o Legislativo imediatamente, porque pode no ser do seu interesse a ratificao do tratado. Entretanto, uma vez submetido ao Legislativo e aprovado, a ratificao pelo Executivo ainda um ato discricionrio);
- Tratados em matria sanitria da Organizao Mundial da Sade (entram em vigor se os Estados no declaram a sua no aceitao em determinado lapso de tempo); - Decises majoritrias das comunidades europias (caracterizam-se por serem diretamente exeqveis, sem qualquer transformao, no territrio de cada um dos Estados membros, mesmo contra sua vontade). Torna-se inelutvel frisar que h divergncias na doutrina quanto qualidade de fonte da Lei Internacional, entretanto, revela-se imprudente negar-lhe o carter de fonte. Salienta-se que apesar de sua denominao de Lei Internacional no corresponder inteiramente realidade, se houver comparao com a Lei do Direito interno, elas se assemelham no principal ponto, pois so normas obrigatrias para sujeitos de direito, independentemente de sua vontade. Podem ser ainda de mbito restrito, mas nem por isto deixam de constituir norma de conduta, isto , Direito na sua essncia e cujas violaes so normalmente passveis de sano. Destarte, as Leis Internacionais, principalmente as da Assemblia Geral da ONU, esto sendo utilizadas pelos Estados subdesenvolvidos. Cabe dizer que elas reconhecem Princpios Gerais do Direito, tendo em vista que a sua aprovao feita por uma grande maioria dos Estados que compem a Assemblia Geral da ONU, que pode ser considerado o rgo mais representativo da sociedade internacional. 7. Analogia e Equidade Importa ressaltar que j no se cuida aqui de instrumentos teis correta interpretao da norma jurdica existente, mas de meios para compensar seja a inexistncia da norma, seja sua evidente falta de prstimo para proporcionar ao caso concreto um deslinde minimamente justo. Analogia e equidade so mtodos de raciocnio jurdico, no sendo exato que a segunda configure uma fonte alternativa de Direito, nem que a primeira represente um recurso de apoio hermenutico. Com efeito, no so propriamente fontes, os elementos subsidirios que a Corte pode utilizar, nem constituem uma maneira pela qual se manifesta a norma jurdica internacional. Consubstanciam-se apenas em meios auxiliares na constatao do Direito ou na sua interpretao. Deste modo, no sendo fontes do Direito Internacional, tambm no sero obrigatrios para os seus sujeitos. A analogia no uma fonte formal do Direito Internacional, mas um meio de integrao deste direito. utilizada para preencher lacunas e pode ser definida como a aplicao de uma norma j existente a uma situao nova, quando esta semelhante que aplicvel a norma j existente. Repousa na idia de justia de que casos iguais devem ser tratados igualmente. A analogia se apresenta sob duas formas: - analogia "legis": quando o assunto j se encontra regulamentado, mas contm uma falha;
- analogia "juris": quando o caso inteiramente novo e no existe uma norma aplicvel. Podem-se assinalar trs funes primaciais: - confirmar as concluses atingidas por outros mtodos de interpretao; - como meio de esclarecer os textos obscuros; - como meio de suprir lacunas dos textos constitucionais. A analogia tem aplicao restrita no campo do Direito Internacional , no apresentando um papel decisivo. J a equidade (ex aequo et bono) pode-se caracterizar como a aplicao dos princpios da Justia a um determinado caso. Por conseguinte, no se constitui numa fonte formal do Direito Internacional. O Juiz internacional somente poder decidir com base na equidade quando as partes litigantes assim o desejarem. Caso contrrio, a sentena ser nula. Na contemporaneidade, a equidade tem diminudo de importncia na jurisprudncia internacional, por duas razes, porque das partes exige-se que tenham grande confiana no Juiz e pelo desenvolvimento do DI Positivo. Vale frisar que a Corte Internacional da Justia nunca deu uma deciso baseada exclusivamente na equidade, at porque apresenta o perigo de ser uma noo imprecisa, bem como de conduzir arbitrariedade. V SUJEITOS DO DIREITO INTERNACIONAL O sujeito de Direito entendido como o ente que pode exercer direitos e cumprir deveres em um ordenamento jurdico. No que concernente ao Direito Internacional, apresentam-se como sujeitos aquelas pessoas cujo comportamento regula diretamente a Ordem Jurdica Internacional. Com efeito, sujeito do Direito Internacional toda entidade jurdica que goza de direitos e deveres internacionais e que possua a capacidade de exerc-los. Esta noo foi definida com clareza pela Corte Internacional de Justia em seu parecer consultivo, de 11 de maro de 1949, no tocante s reparaes por danos sofridos a servio das Naes Unidas, ao declarar que era sujeito do Direito Internacional, o que significa que a organizao "tem capacidade de ser titular de direitos e deveres internacionais e que ela tem a capacidade de fazer prevalecer os seus direitos atravs de reclamao internacional". Dois enfoques existem na determinao dos sujeitos do Direito Internacional: a clssica, que em sua concepo original atribua a noo de sujeito do Direito Internacional apenas aos Estados, e a individualista ou realista, para a qual o destinatrio do Direito Internacional, como, alis, de todos os ramos do Direito, s pode ser o indivduo. Durante cerca de trezentos anos, o Direito Internacional ocupou-se exclusivamente dos Estados. A primeira dvida sria surgiu com a extino dos Estados Pontifcios e sua incorporao ao Reino da Itlia em 1870 e com a constatao de que os
Estados continuavam a reconhecer o direito de legao do Papa, ou seja, continuavam a manter os seus representantes junto a ele e a receber os seus nncios. Em outras palavras, verificou-se que at ento o Sumo Pontfice reunia em si duas entidades: Chefe dos Estados Pontifcios e Chefe da Igreja Catlica. Em conseqncia, a prtica internacional, endossada pela doutrina, passou a reconhecer-lhe a qualidade de sujeito do Direito Internacional. Na atualidade, a personalidade internacional das Naes Unidas e de determinadas organizaes internacionais no contestada, mas na poca da criao da Liga das Naes a doutrina relutou em reconhecer-lhe a qualidade de pessoa internacional. Apesar da Liga das Naes no se configurar como um superestado, consubstanciava-se num verdadeiro sujeito do Direito Internacional. Destarte, outras entidades tm sido mencionadas, como, por exemplo, os movimentos de libertao internacional e os domnios britnicos antes de serem reconhecidos como Estados. Entre os sujeitos cumpre citar ainda o indivduo, no como sujeito indireto de direitos e deveres internacionais, mas como sujeito direto, muito embora tal se apresente como muito problemtico e discutvel. Acresce que os pases socialistas, com apoio de parte da doutrina, sempre defenderam a tese de que os Estados continuam a ser os nicos sujeitos do Direito Internacional e que os direitos e os deveres de natureza internacional desfrutados pelas organizaes internacionais decorrem exclusivamente da vontade dos Estados. Em suma, para alm do indivduo as pessoas jurdicas de Direito Internacional so os Estados soberanos (aos quais se equipara, por razes singulares, a Santa S) e as organizaes internacionais em sentido estrito. A personalidade jurdica do estado diz-se originria, enquanto derivada a das organizaes. O Estado, com efeito, no tem apenas precedncia histrica: ele antes de tudo uma realidade fsica, um espao territorial sobre o qual vive uma comunidade de seres humanos. A organizao internacional carece dessa dupla dimenso material, ela produto exclusivo de uma elaborao exclusiva resultante da vontade conjugada de certo nmero de Estados. Por isso se pode afirmar que o tratado constitutivo de toda a organizao internacional tem, para ela, importncia superior da constituio para o Estado soberano. 1. O Estado Estado pode ser entendido como o territrio delimitado, onde vive uma populao, com ele identificada juridicamente, sob governo prprio e com soberania reconhecida pela sociedade internacional. O Estado surge na Idade Mdia, mas o poder central desaparece aps a Queda de Roma. Nos sculos XVI e XVII, o "Estado" existente na Idade Mdia vai se transformar no Estado Moderno. O Direito Internacional comea formar-se na Idade Moderna com a formao dos Estados e do capitalismo.
Os Estados so os principais sujeitos do Direito Internacional por terem sido os fundadores da Sociedade Internacional e apesar de no serem mais os nicos sujeitos de direito da Ordem Internacional, continuam sendo os principais e mais atuantes. Ademais, o Estado que cria as regras do Direito Internacional. Alis, no existe um Poder Legislativo para criar a norma e nem Poder Executivo que v aplic-la. Verifica-se dupla funo de desdobramento do Estado na Ordem Internacional, pois ele vai criar as normas que ele mesmo cumprir. Alm disso, no so todos os entes de Direito Internacional que so considerados Estados, pois para tal faz-se necessrio preencher certos requisitos fixados pelas normas internacionais, que lhes vo atribuir personalidade internacional. So eles: - Populao: dividida entre nacionais e estrangeiros, sendo irrelevantes para o Direito Internacional, o nmero, a cultura e a formao; - Territrio: importante que seja delimitado para saber at onde o Estado exerce a sua jurisdio. O tamanho e a qualidade do territrio so irrelevantes para o Direito Internacional, apesar de apresentarem grande importncia no campo da poltica internacional fatores como: localizao estratgica, recursos, etc., que vo aumentar ou diminuir a sua dependncia externa. O territrio estatal no se limita ao domnio terrestre, mas se estende ao espao areo e determinados espaos martimos (guas interiores e mar territorial); - Governo: a organizao poltica do Estado. Deve ser efetivo (exercer administrao e controle sobre todo territrio e sobre toda a populao) e independente (no estar subordinado a outro Estado); - Soberania: hoje entendida apenas na concepo relativa, pois os Estados esto subordinados ordem jurdica internacional. Estado soberano aquele que se encontra subordinado direta ou indiretamente ordem jurdica internacional, sem que exista entre ele e o Direito Internacional qualquer outra coletividade de permeio. Por sua vez, a soberania apresenta dois aspectos: - Independncia (aspecto externo): determina que o Estado possui o direito de conveno que lhe d competncia para celebrar Tratados e o direito de legao, o que lhe permite enviar e receber agentes diplomticos; - Autonomia (aspecto interno): significa que o Estado tem jurisdio e competncia, podendo com isso estabelecer formas de Estado, Governo, etc. Na Ordem Internacional, alm da soberania relativa h tambm a questo da Interdependncia, que muito importante atualmente, tendo em linha de conta que nenhum Estado pode viver isoladamente. Depreende-se naturalmente a existncia de uma cooperao internacional nas relaes de compra e venda entre os Estados. Essa interdependncia diferente da dependncia de auxlio tcnico, econmico e financeiro (interdependncia assimtrica), que ao satisfazer interesses comuns existentes entre os grupos sociais dominante e dependente, acaba por aniquilar a soberania.
A assistncia externa dada por outros Estados no uma doao. Ao contrrio, gera a dependncia econmica e, conseqentemente, a poltica, passando a se constituir em nus para o Estado carente. Atualmente, a verdadeira finalidade da assistncia externa sem dvida, a de ser um instrumento de dominao. 2. As Organizaes Internacionais As organizaes internacionais assumem maior relevncia a cada dia, como sujeito de Direito Internacional. Surgem por iniciativa dos Estados, destinando-se aproximao entre eles, em benefcio de suas populaes na consecuo de tarefas que o Estado, isoladamente, enfrentaria dificuldades para realizar. Com efeito, as organizaes internacionais so associaes voluntria de sujeitos de Direito Internacional, constitudas mediante ato internacional (geralmente um tratados), de carter relativamente permanente, dotadas de regulamentos e rgos de direo prprios, cuja finalidade atingir os objetivos comuns determinados por seus membros constituintes. As organizaes internacionais, uma vez constitudas, adquirem personalidade internacional independente da de seus membros constituintes, podendo, portanto, adquirir direitos e contrair obrigaes em seu nome e por sua conta, inclusive por intermdio da celebrao de tratados com outras organizaes internacionais e com Estados, nos termos do seu ato constitutivo. A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais, de 1986, buscou disciplinar as normas de Direito Internacional aplicveis ao poder convencional das organizaes internacionais. Nos termos de seu ato constitutivo, as organizaes internacionais possuem o direito de legao, podendo manter relaes diplomticas com outros sujeitos de direito internacional. Em geral, tanto o direito de legao ativo (enviar representante) como o passivo (receb-lo) so exercidos por meio de observadores. No caso do direito de legao passivo, a organizao internacional pode celebrar tratados ("Acordos de Sede") com o Estado em cujo territrio est localizada, de maneira a estender, aos observadores que recebe, privilgios e imunidades. Em Direito Internacional, A terminologia organizao internacional aplica-se apenas s organizaes constitudas por Estados, e no s chamadas organizaes nogovernamentais, formadas pela sociedade civil e que podem, eventualmente, ter interesses e atuao internacionais. Vale destacar que a criao da organizao internacional ocorre atravs de tratado concertado entre Estados, tratado-lei, verdadeira constituio do nascente organismo, que passa a ter personalidade jurdica prpria, independente da dos seus idealizadores. A personalidade emerge explicitamente do texto instituidor ou, ainda que ausente essa disposio, ela reconhecida pelos demais Estados. Diversas organizaes internacionais, a par de possurem personalidade jurdica internacional, gozam de imunidades e prerrogativas, podem concertar tratados, compor controvrsias internacionais, diplomticas ou judicirias, contando ainda com smbolos e bandeiras prprios.
3. Outras Entidades Alm dos Estados e das Organizaes Internacionais, alcana o status de pessoa internacional o que tem sido identificado como outras entidades. Trata-se de entes que no podem ser confundidos com os Estados ou com aquelas organizaes, nem mesmo sendo formados diretamente pelos Estados. Entre os mais mencionados esto o Comit Internacional da Cruz Vermelha, a Santa S, os Beligerantes, os Insurgentes e a Ordem de Malta. 3.1. Comit Internacional da Cruz Vermelha O Comit Internacional da Cruz Vermelha (CICV) consubstancia-se numa organizao humanitria, independente e neutra, que se esfora em proporcionar proteo e assistncia s vtimas da guerra e de outras situaes de violncia. Com sua sede em Genebra, na Sua, desfruta de um mandato da comunidade internacional para servir de guardio do Direito Internacional Humanitrio, alm de ser o rgo fundador do Movimento da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho. Vale destacar que no seu constante dilogo com os estados, o CICV insiste continuamente no seu carter neutro. A organizao foi fundada por iniciativa de Jean Henri Dunant, em 1863, sob o nome de Comit Internacional para ajuda aos militares feridos, designao alterada, a partir de 1876, para Comit Internacional da Cruz Vermelha. A assistncia aos prisioneiros de guerra teve grande avano a partir de 1864, quando foi realizada a Conveno de Genebra, para a melhoria das condies de amparo aos feridos, e em 1899, quando foi realizada a Conveno de Haia, que disciplinava as "normas" de guerra terrestre e martima. Na contemporaneidade, a Cruz Vermelha no se tem limitado apenas proteo de prisioneiros militares, mas tambm a detidos civis em situaes de guerra ou em naes que violem os Estatutos dos Direitos Humanos. Preocupa-se ainda com a melhoria das condies de deteno, a garantia do suprimento e distribuio de alimentos para as vtimas civis de conflitos, a prover assistncia mdica e a melhorar as condies de saneamento especialmente em acampamentos de refugiados ou detidos. Tambm tem atuado em assistncia a vtimas de desastres naturais, como enchentes, terremotos, furaces, especialmente em naes com carncia de recursos prprios para assistncia s vtimas. A Cruz Vermelha baseia-se no princpio da neutralidade, no se envolvendo nas questes militares ou polticas, de modo a ser digna da confiana das partes em conflito e assim exercer suas atividades humanitrias livremente. O CICV detentor de personalidade internacional e tem estatuto de observador da ONU, sendo inviolvel o seu delegado. Envia delegaes aos Estados, onde os seus funcionrios gozam de privilgios especiais. 3.2.Santa S
A Santa S caracteriza um sujeito sui generis do Direito Internacional, tratandose de um verdadeiro Estado teolgico, em torno do Papa, chefe espiritual da Igreja Catlica, e da Cria Romana, reunio das congregaes, tribunais e secretarias encarregadas da administrao da mesma. Destarte, a Santa S que em latim significa Sancta Sedes Episcopalis-, ou S Apostlica, do ponto de vista legal, distinta do Vaticano, ou mais precisamente do Estado da cidade do Vaticano. Este um instrumento para a independncia da Santa S que, por sua vez, tem uma natureza e uma identidade prpria sui generis, enquanto representao do governo central da Igreja. O sujeito de Direito Internacional a Santa S. As relaes e acordos diplomticos concordatas- com outros estados soberanos portanto, so com ela estabelecidos e no com o Vaticano, que um territrio sobre o qual a Santa S tem soberania. Com poucas excees, como a China e a Coria do Norte, a Santa S possui representaes diplomticas Nunciatura Apostlica- com quase todos os pases do mundo. Durante sculos, at 1870, o Papa possuiu o poder temporal, como soberano dos Estados pontifcios, ao lado do poder espiritual, como chefe visvel da Igreja Catlica. Em virtude do primeiro, sua autoridade era comparvel de qualquer outro chefe de Estado e se exercia plenamente sobre as terras da coroa pontifcia. Por isso mesmo, sua personalidade internacional nunca foi posta em dvida, naquela poca: a Santa S possua um largo territrio, era senhora de Estados, que, em seu conjunto, no deixavam de ser reconhecidos nessa qualidade, pelos demais membros da comunidade internacional. Nem todos, porm, percebiam ou queriam perceber que o poder temporal do Soberano Pontfice era apenas um acessrio do seu poder espiritual, acessrio necessrio, sem dvida, para a garantia desua ndependncia. De fato, porm, acima de sua qualidade de chefe de Estado houve sempre a de soberano espiritual, cuja autoridade ultrapassava os limites do seu domnio territorial. Ningum pode ignorar, alis, que essa qualidade superior o que constitui a verdadeira razo de ser do Papado. Quando, entretanto, em 1870, por efeito da usurpao levada a efeito pelo reino da Itlia, caiu o poder temporal do Papa, a personalidade internacional deste e da Santa S comeou a ser negada por muitos, como se derivasse apenas do poder temporal. No obstante, a condio de pessoa internacional da Santa S no sofreu quaisquer contestaes, quando da incorporao dos Estados Pontifcios pela Itlia Unificada deixou o Papa sem territrio, embora os seus embaixadores e nncios, continuassem a exercer misso perante os demais pases. O status de Chefe da Igreja Catlica prevalecia, ainda que a condiode Chefe de Estado s viesse a ser restabelecida em 1929, pela Concordata de Latro, atravs da qual a Itlia reconheceu o Estado da Cidade do Vaticano, com sede em Roma. Deve-se ressaltar que a Santa S, mesmo no perodo 1871-1929, continuou a gozar dos direitos de legao, ativo e passivo, e de conveno.
3.3. Beligerantes e Insurgentes Os beligerantes so nacionais de um estado que se rebelam contra o governo constitudo, procurando substitu-lo ou visando a criao de um novo ente soberano na sociedade internacional. Em determinadas situaes, alguns pases, por razes polticas ou ideolgicas, tm optado pelo reconhecimento dos beligerantes como representantes legais dos Estados. Assim, tornam-se sujeito de direitos e obrigaes na esfera internacional, consolidando-se em novo Estado ou conquistando o governo contra o qual se haviam revoltado. Por seu turno, os insurgentes constituem o seu preito em uma revolta menor, o mais das vezes sem qualquer envolvimento da sociedade internacional. O reconhecimento desses grupos como sujeito do Direito Internacional no chega a criar direitos e deveres, passando, porm, os insurgentes a serem tratados como prisioneiros de guerra, enquanto o Estado, contra o qual o movimento se dirige, deixa de ser responsabilizado por atos desses grupos. 3.4. Ordem de Malta A Ordem de Malta -oficialmente Ordem Soberana e Militar Hospitalria de So Joo de Jerusalm, de Rodes e de Malta- uma organizao internacional catlicaque comeou como uma Ordem Beneditina fundada no sculo XI na Terra Santa, durante as Cruzadas, mas que rapidamente se tornaria numa Ordem militar crist, numa congregao de regra prpria, encarregada de assistir e proteger os peregrinos quela terra. Face s derrotas e consequente perda pelos cruzados dos territrios na Palestina, a Ordem passou a operar a partir da ilha de Rodes, onde era soberana, e mais tarde desde Malta, como Estado vassalo do Reino da Siclia. Actualmente, a Ordem de Malta uma organizao humanitria internacional, que dirige hospitais e centros de reabilitao, cujo objetivo auxiliar os idosos, os deficientes, os refugiados, as crianas, os sem-teto, aqueles com doena terminal e hansenase em cinco continentes do mundo, sem distino de raa ou religio O reconhecimento deste ente como pessoa internacional no goza de unanimidade entre os autores, pois o Papa, por ato de 1956, regulou a Ordem de Malta como entidade religiosa subordinada Santa S. 3.5. O Homem como sujeito do Direito Internacional Embora persistam reservas em atribuir ao ser humano a subjetividade internacional, por no poder assumir determinados direitos e obrigaes nessa esfera, a maioria dos autores entende estar hoje configurada essa condio, mormente na esteira dos direitos humanos. Com efeito, as reservas em atribuir ao ser humano o gozo da condio de sujeito do Direito Internacional radicam-se no fato de no poder assumir certos direitos e obrigaes, como o de celebrar tratados, realizar atos unilaterais internacionais ou de agir perante diversos tribunais internacionais. Todavia, cresce na doutrina e nas
convenes a ingerncia do indivduo como parte ativa da sociedade internacional. Organismos tm sido criados visando diretamente a satisfao de direitos e necessidades do ser humano, de que exemplo a Organizao Internacional do Trabalho. Alis, no campo penal internacional o Homem ingressou h muito tempo como sujeito de Direito, como no caso da pirataria em alto-mar, em que o indivduo era julgado sem interferncia de seu Estado de origem. O mesmo sucede com a violao de bloqueio e com os criminosos de guerra. Semelhante situao, de ingente atualidade, ocorre com os narcotraficantes, que so declarados criminosos na jurisdio em que so apanhados, infratores internacionais, conforme definido em diversas Convenes ao longo de todo o sculo XX. Todos esses delitos constituem infraes particulares, uma vez que no se poderia imputar ao Estado de origem dos delinqentes qualquer participao nesses atos, cabendo aos prprios indivduos a responsabilidade perante os tribunais dos pases em que foram capturados. Trata-se de delitos aos quais o prprio Direito Internacional associa determinada sano, dirigida contra o indivduo, como o confisco do navio e sua carga, no caso de violao de bloqueio. Em suma, o Homem goza de personalidade internacional, embora a sua capacidade jurdica e de agir no conte com a amplitude reservada aos Estados, sendo de enfatizar que a qualidade de sujeito de Direito no depende da quantidade de direitos e obrigaes de que uma entidade titular. VI OS ESTADOS 1. Consideraes preliminares Os Estados so os principais sujeitos do Direito Internacional por terem sido os fundadores da sociedade internacional e apesar de no serem mais os nicos sujeitos de Direito da Ordem Internacional, continuam sendo os principais e mais atuantes. Pode-se afirmar que o Estado que cria as regras do Direito Internacional. No existe um Poder Legislativo para criar a norma e nem Poder Executivo que v aplic-la, verificando-se a dupla funo de desdobramento do Estado na Ordem Internacional, pois ele vai criar as normas que ele mesmo cumprir. Ademais, no so todos os entes de Direito Internacional que so considerados Estados, pois para tal faz-se necessrio preencher certos requisitos fixados pelas normas internacionais, que lhes vo atribuir personalidade internacional. De qualquer forma, no se pode negar que o Direito Internacional encontra-se atualmente estruturado em funo dos Estados. Criao do Homem, o Estado organiza toda a vida poltica e jurdica da sociedade e por certo continuar a geri-la por muito tempo. O Estado goza de direitos positivos acordados em convenes ou consagrados pelos costumes e o plo ao redor do qual se desenvolve a sociedade internacional. Estado no deve ser confundido com nao, cabendo lembrar que muitos Estados so formados por vrias naes, enquanto h naes disseminadas por mais de um Estado. Pode-se conceituar Estado como sendo o territrio delimitado, onde vive uma populao com ele identificada juridicamente, sob governo prprio e com soberania
reconhecida pela sociedade internacional. O Estado pode ser entendido como uma criao intelectiva do Homem, na busca de uma organizao poltica e social que a todos ampare, atravs do poder coercitivo da lei que o rege. Os sculos XIX e XX assistiram a um espantoso aumento no nmero de estados, que se acentuou nos ltimos cinqenta anos. A sociedade internacional, atualmente, est constituda por 193 Estados, apenas dois deles, Taiwan e Vaticano, no incorporados ONU. Esse quadro tende a ser modificado ante a dinmica das relaes interestatais. 2. Os elementos constitutivos H um consenso entre os estudiosos elementos essenciais: territrio, populao designadamente a soberania e a capacidade Estados. Salienta-se que no a superposio mas a conexo harmnica desses elementos. de que o Estado deve contar com trs e governo. Dois outros se seguem, de estabelecer relaes com os demais dos fatores essenciais que gera o Estado,
No que se refere ao territrio importante que seja delimitado para saber at onde o Estado exerce a sua jurisdio. O tamanho e a qualidade do territrio so irrelevantes para o Direito Internacional em funo dos Estados gozarem de igualdade jurdica, apesar de apresentarem grande importncia no campo da poltica internacional fatores como a localizao estratgica e os recursos, entre outros, que vo aumentar ou diminuir a sua dependncia externa. No compreende o territrio somente o espao terrestre, o solo, mas inclui o subsolo, o espao areo, o mar territorial e a plataforma submarina, tais elementos territoriais devem ser definidos, cabendo referncia fronteira e limites. A populao o elemento vivo, a alma de um Estado, a massa de seres humanos nele estabelecida de forma permanente. Ela abrange os nacionais, as pessoas inseridas diretamente no processo de formao e manuteno do Estado e nele engajadas, sendo detentoras dos direitos polticos e os estrangeiros, ainda no sujeitos a esses direitos. Fruto de lenta evoluo ao longo da histria, esses no-nacionais gozam atualmente de todos os direitos civis e em alguns pases tambm de determinados direitos polticos. So referidas ainda as minorias, mormente raciais, e os indivduos destitudos de qualquer nacionalidade, os anacionais, mais conhecidos por aptridas. O governo a autoridade que exerce de forma efetiva e estvel o poder poltico sobre a populao no territrio do Estado, observando os parmetros legais e consubstancia-se na organizao poltica do Estado. Deve ser efetivo (exercer administrao e controle sobre todo territrio e sobre toda a populao) e independente (no estar subordinado a outro Estado). A soberania hoje entendida apenas na concepo relativa, pois os Estados esto subordinados ordem jurdica internacional. Estado soberano aquele que se encontra subordinado direta ou indiretamente ordem jurdica internacional, sem que exista entre ele e o Direito Internacional qualquer outra coletividade de permeio. A soberania tem dois aspectos: - Independncia (aspecto externo): determina que o Estado possui o direito de conveno que lhe d competncia para celebrar Tratados e o direito de legao, o que lhe permite enviar e receber agentes diplomticos;
- Autonomia (aspecto interno): significa que o Estado tem jurisdio e competncia, podendo com isso estabelecer formas de Estado, Governo, etc. Na Ordem Internacional, alm da soberania relativa h tambm a questo da interdependncia, o que muito importante atualmente, a partir do momento que nenhum Estado pode viver isoladamente. Na atualidade, h uma cooperao internacional nas relaes de compra e venda entre os Estados. Essa interdependncia diferente da dependncia de auxlio tcnico, econmico e financeiro (interdependncia assimtrica), que ao satisfazer interesses comuns existentes entre os grupos sociais de forma dominante e dependente, acaba por aniquilar a soberania. A assistncia externa dada por outros Estados no uma doao. Ao contrrio, gera a dependncia econmica e conseqentemente, a poltica, passando a se constituir em nus para o Estado carente. Alis, amide a verdadeira finalidade da assistncia externa sem dvida, a de ser um instrumento de dominao. 3. Nascimento do Estado A problemtica da formao dos Estados mais do domnio da histria e da sociologia do que do Direito Internacional, que, a rigor, s passa a se interessar pelo fenmeno aps a sua constituio. Mas, no obstante a insistncia da doutrina neste particular, no se pode ignorar que a questo do nascimento dos Estados se acha vinculada aos vrios tipos de sucesso de Estado, especialmente sucesso por separao ou pelo desmembramento de um Estado. Cumpre destacar que as guerras tm sido tradicionalmente fator de nascimento de um Estado, no s as guerras de independncia, mas tambm como conseqncia indireta da conflagrao, a exemplo do que ocorreu depois da primeira guerra mundial, quando os Imprios Germnico, Austro-Hngaro e Otomano se esfacelaram com o conseqente surgimento de inmeros novos Estados. Na segunda guerra mundial, verificou-se o fenmeno inverso: os novos Estados surgiram em detrimento das potncias vencedoras, cujas colnias foram adquirindo aos poucos a respectiva independncia, graas aplicao do princpio da autodeterminao pela Assemblia Geral das Naes Unidas. Alm disso, o desmembramento da URSS acarretou igualmente o nascimento, ou melhor dito, o renascimento de diversos novos Estados, a comear com os trs pases blticos. Em decorrncia do sucedido na Rssia, a Tcheco-Eslovquia se desdobrou em duas Repblicas. Na Iugoslvia, onde se tentara unir pases de etnias e religies diferentes, o desmembramento se operou custa de sangrenta guerra interna. Em consonncia com o que foi referenciado anteriormente, o Estado nasce em decorrncia da reunio de determinados elementos constitutivos. A simples reunio desses elementos no acarreta a formao de fato do Estado, necessrio que haja um elemento de conexo entre eles, isto , que haja condies propcias de afinidades. Para Mancini, este elemento era a nacionalidade, tese por ele defendida tendo em vista a unificao italiana. Tanto que os diversos elementos que contriburam para a criao de novos Estados depois da guerra de 1914-1918 eram
complexos e muitos complicados: clculo das potncias estrangeiras que se esforaram para tirar proveito das aspiraes dos elementos nacionais descontentes; esforo das minorias nacionais para se emanciparem do jugo estrangeiro; movimentos revolucionrios de ordem social e poltica; desmoronamento de potncias importantes mas heterogneas etc. Conclui insistindo na necessidade de que um elemento nacional tenha aproveitado a ocasio que se ofereceu. No obstante, alm do fator nacional, outros tm sido lembrados, como a existncia no novo Estado de fatores econmicos que o permitam sobreviver. Para muitos autores, escrevendo antes da segunda guerra mundial, a existncia de uma populao e de um territrio de propores razoveis era de rigor. Esses elementos, contudo, deixaram de ser exigidos no mbito das Naes Unidas, onde a autonomia da vontade passou a vigorar, jogando sobre a comunidade internacional o nus de arcar com a existncia do novo membro. Entre os modos de formao de Estado, cita-se em primeiro lugar o estabelecimento permanente de uma populao num territrio determinado. Em tese, tratar-se-ia de um territrio desocupado ou ento habitado por povos primitivos. Como exemplo, menciona-se a Repblica do Transvaal, ocupada por holandeses que deixaram a Colnia do Cabo em 1836 e se dirigiram para o hinterland sul-africano, localizando-se finalmente alm do rio Vaal. A Repblica do Transvaal foi reconhecida internacionalmente e s deixou de existir em 1902, depois da guerra com a GrBretanha. Outro caso o da Libria, criada depois que entidades norte-americanas conseguiram obter, em 1821, dos chefes nativos concesses territoriais na Costa da Guin, para l enviando escravos libertos. Na contemporaneidade, a formao de um Estado pode ocorrer de trs maneiras: - separao de parte da populao e do territrio de um Estado, subsistindo a personalidade internacional da me-ptria; - dissoluo total de um Estado, no subsistindo a personalidade do antigo Estado; - fuso em torno de um Estado novo. A grande maioria dos Estados surgidos nos sculos XIX e XX nasceu mediante a separao de uma parte da populao e do territrio de um Estado. No sculo XIX, os pases americanos surgiram dessa maneira, o mais das vezes depois de uma guerra de libertao, a exemplo do que ocorreu com o Brasil, os Estados Unidos e os demais pases hispano-americanos. O novo Estado pode surgir mediante entendimento com a me-ptria, conforme ocorreu com a Provncia Cisplatina, em 1828, que fora incorporada ao Brasil sete anos antes. A independncia de dezenas de antigas colnias, territrios sob tutela e territrios sem governo prprio se enquadra nesse caso; embora as antigas potncias colonialistas tenham resistido, acabaram concordando, diante da presso exercida internacionalmente, com base no princpio da autolimitao. Como exemplo de formao de Estados em virtude de desmembramento de um Estado que tenha deixado de existir internacionalmente, cita-se o caso da GrColmbia, que se dissolveu em 1830, dando lugar ao nascimento das Repblicas de Nova Granada (hoje Colmbia), Venezuela e Equador. Outro exemplo o do Imprio
Austro-Hngaro, dissolvido depois da primeira guerra mundial, com o conseqente surgimento das Repblicas da ustria, da Hungria e da Tcheco-Eslovquia. A queda do Muro de Berlim em 1989 e o desmembramento da URSS resultaram no nascimento de inmeros novos Estados. A URSS foi desmembrada, surgindo da a Federao Russa, com sede em Moscou, e inmeras outras repblicas, como Ucrnia, Gergia e BieloRssia. Por sua vez, a Iugoslvia, com a morte do Marechal Tito, sofreu uma srie de sangrentas guerras de independncia: surgiram as Repblicas da Crocia, Bsnia e Macednia, ao passo que a antiga Iugoslvia compreende hoje apenas os territrios da Srvia e de Montenegro. O desmembramento da Tcheco-Eslovquia realizou-se pacificamente, com o surgimento da Repblica Checa e da Eslovquia. O terceiro modo de formao de Estado - a fuso ocorre quando um Estadoncleo absorve outras entidades, passando todos a formar um novo Estado, isto , mediante o desaparecimento da personalidade de todos, inclusive a do Estado-ncleo. A fuso poder ocorrer pacificamente ou por meio de conquistas. O exemplo clssico de Estado por fuso o da Itlia, onde, em 1860, os ducados de Modena, Parma e Toscana e o Reino de Npoles foram incorporados ao Piemonte, para formar um novo pas. Mas, ao contrrio do exemplo italiano, verifica-se que na maioria dos casos de fuso inexiste o sentimento de unidade nacional, e, em conseqncia com o enfraquecimento do poder central, a fuso se desfaz, conforme ocorreu com a URSS e a Iugoslvia. Depois da segunda guerra mundial, houve ainda algumas tentativas de fuso, todas elas de curta durao, como a unio entre o Egito e a Sria e a da Sria com a Lbia. Um exemplo bem-sucedido, mas raramente lembrado, o da fuso em 1964 de Zanzibar e Tanganica para constituir a Tanznia. 4. Reconhecimento do Estado e de Governo Em primeiro lugar, deve-se destacar que reconhecimento o ato por meio do qual um sujeito de Direito Internacional aceita uma determinada situao de fato ou de direito e, eventualmente, declara consider-la legtima. Trata-se de um ato unilateral de natureza jurdica declaratria, isto , no cria nem constitui seu objeto. O principal efeito do reconhecimento que o objeto ou situao reconhecida passa a ser oponvel a quem a reconheceu. O Estado que reconheceu no pode mais contestar aquele fato. O reconhecimento de Estado ou de Governo dado aps um "pedido" do "interessado", atravs de uma notificao dirigida aos demais Estados.` O reconhecimento apresenta as seguintes caractersticas: - ato discricionrio: a questo de sua oportunidade de apreciao discricionria do Estado autor do reconhecimento. No existe no DI a fixao de um momento para que seja feito o reconhecimento. Entretanto, a prtica internacional e a doutrina tm salientado que ele no deve ser um ato prematuro; - ato incondicional: significa dizer que o Estado no poder criar condies para o reconhecimento, vez que estas j esto previstas pelo Direito Internacional; - ato irrevogvel: no significa isto que o reconhecimento seja perptuo. Quer dizer apenas que quem o efetuou no pode retir-lo discricionariamente. Entretanto, como ele dado ao Estado que preencher determinados requisitos, caso esses deixem de existir, o reconhecimento desaparece;
- ato retroativo: quando do reconhecimento, este abranger todos os atos emanados desde o surgimento deste Estado ou Governo, na Ordem Internacional. Caso contrrio, haveria uma soluo de continuidade na personalidade do Estado ou Governo. Vale salientar que quando se reconhecer o Estado estar-se- tambm reconhecendo o Governo, j quando se reconhecer o governo estar-se- reconhecendo apenas o governo. Quanto ao reconhecimento se Estado, assume-se como o reconhecimento do primeiro Governo frente daquele Estado. Para uma coletividade ser reconhecida como Estado ela tem que possuir populao, territrio delimitado, governo efetivo e independente e, por fim, soberania. Preenchendo estes requisitos ela passa a ser uma pessoa internacional plena e passvel de ser reconhecida. Esse reconhecimento pode ser feito de modo expresso ou tcito. O reconhecimento expresso pode ser individual, quando emanado de um Estado atravs de seus rgos (chefe de Estado ou Ministro das Relaes Exteriores), ou coletivo, quando atravs da assinatura de um Tratado. O reconhecimento tcito, tambm pode ser individual, quando se envia ou recebe agentes diplomticos; ou coletivo, quando um Tratado assinado sem que o assunto que ele trate seja o reconhecimento. No que concerne natureza jurdica do reconhecimento dos Estados, existem trs teorias, a constitutiva, a declaratria e a mista. A teoria constitutiva sustenta que a personalidade do novo Estado constituda pelo ato de reconhecimento. O reconhecimento que constitui, cria, estabelece a personalidade do novo Estado. Tal afirmao est em contradio com tudo que at agora se disse sobre o Estado, da as crticas que se seguem: - O Estado teria a sua personalidade constituda quantas fossem as vezes em que fosse reconhecido; - o reconhecimento um ato retroativo, o que no seria possvel se a personalidade do Estado s surgisse a partir do reconhecimento; - por esse modo no seria um ato unilateral e sim bilateral e se fssemos admitir como ato bilateral seria um negcio jurdico entre uma no pessoa de direito internacional e uma pessoa de direito internacional. Para a Teoria Constitutiva o reconhecimento um ato unilateral. A teoria declaratria mais aceita na Ordem Internacional. O reconhecimento do Estado um simples ato de constatao do Estado, que preexiste a ele. O Estado tem personalidade jurdica independentemente do reconhecimento, uma vez que ela existe desde que preencha os requisitos: populao, territrio delimitado, governo efetivo e independente e soberania.
Quanto teoria mista, ela admite que o reconhecimento constata um fato (teoria declaratria) e produz efeitos jurdicos e a partir desse reconhecimento que surgem os direitos e deveres (teoria constitutiva). Salienta-se que o reconhecimento do Estado implica no reconhecimento do primeiro governo que estiver frente do mesmo. Acrescenta-se tambm, que a ONU no reconhece situaes contrrias descolonizao. Alis, ingressar na ONU no significa reconhecimento pelos outros Estados membros da ONU. O reconhecimento de Governo deve ocorrer sempre que um novo governo se instalar em um Estado, com a violao do seu sistema constitucional, isto , quando alcana o poder por meios no previstos no sistema jurdico estatal. Chegando ao poder por golpe ou revoluo, ter esse novo Governo de ser reconhecido. Em 1964, no Brasil, a revoluo em que os militares subiram ao poder. Em 1969, a Junta Militar violou a Constituio. Neste caso, no h necessidade de qualquer reconhecimento, pois no se trata de novo grupo. S h necessidade de reconhecimento, quando um novo grupo chega ao Governo, violando a Constituio. So requisitos para o reconhecimento de Governo, governo efetivo e independente, cumprimento das obrigaes internacionais vigentes, pois se no as mantiver, no sero reconhecidas e o Governo deve ser conforme o Direito Internacional, isto , no deve violar os Direitos Humanos e no deve ter chegado ao poder pela interveno noutro Estado. Finalmente, so efeitos do Reconhecimento de Governo: - o estabelecimento de relaes diplomticas; - a imunidade de jurisdio - o Governo no reconhecido tambm goza de imunidade; - a capacidade para demandar em tribunal estrangeiro; - a admisso de validade das leis e dos atos de governo. 5. Sucesso de Estados Sucesso de Estados consiste na substituio de um Estado extinto ou que sofreu transformao, perdendo a personalidade jurdica internacional, por outro nas responsabilidades remanescentes pelas relaes internacionais contradas durante a sua existncia, enquanto ocupante do mesmo espao territorial. Com efeito, a sucesso de Estados consubstancia-se numa teoria de relaes internacionais quanto ao reconhecimento e aceitao de um novo Estado criado por outros Estados, baseado em uma relao histrica percebida que o novo Estado possui com o Estado anterior. A teoria tem suas razes na diplomacia do sculo XIX.
A sucesso pode se referir a transferncia de direitos, obrigaes, e/ou propriedade de um Estado anteriormente bem estabelecido (o Estado predecessor) ao novo (o Estado successor). Transferncia de direitos, obrigaes, e propriedade podem incluir ativos estrangeiros (embaixadas, reservas monetrias, artefatos de museus), participao em tratados, organizaes internacionais, e dvidas. Frequentemente um Estado escolhe aos poucos se quer ou no ser considerado o estado sucessor. O Estado no morre no sentido literal da expresso, porquanto a sua populao e territrio no desaparecem, sofrem apenas uma transformao poltica. No que concerne temtica em apreo, deve-se salientar que at a primeira metade do Sc. XX, encontrava-se regulada por usos e costumes internacionais, e que a partir da segunda metade do mesmo sculo passou a ser disciplinada em duas convenes elaboradas pela Comisso de Direito Internacional, no seu mister de propiciar a codificao e o desenvolvimento progressivo do Direito Internacional, assinadas em Viena: em 1978, a Conveno sobre a Sucesso de Estados em Matria de Tratados e, em 1983, a Conveno sobre Sucesso de Estados em Matria de Bens, Arquivos e Dvidas de Estado. Conquanto ainda no vigentes na esfera internacional, ambas representam uma relevante consolidao de algumas normas costumeiras e doutrinrias do Direito Internacional e um notvel esforo para o desenvolvimento progressivo do Direito Internacional, cujo exame apresenta um real interesse, na medida em que colocaram certa ordem num campo extremamente complexo e casustico; contudo, o fato de no estarem vigentes na esfera internacional, so prova das dificuldades de encontrar-se um consenso entre os Estados atuais, sobre a aplicabilidade das regras nelas consagradas. Deve-se igualmente citar o fato de ter a Comisso de Direito Internacional da ONU constitudo um Grupo de Trabalho que j apresentou um relatrio, em 1995, sobre Sucesso de Estados em Matria de Nacionalidade das Pessoas Fsicas e Morais, cujo labor prossegue nos dias correntes. Nas Convenes de Viena referenciadas, h uma definio comum para sucesso de Estados: substituio de um Estado por outro na responsabilidade das relaes internacionais de um territrio, definio essa que se encontra repetida na sentena arbitral de julho de 1989, relativa Determinao da Fronteira Martima entre a Guin-Bissau e o Senegal. Descartadas as mudanas macias e espontneas de um povo de um territrio a outro, os fenmenos de sucesso de Estados se verificam nas substituies relacionadas aos outros fatores componentes dos Estados: mudanas radicais de Governos ou alteraes substanciais na base territorial dos Estados, de tal forma que comportem a transferncia da soberania sobre um territrio, da titularidade de um Estado, para outro Estado. Os aspectos de sucesso de Estados, com mudana total do titular da soberania sobre o territrio, podem apresentar-se de forma relativamente mais simples, dada a experincia relativamente recente da emergncia dos novos Estados em frica e sia, em sucesso s antigas metrpoles europias, mas quando se trata de sucesso revolucionria de Governos, dentro de um mesmo territrio, como foi o caso da URSS em 1917, em substituio ao Imprio Russo, o problema se torna complexo, em especial, quando se considera o status dos compromissos internacionais assumidos pelos Governos do Estado sucedido. Relembre-se que o Governo revolucionrio da URSS, como um dos primeiros atos, foi repudiar os compromissos internacionais do Governo do Tsar Nicolau II (a Paz de Brest-Litovsk, em separado, com o Governo do Kaiser Guilherme II, em 1917), que tinham acarretado a participao do Imprio Russo na Primeira Guerra Mundial, e as decorrentes dvidas por este contratadas em nome do pas: relembre-se, ademais, que a
retirada da URSS daquele conflito, deu-se somente aps indenizaes pagas Alemanha, e que o estabelecimento de relaes diplomticas normais com a URSS, ao fim da guerra, com a Paz de Versalhes (da qual a URSS no participaria), somente se daria aps o Memorando Litvnivov firmado no perodo entre guerras, em que o Governo dos Sovietes reconheceu as dvidas feitas em nome do Tsar e as honrou, perante os pases credores. Por outro lado, seria totalmente ilgico supor-se que um pas emergente de uma situao de dominao colonial tivesse de suportar os encargos jurdicos eventualmente herdados das antigas metrpoles, pois se trata da emergncia de novas pessoas de Direito Internacional, que inexistiam ao tempo em que aqueles encargos foram constitudos. Destarte, os fundamentos tericos e da prtica dos Estados, em matria de sucesso dos Estados foram, a princpio, elaborados a partir dos conceitos dos direitos privados, numa poca em que o Estado era assimilado pessoa do soberano; as regras universais da sucesso causa mortis eram aplicadas, por analogia, naquelas situaes em que um novo Estado assumiria os direitos e deveres do Estado predecessor. As evolues refletiram no s a desvinculao do Estado da figura do governante, como as variaes do prprio conceito de soberania. Na atualidade, no sistema da ONU, pode-se verificar que h princpios do Direito Internacional que devem ser respeitados e, que, no entanto, nas suas conseqncias podem opor-se: o princpio da continuidade dos Estados, independentemente da configurao interna de seu Governo, e os princpios do Direito Internacional incorporados na Carta da ONU, como o da igualdade de direitos e deveres entre Estados, o direito dos povos livremente disporem sobre si mesmos, os deveres da no ingerncia de Estados nos assuntos internos de outros. Se pelo primeiro existe a tentativa de assegurar-se uma continuidade das relaes internacionais, com a certeza do cumprimento das obrigaes internacionais dos Estados (princpio da boa f), pelo segundo, assegura-se que da competncia interna dos Estados determinarem, sem ingerncia de outros Estados, as obrigaes internacionais que lhe incumbem. As regras internacionais podem variar de uma posio de total ruptura entre o Estado sucessor e o Estado sucedido (teoria conhecida como da tabula rasa) a uma teoria da continuidade jurdica entre ambos (verdadeira sucesso de Estados). Diante de tais incongruncias, as tentativas das mencionadas Convenes de Viena, foram no sentido de estabelecer-se um patamar normativo mnimo nas relaes internacionais, o qual nem por isso, at o momento, teve a aceitao generalizada dos Estados. Na verdade, se a teoria da tabula rasa pode justificar o nascimento de um novo Estado, a partir do fim de uma dominao colonial, daria uma explicao cabal ao fenmeno de os Estados sucessores no deverem indenizar os Estados sucedidos pelos bens deixados no territrio daqueles, como pontes, estradas de ferro, servios instalados, estradas, investimentos indiretos, etc., a fim de no agravar a situao financeira dos novos Estados independentes e permitirlhes a continuidade dos servios pblicos internamente; contudo, no poderia legitimar situaes reais como as de direitos adquiridos por pessoas fsicas e jurdicas segundo as leis do antigo Estado, e que devem ser respeitados no s pelo novo Estado, como pela comunidade internacional (neste ltimo particular, os novos vnculos de nacionalidade, que devem ser reconhecidos pelos outros Estados). A sucesso de Estados ocorre em quatro situaes: fuso, anexao total, anexao parcial e emancipao. Nos dois primeiros casos verifica-se sucesso universal e nos dois ltimos ocorre sucesso parcial. Pode-se exemplificar a fuso com as unificaes italiana e alem, no sculo XIX, e os casos mais recentes da Tanznia e
dos Emirados rabes Unidos. Houve anexao total da Etipia pela Itlia fascista, da ustria pela Alemanha nazista e da Litunia pela Unio Sovitica. Est caracterizada a anexao parcial na incorporao do Acre pelo Brasil e do Novo Mxico e do Arizona pelos Estados Unidos. Entre os muitos exemplos de emancipao est o Brasil, ao separar-se de Portugal. Neste mbito, devem distinguir-se mais os efeitos das sucesses de Estados do que sua congruncia a uma ou outra teoria. Na tipologia das mencionadas Convenes de Viena, so reguladas as seguintes situaes: a) sucesso concernente a uma parte do territrio, originria de uma separao total ou parcial do Estado sucessor do Estado predecessor (secesso), b) emergncia de novos Estados independentes, originrios de um processo de descolonizao; c) unificao de dois ou mais Estados predecessores, num novo Estado sucessor (fuso de Estados) e d) dissoluo de um Estado. No que tange s dvidas de Estado, a Conveno de Viena de 1983, no art. 33, as define como toda obrigao financeira de um Estado, face a outro Estado ou a uma organizao internacional ou qualquer outro sujeito de Direito Internacional. Nota-se, assim, que aquela Conveno no cogita das situaes de direitos dos particulares (denominao genrica para designar pessoas de direito interno, fsicas ou jurdicas), que possam ser atingidos por uma mudana na titularidade da soberania de um Estado, sobre o territrio onde se encontram seus bens e direitos, quaisquer que sejam os plos das obrigaes: outros particulares ou o prprio Estado sucessor. O princpio fundamental se encontra definido no art. 36 daquela Conveno, em virtude do qual uma sucesso de Estados no atinge, enquanto tal, quaisquer direitos dos credores do Estado, dependendo, contudo do tipo de sucesso. No caso de descolonizao (art. 38), nenhuma dvida passa ao novo Estado, salvo no caso de haver acordos formais em contrrio, que podem eventualmente considerar certas dvidas anteriormente contradas em benefcio exclusivo do territrio colonial e a importncia dos ativos imobilizados, os quais se incorporaram automaticamente ao novo Estado, sem compensao. No caso de dissoluo de Estados, e no caso de secesso de Estados, as dvidas dos Estados precedentes passam, em propores eqitativas, ao(s) Estado(s) sucessor(es), levandose em conta os bens, direitos e interesses que tais dvidas representam para os territrios dos Estados sucessores. Na falta de uma definio pela Conveno de Viena de 1983 dos critrios para a determinao daquela proporo, o assunto cai na dificuldade e no casusmo de dizer-se o que seja a eqidade nas relaes internacionais. Os direitos adquiridos pelas pessoas fsicas, direitos privados so respeitados pelo Estado sucessor. Os bens pblicos, a moeda, as reservas de ouro, as propriedades no exterior e os arquivos da parte sucedida passam, por sua vez, para o patrimnio do anexante. A legislao do Estado sucessor passa a vigorar sobre a regio anexada. Quanto s dvidas pblicas, que deveriam ser assumidas pelo Estado sucessor, so por ele muitas vezes ignoradas, prejudicando os credores. 6. Classificao dos Estados e Microestados A primeira classificao com importncia jurdica diz respeito estrutura, dividindo os Estados em simples e compostos. So simples ou unitrios a grande maioria dos Estados, dispondo de um poder central e nico, na esfera legislativa e jurisdicional, podendo haver apenas diviso administrativa. Presente essa diviso, o Estado descentralizado, sendo centralizado quando no h repartio com
departamentos ou municpios. Bolvia, Paraguai, Uruguai, Blgica, Finlndia, Frana e Japo so exemplos desses Estados. Os Estados compostos, embora menos numerosos, so de vrios tipos. Trata-se de Estados soberanos, que se associam, ou parcelas do mesmo pas unidas, mas com autonomia interna e apenas uma representao externa, ou seja, esto compostos por coordenao. Podem-se citar, a este ttulo: - Unio Pessoal (ocorre quando dois ou mais Estados tm uma pessoa como autoridade maior, mantendo cada Estado a sua personalidade internacional. Viveram essa situao Portugal e Espanha de 1580 a 1640, aps o trono portugus ter sido herdado pelo espanhol D. Filipe II. Ocorreu tambm quando Bolvar foi Presidente da Colmbia, de 1819 a 1830, da Bolvia, em 1825, e do Peru, de 1823 a 1826); - Unio Real (H uma integrao espontnea entre Estados, que mantm a soberania interna, mas se tornam uma s pessoa internacional, sendo toda a poltica externa feita pela unio. Consubstanciava-se no modelo do Imprio Austro-Hngaro, extinto em 1919, tendo-se verificado tambm quando Brasil e Portugal se constituram em Reino Unido em 1815); - Unio Incorporada (vrios pases se renem formando um novo Estado, como ocorreu no caso do reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte, oriundo dos antigos reinos da Inglaterra, Esccia, Irlanda e Pas de Gales); - Confederao (modelo histrico em que diversos Estados se unem, sem prejuzo para a soberania interna e autonomia externa, visando um fim especfico, como a paz entre si ou a defesa contra inimigos externos. Criam um rgo denominado Assemblia ou Dieta, de modelo diplomtico, em que so definidas as posies de cada Estado nos assuntos comuns. Os Estados confederados preservam o direito de secesso. Os Estados Unidos, de 1781 a 1789, e os Estados germnicos no sculo XIX antes da unificao alem, foram modelos dessa forma de Estados compostos); - Federao (os Estados se associam, mantendo cada qual autonomia nos assuntos de interesses particulares, mas instituindo um governo central que dirige os interesses gerais, tanto no plano interno como internacional. Os Estados-membros tm limitada competncia legislativa, jurisdicional e administrativa. A federao, que tem como modelo os Estados Unidos da Amrica, surge atravs de uma Constituio. Embora com autonomia muito restrita, contrariando os parmetros do instituto, esto nesse tipo vrios dos grandes pases da atualidade, como Brasil, Alemanha, Argentina, Austrlia e Mxico. Outra classificao, concernente aos Estados conhecidos como compostos por subordinao, que nem chegam a ser verdadeiros Estados, pois detm soberania muito precria, seno discutvel, identifica os Estados vassalos, clientes, satlites, mandatados, tutelados e protegidos ou protetorados. O Estado vassalo gozava de certos direitos no plano interno, mas os assuntos externos eram competncia do Estado ao qual se subordinava. Sem exemplo na atualidade, so lembrados os casos da Albnia e da Srvia, que foram vassalos do Imprio Otomano. O Estado vassalo pagava um tributo ao Estado suserano e lhe devia auxlio militar.
O Estado cliente delega a outro a defesa de determinados assuntos, como a administrao de suas alfndegas. Isso ocorria normalmente em relao aos Estados Unidos. Cuba, Filipinas, Haiti, Honduras, Nicargua e Repblica Dominicana foram estados clientes, tendo o instituto desaparecido em 1934. O Estado satlite, por sua vez, estava subordinado Unio Sovitica, a outra superpotncia do sculo XX. Hungria, Bulgria, Polnia, Letnia e Cuba foram estados satlites. O Estado mandatado, de efmera existncia, foi criao da Sociedade das Naes, tendo a Gr-Bretanha exercido mandato sobre a Palestina. Foi substitudo pelo instituto do estado tutelado, quando do surgimento da ONU, que criou o Conselho de Tutela. O Estado protegido ou protetorado consiste na assuno por um estado da proteo de outro, s vezes por meio de um tratado. As relaes internacionais so dirigidas pelo protetor, embora o protetorado possua personalidade internacional, com capacidade limitada no tratado de proteo. Arglia, Camboja, Tunsia e Vietnam foram exemplos de protetorados franceses e, atualmente, a situao da Groenlndia relativamente Dinamarca aproxima-se do protetorado. Outrossim, merecem referncia os Estados divididos, pases surgidos pela secesso do pas por razes ideolgicas, durante a Guerra Fria. Vietnam, Imen, Alemanha e Coria so bons exemplos. Microestado o estado constitudo conforme normas de Direito Internacional no qual a pequena rea geogrfica e a populao de alguns milhares de habitantes so suficientes para assegurar-lhe o direito de conveno e de ser parte nos tribunais internacionais, alm de manuteno de relaes normais com os demais sujeitos da sociedade internacional. Geralmente possui estrutura poltica estvel, recebendo apoio administrativo e estratgico do Estado contguo naquilo em que no auto-suficiente. Exemplos assaz relevantes so o Vaticano e o Mnaco. VII ORGANIZAES INTERNACIONAIS 1. Consideraes gerais As organizaes internacionais, que desempenham importante papel na contemporaneidade, surgiram no final do sculo XIX, com a criao da Unio Telegrfica Internacional (atual Unio Internacional de Telecomunicaes), em 1865, e da Unio Postal Universal, em 1875. Aps o fim da primeira guerra mundial, todavia, com a Sociedade das Naes, as organizaes internacionais comearam a desenvolverse dentro dos moldes das atuais entidades, assumindo caracteres polticos e tcnicos e a condio que lhes indispensvel de Direito Internacional. 2. Antecedentes histricos No obstante a impraticabilidade da existncia das organizaes internacionais na Antiguidade, vm sempre tona as anfictonias, confederaes de cidades-estados gregas que se reuniam em assemblia para tratar de assuntos de interesse geral, como a semente remota das mesmas. Tal ocorre tambm em antigos textos religiosos, que se assumem como o germe das modernas organizaes internacionais, exemplificando com o Cristianismo e o Islamismo, ambos buscando, embora por caminhos diferentes - o
primeiro por uma pregao de paz e o ltimo atravs da guerra santa contra os infiis a instituio de uma sociedade universal. 3. Conceituao e personalidade jurdica As organizaes internacionais consubstanciam-se em entidades constitudas pelos Estados, atravs de acordo, na busca de objetivos determinados, para os quais conjugam recursos e meios, mas respeitando a individualidade de cada um dos seus membros. So regidas pelo Direito Internacional Pblico. Com efeito, as organizaes internacionais assumem-se como associaes voluntrias de sujeitos de Direito Internacional, constitudas mediante ato internacional, de carter relativamente permanente, dotadas de regulamento e rgos de direo prprios, cuja finalidade atingir os objetivos comuns determinados por seus membros constituintes. As organizaes internacionais, uma vez constitudas, adquirem personalidade internacional independente da de seus membros constituintes, podendo, portanto, adquirir direitos e contrair obrigaes em seu nome e por sua conta, inclusive por intermdio da celebrao de tratados com outras organizaes internacionais e com Estados, nos termos do seu ato constitutivo. A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais, de 1986, buscou disciplinar as normas de direito internacional aplicveis ao poder convencional das organizaes internacionais. Nos termos de seu ato constitutivo, as organizaes internacionais possuem o direito de legao, podendo manter relaes diplomticas com outros sujeitos de direito internacional. Em geral, tanto o direito de legao ativo (enviar representante) como o passivo (receb-lo) so exercidos por meio de observadores. No caso do direito de legao passivo, a organizao internacional pode celebrar tratados ("Acordos de Sede") com o Estado em cujo territrio est localizada, de maneira a estender, aos observadores que recebe, privilgios e imunidades. Em Direito Internacional, o termo organizao internacional aplica-se apenas s organizaes constitudas por Estados, e no s chamadas organizaes nogovernamentais, formadas pela sociedade civil e que podem, eventualmente, ter interesses e atuao internacionais. 4. Classificao A doutrina costuma classificar as organizaes internacionais, agrupando-as do seguinte modo: - Quanto aos fins gerais (ONU) e especiais (polticos Conselho da Europa; econmicos FMI; militares OTAN; cientficos UNESCO; sociais OIT; tcnicos OACI); - Quanto abrangncia territorial em parauniversais (sem limitao geogrfica para os membros ONU), regionais (OEA) e quase-regionais (OTAN);
- Quanto natureza dos poderes exercidos em intergovernamentais (ONU) e supranacionais (Unio europia); - Quanto aos poderes recebidos, de cooperao (ONU) e de integrao (UE). 5. Organizao das Naes Unidas 5.1. Prdromos A Sociedade das Naes, tambm conhecida como Liga das Naes, foi uma organizao internacional, a princpio idealizada em Janeiro de 1919, em Versalhes, nos subrbios de Paris, onde as potncias vencedoras da Primeira Guerra Mundial se reuniram para negociar um acordo de paz. Sua ltima reunio ocorreu em abril de 1946. Importa ressaltar que um dos pontos do amplo tratado referiu-se criao de uma organizao internacional, cujo papel seria o de assegurar a paz. Em 28 de Junho de 1919, foi assinado o Tratado de Versalhes, que na sua I Parte estabelecia a Sociedade das Naes, cuja Carta foi nessa data assinada por 44 Estados. O Conselho da Sociedade das Naes reuniu-se pela primeira vez em Paris a 16 de Janeiro de 1920, seis dias depois da entrada em vigor do Tratado de Versalhes. A sede da organizao passou em Novembro de 1920 para a cidade de Genebra, na Sua. Em setembro de 1939, Adolf Hitler, o ditador nazista da Alemanha, desencadeou a Segunda Guerra Mundial. A Liga das Naes, tendo fracassado em manter a paz no mundo, foi dissolvida. Estava extinta por volta de 1942. Porm, em 18 de abril de 1946, o organismo passou as responsabilidades recm-criada Organizao das Naes Unidas, a ONU. A sua criao foi baseada na proposta de paz conhecida como Quatorze Pontos, feita pelo presidente norte-americano Woodrow Wilson, em mensagem enviada ao Congresso dos Estados Unidos em 8 de janeiro de 1918. Os Quatorze Pontos propunham as bases para a paz e a reorganizao das relaes internacionais ao fim da Primeira Guerra Mundial, e o pacto para a criao da Sociedade das Naes constituram os 30 primeiros artigos do Tratado de Versalhes. Curiosamente, com a recusa do Congresso estadunidense em ratificar o Tratado de Versalhes, os Estados Unidos no se tornaram membro do novo organismo. Eram cinco membros permanentes e seis rotativos, tendo estes o mandato vencido em trs anos, com a possibilidade de reeleio. 5.2. Criao e objetivos A Organizao das Naes Unidas (ONU), ou simplesmente Naes Unidas, uma organizao internacional cujo objetivo declarado facilitar a cooperao em matria de Direito Internacional, segurana internacional, desenvolvimento econmico, progresso social, Direitos Humanos e a realizao da paz mundial. A ONU foi fundada em 1945 aps a Segunda Guerra Mundial para substituir a Liga das Naes, com o objetivo de deter guerras entre pases e para fornecer uma plataforma para o dilogo. Ela contm vrias organizaes subsidirias para realizar suas misses. Existem atualmente 193 estados-membros, incluindo quase todos os estados soberanos do mundo. De seus escritrios em todo o mundo, a ONU e suas agncias especializadas decidem sobre questes dessubstantivas e administrativas em reunies
regulares ao longo do ano. A organizao est dividida em instncias administrativas, principalmente: a Assembleia Geral (assembleia deliberativa principal); o Conselho de Segurana (para decidir determinadas resolues de paz e segurana); o Conselho Econmico e Social (para auxiliar na promoo da cooperao econmica e social internacional e desenvolvimento); o Secretariado (para fornecimento de estudos, informaes e facilidades necessrias para a ONU), a Corte Internacional de Justia (o rgo judicial principal). Alm de rgos complementares de todas as outras agncias do Sistema das Naes Unidas, como a Organizao Mundial de Sade (OMS), o Programa Alimentar Mundial (PAM) e o Fundo das Naes Unidas para a Infncia (UNICEF). A figura mais publicamente visvel da ONU o Secretrio-Geral, cargo ocupado desde 2007 por Ban Ki-moon, da Coreia do Sul. A organizao financiada por contribuies voluntrias dos seus Estados membros, e tem seis idiomas oficiais: rabe, Chins, Ingls, Francs, Russo e Espanhol. Pode-se dizer que a ONU pela primeira vez na Histria "a concreta institucionalizao de uma idia de governo mundial". A ONU possui duas categorias de membros: os originrios e os admitidos. Esta distino no traz qualquer diferena em relao aos direitos e deveres dos membros. Os membros originrios so todos aqueles que estiveram presentes na Conferncia de San Francisco ou que haviam assinado a Declarao das Naes Unidas em 1942. Os membros admitidos ou eleitos,so aqueles que preenchem determinadas condies e apresentam a sua candidatura ONU. So os membros que nela ingressaram aps a sua constituio e atualmente, so em maior nmero do que os originrios. A sede da ONU na cidade de Nova Iorque, entre as ruas 42 e 48, ao longo do East River. Inobstante, a Carta no declara qual a sua sede, como fizera o Pacto da Liga das Naes. A Assemblia Geral, em dezembro de 1946 decidiu instalar no local descrito a sua sede permanente. Em consonncia com o que foi referenciado, a ONU possui seis rgos, a saber: Conselho de Segurana, Assemblia Geral, Conselho Econmico e Social, Conselho de Tutela, Secretariado e a Corte Internacional de Justia. Existem ainda os organismos subsidirios, que so aqueles criados por seus rgos, como a Comisso de Direito Internacional, a Comisso de Quotas, criadas pela Assemblia Geral e outros. Ao lado destes rgos, a ONU coordena a ao de uma srie de organismos especializados, tais como a OIT, a UNESCO, a OMS, a FAO, etc. 5.3. Estrutura e funcionamento Comeando-se pelo Conselho de Segurana, vale afirmar que se caracteriza por ser o rgo mais importante da ONU. O art. 24 da Carta da ONU estabelece que incumbe a ele, em nome dos membros das Naes Unidas, "a principal responsabilidade na manuteno da paz e da segurana internacionais". Nos termos do art. 23 ele formado por quinze membros, sendo cinco permanentes e dez no permanentes, que sero eleitos pela Assemblia Geral pelo prazo de dois anos. Os no permanentes no podem ser reeleitos. O Conselho de Segurana um rgo permanente. O seu sistema de votao processa-se do seguinte modo: nas questes processuais (ordem do dia, etc.), as decises so tomadas por voto afirmativo de nove membros; j as decises nos "outros assuntos", sero tomadas por um voto afirmativo
dos nove membros, inclusive os votos afirmativos de todos os membros permanentes. Aqui surge o veto (nas questes importantes). Na Conferncia de Ialta foi resolvido definitivamente que as grandes potncias teriam o direito de vetar qualquer deciso sobre assunto que no fosse matria processual. A grande questo a respeito do veto que a Carta da ONU no estabelece quais so as questes processuais ou no. Assim, o assunto submetido preliminarmente a uma votao para ser decidido se processual ou questo de fundo. Esta deciso considerada matria importante, surgindo assim a figura do duplo veto. Em relao manuteno da paz o Conselho de Segurana goza de autonomia. Age em razo das Organizaes Unidas. So funes do Conselho de Segurana: regulamentar os litgios entre os Estados membros da ONU, a regulamentao de armamentos, agir nos casos de ameaa paz e de agresso e decidir sobre as medidas a serem tomadas para o cumprimento das sentenas da CIJ. Quanto s suas atribuies exclusivas, destacam-se: - ao nos casos de ameaa paz - aprova e controla a tutela estratgica execuo foradas das decises da CIJ. So atribuies exercidas conjuntamente com a Assemblia Geral: - excluso, suspenso e admisso dos membros - eleio dos juizes da CIJ designao do Secretrio Geral - emendas Carta. So atribuies comuns ao Conselho de Segurana e Assemblia Geral: - regulamentao de armamentos - soluo de litgios - pedir pareceres CIJ. Acerca da Assemblia Geral, trata-se um dos rgos que compem a ONU. onde esto representados todos os Estados membros que tm direito a um voto, apesar de poderem designar para represent-los, at cinco delegados. As questes processuais so decididas por maioria simples, enquanto as questes importantes o so por 2/3 dos membros. As questes importantes esto elencadas no art. 18, inc. 2, como por exemplo: admisso de novos membros, recomendaes relativas manuteno da paz e da segurana internacionais, etc. O inciso 3 estabelece ainda que a dvida entre questes processuais e de fundo resolvida por votao da maioria presente e votante. Ao contrrio do que ocorre no Conselho de Segurana, a soluo da dvida considerada matria no importante. A Assemblia Geral no um rgo permanente, reunindo-se anualmente. As sesses tm incio na 3 feira do ms de setembro, mas algumas vezes o seu incio adiado em carter excepcional. Ela funciona por meio de sete comisses, onde esto representados todos os seus membros. As funes da Assemblia Geral so: - discutir e fazer recomendaes sobre quaisquer questes ou assuntos que estiverem dentro das finalidades da Carta da ONU ou que se relacionarem com as atribuies e funes de qualquer dos rgos nela previstos (art. 10);
- discutir e fazer recomendaes sobre desarmamento e regulamentao de armamentos; - considerar os princpios gerais de cooperao na manuteno da paz e da segurana nacionais e fazer recomendaes relativas a tais princpios (art. 11); - fazer estudos e recomendaes sobre cooperao internacional, nos diferentes domnios econmicos, cultural e social, codificao e desenvolvimento do Direito Internacional; - fazer recomendaes para a soluo pacfica de qualquer situao internacional. Por outro lado, apresentam-se como suas atribuies exclusivas: - eleger os membros no permanentes do Conselho de Segurana e os Membros dos Conselhos de Tutela e Econmico e Social; - votar o oramento da ONU; - aprovar os acordos de tutela; - autorizar os organismos especializados a solicitarem pareceres CIJ; - coordenar as atividades desses organismos. O CES e o Conselho de Tutela exercem suas competncias sob a autoridade da Assemblia Geral. O Conselho Econmico e Social um dos rgos da ONU, formado por 54 membros eleitos pela Assemblia Geral, por um perodo de trs anos. o rgo da ONU sob a autoridade da Assemblia Geral, responsvel pelos assuntos econmicos e sociais, prepara relatrios e estudos e faz recomendaes nesses assuntos, convoca conferncias e prepara projetos de conveno sobre matrias econmicas e sociais, promove o respeito e a observncia dos direitos do homem e das liberdades fundamentais e negocia os acordos entre a ONU e as organizaes especializadas, bem como coordena as atividades destas organizaes. As suas decises so tomadas por maioria simples. Rene-se 2 vezes por ano (uma em Genebra e outra em Nova Iorque), podendo ter sesso extraordinria. Possui uma srie de comisses que o auxiliam nas suas funes. O Secretariado apresenta-se como um rgo permanente da ONU, encarregado da sua parte administrativa. Seu chefe o Secretrio-Geral, que tem um mandato de 5 anos, conforme afixado pela Assemblia Geral, pois a Carta da ONU omissa a esse respeito. O Secretrio-Geral indicado pela Assemblia Geral mediante recomendao do Conselho de Segurana. Trata-se do chefe administrativo da ONU, que exerce as funes que lhe forem confiadas pela Assemblia Geral, Conselho de Segurana, de Tutela e Econmico e
Social, tem a incumbncia de fazer relatrios AG sobre os trabalhos da ONU, tem o direito de "chamar a ateno do Conselho de Segurana para qualquer assunto que em sua opinio possa ameaar a manuteno da paz e da segurana internacionais (art. 99), devendo ainda indicar os seus auxiliares. Desta maneira, o Secretariado tem funes tcnico-administrativas e um direito de iniciativa poltica. O Secretrio-Geral s responsvel perante a ONU, no podendo em conseqncia, receber instrues dos Governos. 6. Organizaes Internacionais Especializadas As organizaes internacionais especializadas no so propriamente rgos da ONU, nem subsidirios da mesma, pode-se dizer em sentido mais prprio tratar-se de organismos internacionais com vnculos institucionais com a ONU. Cada uma delas tem personalidade jurdica internacional prpria, devendo-se frisar que nem todos os membros da ONU fazem parte das organizaes internacionais especializadas. Podem-se enumerar as seguintes: - Unio Internacional de Telecomunicaes, a UIT (uma organizao internacional destinada a padronizar e regular as ondas de rdio e telecomunicaes internacionais. Foi fundada como International Telegraph Union, Unio Internacional de Telgrafos, em Paris, no dia 17 de maio de 1865 e hoje a organizao internacional mais antiga do mundo. Suas principais aes incluem estabelecer a alocao de espctros de ondas de rdio e organizar os arranjos de interconexes entre todos os pases permitindo, assim, ligaes de telefone internacionais. uma das agncias especializadas da Organizao das Naes Unidas, tendo sua sede em Genebra, na Sua, prximo ao principal campus da ONU); - Unio Postal Universal, a UPU (uma organizao intergovernamental ou internacional que agrupa os servios postais de, actualmente, cerca de 190 pases e regies autnomas. Foi fundada em 1874, sendo a segunda organizao internacional de vocao mundial mais antiga - depois da Unio Internacional de Telecomunicaes - e tem como misso a coordenao entre os servios postais dos diferentes pases membros, sem interferir nas polticas prprias dentro dos estados. Assim, cada administrao postal livre de definir como distribuir as correspondncias, que servios efectuar, qual o pessoal necessrio para o seu funcionamento, qual o seu plano de edio de selos); - Organizao Internacional do Trabalho, a OIT (Surgiu com o Tratado de Versalhes, em 1919, integrando-se ONU em 1946, sendo especializada nas questes do trabalho. Tem representao paritria de governos dos 182 Estados-Membros e de organizaes de empregadores e de trabalhadores. Com sede em Genebra, Sua desde a data da fundao, a OIT tem uma rede de escritrios em todos os continentes. O seu oramento regular provm de contribuies dos seus Estados Membros, que suplementado por contribuies de pases industrializados para programas e projetos especiais especficos); - Fundo Monetrio Internacional, o FMI (uma organizao internacional que pretende assegurar o bom funcionamento do sistema financeiro mundial pelo monitoramento das taxas de cmbio e da balana de pagamentos, atravs de assistncia
tcnica e financeira. Sua sede em Washington, Estados Unidos da Amrica, tendo sido fundado em 1944); - Banco Internacional de Reconstruo e Desenvolvimento, o BIRD (Banco Mundial um termo usado para descrever uma instituio financeira internacional que fornece emprstimos alavancados para os pases em desenvolvimento para os programas de capital. O Banco Mundial tem como objetivo declarado reduzir a pobreza e diferente do Grupo Banco Mundial, em que o Banco Mundial dispe de apenas duas instituies: o Banco Internacional para Reconstruo e Desenvolvimento e da Associao Internacional de Desenvolvimento, enquanto o segundo incorpora estas duas, alm de mais trs: Corporao Financeira Internacional, Multilateral Investment Guarantee Agency e Centro Internacional para Arbitragem de Disputas sobre Investimentos. - Organizao das Naes Unidas para a Alimentao e a Agricultura, a FAO (uma organizao da ONU cujo objetivo declarado elevar os nveis de nutrio e de desenvolvimento rural. Para isso, realiza programas de melhoria da eficincia na produo, elaborao, comercializao e distribuio de alimentos e produtos agropecuria de granjas, bosques e pescarias. Tambm misso deste organismo preparar as naes em desenvolvimento para fazer frente a situaes de emergncia alimentar. Em certos casos, tambm presta socorro a populaes famlicas. Promove investimentos na agricultura, o aperfeioamento da produo agrcola e da criao de gado e a transferncia de tecnologia aos pases em desenvolvimento.Tambm fomenta a conservao dos recursos naturais, estimulando o desenvolvimento da pesca, piscicultura e as fontes de energia renovveis. A FAO foi fundada em,1945, no Canad. Desde 1951 a sua sede est situada em Roma); - Organizao das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura, a UNESCO (um organismo especializado do sistema das Naes Unidas. A UNESCO fundou-se a 16 de Novembro de 1945 com o objectivo de contribuir para a paz e segurana no mundo mediante a educao, a cincia, a cultura e as comunicaes. Tem a sua sede em Paris); - Organizao Mundial de Sade, a OMS (uma agncia especializada em sade, fundada em 7 de abril de 1948 e subordinada Organizao das Naes Unidas. Sua sede em Genebra, na Sua. A OMS tem suas origens nas guerras do fim do sculo XIX (Mxico, Crimia). Aps a Primeira Guerra Mundial a SDN criou seu comit de higiene, que foi o embrio da OMS); - Organizao da Aviao Civil Internacional, a OACI (uma agncia especializada das Naes Unidas criada em 1944, contando com 190 pases-membros. Sua sede permanente fica na cidade de Montreal); - Organizao Mundial de Meteorologia, a OMM ( A sucessora da Organizao Meteorolgica Internacional, criada em 1873, com o intuito de unificar o sistema ento muito mesclado de pesquisas meteorolgicas mundial. Trata-se do Organismo Internacional autorizado pelas Naes Unidas com ao no que diz respeito ao comportamento da atmosfera da Terra, sua interao com os oceanos e clima resultante, e respectiva distribuio de recursos hdricos. Sua sede est localizada em Genebra na Sua. Foi criada em 1950, por resoluo da Assemblia Geral e em 1951, um ano aps,
converte-se em organismo responsvel das Naes Unidas para a meteorologia no que diz respeito ao tempo, ao clima e cincias afins e correlatas. Em outras palavras responsvel pelo equacionamento do tempo e clima em todo mundo, atualmente conta com 189 membros. Posteriormente seu mandato foi ampliado para incluir a hidrologia operativa); - Agncia Internacional de Energia Atmica, a AIEA (foi estabelecida como uma organizao autnoma no seio das Naes Unidas em 29 de Julho de 1957. O seu objetivo a promoo do uso pacfico da energia nuclear e o desencorajamento dos usos para fins militares de armas atmicas. O antigo presidente dos Estados Unidos da Amrica, Eisenhower, fez em 1953 um discurso visionrio na Assembleia Geral das Naes Unidas que antecedeu assim a criao deste organismo internacional. A AIEA tem a sua sede em Viena e tem 137 estados membros, cujos representantes se encontram anualmente para uma Conferncia Geral onde elegem 35 membros para o Conselho de Governadores. Este Conselho rene-se cinco vezes por ano e prepara as decises que sero ratificadas pela Conferncia Geral); - Organizao Mundial da Propriedade Intelectual, a OMPI ( uma entidade internacional de Direito Internacional Pblico com sede em Genebra, integrante do Sistema das Naes Unidas. Criada em 1967, uma das 16 agncias especializadas da ONU e tem por propsito a promoo da proteo da propriedade intelectual ao redor do mundo atravs da cooperao entre Estados); - Organizao Mundial do Comrcio, a OMC (uma organizao internacional que trata das regras sobre o comrcio entre as naes. Os membros da OMC negociam e assinam acordos que depois so ratificados pelo parlamento de cada nao e passam a regular o comrcio internacional.Em ingls denominada World Trade Organization e possui 153 membros. A sede da OMC em Genebra) 7. Organizaes de Abrangncia Regional 7.1. Organizao dos Estados Americanos Trata-se de uma organizao internacional criada em 1948, com sede em Washington (Estados Unidos), cujos membros so as 35 naes independentes do continente americano. A Organizao dos Estados Americanos foi fundada em 30 de abril de 1948, constituindo-se como um dos organismos regionais mais antigos do mundo. Com 21 pases signatrios, entre eles o Brasil, reunidos em Bogot, assinaram a Carta da Organizao dos Estados Americanos, onde a organizao definia-se como um organismo regional dentro das Naes Unidas. Os pases-membros se comprometiam a defender os interesses do continente americano, buscando solues pacficas para o desenvolvimento econmico, social e cultural. Em 11 de setembro de 2001 foi assinada a Carta Democrtica Interamericana entre todos os pases-membros da OEA. Este documento visa a fortalecer o estabelecimento de democracias representativas no continente.
Atualmente, a OEA conta com 35 estados-membros que, a partir de 1990, definiram como prioridade dos seus trabalhos o fortalecimento da democracia e assuntos relacionados com o comrcio e integrao econmica, controle de entorpecentes, represso ao terrorismo e corrupo, lavagem de dinheiro e questes ambientais. 7. 2. Unio Africana A Unio Africana (UA) foi fundada em 2002 e a organizao que sucedeu a Organizao da Unidade Africana. Baseada no modelo da Unio Europeia (mas atualmente com atuao mais prxima da Commonwealth), ajuda na promoo da democracia, Direitos Humanos e desenvolvimento na frica, especialmente no aumento dos investimentos estrangeiros por meio do programa NEPAD (New Partnership for Africa's Development - Nova Parceria para o Desenvolvimento da frica). A Unio Africana tem como objetivos a unidade e a solidariedade africana. Defende a eliminao do colonialismo, a soberania dos Estados africanos e a integrao econmica, alm da cooperao poltica e cultural no continente. 7.3. Tratado Norte-Americano de Livre Comrcio (NAFTA) Consubstancia-se um tratado envolvendo Canad, Mxico e Estados Unidos da Amrica e tendo o Chile como associado, numa atmosfera de livre comrcio, com custo reduzido para troca de mercadorias entre os trs pases. O NAFTA entrou em vigor em 1 de janeiro de 1994. Em 1988, os EUA e o Canad assinaram um Acordo de Liberalizao Econmica, formalizando o relacionamento comercial entre aqueles dois pases. Em 13 de agosto de 1992, o bloco recebeu a adeso dos mexicanos. O atual NAFTA entrou em vigor em 1992, com um prazo de 15 anos para a total eliminao das barreiras alfandegrias entre os trs pases, estcomrcio regional na Amrica do Norte, beneficiou a economia mexicana e ajudou-a a enfrentar a concorrncia representada pelo Japo e pela Unio Europeia, outros defendem que apenas transformaram o Canad e o Mxico em "colnias" dos EUA, piorou a pobreza no Mxico e aumentou o desemprego nos EUA. 7.4. Organizao do Tratado do Atlntico Norte A Organizao do Tratado do Atlntico Norte (OTAN ou NATO), por vezes chamada Aliana Atlntica, uma organizao internacional de colaborao militar estabelecida em 1949 em suporte do Tratado do Atlntico Norte assinado em Washington a 4 de Abril de 1949. Os seus nomes oficiais so North Atlantic Treaty Organization (NATO), em ingls, e Organisation du Trait de l'Atlantique Nord (OTAN), em francs. Em Portugal utiliza-se mais frequentemente a palavra NATO (sigla em ingls) por, paradoxalmente, se parecer mais a uma palavra portuguesa. 7.5. rea de Livre Comrcio das Amricas A rea de Livre Comrcio das Amricas (ALCA) um acordo comercial idealizado pelos Estados Unidos. Este acordo foi proposto para todos os pases da Amrica, exceto Cuba, segundo o qual seriam gradualmente derrubadas as barreiras ao
comrcio entre os estados-membros e prev a iseno de tarifas alfandegrias para quase todos os itens de comrcio entre os pases associados. Este acordo foi delineado na Cpula das Amricas realizada em Miami, EUA, em 9 de Dezembro de 1994. O projeto resultado da tendncia, no contexto da globalizao, onde os pases procuram estreitar as relaes comerciais por meio de uma integrao mais efetiva, onde as trocas comerciais possam acontecer de forma menos burocrtica e com maiores incentivos 8. Organizaes No-Governamentais As Organizaes no governamentais (ou tambm chamadas de organizaes no governamentais sem fins lucrativos), tambm conhecidas pelo acrnimo ONG, so associaes do terceiro sector, da sociedade civil, que se declaram com finalidades pblicas e sem fins lucrativos, que desenvolvem aes em diferentes reas e que, geralmente, mobilizam a opinio pblica e o apoio da populao para modificar determinados aspectos da sociedade. Estas organizaes podem ainda complementar o trabalho do Estado, realizando aes onde ele no consegue chegar, podendo receber financiamentos e doaes do mesmo, e tambm de entidades privadas, para tal fim. Atualmente estudiosos tm defendido o uso da terminologia organizaes da sociedade civil para designar as mesmas instituies. As organizaes no-governamentais ocupam, cada vez mais, notvel espao em quase todos os Estados. Embora criadas por normas jurdicas internas, desempenham, muitas delas, tarefas inseridas no campo do Direito Internacional. No obstante, a maior parte da doutrina entende que as ONGs ainda no possuem personalidade jurdica internacional, apesar de estarem presentes na ONU atravs do Comit das Organizaes no-Governamentais, que integra o Conselho econmico e Social como rgo permanente. VIII A RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL 1. Aspectos introdutrios e base conceitual A questo da responsabilidade internacional dos Estados tida ASSAZ RELEVANTE, tanto assim que a CDI em sua primeira sesso de 1949 a colocou na relao dos catorze problemas prioritrios. Em 1955, Garcia Amador foi nomeado Relator Especial e em tal capacidade teve ensejo de submeter Comisso de Direito Internacional seis relatrios. Em 1962, a Comisso voltou a declarar que a questo era de natureza prioritria; mas, como o Prof. Garcia Amador j no fazia parte dela, foi julgada aconselhvel a indicao de novo Relator, que deveria abordar a questo ex novo. A escolha recaiu sobre Roberto Ago, que em seu primeiro relatrio salientou que, "em virtude das ditculdades excepcionais inerentes matria, as incertezas
encontradas e as divergncias de opinies e interesses na matria, as tentativas anteriores de codificao no foram bem sucedidas, da a convenincia de sua postergao at um momento mais propcio". Passados 25 anos, verifica-se que a CDI continua a enfrentar dificuldades, no obstante algum progresso verificado. O Prof. Roberto Ago teve ensejo de apresentar oito primorosos relatrios, mas com a sua eleio para a CIJ foi substitudo pelo Prof. Willem Riphagen, autor de eis relatrios, e mais tarde pelo Prof. Gaetano Aranzio-Ruiz. Responsabilidade internacional o vnculo jurdico que se forma entre o Estado que transgrediu uma norma de Direito Internacional e o Estado lesado, visando ao ressarcimento desse dano. 2. Elementos essenciais H consenso na doutrina em exigir trs condies para caracterizar a responsabilidade internacional e o consequente dever jurdico de reparao: ato ilcito (ou omisso), imputabilidade e dano. So caractersticas da responsabilidade internacional, entre outras, a finalidade reparatria, seu cunho eminentemente poltico e consuetudinrio e o fato de ocorrer de Estado a Estado. A responsabilidade poder ser direta, em que o ilcito ocorre por ato do Estado atravs de funcionrio que o representa, ou indireta, na qual o dano pode tambm ser devido a uma pessoa que representa o Estado, como entes federados ou autarquias. Na atualidade a responsabilidade internacional objetiva, exigindo-se para a sua caracterizao apenas o nexo causal entre o ato ilcito e o Estado. A responsabilidade objetiva ou teoria do risco est consagrada em diversas convenes internacionais e na doutrina, embora ainda no se apresente majoritria na jurisprudncia internacional. Em contraponto, existe a teoria subjetiva ou teoria da culpa, pela qual a responsabilidade s surgiria diante de culpa do Estado, atravs do autor do ato ilcito. Os atos que obrigam um Estado a ressarcir outro valem para todas as atividades executivas, legislativas ou judiciais, desde o Chefe de Estado ao menos graduado dos funcionrios desse Estado. IX A REPRESENTAO DOS ESTADOS 1. Aspectos introdutrios Sendo o Estado uma criao do intelecto humano, sem existncia fsica, cabe aos indivduos a sua representao em qualquer esfera do mundo jurdico. Da que pessoas naturais, de acordo com os parmetros estabelecidos no ordenamento jurdico interno, investem-se nessa incumbncia, competindo-lhe representar o estado, e em seu nome agir, perante os rgos internos e no Exterior. Em conformidade com o Direito Internacional, o chefe de Estado, quer se intitule imperador, rei, Presidente da Repblica ou chefe de governo, , salvo declarao formal em contrrio, o rgo encarregado das relaes internacionais do Estado. Cabe ao respectivo Estado comunicar oficialmente aos demais o nome do indivduo ou dos indivduos que revestem a qualidade de chefe de Estado, isto , do rgo central de suas
relaes internacionais, no cabendo a estes o direito de opinar sobre a sua legitimidade, desde que exera efetivamente os poderes e seja aceito como tal pelos habitantes do pas. No Brasil, a Constituio clara ao dispor que compete privativamente ao Presidente da Repblica manter relaes com os Estados estrangeiros e acreditar os seus representantes diplomticos, bem como celebrar tratados internacionais com os mesmos, sujeitos referenda do Congresso Nacional. No obstante, sem se pode generalizar, pois, se no passado o soberano enfeixava em suas mos poderes absolutos, verifica-se hoje em dia que o seu papel meramente protocolar, cabendo-lhe apenas representar o Estado internacionalmente, sendo os poderes entregues na maioria dos casos a um primeiro-ministro. Nas repblicas, a responsabilidade pela gesto da poltica exterior recai geralmente no Presidente, a no ser em algumas repblicas parlamentaristas. Na maioria dos pases, como no Brasil, o parlamento pode exercer um importante papel de controle em matria internacional, dados os seus poderes na elaborao do oramento e a sua competncia na aprovao dos tratados internacionais firmados em nome do chefe de Estado. Outrossim, no se pode ignorar o papel importante que o Ministro das Relaes Exteriores - geralmente denominado chanceler na Amrica Latina-pode desempenhar, principalmente quando o Chefe de Estado no for versado em questes internacionais. 2. Antecedentes Histricos da Diplomacia Em primeiro lugar deve-se realar que diplomacia a arte e a prtica de conduzir as relaes exteriores ou os negcios estrangeiros de um determinado Estado ou outro sujeito de Direito Internacional. Geralmente, empreendida por intermdio de diplomatas de carreira e envolve assuntos de guerra e paz, comrcio exterior, promoo cultural, coordenao em organizaes internacionais e outros. Ademais, deve-se estabelecer a diferena entre diplomacia e poltica externa - a primeira uma dimenso da segunda. A poltica externa definida em ltima anlise pela Chefia de Governo de um pas ou pela alta autoridade poltica de um sujeito de direito internacional; j a diplomacia pode ser entendida como uma ferramenta dedicada a planejar e executar a poltica externa, por meio da atuao de diplomatas. A faculdade de praticar a diplomacia um dos elementos definidores do Estado, razo pela qual aquela tem sido exercida desde a formao das primeiras cidadesestado, h milnios. Na Antigidade e na Idade Mdia, os diplomatas eram quase sempre enviados apenas para negociaes especficas, retornando com a sua concluso. A histria registra como primeiros agentes diplomticos permanentes os apocrisirios, representantes do Papa e de outros patriarcas catlicos junto a Bizncio. Tambm exerciam suas funes de modo permanente os procuratores in Romanam Curiam, representantes dos soberanos europeus junto ao papa em Roma. Com estas duas instituies (apocrisirios e procuratores) surgiram os primeiros conceitos do que viria a ser a diplomacia moderna, como as instrues, as credenciais e as imunidades.
Com efeito, a origem da diplomacia moderna pode ser encontrada nos Estados da Itlia Setentrional, no comeo do Renascimento, com o estabelecimento das primeiras Misses diplomticas no sculo XIII. A primeira Misso diplomtica permanente foi estabelecida por Milo em 1446 junto ao governo de Florena. No norte da Itlia surgiram diversas das tradies da diplomacia, como a apresentao de credenciais dos embaixadores estrangeiros ao Chefe de Estado. Vale frisar que entre as grandes potncias europias, a Espanha foi a primeira a manter um representante permanente no exterior - na corte inglesa, a partir de 1487. No final do sculo XVI, o estabelecimento de Misses permanentes j se havia tornado freqente na Europa. Outrossim, ao instituir o sistema do equilbrio europeu, a Paz de Vestflia (1648) consolidou a necessidade das Misses diplomticas permanentes, por meio das quais os Estados europeus buscavam criar ou preservar alianas. Levando em considerao que os embaixadores eram, como regra geral, membros da nobreza ou polticos com pouca experincia em relaes exteriores, criouse uma crescente base de diplomatas profissionais nas Misses no exterior. Na mesma poca, comeavam a ser estruturados os Ministrios do Exterior nas principais capitais europias. Destartem, com a presena permanente de enviados diplomticos nas capitais europias, surgiram conceitos como o de precedncia, que organizava os chefes de Misso estrangeiros em ordem de importncia. As regras a esse respeito variavam de pas para pas e eram com freqncia confusas, distinguindo entre representantes de monarquias e repblicas, ou conforme a religio oficial do Estado acreditante. O Congresso de Viena de 1815 criou um sistema de precedncia diplomtica, mas o tema continuou a ser fonte de discordncia at o sculo XX, quando foi regulado definitivamente, pelo art. 16 da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas, de 1961. A primeira Embaixada enviada por um Estado europeu ao Oriente foi a da Inglaterra junto ao imperador mogol, em 1615. As tradies diplomticas fora da Europa diferiam em muito das europias, especialmente no que se refere aos grandes imprios como o Otomano ou o chins, que se consideravam superiores aos outros Estados. Por fim, a expanso europia nos sculos XVIII e XIX levou consigo a prtica diplomtica daquele continente, tornando-a universal. 3. Chefe de Estado O Direito Internacional considera o chefe de Estado, seja ele o monarca ou o Presidente da Repblica, como o rgo encarregado das relaes internacionais, a no ser que haja uma declarao formal em contrrio. Afigura-se pertinente assinalar que no regime republicano presidencial os poderes do chefe de Estado costumam ser maiores do que os dos monarcas, pois, alm de representar o Estado, cabe-lhes, na quase-totalidade dos casos, a responsabilidade pela sua poltica exterior.
Alm disso, no incumbncia dos demais Estados opinar sobre a legitimidade do chefe de Estado, desde que exera efetivamente o poder e seja aceito como tal pelos habitantes do pas. Os Estados so livres de conferir aos respectivos chefes de Estados os ttulos que julgarem mais apropriados; mas, de conformidade com o Direito Internacional atual, no conferem direitos ou prerrogativas especiais: apenas podero distinguir uma monarquia de uma repblica. No que tange poltica externa, variam as atribuies do chefe de Estado, sendo que a Constituio ou o costume nacional podero fixar limitaes a elas, que podero ser conseqncia dos poderes de controle e de fiscalizao exercidos pelo parlamento. Cabe ao ao Direito interno, e no ao Direito Internacional, que compete designar, em cada Estado, esse rgo supremo e determinar os limites de suas atribuies. Entretanto, perante o direito internacional, parece razovel que todos os atos praticados por um chefe de Estado, nessa qualidade, nas relaes com outros Estados, todas as manifestaes de vontade por ele expressas, nesse carter, devem ser atribudos aos prprios Estados, ainda quando se achem em contradio com o seu Direito interno. Em territrio estrangeiro, os chefes de Estado, enquanto ali estejam nessa qualidade, gozam de certas prerrogativas e imunidades, que os autores antigos, em geral, faziam decorrer da fico da exterritorialidade. Tal fico hoje considerada, pela maioria dos autores, como intil e inconveniente, seno perigosa. Segundo a doutrina mais aceita, o fundamento de tais prerrogativas e imunidades reside em consideraes de cortesia, de convenincia recproca e at de necessidade. Por outro lado, se o chefe de Estado viaja incgnito, ele ser tratado como qualquer indivduo particular. Bastar, porm, que revele a sua qualidade para que lhe seja reconhecido o privilgio das imunidades, designadamente: - a prerrogativa da inviolabilidade (que cobre a pessoa do chefe de Estado, os seus documentos, a sua carruagem, a casa de residncia); - a iseno de direitos aduaneiros e de impostos diretos; - a iseno da jurisdio territorial (tanto em matria penal quanto em matria civil.) Acerca da iseno da jurisdio territorial admitem-se algumas excees, nas quais a iseno deixa de existir. Essas excees, segundo geralmente admitido, ocorrem nos seguintes casos: no de aceitao voluntria, pelo chefe de Estado, da jurisdio territorial, no de ao sobre imvel situado no territrio estrangeiro;, no de ao proposta contra o chefe de Estado, no pas em que se encontra, se tal ao se funda na sua qualidade de herdeiro ou legatrio. Vale destacar que a prtica internacional, em geral, reconhece s pessoas da famlia do chefe de Estado e aos principais membros de sua comitiva os mesmos privilgios e imunidades a ele concedidos. Por sua vez, o chefe de Estado que tenha sido deposto, ou que tenha abdicado, deixa de gozar dos privilgios e imunidades reconhecidos aos titulares em exerccio.
4. Ministro das Relaes Exteriores Por maior relevncia que o estado d ao convvio com os outros pases, a presena do chefe de Estado a esses entes do Direito Internacional ocorre apenas em determinadas ocasies, sendo mais frequente, embora tambm eventual, as visitas do Ministro das Relaes Exteriores. O Ministro das Relaes Exteriores ou dos Negcios Estrangeiros o auxiliar do chefe de Estado na formulao e na execuo da poltica exterior do pas e, em tal capacidade, exerce a direo do Ministrio das Relaes Exteriores e , ipso facto, o chefe hierrquico dos funcionrios diplomticos e consulares do pas. Na prtica, ele, dentre os rgos internos utilizados pelo direito internacional, o mais importante, pois cabe-lhe a direo da poltica exterior, embora a responsabilidade final resida no chefe de Estado, que pode chamar a sital direo. Apesar do Ministro das Relaes Exteriores ser um rgo interno, progressivamente assume caractersticas de rgo externo, pois cada dia aumentam os seus contatos com os colegas estrangeiros, sendo obrigado a se deslocar cada vez mais para o exterior, para participar de reunies de consulta ou para representar o pas em organizaes internacionais. A denominao Ministro das Relaes Exteriores, generalizado na Amrica Latina, complementada na praxe pela nomenclatura chanceler e, por analogia, o local em que funciona o Ministrio de Chancelaria. A expresso comeou a ser utilizada no Brasil na poca do Baro do Rio Branco e acabou sendo consagrada em todo o continente americano. As funes do chanceler so de natureza interna e de carter internacional. No caso brasileiro, cita-se dentre as primeiras referendar os atos ou decretos assinados pelo Presidente da Repblica e comparecer ao Congresso Nacional, o que permite aos membros do Senado e da Cmara executar a contento as suas funes vinculadas com a poltica exterior em matria de aprovao de tratados e do oramento do Ministrio do Exterior. No obstante, as suas principais funes dizem respeito ao mbito internacional, cabendo-lhe manter contato com os governos estrangeiros, seja diretamente, seja atravs das misses diplomticas que lhe so subordinadas ou com as embaixadas ou legaes existentes no pas. No rol das suas funes importantes, convm mencionar a negociao e a assinatura de tratados internacionais, sendo de notar que de conformidade com a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 ele no obrigado a apresentar carta de plenos poderes. A doutrina silenciava no tocante aos privilgios e s imunidades do Ministro do Exterior quando fora do seu pas, mas a obrigao cada vez maior de ele se deslocar para o exterior no exerccio de suas funes faz com que a questo merea ser estudada. Pode-se afirmar que na prtica nenhum Estado reconhecer ao Ministro uma condio jurdica inferior quela concedida a um embaixador, tal como previsto na Conveno sobre Relaes Diplomticas de 1969; sendo que em matria protocolar a sua situao ser ainda mais favorvel.
5. Classificao dos Agentes Diplomticos Continua vlida a classificao dos agentes diplomticos, procedida em regulamento Internacional pelo Congresso de Viena de 1815, em trs grupos, a saber: - Embaixadores, legados e nncios; - Enviados, ministros e internncios; - Encarregados de negcios. Em tese, esse princpio mantm-se, devendo-se fazer notar que a terceira categoria acreditada perante o Ministro das Relaes Exteriores, enquanto as outras duas o so ante o chefe de Estado. 6. Direito de legao O direito de legao consubstancia-se na faculdade de enviar e receber agentes diplomticos. Apenas gozam deste direito as pessoas de Direito Internacional Pblico, como os Estados soberanos e as organizaes internacionais. A faculdade de enviar representantes diplomticos recebe o nome de direito de legao ativo; a de receb-los, de direito de legao passivo. No que se refere aos Estados, o direito de legao decorre da soberania no seu aspecto externo, isto , o no-reconhecimento de autoridade superior do prprio Estado. Assim sendo, somente os Estados que sejam soberanos gozam do direito de legao - os semi-soberanos s o exercem com autorizao do Estado ao qual esto vinculados. O direito de legao deriva do princpio da igualdade jurdica dos Estados e regulado pelo princpio do consentimento mtuo. 7. Privilgios e imunidades diplomticas As misses diplomticas e os funcionrios diplomticos gozam de determinadas prerrogativas e imunidades que so reconhecidas como condies essenciais para o perfeito desempenho de suas funes. Consagradas pelo costume, foram coditcadas na Conveno sobre Relaes Diplomticas que delas se ocupa nos artigos 20 a 42. A Conveno de Viena, ao dar prioridade misso diplomtica sobre a pessoa do pessoal diplomtico, distingue entre os privilgios e as imunidades reconhecidas misso diplomtica e os que o agente diplomtico desfruta e que dizem respeito inviolabilidade, imunidade de jurisdio e iseno de impostos da misso e dos diplomatas. Para alm dos privilgios e imunidades reconhecidos aos funcionrios diplomticos, a Conveno de Viena, no artigo 37, trata da extenso dos mesmos s
famlias dos diplomatas, ao pessoal administrativo e tcnico, ao pessoal de servio e aos criados. Ademais, a inviolabilidade diplomtica reconhecida aos locais da misso, entre os quais se inclui a residncia do chefe da misso, aos arquivos e aos diplomatas. O governo junto ao qual o diplomata esteja acreditado deve abster-se de qualquer ato ofensivo ou violento a esse respeito e de punir os responsveis no caso de violao. A Conveno de Viena categrica a respeito ao dispor que "Os locais da misso so inviolveis" (art. 22) e "A pessoa do agente diplomtico inviolvel. No poder ser objeto de nenhuma forma de deteno ou priso. O Estado acreditado trat-lo- com o devido respeito e adotar todas as medidas adequadas para impedir qualquer ofensa sua pessoa, liberdade ou dignidade" (art. 29). No que se refere correspondncia do agente diplomtico goza, naturalmente, do mesmo privilgio. A inviolabilidade pessoal no deve ser tomada em sentido absoluto, ou seja, se um agente diplomtico pratica atos de tal gravidade, contra a ordem pblica ou a segurana do Estado onde se acha acreditado, que este considere indesejvel ou inconveniente a sua permanncia no pas, tal Estado pode exigir sua retirada e at, em casos nos quais a medida se imponha, fazer cercar sua residncia. No dever, entretanto, prender o agente diplomtico. A ttulo excepcional, se, apesar do pedido de retirada, o agente diplomtico no retirado pelo seu governo, ou no se retira voluntariamente, o governo junto ao qual esteja acreditado poder expuls-lo, apresentando as razes de tal ato de violncia. Alis, a inviolabilidade da misso diplomtica constitui hoje uma regra aceita por todos os pases. Na sua origem, decorria de inviolabilidade do agente diplomtico mas, atualmente, conforme comentrio da Comisso de Direito Internacional, "a inviolabilidade dos locais da misso no uma conseqncia da inviolabilidade do Chefe da misso, mas um atributo do Estado acreditante em virtude de os locais serem usados como sede da misso". Em decorrncia da inviolabilidade da misso, "os agentes do Estado acreditado no podero nele penetrar sem o consentimento do Chefe da misso" (Conveno de Viena, art. 22, 1). As autoridades locais tm a obrigao de tomar todas as medidas necessrias para proteger a embaixada ou legao contra qualquer intruso ou dano e evitar perturbaes sua tranqilidade ou ofensas sua dignidade. Na Amrica Latina freqente a concesso de asilo nos ditos locais a pessoas que, por motivos polticos, fogem ao das autoridades territoriais, mas tal asilo no pode ser admitido a criminosos de direito comum. Imunidade de jurisdio traduz-se na necessidade que tm os agentes diplomticos de se sentirem independentes da jurisdio civil e criminal do Estado onde se acham acreditados, a fim de poderem tratar, com plena liberdade e a mxima franqueza, dos negcios inerentes s respectivas misses, exige que lhes no seja aplicada a referida jurisdio. Assim, tal imunidade tem sido admitida pela prtica internacional e foi consagrada pela Conveno de Havana, de 1928, sobre funcionrios diplomticos e pela Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 (art. 31).
Na imunidade de jurisdio est compreendida a faculdade, geralmente reconhecida aos agentes diplomticos, de no comparecer a tribunal algum do pas onde esteja acreditado, para prestar testemunho de fatos que sejam do seu conhecimento. Admite-se, contudo, que solicitados por via diplomtica, dem o seu testemunho, na sede da misso, a um magistrado do pas delegado para esse fim. A referida imunidade no exime o agente diplomtico da obrigao de respeitar os regulamentos locais referentes segurana dos cidados, sade pblica etc., contanto que sejam de ordem geral e no restrinjam, de modo algum, o exerccio efetivo dos seus deveres. A imunidade da jurisdio criminal mais acentuada do que a da jurisdio civil, pois esta ltima sofre algumas excees, ao passo que, quanto primeira, a nica exceo admitida a da renncia imunidade, por parte do governo do agente em causa. A renncia compete ao governo e, portanto, o agente no deve manifest-la seno depois de devidamente autorizado. Mas parece que a declarao de renncia, feita pelo agente, deve bastar para as autoridades locais. Os casos em que o princpio da imunidade de jurisdio civil comporta excees podem resumir-se nos seguintes: quando o agente renuncia expressamente imunidade, submetendo-se jurisdio local; quando ele prprio recorre jurisdio local, na qualidade de autor; quando se trata de aes reais relativas a bens imveis porele possudos no territrio do Estado onde est exercendo suas funes; quando se trata de aes resultantes de compromissos por ele assumidos no exerccio de outra profisso, que porventura tenha desempenhado, simultaneamente, com as funes diplomticas, no pas onde se acha acreditado; quando o agente nacional do Estado junto a cujo governo est acreditado. Em todo caso, tem-se por assente que nenhuma execuo dever ser levada a efeito quando importe em medida contra a pessoa do agente ou contra os bens indispensveis ao exerccio de sua misso. Outrossim, o art. 31 da Conveno de Viena estipula que o agente diplomtico no gozar de imunidade de jurisdio civil e administrativa se se tratar de: "a) uma ao real sobre imvel privado situado no territrio do Estado acreditado, salvo se o agente diplomtico possuir por conta do Estado acreditante para os fins da misso; b) uma ao sucessria na qual o agente diplomtico figure, a ttulo privado e no em nome do Estado, como executor testamentrio, administrador, herdeiro ou legatrio; c) uma ao referente a qualquer profisso liberal ou atividade comercial exercida pelo agente diplomtico no Estado acreditado fora de suas funes oficiais". A imunidade de jurisdio civil no impede que os credores de um funcionrio diplomtico se dirijam aos tribunais do pas do devedor. O Cdigo Penal brasileiro reconhece a competncia da justia brasileira no tocante a crimes cometidos por nacionais no exterior. Acerca da iseno fiscal, deve-se destacar que a Conveno de Viena trata em seu artigo 34 da iseno fiscal das misses e dos agentes diplomticos.
A iseno fiscal era considerada um privilgio, tendo por funda-mento a cortesia. Atualmente, diante de seu reconhecimento pela Conveno, trata-se de um direito. Embora o artigo 34 s mencione o agente diplomtico, convm salientar que algumas das isenes se aplicam prpria misso, como o caso do material importado para fins da misso. A iseno dos impostos e taxas sobre o imvel tambm lhe diz respeito. A Conveno enumera os impostos e taxas que o agente diplomtico est obrigado a pagar, como os impostos indiretos que normalmente incidem sobre a mercadoria ou o servio; os impostos e taxas sobre os imveis possudos pelo diplomata a ttulo privado, assim como os registros de hipoteca; custos judiciais e impostos de selo relativos a tais bens imveis. A Conveno ainda se refere a impostos e taxas que incidam sobre remunerao relativa a servios especficos prestados no Estado acreditado. Esse dispositivo complementado, sob certo sentido, pelo artigo 42, onde est previsto que o agente diplomtico no exercer no pas nenhuma atividade profissional ou comercial em proveito prprio. 8. As Delegaes junto a Organizaes Internacionais Em primeiro lugar, pode-se dizer que a prtica dos Estados de acreditar misses ou delegaes permanentes junto s Naes Unidas e aos organismos regionais, bem como perante algumas organizaes internacionais de carter universal, no de molde a suscitar objees. De forma geral, pode-se dizer que a criao de tais misses um aspecto do direito de legao. As funes de tais delegaes ou misses, e as prerrogativas e imunidades de seus membros eram bastante semelhantes s das misses diplomticas ordinrias, mas o status dos membros de delegaes s conferncias internacionais era variado. No intuito de uniformizar a matria a Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas incumbiu o Embaixador El-Irian de preparar um projeto de conveno que foi estudado na Conferncia de Plenipotencirios realizada em Viena de 5 de fevereiro a 14 de maro de 1975, quando foi subscrita a Conveno de Viena sobre a Representao de Estados em suas Relaes com Organizaes Internacionais de Carter Universal. No que diz respeito expresso "Organizaes Internacionais de Carter Universal", que se nos depara na Conveno, sentiu-se que a "Organizao Internacional" abrange uma infinidade de entidades, inclusive as no-governamentais, bem como as regionais. O art. 1, alnea 2, define as Organizaes Internacionais de Carter Universal como sendo ``as Naes Unidas, suas agncias especializadas, a Agncia Internacional de Energia Atmica e outra organizao similar cuja responsabilidade e a escolha dos membros seja feita em escala mundial". A Conveno consta de trs partes, alm dos artigos introdutrios, cada qual versando sobre situaes distintas, ou seja, as misses junto a organizaes internacionais (arts. 5 a 4l), delegaes junto a rgos ou conferncias (arts. 42 a 70) e observadores junto a rgos e conferncias (arts. 71 e 72).
No que concerne s misses acreditadas junto a organizaes internacionais, constata-se, pelo confronto da Conveno sobre Relaes Diplomticas de 1961 e a nova Conveno de 1975, que as mesmas recebero tratamento muito semelhante quele dado s misses ordinrias, isto , s embaixadas e delegaes. bem verdade que em Viena os chamados "pases hspedes" tentaram modificar o texto da Comisso de Direito Internacional no sentido de condicionar a criao de tais misses ou a nomeao de seus membros ao beneplcito do governo local, o que iria contra o princpio da livre escolha que vem norteando a matria. Nos termos da conveno, a misso gozar de inviolabilidade, iseno fiscal, inviolabilidade de arquivos e documentos e liberdade de comunicao. Quanto aos seus membros, desfrutaro de inviolabilidade pessoal, inviolabilidade de residncia e propriedade, imunidade de jurisdio penal, civil e administrativa, iseno no tocante legislao social, iseno fiscal e aduaneira. 9. Reparties Consulares Os consulados so reparties pblicas estabelecidas pelos Estados em portos ou cidades de outros Estados com a misso de velar pelos seus interesses comerciais, prestar assistncia e proteo a seus nacionais, legalizar documentos, exercer a polcia da navegao e fornecer informaes de natureza econmica e comercial sobre o pas ou distrito onde se acham instalados. Os consulados surgiram na Idade Mdia, embora a histria nos mostre que na antigidade podem ser apontados exemplos de instituies destinadas proteo dos estrangeiros, como foi o caso da proxenia em Atenas. Foi grande a influncia das Cruzadas, embora na poca a funo consular por excelncia era a judicial e no a comercial, como ocorre atualmente. Alm do mais, na maioria dos casos, os primeiros cnsules eram eleitos pelos comerciantes locais e s mais tarde que a nomeao partiria dos soberanos. Num quadro evolutivo, com o advento da evoluo dos Estados-municpios, a instituio atinge o seu apogeu, mas com a criao do Estado moderno entram num perodo de decadncia que coincide com a ascendncia das embaixadas permanentes. O desenvolvimento da navegao, principalmente depois da descoberta da navegao a vapor, traz consigo o ressurgimento da instituio consular, sendo que a independncia dos pases latino-americanos, com o fim dos monoplios de Portugal e da Espanha, tambm contribuiu para tanto. Na contemporaneidade, recebe o ttulo de Cnsul o funcionrio de um Estado responsvel, em pas estrangeiro, pela proteo dos interesses dos indivduos e empresas que sejam nacionais daquele Estado. Diferentemente do diplomata, que o funcionrio encarregado de tratar das relaes entre o seu Estado e os pases estrangeiros ou organismos internacionais, o cnsul no representa o seu Estado perante o governo do pas onde reside, mas atua na rbita dos interesses privados dos seus compatriotas. Entretanto, na carreira diplomtica de diversos pases, como Itlia ou frana, os cnsules de carreira so obrigatoriamente diplomatas de formao. O papel do cnsul regulado, no plano internacional, pela Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, assinada em Viena em 24 de abril de 1963.
As funes consulares so exercidas por Consulados ou por sees consulares de Embaixadas. A depender da importncia do posto, o titular de uma repartio consular pode ter um dos seguintes ttulos: - Cnsul-Geral: o mais alto cargo consular, geralmente residente nas grandes metrpoles; - Cnsul; - Vice-Cnsul; - Agente Consular. Os vice-cnsules e os agentes consulares exercem suas funes em cidades menores, por vezes sob a jurisdio de um Cnsul-Geral. Dentre as diversas funes do cnsul destacam-se as seguintes: - proteger os interesses dos seus nacionais, quer pessoas naturais, quer pessoas jurdicas; - promover o comrcio entre o seu Estado e o pas onde reside; - expedir documentos de viagem (por exemplo, passaportes) aos seus nacionais e vistos de entrada aos estrangeiros que desejem entrar no territrio do seu Estado; - prestar assistncia aos seus nacionais; - atuar como tabelio e oficial do registro civil, registrando nascimentos, casamentos e bitos de seus nacionais que residam no pas onde o cnsul atua; - inspecionar os navios e aeronaves de sua nacionalidade. Ao assumir as suas funes, o chefe de uma repartio consular deve apresentar ao Estado onde residir uma carta-patente, que um documento que atesta sua qualidade e indica sua jurisdio consular e a sede da repartio consular. Aps receber a carta-patente, o Estado onde residir o cnsul emite uma autorizao chamada exequatur - para que este possa exercer suas funes. Cada repartio consular atua numa rea especfica, chamada "jurisdio consular". Um consulado numa cidade de um pas estrangeiro pode exercer suas funes em todo ou em parte do territrio daquele pas. Uma repartio consular tambm pode ser responsvel pelo territrio de mais de um pas estrangeiro. X OS LITGIOS INTERNACIONAIS 1. Consideraes iniciais
Deve-se comear por salientar que toda e qualquer relao entre sujeitos pode gerar desencontros, porquanto se entre homens comum a existncia de divergncias, conflitos entre os Estados ocorrem com grande naturalidade. Ao invs do que ocorre na sociedade civil, na sociedade internacional no existe um rgo supremo a que todos obedeam, com jurisdio obrigatria, contudo tem havido grandes avanos nesse sentido, como a ao, principalmente, da Corte Internacional de Justia e da Organizao das Naes Unidas, embora seus esforos sejam atrapalhados por alguns de seus prprios membros. Levando em considerao que no h o monoplio desse poder central superior aos Estados, urge suprir tal lacuna para impedir que os Estados se agridam mutuamente. Alis, mesmo que no seja possvel evitar que surjam conflitos, de dever moral de todo Estado ao menos tentar uma soluo pacfica antes de partirem para os mtodos coercitivos que podem chegar ao extremo da luta armada, guerra. Destarte, as controvrsias internacionais podem ter inmeras causas. Em termos doutrinrios, podemos dividi-las em jurdicas -que podem resultar da violao de tratados e convenes; do desconhecimento, por um dos Estados, dos direitos do outro; da ofensa a princpios correntes de Direito internacional, na pessoa de um cidado estrangeiro- e polticas -que envolvem apenas choques de interesses, polticos ou econmicos; ou resultam de ofensas honra ou dignidade de um Estado-, embora na prtica seja difcil distinguir qual a natureza das controvrsias. As solues pacficas podem ser entendidas como instrumentos elaborados pelos Estados e regulados pelo Direito Internacional Pblico, para colocar fim a uma situao de conflito de interesses, e at mesmo com a finalidade de prevenir a ecloso de uma situao que possa degenerar numa oposio definida e formalizada em plos opostos. Os meios coercitivos so sobretudo sanes, que reprimem as violaes s normas e que podem chegar guerra, no constituindo, portanto, um meio pacfico para a soluo de controvrsias internacionais. 2. Meios diplomticos Ainda que no haja prevalncia entre os modos de composio dos litgios, os meios diplomticos esto entre os primeiros a ser cogitados na soluo de quaisquer controvrsias entre Estados, at porque so inerentes aos agentes nela engajados. 2.1. Negociaes diretas A negociao direta entre as partes varia segundo a gravidade do problema. Podem ser bilaterais (entre duas pessoas de Direito Internacional Pblico, ex.: dois Estados), ou multilaterais (quando interessam a mais Estados). a que geralmente apresenta os melhores resultados e caracteriza-se por grande informalidade, sempre conduzidas segundo os usos e costumes internacionais. Tais negociaes podem chegar vrios resultados, como a desistncia, quando um Estado renuncia sua reivindicao; aquiescncia, quando um Estado reconhece a reivindicao do outro; e transao, quando os Estados fazem concesses recprocas. 2.2. Bons ofcios
Os bons ofcios so a tentativa amistosa de um ou vrios Estados de abrir via s negociaes das partes interessadas ou de reatar as negociaes que foram rompidas. Sendo assim, o terceiro Estado seria um simples intermedirio que coloca em presena os Estados litigantes para os levar entrar em negociaes, ao contrrio da mediao, embora na prtica seja difcil distinguir entre ambos. No necessariamente precisa ser um Estado que oferea bons ofcios: o servio pode ser oferecido por um alto funcionrio de organizao intergovernamental, como o Secretrio Geral da ONU, por exemplo. 2.3. Mediao A mediao consiste na interposio de um (mediao individual) ou mais Estados (mediao coletiva), entre outros Estados para se solucionar pacificamente um litgio, podendo ser oferecida ou solicitada, sendo que seu oferecimento ou recusa no deve ser considerado ato inamistoso. Em regra geral, apresenta-se como facultativa. O mediador participa ativamente das negociaes, mas no procura impor sua vontade, procedendo com intuitos desinteressados. 2.4. Conciliao Na conciliao, ao contrrio da mediao, a aproximao e a participao na composio da lide provm de uma comisso formada por nmero mpar de conciliadores, com representantes dos Estados em litgio e elementos do pas ou pases engajados no processo de soluo pacfica entre os discordantes. A presidncia da comisso cabe ao representante do Estado alheio ao litgio. 2.5. Sistema consultivo A consulta consiste numa troca de opinies entre dois ou mais Estados interessados num litgio internacional para que possam alcanar uma soluo que agrade a todos. Tal mtodo figura no continente americano, mais precisamente no mbito da OEA. 3. Meios polticos Os meios polticos surgem quando infrutferas as gestes diplomticas, resultando da composio dos litgios internacionais empreendida pela ao das organizaes internacionais, atravs dos seus organismos especializados. Estes meios no gozam de obrigatoriedade. A Carta da ONU determina, em seu art. 33, que nas controvrsias de ameaa manuteno de paz e da segurana internacional, as partes litigantes devero chegar soluo pacfica por qualquer um dos modos existentes no DI, (supramencionados) ou por qualquer outro meio. Se a lide no for resolvida, as partes devero submet-la ao Conselho de Segurana, que, nos casos de ameaa paz, pode fazer recomendaes e tambm decidir sobre as medidas a serem tomadas. A Assemblia Geral tem a competncia de fazer recomendaes, criar comisses de bons ofcios e indicar mediadores, geralmente o Secretrio Geral da ONU.
No mbito da OEA, temos o sistema consultivo como modo de soluo pacfica dos litgios internacionais. A Comisso Interamericana de Soluo Pacfica dos Litgios o rgo de conciliao e investigao da OEA. Uma inovao trazida pelas organizaes intergovernamentais diz respeito s formas de sua atuao, que mesclam as formas tradicionais de solues e prevenes de litgios internacionais, refletindo a pouca preocupao com a forma, e mais com a os resultados de uma atuao coletiva eficaz para a soluo de uma disputa. 4. Meios jurdicos (ou jurisdicionais) Dois so os meios tradicionalmente apresentados pela doutrina como jurisdicionais: a arbitragem e as solues judiciais. Os rbitros e os juzes esto subordinados ao Direito, no dispondo de poderes discricionrios que lhes permitam pr de lado as normas jurdicas existentes e decidir de acordo com a sua concepo pessoal de equidade e justia. Por sua vez, as comisses internacionais de inqurito (ou de investigao) so comisses criadas para facilitar solues de litgios internacionais ou para elucidar fatos controvertidos, tendo como funo especfica investigar os fatos sobre os quais versa o litgio, mas sem se pronunciarem sobre as responsabilidades, ou seja, o relatrio no obrigatrio. De maneira geral, as convenes que estipulam tais comisses prevem a instituio de uma comisso permanente para que j se tenha previamente um organismo para se submeter a controvrsia que venha a surgir. Na conciliao, um rgo que tem confiana comum dos Estados litigantes, aps procedimentos com certa formalidade, apresenta suas concluses sobre a questo litigiosa, na forma de relatrio opinativo, no qual ir propor um acordo entre os litigantes e um prazo para que estes se pronunciem. Difere dos procedimentos de investigao pela possibilidade de os conciliadores emitirem opinies valorativas e formularem sugestes aos Estados litigantes, embora os Estados no sejam obrigados a aceitarem a soluo proposta. A arbitragem o meio de soluo pelo qual os litigantes elegem um rbitro ou um tribunal para dirimir o conflito. Estes so geralmente escolhidos atravs de um compromisso arbitral que estabelece as normas a serem seguidas e onde as partes contratantes aceitam previamente a deciso a ser tomada, que deve ser apresentada como sentena definitiva, salvo se o contrrio foi previsto no respectivo compromisso, ou se descoberto um fato novo que poderia determinar a modificao da sentena. O compromisso arbitral deve conter, no mnimo, o objeto do litgio, o compromisso de submeter a questo arbitragem e o mtodo de formar o Tribunal e o nmero de rbitros. A sentena arbitral passvel de anulao quando houver corrupo, excesso de poder da parte dos rbitros, quando uma das partes no tiver sido ouvida, quando houver erro na motivao da sentena, quando tiver sido violado algum outro princpio fundamental do processo etc. A anulao invocada livremente pelas partes. A sentena ser dada no prazo determinado pelo compromisso, embora o tribunal tenha competncia para estender este prazo. Vale lembrar que as deliberaes do Tribunal so secretas.
Podem-se citar trs tipos de arbitragem: - Realizada por chefes de Estado: Incomum nos dias de hoje. Os rbitros so os chefes de Estado, todos em p de igualdade, sem que haja um superior; - Realizada por comisses mistas: Inicialmente a comisso era formada de dois membros, cada um indicado pelas partes litigantes. Posteriormente essa comisso mista diplomtica substituda por outra (comisso mista arbitral), que formada de comissionrios de nmero mpar e tem o superrbitro para desempatar, geralmente escolhido entre os nacionais de terceiro Estado. A vantagem que a questo resolvida pelos prprios interessados e as decises so legalmente motivadas. - Realizada por Tribunal: A maioria dos juzes no nacional das partes contratantes. Tem sido considerada a forma mais avanada e tambm a mais utilizada., por assegurar maior imparcialidade deciso. Atualmente a arbitragem pode ser empregada em assuntos de menor importncia, que no necessitam ser submetidos CIJ, bem como em assuntos que as partes desejarem uma soluo rpida. O tribunal arbitral desaparece com a resoluo do litgio. A soluo judiciria consiste em se submeter o litgio a um tribunal judicirio, composto de juzes independentes, com investidura pretrita ao litgio e subsiste sua soluo, e difere da soluo arbitral tambm pelo fato de seus componentes no serem escolhidos pelas partes litigantes, e sua grande diferena em relao s outras formas de solues de litgios internacionais reside na institucionalizao de um organismo com funes claras e determinadas, fixadas em instrumentos internacionais solenes, com jurisdio e competncia permanentes. Essa sua permanncia no tempo, assegurada pela presena de um corpo de juzes nomeados pelos Estados para mandatos definidos, a existncia de um secretariado fixado com sede conhecida, entre outros elementos, permite a formao de uma jurisprudncia mais definida do que os casos julgados por rbitros, tanto em relao s normas de sua competncia quanto a questes de fundo. Progressivamente, novos tribunais permanentes vo surgindo com o objetivo de adjudicar ampla gama de problemas. Em 1920 institua-se com sede em Haia uma Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI) integrada por 15 juzes para um mandato de nove anos, mas acabou extinta com a ecloso da Segunda Guerra. Com a instituio da ONU, foi rebatizada de Corte Internacional de Justia, sendo o principal rgo judicirio dessa organizao, e continua sediada em Haia. Destarte, um Estado litigante tem o direito de indicar um juiz de sua nacionalidade para compor a CIJ em determinados casos, e a manifestao da vontade dos Estados essencial para que se j invocada a jurisdio da CIJ. Em tese, a soluo de litgio por intermdio da CIJ tem a vantagem sobre a simples arbitragem de envolver o Conselho de Segurana na implementao da sentena. Em virtude do veto concedido aos pases de cpula da ONU, vem se questionando a imparcialidade da CIJ. 5. Meios coercitivos
Impotentes os mecanismos suasrios pacficos, recorrem os litigantes aos mecanismos coercitivos, ltima tentativa de evitar a guerra. Trata-se de sanes, admissveis atualmente com o aval de uma organizao internacional, com que se procura evitar os abusos do passado, quando os Estados mais fortes as empregavam contra os demais, sem observar, muitas vezes, as razes jurdicas que favoreciam esses pases. 6. Rompimento de relaes diplomticas Trata-se de um modelo de soluo de litgio entre sujeitos de Direito Internacional, amide encerrado com o restabelecimento dos vnculos, pode, contudo, conduzir guerra entre eles. Em algumas ocasies o rompimento tomado como um protesto do Estado prejudicado, enquanto em outras fruto de demoradas tratativas infrutferas de composio de controvrsias. O rompimento de relaes diplomticas, que pode ser precedido de suspenso desses vnculos pela retirada apenas do chefe de misso, no implica, necessariamente o trmino das relaes econmicas e consulares. Ato essencialmente discricionrio tornase, porm, obrigatrio quando provm de resoluo de organizaes internacionais, como a ONU ou a OEA. A ruptura de relaes se concretiza com a entrega do passaporte ao agente diplomtico do estado ou pelo retorno do representante por solicitao de seu prprio pas, ocorrendo, por vezes, simultaneamente ambas as medidas. 7. A Guerra A guerra no fcil de ser conceituada perante o Direito Internacional. Duas correntes sobre tal matria tm se manifestado: a subjetivista afirma que a guerra s existe quando h o "animus belligerandi", que sozinho cria a guerra e a objetivista considera que a prtica de atos de guerra cria o estado de guerra, independente da inteno. A maioria dos autores tem salientado que ela s existe quando os dois elementos so reunidos: o objetivo e o subjetivo. Pode-se definir a guerra como sendo uma luta armada entre Estados, desejada ao menos por um deles e empreendida tendo em vista um interesse nacional. Nas guerras todos os beligerantes tm direito ao que desejam, e esta contradio resolvida por um novo direito, que surge da guerra. Na verdade, a caracterizao de guerra no fcil, sendo que j houve conflitos armados no sculo XX sem que houvesse guerra (uma longa fase da guerra sinojaponesa), e j houve guerras sem combates (Polnia e Litunia). Em 1935, quando a Itlia invadiu as Abissnias, ambas as partes diziam que no era guerra. Mas a Liga das Naes interpretou como sendo guerra. Ao fim e ao cabo, guerra aquilo que a sociedade considera como guerra. um conceito poltico e jurdico . Pode-se acrescentar que toda guerra um conflito armado intercontinental, mas nem todo conflito armado internacional uma guerra. Conflito armado internacional definido pelas Convenes de Genebra de 1949 como abrangendo a "guerra declarada" ou "qualquer outro conflito armado". O
Protocolo I de 1977 acrescenta como pertencendo a esta categoria "os conflitos aramados em que os povos lutam contra a dominao colonial e a ocupao estrangeira e contra os regimes racistas, no exerccio do direito dos povos autodeterminao...". As causas das guerras so econmicas e polticas. Tem-se sustentado que a guerra, sendo impessoal, no d vazo agressividade. Sustenta este autor que s o homem e certas espcies de formiga fazem a guerra. Com efeito, as frustraes geram violncia. Existem psicotrpicos para controlar a agresso, mas no se sabe como atuam. O homem o nico animal que tem conflitos intra-espcies, isto , a guerra. Na regio do Sudo, entre 12.500 a.C. e 10000 a.C., no perodo, j h sinais de guerra. O prprio Direito Internacional surgiu como sendo eminentemente um Direito de guerra. A guerra sempre teve na vida internacional um papel relevante, servindo para que os Estados por meio dela resolvessem os seus litgios e defendessem os seus interesses.. Com a evoluo do Direito Internacional e o incio de uma institucionalizao da sociedade internacional a nossa matria passou a ser eminentemente um direito de paz. A guerra deixou de ser uma sano, ou um modo violento de soluo dos litgios internacionais., para ser um litgio internacional. Um dos fatores que contriburam para a evoluo neste sentido foi a intensificao das relaes internacionais e, em conseqncia, multiplicando as ocasies para guerras. Diante deste fato os Estados passaram a procurar resolver os litgios internacionais por modos pacficos. O comeo de uma guerra ocorre atravs de declarao formal de um dos litigantes ou com o incio efetivo das hostilidades. A determinao feita em Convnio em Haia, em 1907, pelas potncias de ento, determinando aviso prvio do desencadeamento das aes blicas no atingiu o objetivo proposto. A guerra termina com um tratado de paz, com a extino de um dos beligerantes, com a suspenso efetiva e duradoura das hostilidades ou com o reatamento das relaes diplomticas entre os antigos inimigos. 8. A Neutralidade A neutralidade a situao jurdica do Estado que se abstm de modo voluntrio e geralmente por meio de declarao formal, com base na sua soberania de participar de uma guerra. Assume-se, por conseguinte, como a iseno do estado no emprestando auxlio a qualquer das partes em confronto armado. XI CONDIO JURDICA DOS ESTRANGEIROS 1. Aspectos gerais A admisso de estrangeiros, a passeio ou com nimo de permanncia no pas, uma prtica amplamente admitida por quase todos os Estados. Incumbe a cada um deles, outrossim, o poder discricionrio de regular a permanncia do estrangeiro, sendo lcito o impedimento de seu ingresso, desde que isso no ocorra por motivo de raa,
sexo, lngua ou religio, entre outros, pois tais limitaes seriam contrrias ao Direito Internacional. A sada forada de estrangeiro do territrio do Estado em que se encontra, o abandono do pas contra sua vontade, ocorre em circunstncias e condies diferentes, ocasionando processos tambm diversos, cabendo a cada Estado a regulao desse afastamento, desde que no ocorra violao dos parmetros do Direito Internacional. Com efeito, a determinao da condio jurdica do estrangeiro faz surgir inicialmente o problema da distino entre nacionais e estrangeiros, mediante a perfeita caracterizao dessas duas categorias de indivduos. Ao determinar quais so os seus nacionais, o Estado automaticamente classifica como estrangeiros os demais indivduos que se encontram em seu territrio, quer a ttulo permanente, quer a ttulo temporrio, os quais podero possuir uma nacionalidade estrangeira ou ser aptridas, isto , no possuir uma nacionalidade. A legislao relativa condio jurdica do estrangeiro tem sua justificativa no direito de conservao e no de segurana do Estado, mas respeitando os seus Direitos Humanos. Importa verificar que o estrangeiro goza, no Estado que o recolhe, os mesmos direitos reconhecidos aos nacionais, excludos apenas aqueles mencionados expressamente pela legislao daquele pas, cabendo-lhe cumprir as mesmas obrigaes dos nacionais. Embora isento do servio militar, podem ser obrigados, como os demais habitantes daquele pas, a prestar servios de bombeiros em caso de incndios ou outros semelhantes em casos de calamidades pblicas, como em terremotos, inundaes e outros. Os direitos que devem ser reconhecidos aos estrangeiros so: os direitos do homem, ou individuais, isto , a liberdade individual e a inviolabilidade da pessoa humana, com todas as conseqncias da decorrentes, tais como a liberdade de conscincia, a de culto, a inviolabilidade do domiclio, o direito de comerciar, o direito de propriedade etc.; os direitos civis e de famlia. Estes direitos no so absolutos, tanto assim que o estrangeiro pode ser preso, mas no abusivamente ou sem razo suficiente, nem condenado sem obedincia das formalidades legais de processo etc. Assim tambm o direito de propriedade pode ser: suscetvel de restries, determinadas pelo interesse pblico. Por seu turno, a Constituio de 1988 enumera os cargos privativos dos brasileiros, ou seja, de presidente e vice-presidente da Repblica; de presidente da Cmara dos Deputados; de presidente do Senado Federal; de ministro da Defesa Nacional; de ministro do Supremo Tribunal Federal; da carreira diplomtica; de oficial das Foras Armadas. A Declarao Universal dos Direitos Humanos prev em seu artigo XIII que "Todo homem tem direito liberdade de locomoo e residncia dentro das fronteiras de cada Estado", e acrescenta que "Todo homem tem o direito de deixar qualquer pas, inclusive o prprio, e a este regressar". Pouco diz alm de mencionar o direito de locomoo e o direito de sair de seu pas. Em outras palavras, no reconhece ao estrangeiro o direito de ingressar em outro pas.
Destarte, o Estado tem o direito de negar o ingresso de estrangeiro em seu territrio, mas no pode fazer discriminao baseada em motivos raciais ou religiosos, como ocorria no passado, por exemplo, nos Estados Unidos onde vigorava um sistema de cotas, cujo objetivo era manter uma relativa unidade populacional. O principal instrumento utilizado para controlar o ingresso de estrangeiros o passaporte que objetiva identificar o estrangeiro;, porquanto nele colocado o visto de entrada. A legislao varia de pas para pas, mas de modo geral se verifica que os vistos so de trs categorias: permanente, temporria e de turista. Destes o visto permanente o de mais difcil obteno, mas nos dias que correm verifica-se que a questo demogrfica exerce forte influncia, tanto assim que a quase-totalidade dos pases cria dificuldades para a entrada de estrangeiros a fim de evitar o desemprego de seus nacionais. Quanto ao visto temporrio, geralmente concedido a estrangeiros cuja presena tida como desejvel pelo pas, como no caso da obteno de mo-de-obra qualificada. Ainda vale ressaltar que, as facilidades de locomoo e de deslocamento de um pas a outro provocaram o fluxo internacional de turistas, que representa para muitos pases uma importante fonte de renda e veio criar para as autoridades locais a necessidade de dar-lhes um tratamento diferenciado. Ao mesmo tempo, porm, essa facilidade de deslocamentos trouxe inmeros malefcios, como o deslocamento de pessoas indesejveis, o contrabando de entorpecentes, de espcies animais em extino e de obras de arte cuja exportao proibida. Acerca desta temtica, o enfoque negativo dado no passado matria modificouse totalmente, em grande parte em decorrncia do reconhecimento dos Direitos Humanos. Nesse sentido interessante lembrar que nos pases da Amrica Latina, no sculo XIX e no incio do sculo XX, o mximo que o estrangeiro poderia pretender era a equiparao aos nacionais. O argumento apresentado pelas misses diplomticas estrangeiras em favor de seus nacionais era de que todo ser humano goza de um mnimo de direito que no lhe pode ser negado. Esse argumento era inadmissvel, sob o fundamento que, no se podia atribuir aos estrangeiros direitos superiores aos dos nacionais, porm vlido em face da Declarao Universal dos Direitos do Homem. Inobstante o estrangeiro seja obrigado a acatar a legislao do pas de residncia, pode em alguns casos excepcionais recorrer misso diplomtica ou repartio consular de seu pas caso seus direitos no sejam respeitados. Tal direito expressamente previsto na Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 , que d misso diplomtica a faculdade de proteger os seus nacionais "dentro dos limites permitidos pelo direito internacional". Embora considerado suprfluo, visto que todos os direitos mencionados na Conveno devem ser exercidos dentro do direito internacional, acabou por ser includo, diante do empenho de inmeras delegaes, que lembraram casos de proteo abusiva exercida no passado. Neste prisma, contudo, necessrio repetir que alguns dos exemplos mencionados no mais se justificariam diante do reconhecimento do mnimo de direitos que o Direito Internacional reconhece ao homem. 2. Expulso
A expulso pode ser entendida como o ato pelo qual o estrangeiro, com entrada ou permanncia regular num pas, obrigado a abandon-lo por atitude contrria aos interesses desse Estado. Trata-se medida poltico-administrativa. Com efeito, expulso o ato administrativo que obriga o estrangeiro a sair do territrio de um Estado e o probe de a ele retornar. Difere da extradio, segundo a qual o indivduo entregue s autoridades de outro Estado que o reclama; na expulso, o nico imperativo que o estrangeiro saia do territrio do Estado e, satisfeita esta condio, estar, em princpio, livre. Distingue-se, tambm, da deportao, pois nesta ltima o estrangeiro no est proibido de retornar ao territrio do Estado que o deportou, satisfeitas as exigncias legais para o reingresso. De maneira geral, o Direito Internacional probe a expulso de estrangeiros por motivo privado, permitindo-a apenas em casos de atos nocivos ordem ou segurana pblica. Em princpio, um Estado no pode se recusar a admitir em seu territrio um indivduo de sua nacionalidade expulso por pas estrangeiro. O direito internacional probe a xenelsia, isto , a expulso em massa de estrangeiros pertencentes a Estado inimigo, ao ser declarada a guerra. A expulso de nacionais chamada exlio ou banimento. No Brasil, a expulso um ato administrativo da competncia do Presidente da Repblica, formalizado por meio de decreto presidencial e dependente de processo administrativo que corre junto ao Ministrio da Justia. So passveis de expulso os estrangeiros que cometerem crimes dolosos em territrio nacional, especialmente no caso de crimes contra a segurana nacional, a economia popular, a sade pblica, bem como de trfico ou uso de drogas. Destarte, impede a expulso a existncia de cnjuge brasileiro casado h mais de cinco anos ou de filho brasileiro sob guarda e dependncia econmica do estrangeiro. A expulso tambm negada quando constituir extradio inadmitida para a lei brasileira (por exemplo, se o estrangeiro puder ser processado no pas de destino por crime poltico ou por tribunal de exceo, ou estiver sujeito a pena inexistente do Brasil como a corporal ou a capital). A lei probe a expulso de brasileiros. 3. Deportao A deportao consiste no processo de devoluo compulsria, ao Estado de sua nacionalidade ou procedncia, de um estrangeiro que entra ou permanece irregularmente no territrio de outro Estado. De forma geral, a lei permite o posterior retorno do deportado ao territrio do Estado que o deportou, desde que atenda s exigncias legais para tanto. Por via de regra, a deportao pode ter como causa o uso de documento de viagem ou visto de entrada falso, o exerccio de atividade profissional incompatvel com o visto de entrada, a permanncia alm do prazo facultado no visto de entrada ou a violao de condio para permanncia (por exemplo, mudana da atividade profissional ou do lugar de exerccio de atividade, quando fixados no visto).
Convm realar que no se deve confundir a deportao com os institutos da expulso, que no permite o retorno do estrangeiro, ou da extradio, no qual o indivduo entregue s autoridades estrangeiras que o reclamam. Em suma, a deportao o ato atravs do qual um Estado determina a sada de estrangeiro que nele ingressou de forma irregular ou cuja permanncia se tenha tornado irregular. 4. Extradio A extradio o processo atravs do qual um Estado devolve, mediante solicitao do pas interessado, estrangeiro condenado ou indiciado no pas requerente. Destina-se o instituto, portanto, a ilcitos penais, no sendo admitido para processos de natureza administrativa, civil ou fiscal. O instituto da extradio visa repelir o crime, sendo aceito pela maioria dos Estados, como manifestao da solidariedade e da paz social entre os povos. Deve-se salientar que extradio o processo oficial pelo qual um Estado solicita e obtm de outro a entrega de uma pessoa condenada por, ou suspeita de, infrao criminal. O Direito Internacional prev que nenhum Estado obrigado a extraditar uma pessoa presente em seu territrio, devido ao princpio da soberania estatal. Por este motivo, o tema costuma ser regulado por tratados bilaterais que podem gerar, a depender da redao, este tipo de obrigao. A pessoa em processo de extradio chama-se extraditando. O Estado que solicita a extradio denomina-se "Estado requerente" e o que recebe o pedido, "Estado requerido". A extradio no deve ser confundida com os institutos da deportao e da expulso de estrangeiros. A extradio classifica-se em ativa (em relao ao Estado que a requer) e passiva (em relao ao estado requerido), instrutria ou processual (para julgamento) e executria ou executiva (para cumprimento da pena j imposta). Em termos gerais, os Estados costumam impor como condies prvias e necessrias para extraditar uma pessoa em seu territrio: - a existncia de uma ordem de priso emanada de autoridade competente do Estado requerente (um juiz, por exemplo); - a tipificao do fato como crime tanto no Estado requerente quanto no requerido; - razovel grau de gravidade quanto ao crime; - a expectativa de julgamento justo e de proporcionalidade da pena.
Em determinadas circunstncias, certos Estados recusam a extradio quando o extraditado esteja sujeito, no Estado requerente, pena capital ou pena corporal, nesses casos, alguns pases admitem que o Estado requerente se comprometa formalmente a no aplicar tais formas de punio. No Brasil, a extradio prevista pela Constituio Federal no art. 5, LI e LII, dispositivos que probem a extradio de brasileiro (exceto o naturalizado) e vedam a de estrangeiro em caso de crime poltico ou de opinio. O instituto definido pela Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980 (Estatuto do Estrangeiro), e regulado pelo Decreto n 86.715, de 10 de dezembro de 1981. A lei brasileira prev que a extradio deve ser solicitada pelos canais diplomticos e o respectivo processo apreciado exclusivamente pelo Supremo Tribunal Federal. A existncia de cnjuge ou filho de nacionalidade brasileira no obsta a concesso da extradio. 5. Asilo Poltico Asilo poltico pode-se conceituar como o acolhimento pelo Estado, de estrangeiro perseguido alhures, por causa de dissidncia poltica, de delitos de opinio ou por crimes que, relacionados com a segurana do Estado, no configuram quebra do Direito Penal comum. O direito de asilo (tambm conhecido como asilo poltico) uma antiga instituio jurdica segundo a qual uma pessoa perseguida por suas opinies polticas, situao racial, ou convices religiosas no seu pas de origem pode ser protegida por outra autoridade soberana (quer a Igreja, como no caso dos santurios medievais, quer em pas estrangeiro). No se deve confundir o asilo poltico com o moderno ramo do direito dos refugiados, que trata de fluxos macios de populaes deslocadas, enquanto que o direito de asilo se refere a indivduos e costuma ser outorgado caso a caso. Os dois institutos podem ocasionalmente coincidir, j que cada refugiado pode requerer o asilo poltico individualmente. O direito de asilo tem origem numa longa tradio ocidental, embora j fosse reconhecida pelos egpcios, gregos e judeus. Segundo alguns, o surgimento, no sculo XX, de tratados bilaterais de extradio teria mitigado os efeitos do direito de asilo, embora os Estados procurem limitar a extradio prevista em tratado aos casos de crime comum, o que exclui motivos de perseguio poltica, religiosa ou tnica. XII A NACIONALIDADE 1. Abordagem geral Cabe ao Estado determinar quais os seus nacionais -no exerccio do direito de legislao- as condies de sua aquisio e perda. Assim, trata-se de um direito que o Estado exerce soberanamente, em geral de conformidade com a sua Constituio. Mas a
tendncia, ainda por se concretizar, de que se trata de um direito humano, conforme a Declarao Universal dos Direitos Humanos proclama em seu artigo XV: "Todo homem tem direito a uma nacionalidade". Destarte, nacionais so as pessoas submetidas autoridade direta de um Estado, que lhes reconhece direitos e deveres e lhes deve proteo alm das suas fronteiras. Nacionalidade a qualidade inerente a essas pessoas e que lhes d uma situao capaz de as localizar e identificar na coletividade. Em termos jurdicos, nacionalidade o vnculo jurdico de Direito Pblico interno entre uma pessoa e um Estado. A nacionalidade pressupe que a pessoa goze de determinados direitos frente ao Estado de que nacional, como o direito de residir e trabalhar no territrio do Estado, o direito de votar e ser votado (este, conhecido como cidadania), o direito de no ser expulso ou extraditado e o direito proteo do Estado (inclusive a proteo diplomtica e a assistncia consular, quando o nacional se encontra no exterior), dentre outros. Ademais, a verificao da nacionalidade de uma pessoa apresenta-se como deveras importante, pois permite distinguir entre nacionais e estrangeiros, que tm direitos diferentes. Ademais, nos Estados que adotam o critrio da nacionalidade (lex patri) para reger o estatuto pessoal, a determinao da nacionalidade da pessoa imprescindvel ao Direito Internacional Privado. Por ltimo, na aplicao da proteo diplomtica pessoa no exterior, essencial conhecer a sua nacionalidade. Por seu turno,tambm suscetvel de constituir certos deveres para a pessoa em relao ao Estado (por exemplo, o servio militar obrigatrio em alguns pases). 2. Aquisio da nacionalidade No que diz respeito aquisio, a nacionalidade pode ser originria ou adquirida, sendo a primeira a que resulta do nascimento e a segunda a que provm de uma mudana da nacionalidade anterior. Todo indivduo, ao nascer, adquire uma nacionalidade, que poder ser a de seus pais (jus sanguinis) ou do Estado de nascimento (jus soli). Vale ressaltar que o passado, a nacionalidade era sempre a dos pais (jus .sanguinis), todavia com o surgimento dos Estados Unidos e dos pases da Amrica Latina, os dirigentes dos novos pases compreenderam que novo critrio deveria ser adotado, da surgindo o critrio do jus soli. A Constituio do Imprio consagrava essa tese ao estipular no artigo 6 que: "So cidados brasileiros os que no Brasil tiverem nascido, quer sejam ingnuos ou libertos, ainda que o pai seja estrangeiro, uma vez que este no resida por servio de sua nao". Estabelecia-se assim o princpio do jus soli. Conforme a Constituio tambm que seriam brasileiros "os filhos de pai brasileiro, e os ilegtimos de me brasileira, nascidos em pas estrangeiro, que vierem estabelecer domiclio no Imprio". Fez-se,
dessa forma, concesso parcial ao jus sanguinis, dando-lhe fora desde que acoplado ao jus domicil. A Constituio do Imprio estendia a nacionalidade brasileira aos filhos de diplomatas nascidos no exterior. Na poca o reconhecimento aos filhos de diplomatas da nacionalidade de seus pais era em decorrncia do princpio da exterritorialidade, uma fico segundo a qual o diplomata continuava a residir em seu pas, pois a misso diplomtica era considerada como sendo parte do territrio nacional e os funcionrios eram tidos como continuando a residir em seu respectivo pas. Ainda merece meno que o princpio do jus soli passou a figurar em todas as Constituies brasileiras, sendo que a exceo atribuda apenas aos funcionrios diplomticos passou a ser atribuda aos filhos de todos os funcionrios que se encontrassem no exterior a servio do Pas. A Constituio de 1988 vai mais longe, pois diz no artigo 12, inciso I, alnea c: "os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira". Como decorrncia de um conflito positivo entre os princpios do jus soli e do jus sanguinis, a criana pode nascer com dupla nacionalidade. Ao contrrio, no caso de um conflito negativo, em que a criana no adquire a nacionalidade quer do jus soli quer do jus sanguinis, ocorre a ausncia de nacionalidade, ou seja, a criana ser aptrida. 3. Nacionalidade adquirida No que tange nacionalidade adquirida, conforme visto, a Declarao Universal de 1948 reconhece ao indivduo o direito de mudar de nacionalidade, o que ocorre em virtude da naturalizao. Alm da aquisio da nacionalidade pela naturalizao, citamse ainda como modo de aquisio o casamento e a nacionalizao em virtude de formao de um novo Estado ou do desmembramento de um territrio de outro Estado. 4. Naturalizao Naturalizao um ato pelo qual uma pessoa voluntariamente adquire uma nacionalidade que no sua prprio pelo simples fato do nascimento. A naturalizao quase sempre associada com pessoas que imigraram, estabelecendo-se em pases diferentes do que nasceram, optando por adquirir a nacionalidade do pas que as acolheu, cumprindo uma srie de requisitos, que varia de acordo com as legislaes nacionais. Os requisitos bsicos para que um pedido de naturalizao seja aceito so a residncia por um determinado perodo de tempo ou a ligao comunidade nacional do pas cuja nacionalidade pretende-se obter. Esta ligao normalmente comprova-se pela prpria residncia continuada ou pelo matrimnio com pessoas que sejam titulares da nacionalidade que se pleiteia. Jure matrimonii uma expresso latina que se refere forma de aquisio de nacionalidade pelo casamento. Sua utilizao depende da legislao sobre a
nacionalidade de cada pas, especialmente daqueles pases que a atribuem automaticamente ao cnjuge do nacional, mediante simples declarao de querer adquiri-la, como historicamente ocorria na Itlia antes de 1983 e em Portugal antes de 1981. Atualmente a nacionalidade jure matrimonii no to freqente. Um bom exemplo dessa forma de aquisio de nacionalidade a legislao da Repblica de Cabo Verde, que exige apenas a declarao nesse sentido do cnjuge estrangeiro, durante a constncia do casamento. No Brasil, a naturalizao prevista no artigo 12, inciso II, que prev: "So brasileiros naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira". 5. Perda da nacionalidade Tem-se em linha de conta que o indivduo est sujeito a perder a sua nacionalidade, o que se d geralmente pela aquisio de outra atravs da naturalizao. A Declarao Universal dos Direitos Humanos, em seu artigo XV, 2, estipula que "Ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade". A Constituio brasileira de 1988 previa a perda da nacionalidade no seu artigo 12, 4. "Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: I - tiver cancelada sua naturalizao por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II - adquirir outra nacionalidade por naturalizao voluntria". Apesar de mais liberal do que as Constituies anteriores, que no se limitavam aos dois casos de perdas mencionados, a Constituio no espelhava a realidade brasileira quanto questo demogrfica do Brasil, que deixou de ser um pas de imigrao e passou a ser um pas de emigrao, situao que se vem agravando desde 1988. Sentiu-se a necessidade de continuar a manter vinculados ao Pas aqueles brasileiros que por motivos vrios se vem obrigados a aceitar a naturalizao em outros pases, e foi tendo em vista essa situao que a Emenda Constitucional de Reviso n. 3, de 7 de junho de 1994, alterou o citado 4 do artigo 12. Segundo o novo dispositivo
constitucional, haver perda da nacionalidade no caso de aquisio de outra nacionalidade, salvo nos casos: a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis. XIII OS DIREITOS HUMANOS 1. Consideraes iniciais Na contemporaneidade, os seres humanos encontram-se em meio a um processo de construo de uma cultura universal de observncia dos Direitos Humanos, apesar de todos os problemas em que a sociedade internacional se encontra imersa e de desafios que, partida, se afiguram dificilmente exeqveis.. No obstante, no dealbar de um novo milnio os Direitos Humanos afloram como uma imposio das relaes internacionais, inserindo-se numa tica de valorizao crescente da pessoa humana e complemento necessrio e suficiente da sua realizao como sujeito de Direito. Com efeito, a inquietude natural do ser humano, que o impulsiona a viver com dignidade e em segurana, impele-o resistncia e luta contra a opresso, assim como contra a injustia, buscando uma forma de existncia onde possa desfrutar desses ideais. A Organizao das Naes Unidas, entidade de maior agregao dos povos do planeta, consigna no prembulo da emblemtica Carta que a instituiu, a reafirmao de f nos direitos fundamentais do Homem, na dignidade e valor do ser humano, bem como na igualdade de direitos de homens e mulheres. No artigo 13, a Carta da ONU preceitua, outrossim, que a Assemblia Geral far estudos com o intuito de favorecer o pleno gozo dos Direitos Humanos e das liberdades fundamentais, por parte de todos os povos, sem distino de raa, lngua ou religio. 2. Evoluo histrica dos Direitos Humanos Todos os cdigos e determinaes no mundo do Direito, da religio ou da moral transportam a marca indelvel de imposies aos seres humanos, elencando condutas que devem ser respeitadas sob pena de represlias ou de excluso, sem meno a direitos. O Declogo de Moiss constitui-se de Dez Mandamentos a serem observados por todas as pessoas, coagindo-as a prticas religiosas, como a adorao ao Deus hebreu e no pronunciar em vo o nome do mesmo; censura a ilcitos penais, como matar e furtar; regras de vida, como se manter casto; posturas jurdicas, como no testemunhar em falso; e aes essencialmente tico-morais, como no cobiar o alheio e no olhar para a esposa do outro. Por outro lado, os antigos no conheciam nem a liberdade da vida privada, nem a liberdade da vida privada, nem o da educao, nem a liberdade religiosa. A pessoa humana tinha muito pouco valor perante essa autoridade santa e quase divina, que se chamava ptria ou Estado.
No que concerne s fontes e antecedentes dos Direitos Humanos, remoto ancestral da doutrina dos Direitos Humanos , na Antiguidade, a referncia um Direito superior, no estabelecido pelos homens, mas dado a este pelos deuses. Neste passo, cabe a citao Antgona, de Sfocles, em que isso est, literalmente exposto, em termos inolvidveis. Tal idia, com tratamento sistemtico, encontra-se tambm no dilogo De legibus, de Ccero, mormente ao consignar no Livro I que a lei a razo suprema, gravada em nossa natureza e que prescreve o que se deve fazer e probe o que no se deve fazer. Destarte, de forma assaz refinada esta idia recolocada por So Toms de Aquino no sculo XIII. Na suma teolgica existe, inclusivamente, uma hierarquia. Suprema a lei eterna (que s o prprio Deus conhece na plenitude), abaixo da qual se encontram, por um lado, a lei divina (parte da lei eterna revelada por Deus ou declarada pela Igreja), por outro, a lei natural (gravada na natureza humana que o Homem descobre por meio da razo) e, mais abaixo, a lei humana (a lei positiva editada pelo legislador). Esta concepo de um Direito independente da vontade humana perdurou por toda a Idade Mdia, prevalecendo ainda no sculo XIII. No obstante, de forma especfica foi a Escola do direito Natural e das Gentes que formulou a doutrina adotada pelo pensamento iluminista e expressa pelas declaraes. Alis, deve-se a Grcio a laicizao do Direito Natural, que entendeu decorrerem da natureza humana determinados direitos, que no so criados e muito menos outorgados pelo legislador, pois tais direitos so identificados pela reta razo que a eles chega, avaliando a convenincia ou incovenincia dos mesmos em face da natureza razovel e socivel do ser humano. Tal escola a que pertenceu inclusive o famoso Puffendorf, tambm difundiu as teses de estado de natureza e de contrato social, cuja repercusso sobre o constitucionalismo j se acentuou. Vale ressaltar que deste jusnaturalismo racionalista, a doutrina dos Direitos Humanos um aspectos, todavia o que o pensamento poltico imortalizou. No que se refere aos precedentes histricos, importa destacar os forais e cartas de franquias, conquanto o registro de direitos num documento escrito se difundiu apenas a partir da segunda metade da Idade Mdia, encontrando-se em toda a Europa registros de direitos de comunidades locais, ou de corporaes. Nestes forais ou cartas de franquia, que os senhores feudais, mormente os reis, outorgavam, inscreviam-se direitos prprios e peculiares aos membros do grupo direitos fundamentais, sem dvida para que, por todo o sempre, fossem conhecidos e respeitados. A Magna Carta, de 1215 consubstancia-se numa pea bsica do constitucionalismo ingls, preocupando-se, sobretudo, com os direitos dos ingleses e consistindo na enumerao de prerrogativas garantidas a todos os sditos da monarquia. Tal reconhecimento de direito acarreta uma clara limitao do poder, incluindo a definio de garantias especficas em caso de violao dos mesmos. Importa ainda realar que a Magna Carta reportou-se judicialidade, um dos princpios do Estado de Direito, que exige o crivo do juiz relativamente priso de homem livre. Outrossim, consagrou-se a garantia de outros direitos fundamentais, como a liberdade de ir e vir, a propriedade privada e a graduao da pena importncia do delito. Por outro lado, se as primeiras normas jurdicas sobre Direitos Humanos surgiram em 1215, com a Magna Carta, foi na Declarao da Virgnia (todos os homens so igualmente livres e independentes), em 1776 e na Declarao dos Direitos
do Homem e do Cidado, em 1789, em Frana, que esses direitos se consolidaram e ganharam impulso, que os transformaria em postulados essenciais a serem perseguidos por todos os povos no sculo XX. 3. Base conceitual Em primeiro lugar deve-se ressaltar que o termo Homem, empregado para identificar o ser humano, inclui necessariamente a mulher, sendo este o destinatrio de toda a ordem jurdica. Pode-se conceituar Direitos Humanos como os direitos em funo da natureza humana, reconhecidos universalmente, pelos quais indivduos e a humanidade, em geral, possam sobreviver e alcanar suas prprias realizaes. Direito Internacional dos Direitos Humanos, por seu lado, trata-se do conjunto de regras jurdicas internacionais, qualquer que seja a fonte de onde emanam, que reconhecem, sem discriminao, aos indivduos direitos e faculdades que asseguram a liberdade e a dignidade da pessoa humana e que beneficiam de garantias institucionais. As diferentes noes de Direitos Humanos surgiram inicialmente como ideais que refletiam uma crescente conscientizao contra a opresso ou a inadequada atuao por parte da autoridade estadual. A princpio assistiu-se sua positivao em instrumentos jurdicos internos e, s posteriormente, essa positivao tambm ocorreu ao nvel dos instrumentos internacionais. Na atualidade, os Direitos Humanos configuram-se como uma categoria jurdica. De fato, cada direito humano constitui um determinado tipo de standard normativo e implica uma relao de Direito Pblico entre seres humanos e autoridades pblicas com vista a prosseguir os valores humanos fundamentais e a proteger as necessidades contra a interferncia das autoridades pblicas. 4. Classificao Por uma questo de relevncia em termos didticos, os Direitos Humanos costumam ser apresentados em geraes ou categorias pelos principais doutrinadores. Na verdade, o que aparece no final do sculo XVII no constitui seno a primeira gerao dos direitos: as liberdades pblicas. A segunda vir logo aps a primeira Guerra Mundial, com o fito de complement-la: so os direitos sociais. A terceira, ainda no plenamente reconhecida, a dos direitos de solidariedade. 4.1. As liberdades pblicas Antes do advento da Revoluo Francesa e do surgimento, na sua mxima expresso, dos direitos de primeira gerao, no se pode deixar de fazer referncia s declaraes americanas, designadamente a Declarao dos Direitos do Bom Povo da Virgnia, editada em 12 de junho de 1776, antes mesmo da independncia das treze colnias inglesas da Amrica do Norte. Igualmente importante foi a independncia, declarada em 1776, que contm tambm o reconhecimento de direitos fundamentais em favor dos seres humanos e, posteriormente, a promulgao da Constituio americana, ocorrida em 17 de setembro de 1787. No que tange s liberdades pblicas, importa desde logo frisar que a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 26 de agosto de 1789, se consubstancia na mais famosa das declaraes. Por fora do prembulo da Constituio de 1958 como ocorria na de 1946- est em vigor em Frana, integrando o denominado bloc de constitucionnalit, em face do qual opera o controle de constitucionalidade efetuado
pelo Conselho Constitucional. Alm disso, caracteriza-se em termos de importncia por se ter constitudo por um sculo e meio como o modelo por excelncia das declaraes vindouras, tendo sido tambm modelar no que se refere ao constitucionalismo liberal. Acerca dos caracteres dos direitos declarados, uma declarao presume preexistncia, portanto esses direitos so os que decorrem da natureza humana, ou seja, so naturais. Constituem-se como abstratos por pertencerem ao Homem, independentemente da sua nacionalidade e so imprescritveis por no se perderem com o passar do tempo, em face da natureza imutvel do ser humano. Por sua vez, so inalienveis porque ningum pode abrir mo deles e individuais devido ao fato de cada ser humano ser um ente perfeito e completo. Em termos tcnico-jurdicos, as liberdades pblicas so direitos subjetivos, poderes de agir reconhecidos e protegidos pela ordem jurdica a todos os seres humanos. Direitos subjetivos oponveis ao Estado. Os direitos civis compreendem o direito vida, nacionalidade, as liberdades civis clssicas (fsica, de expresso e de conscincia, o direito de propriedade e o direito do acusado, bem como a garantia desses direitos. Constituem os direitos negativos ou direitos estabelecidos contra o Estado, so os direitos bsicos do indivduo, pedra angular de toda a estrutura humanista que se vem consolidando desde a Declarao da Virgnia. Quanto aos direitos polticos constituem os direitos positivos ou direitos de participar do Estado. Alis, asseguram ao indivduo a escolha das pessoas que iro agir em seu nome, formando a administrao pblica, bem como o direito de ser votado para constituir ele prprio esse governo, alm de tratar do plebiscito, do referendo e da iniciativa de leis, que se encontram includos nessa classe de direitos. 4.2. Os direitos econmicos, sociais e culturais No que diz respeito aos direitos de segunda gerao direitos econmicos, sociais e culturais-, o reconhecimento e consagrao constituram-se como morosos, porquanto tal s veio a ocorrer com a Constituio alem de 1919, conhecida como Constituio de Weimar. A longa evoluo histrica e doutrinria que levou consagrao de novos direitos processou-se atravs da denominada Questo Social ou luta de classes, pelo liberalismo econmico, a penria da classe trabalhadora, assim como pela reivindicao de sufrgio universal. Tais acontecimentos, ocorridos no sculo XIX, vieram a acarretar um conjunto de transformaes sociais, polticas e econmicas, tendo-se colocado, naturalmente um quadro de revoluo versus reformismo, sendo de referenciar que o movimento reformista ganhou forte suporte com a formulao da Doutrina Social da Igreja, a partir da Encclica Rerum Novarum, editada em 1891 pelo Papa Leo XIII. Os direitos econmicos, sociais e culturais so garantidos atravs ou por meio do Estado, pois se trata do sujeito passivo desses direitos, entre os quais se inclui a proteo sade, educao, cultura, ao lazer, ao desporto e ao turismo, com grande nfase para o direito ao trabalho. O objeto do direito social apresenta-se, tipicamente, como uma contraprestao, sob a forma de prestao de um servio. Entretanto, o grande marco para a consagrao no plano internacional da matria foi a aprovao, em 10 de dezembro de 1948, do texto da celebrada Declarao
Universal dos Direitos Humanos pela Assemblia Geral das Naes Unidas. Este foi o ponto de partida para a estruturao do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Trata-se de uma sntese em que lado a lado se inscrevem os direitos fundamentais, ditos da primeira gerao as liberdades- e os da segunda gerao os direitos sociais. 4.3. Os direitos de solidariedade Enquanto os direitos civis so estabelecidos contra o Estado, os polticos asseguraram a participao no estado, os econmicos e sociais so garantidos atravs ou por meio do estado, os direitos de solidariedade so direitos sobre o Estado. Pode-se dizer que ainda so direitos em fase de consagrao, tendo sido referenciados somente a partir de 1979 com Karel Vasak. Esta nova gerao desenvolveu-se no plano do Direito Internacional, mormente em reunies sucessivas da Organizao das Naes Unidas e da UNESCO, assim como em importantes Cartas internacionais, como por exemplo a Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos, de 1981 e a Carta de Paris para uma nova Europa, de 1990. Quatro so os principais desses direitos: o direito paz, o direito ao desenvolvimento, o direito ao meio ambiente e o direito ao patrimnio comum da humanidade. A eles alguns acrescentam o direito dos povos a dispor deles prprios (direito autodeterminao dos povos) e o direito comunicao. 5. Problemtica da proteo dos Direitos Humanos Desde o sculo XX, principalmente com o fim da Segunda Guerra Mundial, os Direitos Humanos tm-se levantado como tema global. Nesse sentido, a classificao da pessoa humana como objeto de Direito Internacional trouxe novos paradigmas, flexibilizando a soberania estatal e concedendo pessoa humana um papel central no sistema internacional. Destarte, uma das mais antigas e acirradas polmicas no campo dos Direitos Humanos radica-se na questo adstrita ao carter universal ou relativo destes direitos. Com efeito, a discusso levanta dois entraves, questionando se os direitos humanos internacionalmente reconhecidos, devem merecer tratamento igualitrio em todas as naes, ou se, por outro lado, eles esto sujeitos as variaes de classificaes hierrquicas de acordo com as diferentes bases culturais sobre as quais se desenvolve a sociedade. Em consonncia com a abordagem introdutria, na Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, existe a premissa de que a natureza humana universal e comum a todos os indivduos. Tal no poderia ser de outra maneira, tendo em vista que a declarao objetiva alcana e disseminar a universalidade dos direitos garantidos a todos os indivduos. Deste modo, a aceitao dos Direitos Humanos como inerentes a todos os indivduos, no importando suas nacionalidades, aparece como um dos pressupostos indispensveis sua real implementao, caracterizando-o como universalista. Por sua vez, o conservadorismo e o protecionismo cultural com que as naes se encobrem contribuem com o enrijecimento do relativismo em detrimento do universalismo. 5.1. Universalismo e relativismo cultural
A primeira apreciao se ser feita a este ttulo que estamos perante um dilema sobre o alcance das normas de Direitos Humanos, no sentido em que podem ter um sentido universal ou serem culturalmente relativas. A concepo universal dos direitos humanos demarcada pela Declarao sofreu e sofre, entretanto, fortes resistncias dos adeptos do movimento do relativismo cultural. Para os relativistas, a noo de Direito est estritamente relacionada ao sistema poltico, econmico, cultural, social e moral vigente em determinada sociedade. O pluralismo cultural impede a formao de uma moral universal, tornando-se necessrio que se respeitem as diferenas culturais adstritas a cada sociedade e o seu peculiar sistema moral. Em conformidade com os universalistas, o fundamento dos Direitos Humanos a dignidade humana, como valor intrnseco prpria condio humana. Ademais, qualquer afronta ao mnimo tico irredutvel que comprometa a dignidade humana, ainda que em nome da cultura, acarreta em violao a Direitos Humanos. Na anlise dos relativistas, a pretenso de universalidade de certos instrumentos simboliza a arrogncia do imperialismo cultural do mundo ocidental, que tenta universalizar suas prprias crenas. Nesse sentido, a noo universal dos Direitos Humanos configura-se como construda pelo modelo ocidental, induzindo destruio da diversidade cultural. Os universalistas alegam, por seu turno, que a posio positivista denota o esforo de justificar graves casos de violaes dos Direitos Humanos que, com base no sofisticado argumento do relativismo cultural ficariam imunes ao controle da sociedade internacional. Deste modo, argumentam que a existncia de normas universais pertinentes ao valor da dignidade humana constitui exigncia do mundo contemporneo. A partir de 1993, logrou-se conferir carter efetivamente universal Declarao de 1948, porquanto a universalidade enriquecida pela diversidade cultural. A Declarao de Viena, adotada em 25 de junho de 1993, buscou responder a esse debate quando estabeleceu no seu artigo 5 que: Todos os Direitos Humanos so universais, indivisveis, interdependentes e inter-relacionados. A comunidade internacional deve tratar os Direitos Humanos globalmente, de maneira justa e equnime, com os mesmo parmetros e com a mesma nfase. As particularidades nacionais e religiosas e bases histricas, culturais e religiosas devem ser consideradas, mas obrigao dos Estados, independentemente de seu sistema poltico, econmico e cultural, promover e proteger todos os Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais. Na contemporaneidade, a viso de Boaventura de Sousa Santos, que tem defendido uma concepo multicultural dos Direitos Humanos, inspirada no dilogo entre culturas, a compor um multiculturalismo emancipatrio, nos seguintes termos: Os direitos humanos tm de ser reconceptualizados como multiculturais. O multiculturalismo, tal como eu o entendo, pr-condio de uma relao equilibrada e mutuamente potenciadora entre a competncia global e a legitimidade local, que
constituem os dois atributos de uma poltica contra-hegemnica de direitos humanos no nosso tempo. 5.2. Os Direitos Humanos no sculo XXI: desafios Tendo em linha de conta o cenrio internacional contemporneo, importa considerar que um conjunto de mudanas se afigura premente, em face de inmeros dilemas e questes que afetam a sociedade internacional. Se por um lado o mundo caminha no sentido de uma maior conscientizao dos Direito Humanos, persiste uma emergente contradio tendendo inclusive a ampliarse- no contexto internacional, atualmente to interdependente quanto assimtrico. Destarte, a constante mutao das relaes intra-sociais conduziu a humanidade a um estgio avanado, mormente em termos tecnolgicos e de meios de comunicao, todavia tais avanos convivem com situaes de retrocesso em diversos outros campos e com parte da populao a viver em condies verdadeiramente lastimveis. Em consonncia com as consideraes aduzidas, afigura-se relevante destacar alguns dos desafios que se colocam, designadamente: - Abolio do carter oligrquico do Conselho de Segurana, atravs da supresso dos cargos permanentes com poder de veto; - Atribuio de competncia decisria ao Conselho Econmico e Social, dotando-o de poder de superviso e direcionamento de organismos especializados da ONU, em particular de Banco Mundial e FMI; - No plano da OMC, requer-se a reformulao de conceitos internacionais no que tange supresso de barreiras comerciais com vista ao desenvolvimento harmnico dos povos; - Democratizar a ONU, abolindo-se a clusula de reconhecimento facultativo da jurisdio da CIJ; - Dar eficcia plena ao TPI. 6. Questo humanitria: o Direito Internacional Humanitrio No se deve confundir a problemtica dos Direitos Humanos com o Direito Internacional Humanitrio que visa proteger pessoas em tempos de conflitos armados. composto pelas leis das Convenes de Genebra e da Conveno de Haia. O Direito Internacional Humanitrio consubstancia-se num conjunto de normas que, em tempo de guerra, protege as pessoas que no participam nas hostilidades ou deixaram de participar. Seu principal objetivo limitar e evitar o sofrimento humano em tempo de conflito armado. As normas consagradas nos tratados de Direito Internacional Humanitrio devem ser respeitadas no somente pelos governos e suas foras armadas, mas igualmente pelos grupos armados opositores ou por qualquer outra parte em um conflito. As quatro Convenes de Genebra de 1949 e seus dois Protocolos Adicionais de 1977 so os principais instrumentos do direito humanitrio. XIV DIREITO INTERNACIONAL DO MAR 1. A gua e a sua importncia
O planeta que habitamos , essencialmente, formado por gua, que ocupa mais de trs quartos de sua superfcie. Esse lquido vital para a vida na Terra, que dele necessita para quase todas as atividades e os mais variados empregos. Inmeras populaes, vivendo junto ao mar ou s margens de lagos ou rios, tm a sobrevivncia atravs da pesca, fonte principal de sua alimentao e fator gerador de outros recursos. Tambm na gua que o ser humano encontra o caminho para o mais antigo e um dos seus mais importantes meios de transporte, a navegao. A gua uma substncia qumica onipresente que composta de hidrognio e oxignio e essencial para todas as formas conhecidas de vida. No uso tpico, a gua se refere apenas sua forma ou estado lquido, mas a substncia tambm possui um estado slido, o gelo, e um estado "gasoso", mais corretamente denominado de vapor de gua ou vapor. A gua cobre 71% da superfcie da Terra. Na Terra, ela encontrada principalmente nos oceanos e em outros corpos d'gua grandes, 1,6% em aqferos e 0,001% na atmosfera como vapor, nuvens (formada de partculas de gua slidas e lquidas suspensas no ar) e precipitao.Os oceanos detm 97% da gua superficial, geleiras e calotas polares detm 2,4%, e outros, como rios, lagos e lagoas detm 0,6% da gua do planeta. Uma pequena quantidade da gua da Terra est contida dentro de organismos biolgicos e de produtos manufaturados. A gua na Terra se move continuamente por um ciclo de evaporao e transpirao (evapotranspirao), precipitao e escoamento superficial, geralmente atingindo o mar. A evaporao e a transpirao contribuem para a precipitao sobre a terra. Limpa, a gua potvel essencial para os humanos e para outras formas de vida. O acesso gua potvel tem melhorado continuamente e substancialmente nas ltimas dcadas em quase toda parte do mundo.Existe uma correlao clara entre o acesso gua potvel e PIB per capita de uma regio.No entanto, alguns pesquisadores estimaram que em 2025 mais de metade da populao mundial sofrer com a falta de gua potvel. A gua desempenha um papel importante na economia mundial, ja que ela funciona como um solvente para uma grande variedade de substncias qumicas, alm de facilitar a refrigerao industrial e o transporte. Cerca de 70% da gua doce do mundo consumida pela agricultura. 2. A Conveno da Jamaica e as reas Martimas A Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, celebrada em Montego Bay, na Jamaica, em 1982, um tratado multilateral celebrado sob os auspcios da ONU que define conceitos herdados do Direito Internacional costumeiro, como mar territorial, zona econmica exclusiva, plataforma continental e outros, e estabelece os princpios gerais da explorao dos recursos naturais do mar, como os recursos vivos, os do solo e os do subsolo. A Conveno tambm criou o Tribunal Internacional do Direito do Mar, competente para julgar as controvrsias relativas interpretao e aplicao daquele tratado. O texto do tratado foi aprovado durante a Terceira Conferncia das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, que se reuniu pela primeira vez em Nova York em dezembro de 1973, convocada pela Resoluo no. 3067 (XXVIII) da Assemblia-Geral
da ONU, de 16 de novembro do mesmo ano. Participaram da conferncia mais de 160 Estados. No que concerne ao Brasil, que ratificou a Conveno em dezembro de 1988, ajustou seu Direito Interno, antes de encontrar-se obrigado no plano internacional. A Lei n. 8.617, de 4 de janeiro adota o conceito de zona econmica exclusiva para as 188 milhas adjacentes. A supramencionada Conveno regula uma grande temtica do Direito Internacional, a saber, o Direito do Mar, que compreende no apenas as regras acerca da soberania do Estado costeiro sobre as guas adjacentes (e, por oposio, conceitua o alto-mar), mas tambm as normas a respeito da gesto dos recursos marinhos e do controle da poluio. 3. Mar Territorial O Mar territorial configura-se como uma faixa de guas costeiras que alcana 12 milhas nuticas (22 quilmetros) a partir do litoral de um Estado que so consideradas parte do territrio soberano daquele Estado (excetuados os acordos com Estados vizinhos cujas costas distem menos de 24 milhas nuticas). A largura do mar territorial contada a partir da linha de base, isto , a linha de baixa-mar ao longo da costa, tal como indicada nas cartas martimas de grande escala reconhecidas oficialmente pelo Estado costeiro. Dentro do mar territorial, o Estado costeiro dispe de direitos soberanos idnticos aos de que goza em seu territrio e suas guas interiores, para exercer jurisdio, aplicar as suas leis e regulamentar o uso e a explorao dos recursos. Entretanto, as embarcaes estrangeiras civis e militares tm o "direito de passagem inocente" pelo mar territorial, desde que no violem as leis do Estado costeiro nem constituam ameaa segurana. Em consonncia com o que foi referenciado, o mar territorial e seus conceitos correlatos - zona contgua, zona econmica exclusiva, plataforma continental etc. - so regulados pela Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, de 1982. 4. Zona Econmica Exclusiva A Zona Econmica Exclusiva apresenta-se como uma faixa de gua que comea no limite exterior do mar territorial de um Estado costeiro e termina a uma distncia de 200 milhas nuticas (370 km) do litoral (exceto se o limite exterior for mais prximo de outro Estado) na qual o Estado costeiro dispe de direitos especiais sobre a explorao e uso de recursos marinhos. 5. Zona Contgua Entende-se como Zona Contgua a rea a partir do limite exterior do Mar Territorial, tendo sua largura mxima, estabelecida na Conveno da Jamaica, 24 milhas, includa a extenso do Mar Territorial, com o que a Zona Contgua, propriamente dita, no pode ultrapassar as 12 milhas.
6. Plataforma Continental Em Oceanografia, Geomorfologia e Geologia, chama-se Plataforma Continental poro dos fundos marinhos que comea na linha de costa e desce com um declive suave at ao talude continental (onde o declive muito mais pronunciado). Em mdia, a plataforma continental desce at uma profundidade de 200 metros, atingindo as bacias ocanicas. A plataforma, junto ao talude continental e depsito sedimentares, quando existentes, compe aquilo que chamado de margem continental, isto , a parte ainda pertencente crosta continental, porm submersa. As plataformas tm o seu grau de inclinao e extenso determinados logo em sua gnese, pelo Rifte que criou o oceano, mantendo suas caractersticas pela sedimentao ento vigente. As caractertiscas estruturais desse relevo peculiar so importantes cientfica e economicamente. Na vertente econmica, principalmente pelo fato de grande parte do petrleo explorado pelo mundo se encontrar nessas regies sedimentares. Cientificamente, porque a Plataforma Continental o local que abriga as principais evidncias da eustasia, por exemplo, com beach rocks, vales entalhados, linhas de costas registradas e sua fauna fossilizada, entre outros vestgios geolgicos. De acordo com o artigo 76, da Conveno da Jamaica: "A plataforma continental de um Estado costeiro compreende o leito e o subsolo das reas submarinas que se estendem alm do seu mar territorial, em toda a extenso do prolongamento natural do seu territrio terrestre, at ao bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de 200 milhas martimas das linhas de base a partir das quais se mede a largura do mar territorial, nos casos em que o bordo exterior da margem continental no atinja essa distncia." 7. Alto-Mar O Alto-Mar um conceito definido como todas as partes do mar no includas no Mar Territorial e na Zona Econmica Exclusiva de um Estado costeiro, nem nas guas arquipelgicas de um Estado arquiplago. Em outras palavras, alto-mar o conjunto das zonas martimas que no se encontram sob jurisdio de nenhum Estado. Nos termos do direito do mar, qualquer reivindicao de soberania sobre tais zonas, da parte de um Estado, ilegtima. O limite interior do Alto-Mar corresponde ao limite exterior da zona econmica exclusiva, que fixado a no mximo 200 milhas nuticas da costa. Mas h no tratado uma possibilidade de ampliao em mais 150 milhas nuticas sobre a extenso da Plataforma Continental. O Brasil e Portugal fizeram esse pedido, que esto sob anlise da ONU. No Alto-Mar, vigora o princpio da "liberdade do alto-mar": so livres a navegao, o sobrevo, a pesca, a pesquisa cientfica, a instalao de cabos e dutos e a construo de ilhas artificiais. Outro princpio de Direito do Mar aplicvel ao alto-mar o do uso pacfico.
A nica jurisdio aplicvel a um navio em Alto-Mar a do Estado cuja bandeira a embarcao arvora. Tais Estados tm a obrigao, quanto aos seus navios de bandeira, em alto-mar, prevista pela Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, de (a) tomar as medidas necessrias preservao da segurana da navegao (condies de navegabilidade dos navios, qualificao da tripulao etc.), (b) exigir dos capites dos navios que prestem assistncia a pessoas em perigo. (c) impedir o transporte de escravos, (d) impedir a pirataria, e (e) impedir o trfico de drogas. Os navios de guerra, em alto-mar, no gozam do direito de visita frente a navios estrangeiros, a no ser que haja suspeita de ilcitos como pirataria, trfico de drogas ou de escravos. Estado costeiro pode, contudo, exercer o direito de perseguio contra navios estrangeiros desde que ela se inicie ainda dentro das guas interiores, do Mar Territorial, da zona contgua ou da Zona Econmica Exclusiva. Tal perseguio pode ser efetuada por navio ou aeronave do Estado costeiro. 8. Estreitos Internacionais Estreitos Internacionais so condutos naturais de pequena largura que servem para a comunicao entre dois segmentos de um mesmo mar, mar e oceano, dois segmentos de um mesmo oceano, oceanos diferentes, mar e oceano, para facilitar a navegao internacional. Exemplos: o Estreito de Gibraltar, Bering, Magalhes etc. Deve-se observar que no o territrio dos Estados que so os domnios pblicos internacionais, o que configura de fato o conduto de pequena largura para passagem. 9. Canais Internacionais, Rios Internacionais, Lagos Internacionais e Mares Internos Canais Internacionais so vias artificiais de comunicao entre mares ou oceanos, estando situado no territrio de um Estado ou de mais de um, como os canais de Suez, Panam e Kiel. Os Rios Internacionais caracterizam-se por ter curso em dois ou mais Estados, separando-os ou os atravessando. No primeiro caso tm-se os rios contguos e no outro, os rios de curso sucessivo. Vrios rios, mediante tratado entre pases, foram internacionalizados, permitindo sua navegao por terceiros Estados, como os rios Danbio, Reno e amazonas. Os Lagos Internacionais esto situados entre dois ou mais Estados, podendo ter sua linha fronteiria no meio do mesmo, a igual distncia das margens, ou ter a delimitao baseada em tratados. Mares Internos so as grandes pores de gua salgada situada no territrio de um ou mais Estados. Podem apresentar-se como mares fechados ou no-fechados. XV DIREITO INTERNACIONAL DO AR 1. Notas introdutrias
O interesse do Direito Internacional pelo ar e pelo espao extra-atmosfrico recente.Destarte, o primeiro data do incio do sculo, e o segundo, do lanamento de satlites artificiais e da misso Apolo XI Lua (1986). O estatuto jurdico do espao areo nacional indica o Direito soberano do Estado subjacente. Ele o exerce nas mesmas condies de seu territrio. Frente violao de seu espao areo, o Estado pode interceptar a aeronave e exigir sua aterrissagem. Face aos avies civis, contudo, devem ser respeitados os direitos fundamentais dos passageiros e da tripulao. Com efeito, a impossibilidade prtica de identificar os limites entre o ar e o espao fez com que toda incurso no autorizada fosse assimilada a uma violao, independentemente da altura em que se encontra a aeronave. Os limites laterais das fronteiras areas so fornecidos pela linha de fronteira terrestre ou martima. Dois tipos de aeronaves utilizam o espao areo internacional. As aeronaves de Estado, utilizadas para servios militares, de alfndega, de polcia e de correios. No espao areo internacional, foi consagrada uma liberdade controlada de navegao. As rotas so estabelecidas previamente para todas as aeronaves, sendo que as civis se beneficiam da liberdade de trnsito e de escala. As aeronaves de Estado no dispem destas duas liberdades. Elas so obrigadas a solicitar autorizao de sobrevo dos espaos areos nacionais e para realizar escalas. Tal como o alto-mar, o espao areo extra-atmosfrico repousa nos princpios da no-apropriao e da liberdade de utilizao. Alm dele, a Lua e os corpos celestes foram declarados patrimnio comum da humanidade, cuja explorao deve ser realizada para o bem e no interesse de todos os pases, independente de seu grau de desenvolvimento econmico ou cientfico (art. 1 do Tratado sobre o Espao ExtraAtmosfrico, 1976). O referido Tratado garante a liberdade de acesso ao espao extraatmosfrico, inclusive o que se encontra sobre o territrio dos Estados, com a condio de que sua utilizao responda a objetivos cientficos e persiga fins pacficos. 2. Espao Areo O Espao Areo de um pas a poro da atmosfera que se sobrepe ao territrio desse pas, incluindo o territrio martimo, indo do nvel do solo, ou do mar, at 100Km de altitude, onde o pas detem o controle sobre a movimentao de aeronaves. poro da atmosfera localizada sobre o territrio ou mar territorial de um Estado d-se o nome de espao areo. O Direito Internacional reconhece a soberania exclusiva do Estado sobre o espao areo sobrejacente. Tal espao, diferentemente do Mar Territorial, no comporta direito de passagem inocente, razo pela qual, em princpio, uma aeronave estrangeira somente pode sobrevoar o territrio de determinado Estado com o consentimento deste. A Conveno de Chicago, de 1944, e seus tratados acessrios estabeleceram os princpios e conceitos bsicos da aviao civil internacional e instituram a Organizao de Aviao Civil Internacional (OACI), existente desde 1947 e com sede em Montreal. A Conveno, que se aplica somente aviao civil, permite o sobrevo e a escala tcnica livres s aeronaves estrangeiras que no operem servios areos comerciais regulares; quanto s que operem servios regulares, dependem de autorizao do Estado sobrevoado. Na prtica, cada Estado concede autorizao para que empresas areas estrangeiras operem servios regulares em seu territrio mediante tratados bilaterais (e,
eventualmente, mediante autorizaes unilaterais), com base nos princpios das "liberdades do ar" definidas pela Conveno. As aeronaves estrangeiras esto sujeitas jurisdio do Estado em cujo territrio ou espao areo se encontrem; excetuam-se as aeronaves militares e as de Estado, que gozam de imunidade de jurisdio. Sobre Alto-Mar, as aeronaves sujeitam-se jurisdio do Estado de matrcula. Para tanto, a Conveno determina regras sobre a nacionalidade das aeronaves, fixada por meio de um sistema de matrculas mantido por cada Estado; toda aeronave possui uma e apenas uma nacionalidade. 3. Aeronaves Aeronave qualquer mquina capaz de sustentar voo, e a grande maioria tambm capaz de alar voo por meios prprios. Trata-se de um bem mvel, mas ao qual se aplicam normas jurdicas exclusivas de bens mveis. Tem relevncia no mundo jurdico o fato de estar ou no a aeronave em voo, situao que pode comportar divergncias de entendimento. Atualmente o termo aeronave o de eleio para identificar esse aparelho. As aeronaves costumam ser divididas em pblicas e privadas. Pblicas seriam as aeronaves (militares ou civis) pertencentes e a servio do Estado, enquanto as privadas seriam as aeronaves destinadas a atividades comerciais. Toda a aeronave deve ter uma nacionalidade, que ser a do estado em que estiver matriculada. Havendo nova matrcula, a aeronave assumir a nacionalidade da mesma, no mantendo a anterior, pois a dupla nacionalidade no albergada neste mbito. As empresas areas podem ser privadas, de propriedade do Estado ou plurinacionais. Em qualquer caso, as suas aeronaves tero apenas uma nacionalidade. 4. Direito Aeronutico O Direito Aeronutico aborda as relaes jurdicas vinculadas com a navegao area, o transporte areo no campo domstico e internacional e a aviao civil em geral. O ramo do Direito Internacional Pblico que regula as atividades dos Estados, de suas empresas pblicas e privadas, bem como das organizaes internacionais intergovernamentais, na explorao do transporte areo internacional, e estabelece o regime jurdico do transporte areo internacional baseado nos Tratados Internacionais. Embora os vos domsticos possam ser regulados pela legislao interna de cada Estado, as normas internas de cada pas costumam acompanhar os Tratados Internacionais, como o caso brasileiro. Em suma, Direito Aeronutico o conjunto de normas jurdicas que regulamentam o transporte, pelo espao areo, pelo meio de aeronaves, de pessoas e coisas, assim como as relaes dele decorrentes.

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DIREITO INTERNACIONAL PBLICO I A SOCIEDADE INTERNACIONAL E AS RELAES INTERNACIONAIS 1.

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