3.

PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO PROCESSUAL

3.1. FUNES DOS PRINCPIOS EM GERAL Os estudiosos da Teoria Geral do Direito e da Teoria Geral do Processo afirmam que os princpios desenvolvem trs funes no Direito em geral e no Direito Processual em particular: Funo Fundamentadora: os princpios constituem a raiz de onde deriva a validez intrnseca do contedo das normas jurdicas. So as ideias bsicas que servem de fundamento ao Direito positivo. Funo Orientadora da Interpretao: as leis so fundamentadas nos princpios, portanto, devem ser interpretadas de acordo com os mesmos, porque so eles que do sentido s normas. Funo de Fonte Subsidiria: nos casos de lacunas da lei os princpios atuam como elemento integrador do Direito. A reunio dos princpios comuns a todos os ramos do processo so denominados de Princpios Gerais do Processo. Passa-se a anlise dos mesmos: a) Princpio Devido Processo Legal Due Process of Law Trata-se do postulado fundamental do processo, princpio base, sobre o qual todos os outros se sustentam. a norma me. Origina-se da expresso due process of law. Teve origem em 1915 com a Magna Carta (contrato no feudalismo que limitava o poder do Joo Sem Terra) na Inglaterra: Com a morte de Henrique II, seu filho Ricardo assumiu a Coroa, falecendo, posteriormente sem deixar sucessores. Com efeito, foi substitudo por seu irmo mais novo, que ficou conhecido como Joo-Sem-Terra, em razo de no possuir, ao contrrio de seus irmos, um ducado como privilgio. O reinado de Joo-Sem-Terra caracterizou-se pela opresso dos sditos, cobrana de pesados impostos, detenes arbitrrias, dentre outros desmandos reais. Diante de tal situao a nobreza se rebelou e estabelecendo uma aliana com o

Clero, obrigou o rei a firmar em 15 de junho de 1215 um documento que pode ser considerado como o primeiro esboo de uma Constituio escrita: a Magna Carta. Divide-se em: Devido Processo Formal = Processual = Adjetivo necessrio que os rgos (judicirio, legislativo e executivo) observem um processo que assegure o respeito aos direitos fundamentais. O direito a ser processado e a processar de acordo com as normas previamente estabelecidas. De acordo com a doutrina o devido processo legal, no mbito processual, "significa a garantia concedida parte processual para utilizar-se da plenitude dos meios jurdicos existentes", tendo como decorrncia a paridade de armas, contraditrio, ampla defesa, dentre outras garantias e direitos processuais Art. 5, inc. LIV, da CF: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Devido Processo Material = Substancial = Substantivo a manifestao do devido processo legal na esfera material. O Ministro do Supremo Tribunal Federal Carlos Velloso prolatou acrdo que em poucas palavras traz a perfeita essncia do aspecto material do devido processo legal: "due process of law, com contedo substantivo - substantive due process constitui limite ao Legislativo, no sentido de que as leis devem ser elaboradas com justia, devem ser dotadas de razoabilidade (reasonableness) e de racionalidade (racinality), devem guardar, segundo W. Holmes, um real substancial nexo com o objetivo que se quer atingir" . b) Princpio da Proporcionalidade

Consiste, em sntese, nas adaptaes jurdicas s circunstncias de cada caso. A razoabilidade da lei verificada pelo trinmio: adequao-necessidadeproporcionalidade (em sentido estrito): Adequao: a interferncia em determinado direito ou princpio deve ser adequada para atingir uma finalidade constitucionalmente protegida devendo ser, igualmente, til. Necessidade: deve-se verificar se no existe outro meio igualmente eficaz e menos danoso ao direito preterido. Proporcionalidade em sentido estrito: a vantagem atingida deve ser maior do que o nus por ela causado. o juzo de ponderao. Ex.: Transfuso de sangue em testemunhas de Jeov (AI n. 70032799041). Transfuso de sangue vai salvar o paciente (adequada)? o nico meio para salv-lo (adequada e necessria)? O que deve prevalecer (proporcionalidade direito liberdade religiosa x direito vida)? Ex.: ADPF 54 (Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental - visa a descaracterizar o aborto em casos de fetos anenceflicos, por deciso das gestantes, como o crime tipificado no CP) Direito vida (mas no uma vida vivel) x Dignidade da Pessoa Humana/Integridade Fsica e Psicolgica/Autonomia da Vontade (Me). Ex.: Priso Cvel do Depositrio Infiel (art. 5, inc. LXVII, CF: no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel) viola o Princpio da Proporcionalidade (no se trata de uma medida necessria). Brasil firmou o Pacto de So Jos da Costa Rica (Tratado Internacional) em 1992, o qual somente permite a priso cvel de devedor de penso alimentcia. Smula Vinculante n. 25: ilcita a priso cvel de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. c) Princpio da Isonomia ou Igualdade Consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. Fundamento: todos nascem e vivem com os mesmos direitos e obrigaes perante o Estado. Se todos so iguais perante a lei com maior razo perante o juiz, que um concretizador da lei (art. 5, inc. I, da CF).

Ressalta-se que a prpria Constituio para garantir direitos fundamentais prev algumas formas de tratamento diferenciado, mas essas garantias no ferem o princpio da isonomia, dentre elas podemos citar: aposentadoria com menor idade e mesmo tempo de contribuio para a mulher (art. 40, III e 201, 7); excluso de mulheres e eclesisticos do servio militar obrigatrio em tempo de paz (art. 143, 2); imunidades parlamentares (art. 53); d) acesso exclusivo a brasileiros natos em determinados cargos (art. 12, 3). Na esfera processual, o princpio em comento est previsto no art. 125, inc. I, do CPC (paridade de armas). Tal diploma tambm prev algumas formas de tratamento diferenciado: art. 1.211-A (prioridade na tramitao dos processos que envolvam idosos e portadores de doenas graves), art. 188 (prazo em dobro qudruplo para contestar e em dobro para recorrer quando o MP ou a Fazenda Pblica administrao direta: Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal; autarquias e fundaes pblicas: administrao indireta sociedades de economia mista e empresas pblicas no forem partes). Lei Maria da (ADC Penha 19) (11.340/06). pelo Proposta da Ao Declaratria Defende-se de a

Constitucionalidade

Presidente

Repblica.

inconstitucionalidade pois fere o Princpio da Isonomia. d) Princpio do Juiz Natural Analisado atravs de trs dimenses: vedada a criao de tribunais de exceo ad hoc (art. 5, inc. XXXVII, da CF): a instituio dos rgos jurisdicionais (juzos e tribunais) deve ser anterior ao fato motivador de sua atuao; competncia dos rgos seja determinada por regras gerais (art. 5, inc. LIII, da CF; art. 86 e ss, do CPC); designao dos Juzes realizada com bases em critrios gerais estabelecidos por lei ou procedimentos fixados por lei, devendo o mesmo ser imparcial (terceiro no processo alheio aos interesses das partes). Os arts. 134 e 135, do CPC trazem, respectivamente, os casos de impedimento e suspeio Garantias dos Juzes esto previstas no art. 95, da CF: vitaliciedade,

inamovibilidade (no se transferem sem sua concordncia) e irredutibilidade de subsdios. e) Princpio do Promotor Natural O ru tem o direito pblico subjetivo, alm do de conhecer quem o acusa, o de somente ser acusado por um rgo estatal escolhido de acordo com critrios legais previamente fixados. O Plenrio do STF, por maioria de votos, j por inmeras vezes afirmou a existncia do Princpio do Promotor Natural, condenando a figura do promotor de exceo, por ser incompatvel com a CF (art. 128, 5). f) Princpio do Contraditrio e Ampla Defesa Previsto no art. 5, inc. LV, da CF: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. O contraditrio inerente ao processo, tratando-se de um princpio que pode ser decomposto em em duas garantias: participao (audincia; comunicao, cincia) e possibilidade de influncia na deciso. O contraditrio formado por dois elementos: Formal: possibilidade de participao no processo; garantia de ser ouvida, de ser comunicado, de poder falar no processo. A cincia da existncia do processo d-se por meio da citao. Esta o ato pelo qual se d cincia a algum da instaurao de um processo, chamando-a a participar da relao processual (na esfera trabalhista e no MS utiliza-se o termo notificao). J a intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos do processo, contendo tambm, eventualmente, comando de fazer ou deixar de fazer alguma coisa (art. 234, do CPC). Substancial: possibilidade de a parte influenciar a deciso do Magistrado (devese ouvir a parte em condies de que ela possa influenciar a deciso do Juiz). Trata-se do poder de influncia. Todavia, deve agir com lealdade sob pena de incorrer nas penas de litigncia de m-f (art. 17, do CPC) O contraditrio o instrumento de atuao do direito de defesa, ou seja, esta se

realiza atravs do contraditrio. A antecipao dos efeitos da tutela em carter liminar (inaudita altera pars) prevista no art. 273, do CPC (fumus boni iuris e periculum in mora verossimilhana das alegaes e perigo da demora) no afronta o contraditrio e a ampla defesa, uma vez que esta postergada (adiada). Ademais a medida, a priori, reversvel. O art. 285-A (matria de direito e aes idnticas), do CPC tambm no afronta o contraditrio e a ampla defesa: Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. Permite o juzo de retratao. g) Princpio da Inafastabilidade da Jurisdio ou Princpio da Tutela a possibilidade assegurada a todos pela CF (art. 5, inc. XXXV) de acudir aos rgos do Poder Judicirio para pedir a proteo jurisdicional do Estado. Trata-se, assim, do direito de se ter analisado o conflito pelo Juiz, garantindo-se o acesso Justia vedado no Brasil a chamada jurisdio condicional, tambm denominada de via administrativa de cunho forado. Assim, no se pode exigir que o cidado esgote as vias administrativas para, posteriormente, propor a ao judicial. EXCEO: Justia Desportiva exige prvio esgotamento das vias administrativas desportivas (art. 217, 1, da CF). Em sntese tem-se: Garantia de acesso Justia; No se pode excluir da apreciao do Poder Judicirio uma leso (tutela reparatria) ou ameaa de direito (tutela preventiva); Assistncia Jurdica integral gratuita (art. 5, inc. LXXIV, da CF) para quem no deter recursos suficientes Defensorias Pblicas h) Princpio da Publicidade

Os atos processuais devem ser pblicos. Trata-se de direito fundamental que visa permitir o controle da opinio pblica sobre os servios da Justia, mxime sobre o poder de que foi investido o Juiz. A CF estabelece possibilidade de restrio (mas no eliminao) publicidade quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem (art. 5, inc. LX), bem como o CPC (art. 155, nico), devendo ser utilizado o Princpio da Proporcionalidade (intimidade x publicidade). i) Princpio da Motivao das Decises Judiciais O Juiz o intrprete e aplicador da lei aos casos concretos. Por isso, tem que motivar/justificar sua deciso (no basta apenas indicar o dispositivo legal, deve-se haver a indicao dos motivos de fato e de direito que o levaram a tomar aquela deciso). A motivao imperativo constitucional previsto no art. 93, IX. A deciso no motivada nula. No Brasil, vige o princpio da liberdade do Juiz de valorar as provas dos autos, sendo que todas as provas admissveis no processo possuem a mesma hierarquia (Princpio do Livre Convencimento Motivado ou Princpio da apreciao da Prova).