TRABAJO PRCTICO DE MDULO 2

Lea detenidamente el fallo observar que posee un parte denominada sumario es un resumen de las cuestiones que se abordan en el caso y luego encontrar el texto completo; no se preocupe si la lectura en primera instancia le resulta compleja, vuelva a leerlo, en la segunda lectura se acostumbrar a este modo de escritura que poseen las sentencias. Para que tenga presente, en este caso se apela la 1ra sentencia, por no estar de acuerdo con el fallo en su contra. Es importante que Ud pueda vincular los temas estudiados con la realidad, de all que le propongamos este tipo de actividad. Luego de la lectura del fallo revise lo estudiado en el mdulo 2, y realice las actividades que se indican a continuacin del fallo Aclaraciones previas: AD QUEM. Expresin latina. Se dice del juez ante quien se interpone la apelacin de otro inferior. A QUO. Expresin latina. Dcese del juez de quien se apela.

-----------------------------------------------------------------------Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala D(CNCiv)(SalaD) Fecha: 25/03/2008 Partes: Gudauskas, Sandra Rosa y otro c. Alba S.A. y otro. Publicado en: LA LEY 04/08/2008, 11 - LA LEY 05/09/2008 con nota de Mara Virginia Schiavi 05/09/2008 LA LEY 05/09/2008, 5 05/09/2008 LA LEY 2008-E con nota de Mara Virginia Schiavi LA LEY 2008-E, 312 Hechos: Una persona contrat los servicios de un pintor incluido en la nmina que publicita por Internet una empresa dedicada a la comercializacin de pintura. En virtud de la defectuosa ejecucin de los trabajos encargados, el cliente decidi rescindir el contrato, e interpuso accin de daos y perjuicios contra la empresa que ofertaba los servicios del pintor contratado. El juez de primera instancia hizo lugar a la excepcin de falta de legitimacin pasiva opuesta por la firma demandada. La Cmara admiti la demanda incoada y conden a la demandada a restituir la suma abonada al pintor en concepto de adelanto. Sumarios: 1. Corresponde responsabilizar a una empresa dedicada a la comercializacin de pinturas por los daos derivados de la deficiente ejecucin de los trabajos encargados a un pintor incluido en la nmina que la demandada publicita en su pgina de Internet desde que, en su carcter de oferente de servicios, ella debe responder por la prestacin defectuosa de stos mxime cuando, otorgaba a los clientes una garanta que abarcaba no slo al material utilizado sino tambin a la mano de obra prestada por los pintores habilitados. 2. A efectos de establecer la responsabilidad de la empresa que publicitaba en su pgina de

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Internet una nmina de pintores, por la rescisin del contrato celebrado entre uno de ellos y un cliente motivada en la deficiente ejecucin de los trabajos encargados, debe tenerse en cuenta que se trata de un contrato de consumo que tiene por objeto la prestacin de servicios, resultando por ende aplicable el art. 37 de la ley 24.240 (Adla, LIII-D, 4125) en cuanto dispone que la interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable al consumidor. 3. La circunstancia de que quien contrat a un pintor incluido en la pgina de Internet de la empresa demandada hubiere rescindido el contrato antes de la finalizacin de los trabajos de pintura encargados en virtud del incumplimiento de los estndares de calidad de mano de obra, no exime a aqulla de compensar al cliente por los daos y desembolsos efectuados, ya que el plazo de garanta fijado en doce meses a partir de la terminacin de los trabajos debe interpretarse como un trmino de caducidad de sta, y no como un diferimiento del punto de partida a partir del cual comenzara a tener vigencia. 4. Ante el cumplimiento defectuoso de la prestacin comprometida por un pintor, el cliente se encuentra facultado para resolver el contrato y reclamar la restitucin de lo pagado, conforme con los trminos del art. 10 bis de la ley 24.240 texto ley 24.787 (Adla, LIII-D, 4125; LVII-B, 1340), que no es ms que una aplicacin especfica del pacto comisorio tcito previsto en el art. 1204 del Cdigo Civil para los contratos con prestaciones recprocas, pero que en este caso especialmente legislado prescinde de la exigencia de una intimacin previa. 5. La reparacin de la cosa, o sea la puesta en marcha de la garanta, es slo una opcin a favor del consumidor, que en modo alguno lo ata a seguir necesariamente ese camino, pudiendo adoptar alguna de las opciones que contempla el art. 10 bis de la ley 24.240 (Adla, LIII-D, 4125), ya que, caso contrario, la garanta del buen funcionamiento terminara sirviendo para oponer una barrera a las acciones de resolucin del contrato que puede promover el consumidor damnificado, forzndolo a aceptar simplemente la reparacin o el reemplazo de las piezas defectuosas. Texto Completo:

2 Instancia. Buenos Aires, marzo 25 de 2008. Es ajustada a derecho la sentencia apelada? A la cuestin propuesta la doctora Ana Mara Brilla de Serrat, dijo: I.- La sentencia de fs. 328/33 rechaz la demanda por daos y perjuicios interpuesta por Sandra Gudauskas y Mario Enrique Gallo contra Manuel Hidalgo e hizo lugar a la excepcin de falta de legitimacin pasiva opuesta por "S.A. Alba Fbrica de Pinturas, Esmaltes y Barnices", con costas en ambos casos a la parte actora. El fallo fue apelado por la demandante, quien expres agravios a fs. 395/407. Corrido el traslado de ley, fue contestado por la codemandada "S.A. Alba Fbrica de Pinturas, Esmaltes y Barnices" a fs. 412/22. II.- Los accionantes relataron, al demandar, que en el ao 2004 encargaron trabajos de pintura y pulido y plastificado de pisos de un inmueble de su propiedad al codemandado Manuel Hidalgo, cuyos servicios eran ofrecidos en la pgina de Internet de la empresa "S.A. Alba" dentro de una nmina de pintores incluidos en el sistema denominado "ALBApro". La empresa certificaba a travs de este medio su excelencia profesional y habilitaba a los pintores incluidos a dar una garanta escrita de doces meses sobre todos los trabajos realizados con productos "Alba". Explicaron que, ante la desprolijidad y falta de idoneidad que demostr el Sr. Hidalgo, se contactaron con el Sr. Vctor Arango, supervisor de Alba, quien les manifest que, si el pintor no culminaba los trabajos y extenda la garanta correspondiente, no obtendra ninguna reparacin de la empresa. Ante ello, suspendieron los trabajos a cargo de Hidalgo y contrataron a otros profesionales

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para reparar los desperfectos y concluir las obras. La empresa "Alba" opuso a la demanda excepcin de falta de legitimacin pasiva, basada en que el Reglamento del sistema establece que "Alba garantizar el trabajo realizado por el pintor AlbaPro por un perodo de doce meses a partir de la fecha de terminacin de los trabajos". A partir de ello conclua que, habindolos suspendido los actores en forma unilateral, la garanta de la empresa jams tuvo comienzo. As lo entendi la sentenciante de la anterior instancia, razn por la cual la excepcin fue favorablemente acogida. En lo que respecta a la demanda dirigida contra Manuel Hidalgo, tras meritar la negligencia decretada respecto de la prueba pericial de arquitectura y la falta de conocimientos tcnicos de la escribana que labr el acta notarial acompaada al demandar, y relativizar el valor probatorio de los testimonios aportados, la "a quo" concluy que no se haba demostrado la existencia de los hechos en que se basa la pretensin de los actores, la relacin causal entre aqul y el dao alegado ni la responsabilidad atribuida a Hidalgo. III.- Los recurrentes se agravian de la decisin adoptada respecto de la empresa "Alba S.A.". Destacan que la garanta brindada por sta y publicitada frente a los consumidores a travs del mencionado reglamento de prctica, los carteles que se colocan en las obras llevadas a cabo por el sistema "Alba Pro" y la constancia impresa en los presupuestos expedidos por los pintores incluidos en l, suscitan la confianza de los clientes para obtener la venta de sus productos. Por ello sostienen que la respuesta del supervisor de la empresa en el sentido de que deban aguardar a que Hidalgo expidiera el certificado de final de obra para hacer valer dicha garanta fue de absoluta mala fe. Califican a la clusula de garanta de abusiva, desde que -afirman- no puede obligarse a nadie a tolerar una situacin daosa que se prolonga en el tiempo so pretexto de hacerse cargo de los daos cuando se terminen de producir. Imputan responsabilidad a "Alba S.A.", no slo en virtud de lo dispuesto por los Art. 13 y 40 de la Ley de Defensa del Consumidor, sino adems porque Manuel Hidalgo integraba un listado publicado en Internet y se presentaba como representante de la empresa, con ropa, formularios y elementos suministrados por sta, que denotaban una relacin de dependencia entre el pintor calificado y "Alba", a la que atribuye responsabilidad refleja por su actuacin. Corresponde examinar el alcance de la clusula de garanta impresa en los formularios de presupuesto que los pintores incluidos en el sistema "ALBApro" entregaban a sus clientes y, que en el caso de autos, se encuentra glosado a fs. 274/79. Cabe acotar que "Alba" aleg no tener relacin alguna con los accionantes porque dicho presupuesto carece de la firma del cliente y que nunca le habra sido remitido a la empresa por el pintor, como lo exige el Reglamento de Prctica. Sin embargo, esa normativa establece que el presupuesto debe ser confeccionado en tres ejemplares y slo uno de ellos enviado a "Alba", por lo que se desconoce si realmente Hidalgo no cumpli con ese requisito y, en caso afirmativo, si el ejemplar enviado careca de la firma del Sr. Gallo. Es ms, la circunstancia de que Vctor Arango, dependiente de "Alba", haya acudido a solucionar el conflicto entre los actores e Hidalgo permite presumir que la empresa estaba al tanto de la obra realizada bajo el sistema que auspiciaba. De todos modos, se trata de reglas que rigen la relacin entre los pintores del sistema y la empresa, por lo que cualquier omisin en que hubiera incurrido Hidalgo a su respecto no puede serle oponible a los actores. En la clusula de garanta inserta en el presupuesto se estableca: "Se pone en conocimiento del cliente que los trabajos terminados segn el presupuesto precedente se encontrarn garantizados por un perodo de 12 meses a partir de la fecha de terminacin de los mismos. IMPORTANTE: Dicha garanta consistir en que la pintura aplicada mantendr su integridad de

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pelcula, no se descascarar, ampollar o perder color siempre que, una vez aplicada, haya sido sometida a exigencias normales de uso para la cual fue diseada. Asimismo se aclara que la GARANTIA consistir en la reposicin sin cargo de la mano de obra y la pintura aplicada, previa aprobacin tcnica de ALBA sobre la procedencia de aqulla (...)". El Reglamento de Prctica del sistema "ALBApro" acompaado por la codemandada "S.A. Alba" a fs. 95 establece a su vez, en el art. 9.1: "Alba garantizar el trabajo realizado por el Pintor ALBApro por un perodo de doce meses a partir de la fecha de terminacin de los trabajos". Por otra parte, el Art., 7.1.1 dispone: "El pintor ALBApro realizar LOS TRABAJOS de acuerdo a los estndares reconocidos y a las reglas de la mejor prctica, respetando las debidas condiciones de higiene y seguridad. "7.1.2: El pintor ALBApro utilizar materiales de calidad apropiada para LOS TRABAJOS requeridos en cada caso. Se pondr una atencin apropiada a los trabajos preparatorios requeridos para las superficies. El Pintor ALBApro garantiza a ALBA una perdurabilidad mnima de conservacin ptima de LOS TRABAJOS por un trmino de 12 meses desde la finalizacin de los mismos, computando stos desde la fecha de otorgamiento de la garanta referida en el art. 9.1." "7.1.5. Los trabajos efectuados por el Pintor ALBApro deben quedar limpios y prolijos, libres de todo desecho. Se dar adecuada proteccin enmascarando las superficies que no se deseen pintar y los muebles o amoblamientos" "7.3. Servicio al cliente. El pintor ALBApro debe esperar del CLIENTE la exigencia de los ms altos estndares de servicio al CLIENTE y debe cumplirlos; debe, adems, tener un correcto comportamiento, ser educado y corts en todos los aspectos del trato con el CLIENTE". "8.1. La falta de respuesta o respuesta defectuosa a los requerimientos de orden profesional del CLIENTE dentro de las 24 hs, el apartamiento de las obligaciones establecidas en el presente bajo los captulos 3, 4, 5 y 6, o el incumplimiento a los estndares de calidad de mano de obra, de aplicacin de LOS PRODUCTOS o de servicio referidos en el art. 7 ser considerada incumplimiento del Pintor ALBAPro frente al CLIENTE -en lo que se refiere a este Reglamento-, y justa causa de rescisin en lo que respecta al contrato de cooperacin entre ALBA y el Pintor ALBAPro para el futuro". "8.2. En caso que, como consecuencia de dichos incumplimientos o de cualquier otro incumplimiento a sus obligaciones con el CLIENTE -de acuerdo a las pautas del presente Reglamento-, ste rescindiera LOS TRABAJOS contratados con el pintor ALBAPro (en adelante "el Pintor ALBAPro incumplidor") o abandonara las tratativas preliminares de contrato con el mismo: A) (...) B) ALBA tendr derecho suficiente y vlido para ejecutar la garanta establecida en el art. 9.2. del presente (se refiere a la garanta prestada por los pintores a la empresa) hasta el lmite de lo que hubiera debido compensar al CLIENTE por los daos causados por el Pintor ALBAPro, gastos y dems desembolsos que el CLIENTE hubiera abonado en su contrato con el Pintor ALBAPro incumplidor". De las estipulaciones citadas surge claro, en primer lugar, que la garanta otorgada por "ALBA" abarcaba no slo al material utilizado sino a la mano de obra prestada por los pintores del sistema, cuya buena calidad se les exiga. En segundo trmino, debe interpretarse el plazo de garanta fijado en doce meses a partir de la terminacin de los trabajos como un trmino de caducidad de sta, que no regira ms all de esa fecha, no as como un diferimiento del punto de partida a partir del cual comenzara a tener vigencia. As debe interpretarse en consonancia con la clusula 8.2, en cuanto prev la posibilidad de que el cliente rescinda la relacin contractual con el pintor "ALBAPro" antes de culminados los trabajos, en razn de su incumplimiento de los estndares de calidad de mano de obra, y de que

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por esa razn la empresa deba compensar al cliente por los daos y desembolsos efectuados. Es por ello que considero desacertada la interpretacin de la clusula de garanta efectuada por la "a quo". Recurdese que se trata de un contrato de consumo que tiene por objeto la prestacin de servicios, celebrado por los actores con el Sr. Manuel Hidalgo y, a travs de l, con "S.A.Alba", quien ofreca el servicio denominado "ALBAPro" a travs de la publicidad difundida en su pgina de Internet, y que el consumidor aceptaba al contratar con los pintores incluidos en la pgina Web las obras plasmadas en presupuestos con membrete de la empresa. Tngase en cuenta que la publicidad configura una forma de oferta que obliga al oferente, el cual queda obligado a travs de la aceptacin oportuna por parte del consumidor (ley 24.240, Art. 7 y 8). La relacin de los actores con "Alba" est asimismo demostrada a travs del cartel de obra que se coloc en el inmueble mientras Hidalgo trabajaba en l -"Pintura de Obra - Garantiza y certifica Alba S.A. por sistema ALBApro" (v. fs. 307)- y, reitero, la asistencia del supervisor Vctor Arango ante el surgimiento de diferencias entre el pintor y sus clientes. Encuadrada de este modo la relacin contractual entre los actores y ambos codemandados, debe aplicarse la ley 24.240, que establece en su artculo 37 que la interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable al consumidor. Partiendo de que en la contratacin de consumo las clusulas son de contenido predispuesto, en caso de duda debe aplicarse la regla interpretatio contra stipulatorem, pues ello pone en evidencia una infraccin al deber jurdico de hablar claro, a lo que se opone un mecanismo neutralizante e inverso destinado en sus consecuencias a quien ha generado oscuridad (Rezznico, citado por Rinessi, Antonio Juan, Relacin de consumo y derechos del consumidor, pg. 165). Sin perjuicio de las estipulaciones particulares dispuestas por "S.A. Alba", la ley 24.240, reformada por la 24.787, dispone que, en caso de incumplimiento del contrato por el proveedor, el consumidor puede rescindirlo con derecho a la restitucin de lo pagado, sin perjuicio de las acciones por daos y perjuicios que correspondan (art. 10 bis, inc. c). En este sentido se ha dicho que la reparacin de la cosa, o sea la puesta en marcha de la garanta, es slo una opcin a favor del consumidor, que en modo alguno lo ata a seguir necesariamente ese camino. "Como la existencia del vicio implica un incumplimiento por parte del proveedor, al entregar una cosa que no rene las caractersticas prometidas el consumidor podr ejercer directamente alguna de las opciones que contempla el art. 10 bis, sin necesidad de poner en funcionamiento el sistema de garanta legal obligatoria. (...) Se abona este criterio citando a ALPA, para quien la garanta del buen funcionamiento terminara sirviendo para oponer una barrera a las acciones de resolucin del contrato que puede promover el consumidor damnificado, forzndolo a aceptar simplemente la reparacin o el reemplazo de las piezas defectuosas, con lo cual la prctica terminara desmintiendo de modo radical todos los axiomas que califican a la garanta de buen funcionamiento como un instrumento de tutela del adquirente (Picasso Wajntraub, citados por Rinessi, op. cit., pg. 199/200). Por estas consideraciones, entiendo que la empresa S.A. Alba se encuentra legitimada para ser demandada en razn de la garanta contractual que ofreca a sus clientes, en primer lugar, y, en segundo, en virtud de su carcter de oferente de servicios, por cuya prestacin defectuosa debe responder en virtud de los principios generales que rigen las relaciones contractuales, en general, y las relaciones de consumo, en particular. Es por ello que propongo modificar en este aspecto la sentencia apelada y rechazar la excepcin de falta de legitimacin pasiva opuesta por la codemandada mencionada, con costas a su cargo (art. 68 CPCC). IV.- Se queja la actora, por otra parte, de la valoracin de la prueba producida efectuada por la

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"a quo" y que condujo al rechazo de la demanda. Los actores sostuvieron al demandar que la mala calidad de la mano de obra prestada por Hidalgo los oblig a rescindir el contrato con l celebrado y buscar a otra persona que reparara los desperfectos y llevara a cabo la obra de acuerdo con las reglas del arte. Para probar el presupuesto de su pretensin, la actora aport un acta de constatacin notarial, que incluye fotografas del inmueble, y varios testimonios, pero fue declarada negligente en la produccin de la prueba pericial de arquitectura. La "a quo" entendi que no se encontraban probados los hechos alegados. Hidalgo, al contestar la demanda, explic que los trabajos que se comenzaron a realizar el 6 de febrero de 2004 consistieron en: limpieza de los sectores a trabajar; reparacin de las paredes; primera mano de fijador al aguarrs; secado durante 48 horas; primera mano de pintura para ver si haban quedado vicios despus del trabajo de la construccin; ante la presencia de ellos, se procedi a repararlos para luego poder pintar; reparaciones realizadas con enduido y luego lijadas; plastificado de los pisos; lijado de maderas; limpieza y reparacin con epoxi de los materiales de aluminio. Agreg que el 24 de febrero de ese ao los actores se mudaron al inmueble, pese a que el piso haba sido plastificado tres horas antes, y las tareas se dificultaron a partir de entonces debido, entre otras causas, a la forzosa reduccin de horarios que conllevaban sus exigencias de silencio durante ciertas horas, hasta que el 7 de abril Gallo le pidi que no fuera ms a trabajar (v. fs. 91 y vta.). "Alba", por su parte, explic que su Promotor Tcnico, el Sr. Arango, al ser citado al inmueble a requerimiento de Hidalgo, observ una obra en pleno desarrollo que, como tal, presentaba los problemas de limpieza y defectos de detalle que slo pueden subsanarse con su finalizacin y antes de la entrega (v. fs. 109). Argument que el coactor Gallo no formul ningn reclamo u observacin al Sr. Arango en oportunidad en que ste concurriera a su domicilio, lo cual le hubiera permitido actuar de conformidad con lo previsto en el Reglamento de Prctica para solucionar el diferendo. Ahora bien: indudablemente, la prueba pericial era la indicada para acreditar si los trabajos realizados por el coaccionado Hidalgo lo fueron o no de acuerdo con las reglas del arte. No obstante, entiendo que la prueba aportada permite tener por probadas algunas deficiencias en la obra que no se vinculan con la falta de terminacin de los trabajos. Vctor Arango, empleado de "S.A. Alba", declar a fs. 220 que concurri al domicilio de los actores llamado por el Sr. Hidalgo, para aclarar un tema tcnico con los dueos de la propiedad. Explic que vio que se haba pegado al piso el cartn corrugado con que lo haban cubierto para realizar la mudanza, pese a que el pintor haba advertido que el plastificado se encontraba fresco; que esto se solucionara repintndolo. Agreg que los dueos se quejaban de la terminacin de la pintura en general; que haba algunos zcalos pintados, faltaba la ltima mano a todo; que el trabajo estaba atrasado debido a la presencia de otros gremios de la construccin. Dijo que recomend que, luego de que stos terminaran, el pintor finalizara el trabajo, y, si encontraba fallas, podran comunicarse con el servicio tcnico. Aclar que el trabajo estaba en dos tercios del total y que las manchas de pintura en pisos y zcalos se quitan una vez terminado el trabajo. Juan Francisco Barraza, pintor contratado por los actores con posterioridad a la rescisin de la relacin con Hidalgo, relat que las paredes haban sido reparadas con enduido o con yeso y no preparadas para pintar, pero se las haba pintado arriba, por lo que tuvo que romper paredes para arreglarlas; que haba pinturas chorreadas tipo "epoxi", que no se pueden lijar; cielorrasos pintados sin reparar antes las grietas que los afectaban; al pintar los marcos de una ventana de aluminio, se haba manchado piedras de las que revestan una pared, por lo cual tuvieron que cambiar las afectadas; las cortinas de madera y las puertas estaban teidas en forma despareja; el techo de teja del quincho estaba manchado con pintura, que hubo que lavar con removedor;

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haba cermicas y juntas sucias que tuvieron que recolocar; el piso de madera estaba marcado con cartn pegado (v. fs. 224/25). Rubn Fabin Paganini, quien por sus dichos es, por lo menos, un antiguo conocido de los accionantes, de profesin maestro mayor de obras, coincidi en haber visto que el piso plastificado se haba pegado al cartn; que los cerramientos de aluminio haban sido pintados con soplete, con lo cual resultaron manchas en el piso, la pared y las ventanas, las que comprob que no salan; que se haban pintado las paredes y luego colocado enduido, lo cual obligaba a pintar encima con varias manos ; "despus le emparcharon todo era totalmente mal hecho, mal cubierto, mal lijado, un trabajo espantoso (...) tuvieron que hacer todo otra vez, como si estuvieran en obra, tuvieron que pulir los pisos y sacar los muebles, y lijar y pintar las paredes otra vez" (v. fs. 209/10). Eduardo Florentino Martnez, quien realiz una obra de albailera, cambio de caeras y colocacin de cermicos en la vivienda de los actores y fue el encargado de pedir presupuesto por el trabajo de pintura a Hidalgo, durante cierto tiempo trabaj en la casa simultneamente con ste. Relat que el pintor no enmascaraba, con lo cual manchaba con pintura las persianas; hizo alusin al problema de los pisos, que debieron ser pulidos y plastificados por segunda vez; y seal que tuvo que cambiar la cermica manchada con pintura y el revoque (v. fs. 213/14). La impugnacin a los testimonios de Paganini y Martnez vertida por "S.A. Alba" a fs. 226 no brinda fundamento suficiente para apartarse de ellos: el error que comete el segundo en cuanto a la fecha en que se realizaron las obras de pintura no tiene trascendencia, dado que se encuentra probada su presencia en el inmueble a la poca en que Hidalgo estaba trabajando -es a l a quien dirigi el presupuesto Hidalgo y Arango admiti que haba gente de otros gremios trabajando en el lugar. Por otra parte, en lo que respecta a las supuestas contradicciones entre ambos testigos en cuanto a si Martnez estaba trabajando en el inmueble al comenzar las tareas de pintura o si ya haba terminado su obra, de la interpretacin armnica de ambas declaraciones y de las de los restantes testigos se puede inferir que las obras de refaccin haban comenzado tiempo antes pero que finalizaron mientras Hidalgo pintaba el inmueble. Resta analizar el testimonio de la escribana Q., quien efectu el acta de constatacin de fs. 73/4 el da 23 de abril de 2004. En el mencionado instrumento menciona la presencia de paredes y cielorrasos reparados con enduido y mal lijados, pintados sobre las marcas y rajaduras; pintura con grumos; pisos parcialmente pulidos; ventanales salpicados con pintura presumiblemente epoxi; abolladuras leves y chorretes en paredes, que se perciban speras; manchas de pintura en pisos; falta de manos de pintura; puertas sin lijar ni barnizar; rajaduras; zcalos manchados; pasamanos de escalera y barandas del balcn pintados con pintura no sinttica y englobados; cermicos manchados con pintura y enduido; ventanas sin pintar; revestimiento de piedra en el balcn salpicado con pintura epoxi, piso del mismo manchado con pintura y xido; ventanas pintadas en forma desprolija y sin terminar; cielorrasos mal terminados en los bordes; quincho con salpicaduras de pintura epoxi en vidrios y pisos, etc. A fs. 280/307 obran agregadas fotografas de la vivienda tomadas y certificadas por la notaria. Al declarar a fs. 217, la escribana aclar que no es experta, pero que reconoce el ltex satinado por su textura suave, que la pintura epoxi es de consistencia dura y que describi como manchas de xido de hierro lo que as le pareca. Pues bien: pese a la ausencia de un dictamen tcnico que eche luz sobre la cuestin, entiendo que las pruebas colectadas alcanzan para comprobar que el trabajo realizado por Manuel Hidalgo no se ajustaba a las reglas del arte. Las fotografas certificadas por la escribana, el acta notarial y los testimonios aludidos dejan ver que algunos de los desperfectos que se enuncian se vinculaban con la falta de terminacin de los trabajos, debido a la rescisin unilateral del contrato por parte de los actores -falta de manos de pintura o de terminacin de aberturas, etc.

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Otras no pueden ser necesariamente relacionadas con una prctica defectuosa, ya que, por ejemplo, las manchas de pintura en pisos, vidrios y paredes son habituales consecuencias de un trabajo de este tenor y slo puede atribuirse a ellas la causacin de un dao resarcible si se prueba que no eran removibles, lo que, a mi juicio, no se ha acreditado en general, salvo en lo que respecta a las piedras del balcn que, segn declararon Martnez y Barraza, tuvieron que cambiar. Lo referente al plastificado de los pisos tampoco es por s mismo motivo de atribucin de responsabilidad, dado que los testigos son contradictorios en cuanto a si fueron los actores o el pintor codemandado quienes autorizaron la colocacin de cartones sobre la laca an no seca. Pero s existen determinados desperfectos que slo pueden ser producto de un trabajo de calidad defectuosa: la existencia de techos y paredes pintados pese a que presentaban rajaduras no reparadas o desperfectos corregidos desprolijamente con enduido, cuando es sabido que corresponde, en primer lugar, reparar las irregularidades en esas superficies y lijarlas antes de proceder a su pintado. Tambin los englobamientos en la pintura, las desprolijidades en los bordes de cielorrasos y paredes del bao demuestran que los trabajos no fueron realizados con seriedad, como asimismo el uso de un material no adecuado para la carpintera metlica. El propio Hidalgo explic, al contestar demanda, que slo despus de repararse las paredes y drseles una mano de fijador se procedera a su pintado con una primera mano "para ver si quedaron vicios despus del trabajo de la construccin"; que, como fueron hallados vicios, debieron realizarse reparaciones (v. fs. 91) Las fotografan son ilustrativas respecto de que los defectos apreciables bajo la pintura consistan en rajaduras y rugosidades de las paredes que no se correspondan a vicios de la construccin, sino a imperfecciones de las superficies que no haban sido reparadas o lo haban sido desprolijamente. Ante el cumplimiento defectuoso de la prestacin comprometida por Hidalgo, los actores estaban facultados para resolver el contrato y reclamar la restitucin de lo pagado, conforme con los trminos del art. 10 bis de la ley 24.240, que no es ms que una aplicacin especfica del pacto comisorio tcito previsto por el art. 1204 del Cdigo Civil para los contratos con prestaciones recprocas, pero que en este caso especialmente legislado prescinde de la exigencia de una intimacin previa. Es por ello que entiendo que los demandantes obraron acorde a derecho y estn legitimados para reclamar la restitucin de lo pagado y los daos y perjuicios ocasionados, a los codemandados que se vincularon con ellos a travs del contrato de marras. Propicio, en consecuencia, revocar la sentencia y hacer lugar a la demanda por los montos que se fijarn en los considerandos siguientes. V.- Los accionantes demandaron la restitucin de la cantidad de $ 5.000 que fuera abonada como anticipo al Sr. Hidalgo y la de $ 1300 que aparece manuscrita en el reverso de la factura de fs. 273 y que correspondera a sumas entregadas al personal que trabajaba para Hidalgo por gastos personales, adquisicin de un motocompresor, etc. Con excepcin de la factura por $ 5000, que fue reconocida por Hidalgo (v. fs. 91), no fueron admitidos por ninguno de los demandados los pagos aludidos de los que se dej constancia en su reverso, los que tampoco fueron probados en modo alguno. En razn de lo dispuesto en el considerando anterior, corresponde admitir la obligacin de restituir la cantidad de $ 5000, a cargo de ambos codemandados, en virtud de la relacin contractual y de consumo que los vinculaba, sin perjuicio de la garanta que comprometa a "S.A. Alba" segn lo estipulado por sta. VI.- Demandan adems los actores por la privacin de uso del inmueble hasta que se produjo la definitiva solucin del problema, esto es cuando los nuevos trabajadores contratados terminaron las obras -60 das-. Explican que no pudieron hacer uso propio de la vivienda y debieron dejar los vehculos en la vereda del inmueble, que no exista lugar suficiente para que toda la familia

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pernocte y puedan guardarse todos sus enseres durante la obra. Se encuentra probado que, mientras que Hidalgo trabajaba en la pintura de la casa, an se estaban realizando algunas tareas de refaccin. Tambin que, hallndose todos ellos en plena obra, la familia se mud al inmueble de todos modos, debiendo habitar en el dormitorio conyugal que estaba terminado -esto fue reconocido por Hidalgo-, oportunidad sta en la que se produjo el pegado de los pisos recin plastificados a los cartones protectores. No se aleg al demandar que la mudanza se hubiese apresurado debido a la lentitud de los trabajos ejecutados por Hidalgo; en consecuencia no le es imputable que los actores hayan decidido habitar la vivienda en esas condiciones. Tampoco se prob por cunto tiempo debieron permanecer viviendo de ese modo luego de que la relacin con ste hubiera concluido y mientras se terminaban los trabajos a travs de otros contratistas, por lo que entiendo que no existe suficiente sustento para el acogimiento del rubro, el cual, en consecuencia, propicio desestimar. VII.- Reclam la parte actora la cantidad de $ 10.000 en concepto de dao moral. El art. 522 del Cdigo Civil, que contempla el supuesto de indemnizacin por dao moral derivado de responsabilidad contractual, debe ser aplicado ponderando cada caso en concreto, en atencin precisamente a que la inejecucin de un contrato no constituye en s misma una presuncin de dao. Tal inejecucin puede provocar de alguna manera desilusin, padecimiento espiritual, etc., pero para que resulte procedente indemnizacin por este concepto, se exige una prueba concreta del menoscabo sufrido. Si bien subyace un inters general en que los contratos sean cumplidos, la violacin de una convencin se vincula en lo inmediato con el inters privado, por lo que la ley ha sido ms rigurosa al considerar la indemnizacin del dao moral en los hechos ilcitos que en el incumplimiento contractual. Borda, Brebbia, Mosset Iturraspe, como calificados exponentes de la doctrina nacional en lo atinente al punto, as lo han hecho constar, remarcando el ltimo de los autores citados en su obra "Responsabilidad por Daos", que lo que interesa es la resonancia, el efecto espiritual provocado en el caso de incumplimiento, no pudiendo ser el dao moral contractual el efecto comn en la psiquis de una frustracin, un crdito no satisfecho, una deuda no saldada. Debe tener una particular entidad, gravedad o jerarqua, de all que deba ser probado y que el juez tenga un gran margen en la apreciacin sobre su reparabilidad. En el caso en examen no surge su existencia de las constancias arrimadas, sin desconocer las lgicas preocupaciones y trastornos sufridos con motivo de los defectos que se observaban en las tareas contratadas y que forzaron a los actores a recurrir a otras personas para terminar las obras encaradas, por lo que considero que el rubro no debe prosperar. VIII.- La suma acordada llevar intereses a la tasa pasiva promedio que publica mensualmente el Banco Central de la Repblica Argentina, computados desde la fecha de notificacin de la demanda y hasta el efectivo pago. IX.- Las costas de ambas instancias sern a cargo de los codemandados vencidos, en virtud del principio objetivo de la derrota (art. 68 CPCC). Por todo lo expuesto, doy mi voto para que: 1) Se revoque la sentencia apelada, desestimando la excepcin de falta de legitimacin pasiva interpuesta por "S.A. Alba Fbrica de Pinturas, Esmaltes y Barnices", con costas, y haciendo lugar a la demanda interpuesta, condenado, en consecuencia, a Manuel Hidalgo y "S.A. Alba Fbrica de Pinturas, Esmaltes y Barnices"a abonar a los actores Sandra Gudauskas y Mario Enrique Gallo, en el plazo de diez das, la suma de $ 5.000, con ms sus intereses, que se computarn conforme con lo dispuesto en el considerando VIII. 2) Se impongan las costas de ambas instancias a los codemandados vencidos. As lo voto. El seor juez de Cmara doctor Miguel Angel Vilar, por anlogas razones a las aducidas por la

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seora juez de Cmara doctora Ana Mara Brilla de Serrat, vot en el mismo sentido a la cuestin propuesta. Por lo que resulta de la votacin que instruye el Acuerdo que antecede: 1) Se revoca la sentencia apelada, desestimando la excepcin de falta de legitimacin pasiva interpuesta por "S.A. Alba Fbrica de Pinturas, Esmaltes y Barnices", con costas, y haciendo lugar a la demanda interpuesta, condenado, en consecuencia, a Manuel Hidalgo y "S.A. Alba Fbrica de Pinturas, Esmaltes y Barnices" a abonar a los actores Sandra Gudauskas y Mario Enrique Gallo, en el plazo de diez das, la suma de pesos cinco mil ($ 5.000), con ms sus intereses, que se computarn conforme con lo dispuesto en el considerando VIII; 2) Se imponen las costas de ambas instancias a los codemandados vencidos; 3) Los honorarios de alzada se regularn en el momento procesal oportuno. Notifquese por Secretara y Devulvase. El seor juez de Cmara doctor Diego C. Snchez no interviene por hallarse en uso de licencia. El seor juez de Cmara doctor Diego C. Snchez no interviene por hallarse en uso de licencia. Ana Mara Brilla de Serrat. Miguel Angel Vilar. ------------------------------------------------------------------

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