Derecho Econmico III Hernn Rosenthal Marcelo Ponce

Programa de la Ctedra
Introduccin: Le llamamos derecho econmico, ya que nosotros no solo hablaremos de la legislacin, sino que tambin de la teora y la doctrina econmica. El derecho econmico es una manifestacin del orden publico econmico, es por ello que se muestra su parte vinculada al derecho pblico, pero adems se relaciona con los particulares. ESTAS NORMAS SON DE ORDEN PUBLICO ECONOMICO, ES POR ELLO QUE TODOS DEBEN RESPETARLA. Capitulo 1 Relaciones entre Derecho y Economa.
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El punto de partida de ambas ciencias. De dnde parte el derecho y la economa, cmo existe en ese inicio algo comn. El influjo de lo econmico en lo jurdico. en qu medida el problema econmico tiene influencia en el derecho. (influencia econmica en el derecho) La economa como ciencia y arte. La distincin entre teora y doctrina econmica.

Capitulo 2 El Derecho Econmico.

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Los Precursores del Derecho Econmico. La distincin entre Derecho Econmico y Derecho de la Economa. El Derecho Econmico como derecho de guerra (1GM). Las concepciones amplias y restringidas del Derecho Econmico. El Derecho Econmico como ordenamiento jurdico normativo. El Derecho Econmico como disciplina. El Derecho Econmico como instrumento de la economa. El Derecho Econmico en cuanto impone exigencias a la economa. Caractersticas del Derecho Econmico. El proceso de anlisis jurdico econmico.

Capitulo 3 El Orden Pblico Econmico.

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Evolucin del concepto (cmo se llega a esta idea de orden pblico econmico: orden publico orden econmico orden pblico econmico). Las funciones del Orden Pblico Econmico. La morfologa de la actividad econmica (cmo se organiza). Los distintos sistemas econmicos y el Orden Pblico Econmico. Tcnicas del Orden Pblico Econmico. Los principios y normas jurdico- econmicas constitucionales.

Parte General

Capitulo 1 Las Fuentes del Derecho Econmico.

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La Constitucin. La ley. Los decretos con fuerza de ley. Los decretos leyes. Los tratados internacionales. Los actos administrativos o potestad reglamentaria. Los contratos. Los contratos leyes. La costumbre. La jurisprudencia. La doctrina.

Parte Especial (legislacin positiva) Capitulo 1 La defensa de la Libre Com petencia.

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Antecedentes histricos de la legislacin antimonoplica. Decreto Ley 211 de 1973 y sus modificaciones. El bien jurdico protegido (por la ley). El mbito de aplicacin: personal, territorial y material (de la ley). El Tribunal de Defensa de la L ibre Competencia (TDLC) El procedimiento ante el TDLC. La Fiscala Nacional Econmica.

Capitulo 2 El Rgimen Monetario y Financiero.

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Los Bancos Centrales. El Banco Central de Chile. La Ley Orgnica Constitucional del Banco Central de Chile (caractersticas del Banco Central, autonoma, etc.). La potestad normativa del Banco Central de Chile. El procedimiento de reclamo frente a los acuerdos y otros actos del Banco Central.

Capitulo 3 El Negocio Bancario.

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La ley General de Bancos. Los Bancos Comerciales y la normativa aplicable a ellos. La constitucin de las empresas bancarias (cmo se crea un banco). El principio de no discriminacin de la actividad bancaria extranjera. La prohibicin de dedicarse al giro bancario. Las menciones especiales de los estatutos de los bancos. Las operaciones bancarias: operaciones activas, pasivas y neutras. ( qu pueden hacer los bancos).

Capitulo 4 La Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.

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Caractersticas de la Superintendencia. La funcin bsica de la Superintendencia. La potestad normativa de la Superintendencia. Las sanciones que aplica la Superintendencia.

Capitulo 5 Las Operaciones de Crdito de Dinero.

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Los instrumentos financieros y las operaciones financieras. La ley 18.010 del ao 1 891 y sus modificaciones. El concepto legal de operacin de crdito de dinero. Las caractersticas de los instrumentos financieros. La clasificacin de los instrumentos financieros. Las obligaciones en moneda extranjera o expresadas en ella.

Capitulo 6 El Rgimen Jurdico de la Inversin Extranjera e Inversin Chilena en el Extranjero.

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Decreto Ley 600. Filosofa del Estatuto de la Inversin. Los sujetos de la inversin extranjera. Formas que puede revestir la inversin extranjera. Contrato de la inversin extranjera. Los derechos y obligaciones de la inversin extranjera. El procedimiento de reclamo en caso de que el inversionista sienta vulnerado sus derechos. Comit de inversiones extranjera. La inversin extranjera al amparo del Capitulo XIV del Compend io de Cambio Internacional del Banco Central. Las normas del Capitulo XII del Compendio de Cambio Internacional del Banco Central que realicen chilenos en el extranjero.

Capitulo 7 RGIMEN DE COMERCIO EXTERIOR

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Instrumentos de que dispone el Estado para re gular las importaciones y las exportaciones. Cmo est regulado el rgimen legal chileno de comercio exterior. El rgimen de las exportaciones. El rgimen de las importaciones. Operaciones de cambio internacional. La injerencia del servicio nacional de adu anas en materia de comercio exterior.

Capitulo 8 LEY DE DEFENSA O PROTECCIN AL CONSUMIDOR.

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Ley 19.496 y sus modificaciones.

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El mbito de aplicacin de la ley. Los derechos y deberes de los consumidores. El deber y el derecho a la garanta. El deber de informacin y publicidad. Las promociones y las ofertas (oferta; condicin preferente de precio, promocin; condicin preferente de producto). Normas de equidad y estipulaciones a los contratos de adhesin. Normas de crdito al consumidor. Normas sobre crdito al consumidor (tcnicas de comercializacin para vender el producto). Procedimientos de defensa a los derechos del consumidor, ya sea general o colectivo o inters difuso o especial.

INTRODUCCIN RELACIONES ENTRE DERECHO Y ECONOMA Partiremos vinculando estas dos ciencias porque tenemos que analizar en el orden de las ciencias dnde se ubica el derecho y dnde se ubica la economa. Sabemos que hay ciencias sociales, matemticas, biolgicas, etc. una multiplicidad de ciencias. Entonces, dentro de esta clasificacin de ciencias dnde ubicamos al derecho y a la economa porque si lo que vamos a estudiar es derecho econmico alguna relacin tiene que haber entre una ciencia y la otra. Tanto el derecho como la economa caben dentro de la clasificacinde ciencias sociales. La economa explica fenmenos sociales, como por ejemplo la ley de la oferta y la demanda (Ley de Marshall), como reacciona el hombre ante un aumento del precio. En definitiva las ciencias sociales fundamentalmente estudi an las relaciones de los hombres con los dems, donde est involucrada la voluntad del hombre. Las leyes que dicta la economa no son exactas, sino que dictan tendencias, lo que ocurre generalmente, pero cabe la posibilidad que ocurra lo contrario, lo que no significa que las leyes econmicas no sean leyes vlidas. Interviene la voluntad humana por lo tanto no siempre es predecible. El problema que tenemos es que las ciencias sociales son muchas, no solo la economa y el derecho, esta la sociologa, la psic ologa, historia entre muchas otras que explican los distintos fenmenos sociales. Esto nos lleva a estudiar un problema que es clave y es el problema que hay entre las ciencias sociales y el hecho social.

Tenemos que vincular a las ciencias sociales con l o que se llama el hecho o fenmeno social. Desde el punto de vista cientfico, el problema radica en que este hecho o fenmeno social vinculado a todas las ciencias sociales es uno solo. Por qu decimos que el hecho social es uno solo, porque por ejemplo cuando vamos a comprar un libro, tenemos un fenmeno econmico la compra de un bien, adems jurdico porque celebro una compraventa, etc. Entonces, es un slo hecho social porque el hombre tambin es uno slo, el hombre no se puede dividir. El hombre no puede decir yo soy un hombre econmico y desligarse de la psicologa, el derecho, la historia, etc. Todos los actos que realiza el hombre llevan comprometido al hombre como un todo. El hecho social se da en la sociedad pues las relaciones del hombre con los dems son el objeto de estudio de las ciencias sociales. Qu hacemos entonces si el hecho social es uno slo? El hecho social tiene tantas aristas que se puede estudiar de distintos puntos de vista. Entonces desde un punto de vista cientfico se divide el hecho social mediante la abstraccin para poder analizarlo y estudiarlo mejor. Pues no podemos pretender que una sola ciencia abarque este hecho social que es tan complejo y lo estudie por completo. Es por eso que se divide y as explicarlo mejor. Toda ciencia tiene por finalidad explicar la realidad. Y esta realidad en el caso del hecho social es una realidad compleja porque tiene aspectos econmicos, jurdicos, ticos, sociolgicos, etc. Entonces, cada ciencia pretende explicar el fenmeno desde el pu nto de vista que le interesa. La sociologa desde el punto de vista sociolgico, la economa, desde el punto de vista econmico, y as sucesivamente. Pero en definitiva el hecho social es uno solo. Se suele sostener que las ciencias sociales no son ciencias porque no son exactas, esto, no tiene ningn sentido pues las ciencias sociales no pretenden establecer leyes exactas sino estudiar el comportamiento humano, que es bastante ms complicado que tener resultados exactos. Conclusiones: La primera relacin entre derecho y economa es que ambas son ciencias sociales. Cul es el punto de partida del derecho y el cual es el punto de partida de la economa? El punto de partida de la ciencia econmica es el problema econmico el cual se presenta toda vez que el hombre disponiendo de medios escasos tiene que elegir entre fines (necesidades) mltiples y alternativos. Esto nos lleva a ver que elementos estn implcitos en el problema econmico: medios escasos, fines

mltiples y alternativos y eleccin. El hombre siempre va a enfrentar la escasez de medios. Nunca habr medios suficientes para satisfacer todas las necesidades del hombre. Medios escasos frente a fines que son mltiples y alternativos porque puedo optar por uno u otro. Ejemplo. Yo tengo madera en mi p arcela, puedo dedicar parte para construir los muebles de mi casa, un cerco y la casa propiamente tal. Pero no puedo hacer todo al mismo tiempo, por lo tanto tendr que elegir entre estos fines mltiples y alternativos. (mltiples porque elijo un bien, el cual puedo destinar hacer varias cosa, casa, muebles, etc. alternativos, porque elijo entre uno o lo otro, no puedo hacer todo al mismo tiempo) Se ha dicho que el economista es un trgico de verdad, porque est eternamente enfrentado al tema de la eleccin , pues siempre tendr que elegir que fines satisfacer con los medios de que dispone que no son suficientes para cumplir con cada necesidad. Al producirse el tema de la eleccin y yo elegir, se genera un elemento fundamental, el costo. Es decir, como consec uencia de elegir, tenemos el costo pues, esta eleccin siempre implica un costo. No siempre el costo se traduce en pesos, dinero. El concepto de costo es mucho ms profundo, se traduce en el costo oportunidad o costo desutilidad. El costo es siempre una re nuncia a una utilidad. Lo que se pierde es la utilidad que me hubiera proporcionado haber elegido el otro fin. Tiene para el derecho el problema econmico alguna trascendencia? Para el derecho el problema econmico tambin es un punto de partida. Es un p unto comn para ambas ciencias por la sencilla razn de que el derecho no puede quedar ajeno al hecho de que en la sociedad hay medios escasos lo que lleva a una eleccin. El derecho es un hecho social. El hecho social econmico genera inflacin, salario, precio, etc. El derecho social (hecho social jurdico) que se preocupa del hecho social no puede dejar de lado el hecho social econmico. Por ejemplo, el poltico econmico va a tomar decisiones, deber elegir entre qu necesidades satisfacer y va a incurr ir en un costo (producto de esa eleccin), el jurista vela porque el problema econmico se encause por el bien comn y la justicia. Entrar a regular los hechos econmicos. Por lo tanto, al derecho no le puede ser indiferente el problema econmico porque las normas jurdicas llamadas a canalizar los fenmenos econmicos (que forman parte del hecho econmico) por los caminos de la justicia y el bien comn. La justicia y el bien comn son dos valores fundamentales del derecho y en donde quiera que haya una actividad en que este en riesgo la justicia o el bien comn el derecho tiene que tomarlo como una preocupacin, no puede ser indiferente.

Esta preocupacin por las relaciones entre derecho y economa viene desde mucho. George Ripert escribi un libro Aspectos Jurdicos del Capitalismo Moderno, en este libro el destaca la relacin que existe entre el derecho y la economa y l dice que si se observa la legislacin de Francia del siglo XIX y XX, no se puede entender dicha legislacin francesa si no es a la l uz de las formas econmicas. El observa el tremendo desarrollo que ha tenido el capitalismo financiero e industrial y dice que este ha creado su propia legislacin que permiti sustentarlo y afirmar su poder. Es decir, lo que plantea es que sin las normas jurdicas creadas por el capitalismo este no hubiese podido desarrollarse. Y por lo tanto, ningn sistema econmico puede subsistir ni desarrollarse sino tiene el concurso de las normas jurdicas que lo apoyen y sustenten. El derecho le proporcion las herramientas jurdicas al capitalismo para poder reunir el capital necesario para poder crear la gran empresa, creando as la sociedad annima. EL INFLUJO DE LO ECONMICO EN LO JURDICO Hasta qu punto la economa tiene influencia en el derecho? Hasta dnde puede llegar esta influencia, hasta donde el derecho crear herramientas para que la economa en este caso el capitalismo se desarrolle. TEORA MARXISTA SOBRE EL INFLUJO DE LO ECONOMICO EN LO JURDICO. El marxismo sostiene que la influencia de lo econmico en lo jurdico es absoluta, es decir, lleva hasta las ultimas consecuencias la concepcin de la influencia de lo econmico en lo jurdico. Esto significa que las relaciones econmicas determinan las relaciones jurdicas. Es decir, bajo el pensamiento marxista el derecho es consecuencia de la economa, est al servicio enteramente de la economa. La teora marxista utiliza el concepto de la superestructura, esto es: en la base tengo una estructura y luego sobre ella otra superestructura. La estructura es la economa, la base es punto de partida y todo lo dems que se genera en la sociedad es consecuencia de la estructura econmica, y as va a haber una superestructura jurdica, otra religiosa, otra polt ica, etc. El marxismo dice que estas superestructuras estn, al ser consecuencia de la estructura econmica, al servicio de ella. Por eso el Estado estar al servicio de la estructura econmica. Dentro de la teora marxista se habla de la dialctica hegel iana, de acuerdo a esta se distinguen tres etapas (en la dialctica) que son; la tesis, la antitesis y la sntesis. La dialctica hegeliana es una dialctica una dinmica aplicada a la historia. La tesis es la lucha de clases. Existe el capitalista y exist e el trabajador (asalariado) explotado por el capitalismo.A esta tesis le va a suceder la antitesis.La antitesis, es la dictadura del proletariado, es decir, que esta explotacin del hombre por el hombre ser reemplazada por la dictadura del proletariado. Los medios de

produccin pasan al poder del Estado quien representa a toda la comunidad en su conjunto, todos son trabajadores ya no hay un capitalista que explote. El Estado dice qu, cmo y cunto producir. La sntesis es una cierta utopia, pues es llega r a una sociedad sin clases y al no haber clases, al no existir el capitalista que explota y el asalariado explotado se acaban las clases sociales. Esto es lo que se conoce en teora como la concepcin materialista, porque parte de la economa que es un fenmeno material porque se encarga de la produccin de los bienes y servicios. Esta concepcin materialista que deja al derecho como una consecuencia de la economa encontr naturalmente detractores en el tiempo y que rebatieron a la economa marxista, uno de ellos es un autor alemn Stammler y el otro un italiano Del Vecchio. Stammler en el ao 1929 escribe Economa y Derecho y Del Vecchio en 1935 escribe Derecho y Economa. Ambos coinciden en que la economa y el derecho tienen el mismo punto de p artida, el problema econmico, pero ambos por caminos distintos niegan que el derecho sea una consecuencia de la economa. Tanto Stammler como Del Vecchio parten de la base que el problema econmico es el punto de partida del derecho y de la economa. Per o niegan que este sea consecuencia de la economa negando o criticando de esta forma la teora marxista. Teora de Del Vecchio Trata de demostrar donde esta el error del marxismo al establecer que el derecho es una consecuencia de la economa. Del Vecchio trata de explicar donde est el error del materialismo y en este sentido seala que el error est en considerar a las relaciones econmicas como preexistentes por si mismas sin tener influencia de nada. En su pensamiento seala que si bien es cierto exist e un hombre econmico tambin hay uno poltico, religioso, tico y separarlos no es posible ya que el hecho social es uno solo y es nico. Entonces, la economa necesariamente esta influenciada y es absurdo pensar que esa estructura existe por si sola sin recibir influencias. El materialismo desintegra estos distintos hombres y los hace econmicos lo cual para Del Vecchio no es posible realizar porque estos distintos hombres se unen en el hecho social que es nico e integro. Teora de Carnelutti Carnelutti tambin plantea desde cierto punto de vista una posicin extrema por cuanto dice que no existe un derecho que no sea econmico. Plantea que hay

que partir de dos Conceptos extremos, la economa y la tica. Para Carnelutti en la economa est lo que llamamos homus u hombre econmico y en la tica est el homus u hombre tico o moral. Para l son dos extremos porque el hombre econmico lo que busca o persigue es resolver y proteger sus propios intereses. En cambio, el hombre tico o moral se preocupa de los intereses y de los derechos de los dems. Pues bien entre estos dos extremos tiene que estar el derecho y para l, el hombre jurdico est en el medio equidistante de ambos extremos. Siendo la funcin del derecho unir a la economa y la tica y llevar a la economa por el camino de la justicia y el bien comn. Ahora bien como sealamos en un comienzo para Carnelutti no existe derecho que no sea econmico ya que su planteamiento parte de una definicin de economa que se genera con los griegos donde la pa labra se forma por dos conceptos que son OIKOS que significa casa y NOMOS que significa administrar. En consecuencia para l, el derecho tiene que regular todo lo que tiene que ver con la administracin de la casa o la polis y como aqu en definitiva entra todo, todo el derecho tiene que ver con algo econmico. Plantea una posicin extrema pues no concibe un derecho que no sea econmico. Partiendo de la base del concepto de economa (administracin de la casa o la polis del griego). Teora de Lorenzo Mossa Sostiene que la coordinacin entre el derecho y la economa es algo presente y constante pero a diferencia de otros autores dice que este derecho (el derecho econmico) es un derecho nuevo y producto de la realizacin econmica moderna. Esto es lo que Keynes llam las consecuencias econmicas de la paz. LA ECONOMA COMO CIENCIA Y LA ECONOMA COMO ARTE La ciencia es un conjunto sistemtico de problemas o incertidumbres que son objeto de examen a travs de adecuadas tcnicas de investigacin con el propsito de llegar a conclusiones de la ms amplia y permanente validez posible. Este concepto de ciencia es un concepto moderno en cuanto recoge la idea que lo que se descubre no es absoluto, es decir, que no puede cambiar. Ya que el propsito como lo dice la definicin es llegar a conclusiones de la ms amplia validez posible. Es decir, no se habla de certezas. La economa es una ciencia porque cumple con dos requisitos formales como tal ya que por un lado formula leyes y en segundo lugar hay objetividad en esas leyes (ejemplo la ley de la oferta y la ley de la demanda). La objetividad esta dada sobre la base de que se cumplen generalmente sus conceptos. La economa como arte, esto en principio suena muy raro, pues la palabra arte la hacemos sinnimas de la s artes plsticas. Por eso, qu es el arte, el arte es
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toda destreza, tcnica, como manipulacin organizada comunicable y culturalmente transmitida. Entonces, el arte va ms all de la pintura, la msica, etc. esta definicin nos obliga hacer una definic in sustancial, estn las artes aplicadas y las bellas artes. Las bellas artes, y que es el concepto que uno normalmente maneja, tiene por objeto todo el campo de la experiencia humana. Por ejemplo, a travs de la pintura o msica puedo expresar cualquie r situacin humana. En cambio, las artes aplicadas se dirigen a una actividad determinada. Ya no es toda la experiencia del ser humano sino la experiencia aplicada a una sola actividad. La economa como arte es por consiguiente un arte aplicada porque es t dirigida a una sola actividad, la economa. La economa como ciencia es una ciencia social. El objetivo de la ciencia es explicar la realidad y de ah extraer las constantes, pero por qu podemos hablar que la economa podra ser un arte, porque adems de explicar la realidad hay factores de la ciencia econmica que dan una pauta de cmo DEBERIAN SER las cosas en la actividad econmica. Entonces, se ha dicho que si la economa como ciencia esta explicando la realidad desde el momento en que deja de buscar la realidad y busca sealar cmo deben ser las cosas pasa a ser un arte pues ya no intenta explicar la realidad. Ejemplo, como cientista de inflacin tratar de explicarla, explicando un fenmeno econmico, pero cuando entro a discutir cmo combatir la i nflacin me salgo de la ciencia. Desde el momento de que me salgo del mbito cientfico paso al mbito de la economa como arte. No cabe duda entonces que en la economa hay aspectos que van mas all de la realidad y de la ciencia. Esto ha llevado a una discusin bastante importante, los economistas (los comerciales especialmente) quieren hacer aparecer que la economa es una ciencia exacta y no lo es. Sin embargo, hay distinguidos Nbel de economa que han dicho que la economa es ms un arte que una cien cia. Pues los economistas en su mayora quieren ver como resolver de una forma determinada un problema y eso es estar en el campo del arte. A raz de esta distincin de la economa como ciencia y como arte se ha hecho otra distincin, economa pura y econ oma aplicada. ECONOMA PURA (economa como ciencia) La economa pura tiene por objeto el estudio dado por las relaciones econmicas que se presentaran en una sociedad ideal. Por ejemplo, cuando hablamos de la teora del mercado y estudiamos el mercado perfecto (que es mas bien una figura terica, pues la generalidad de los casos es que los mercados sean imperfectos). Hay quienes han dicho que la economa pura no tendra ningn sentido pues es una perdida de tiempo estudiar cosas ideales, que prcticamen te no

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se dan en la realidad. La sociedad ideal no existe por lo que estamos perdiendo el tiempo en cosas que no tienen objeto. Sin embargo, no es tan as la crtica, pues no es tan intil, porque yo a partir de un modelo perfecto como es el mercado perfect o, yo puedo ver donde estn las imperfecciones de otros mercados imperfectos. Si estudio un mercado perfecto, sano, podr distinguir a partir de este las imperfecciones y falencias de mercados imperfectos. ECONOMA APLICADA La economa aplicada tiene la pa rticularidad de ser aquella que estudia los aspectos subjetivos vinculados a la economa, por ejemplo los aspectos de la tica y la poltica. Cuando estoy hablando de la economa aplicada estoy en el mbito de las artes aplicadas. Hay un juego de palabras muy antiguo que permite poder captar la diferencia entre arte y ciencia: lo que se debe saber para hacer lo que se debe hacer para saber Lo que se debe saber para hacer, estoy en el arte, pues estoy aplicando una forma de conocimiento para hacer algo , arte. Y para eso requiero un conocimiento previo. Lo que se debe hacer para saber, estoy exclusivamente en el campo del conocimiento del conocer, de la ciencia. Otra distincin interesante es aquella que distingue entre la economa como teora y la economa como doctrina, esta es otra forma de mirar el mismo problema la economa como arte y ciencia. ECONOMA COMO TEORA (CIENCIA) Cuando estoy en el mbito de la economa como teora estoy en el campo del ser. Como son en la realidad las cosas. Me explica como es la realidad, sin aadir ningn otro elemento. ECONOMA COMO DOCTRINA (ARTE) En cambio, cuando hablo de la economa como doctrina me paso del campo del ser al del deber ser. Aqu introduzco elementos ajenos a la ciencia para ver como deberan ser las cosas. Cuando hablo de la teora como ser, estoy hablando de la economa como ciencia y cuando hablo de la economa como doctrina, estoy hablando de la economa como arte. En definitiva la teora (economa como ciencia) une las opiniones. Porque si yo estoy estudiando el fenmeno del monopolio no van a haber opiniones distintas
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sobre qu es el monopolio. En cambio la doctrina desune las opiniones. Todos podemos estar de acuerdo en qu es la inflacin pero no cmo enfrentar el problema de la inflacin y ah entramos al campo de la economa aplicada, de las ciencias aplicadas (economa como arte). Esta distincin es importante porque hay que tener claro en que campo nos encontramos LOS PRECURSORES DEL DERECHO ECONMICO El derecho econmico surge como una realidad jurdica de la moderna sociedad industrial y de aquellas sociedades que pretenden llegar a serlo. John Gzilbrzith Escribi EL NUEVO ESTADO INDUSTRIAL, sosteniendo que el derecho econmico es el derecho del nuevo Estado industrial o bien de a quellas sociedades que quieren llegar a esta situacin. Es decir, que los cambios producidos por la revolucin industrial hacen que aparezca este derecho que le da las herramientas para que la sociedad industrial pueda desarrollarse o al menos lo logre si aun no lo es. PROUDON Fue un socialista utpico francs de mediados del siglo XIX (1850) que ya haba empleado esta expresin de derecho econmico y lo defini reservando este concepto para designar un derecho sperestatal, un derecho igualitario y regulad or de la vida interna de la totalidad de la economa. Osea hay tres ideas claves en su idea. Es un derecho sperestatal, un derecho que va ms all del Estado, es igualitario en cuanto a la igualdad jurdica de las personas fundamentalmente en el mbito d e la economa, y adems dice que es un derecho regulador pues regula toda la actividad econmica. Plantea una idea muy distinta a lo que es el derecho comercial, pues este regula solo el derecho entre comerciantes en cambio el derecho econmico es ms ampl io regula bancos, aduanas, etc. PROUDON en el fondo entra a revindicar lo que podramos denominar una progenitura del derecho econmico sobre el derecho poltico. El dice que el derecho econmico es un derecho anterior al derecho poltico. Si se piensa que la cosa es al revs que el derecho poltico es anterior y ms importante eso no es ms que una ilusin histrica. Angelo Levi Terico italiano, escribi El Derecho Econmico. Levi en su obra, en nombre de una mayor justicia social pretende reducir a una unidad el derecho publico, el derecho privado y la economa poltica. O sea l consider tan importante
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las normas que regulan la actividad econmica que decidi que se olvidara del derecho publico, del derecho privado y dejar una sola rama que sera el d erecho econmico. Inicios del siglo XX, 1908, nos encontramos con tres economistas alemanes, HEYMANN, LEHMANN y HEDEMANN. En esa poca ya se hablaba del derecho industrial y agrcola como una rama separada del derecho privado. LEHMANN dice que el gran auge econmico que ten ia Alemania se deba al desarrollo industrial y este desarrollo industrial merece un tratamiento jurdico autnomo. Por qu? Porque es insuficiente el derecho existente para poder asegurar el desarrollo del sistema econmico. En el fondo lo que dice es qu e se requiere un derecho distinto del derecho civil y comercial. Qu pasa en el fondo, que todo sistema econmico para desarrollarse requiere de un sistema jurdico que lo apoye para seguir desarrollndose. Entonces LEHMANN dice que el desarrollo industrial no podr seguir creciendo si no se le da a ese sistema econmico apoyo jurdico porque el crecimiento industrial haba superado a las normas comerciales y civiles. Esto nos lleva a otro problema y es una distincin muy discutida, el derecho econmico y el derecho de la economa. Segn la doctrina hay que distinguir lo que se llama derecho econmico y lo que se llama derecho de la economa. Esta distincin coincidi tanto entre los autores italianos como alemanes. Se habla de derecho de la economa cada vez que una norma tiene un contenido econmico. Cualquier norma jurdica de cualquier rama del ordenamiento jurdico que tenga contenido econmico es derecho de la economa. Por consiguiente siempre han existido normas que han tenido contenido econmico y por ende siempre ha existido el derecho de la economa. Ejemplo el derecho sucesorio tiene contenido econmico, etc. El derecho econmico es un derecho que pretende ORGANIZAR la actividad econmica. Por eso constituye un derecho nuevo. Es muy distinta una norma que tiene contenido econmico a una norma que trata de organizar una actividad econmica, organizar la economa. EL DERECHO BUSCA ORGANIZAR LA ECONOMA, por ende es un derecho nuevo. Hay muchos autores que dicen que esta discusin es irrelevante po rque en realidad desde el momento que una norma tiene un contenido econmico pretende intervenir en la economa y por ende es derecho econmico. EL DERECHO ECONMICO COMO DERECHO DE GUERRA La primera guerra mundial trajo una gran cantidad de cambios en lo econmico, social y en lo poltico. Hasta la primera guerra mundial los pases vivan en el sistema poltico del liberalismo clsico y desde el punto de vista econmico en el capitalismo. El Estado prcticamente no interviene en la economa. Hasta la 1
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guerra mundial se respetaba el principio de no intervencin y la libertad de los particulares. Pero al venir la guerra los Estados se ven obligados a intervenir en la economa, por ejemplo, algunos tuvieron que optar por la fijacin de precios porque la guerra provoca la escasez de ciertos productos y por ende los precios suban, el Estado cambia su posicin y fija los precios, comienza a intervenir en las empresas llegando al punto de incluso nacionalizarlas. Esta escasez de productos por la guerra hace pensar a los Estados en el racionamiento. Pero a nosotros nos interesa el aspecto jurdico. Durante la 1 guerra mundial aparecen dos figuras jurdicas que aparecen en el derecho econmico como consecuencia de la guerra. Aparece EL CONTINGENTE y LA INMOVILIZA CIN. El contingente es lo que comnmente se conoce como racionamiento. Se define como contingente la parte que a cada ciudadano se le da en un cuantum (ese todo) total. Esta figura no solo ha existido en las economas socialistas sino tambin en las capitalistas. En Chile con la Unin Popular, los combustibles, no se poda cargar ms de 20 litros. Esta era una figura indita porque el Estado jams pens es racionalizar los bienes y servicios e implantar as el contingente. Aparece tambin la figura de la inmovilizacin que la toma primero el derecho econmico y hoy la toma el derecho procesal. La inmovilizacin es un grado de intervencin en los bienes muebles, pero es un grado de intervencin distinto de la expropiacin, es decir, el Estado va a interven ir en los bienes muebles pero no los va a expropiar. Esta figura viene de la palabra embargo. El embargo en definitiva lo que hace es entrabar la circulacin de los bienes limita el derecho de disposicin. Entonces el Estado entraba a embargar bienes muebl es entrabando su circulacin. La persona no pierde el dominio o la propiedad de la cosa y por ende el riesgo de la cosa corre por parte del dueo, lo que hace es limitar el derecho de disposicin. Ejemplo, produzco 10 sacos de harina, soy duea de esos 10 sacos, pero el Estado me dice cmo y a quien venderlos. Este derecho econmico de guerra que crea estas figuras tan contrarias al sistema econmico capitalista y al sistema poltico liberal se dijo que era producto de la emergencia de la guerra, por lo ta nto era algo transitorio. Sin embargo, la transitoriedad no se cumpli y las medidas se mantuvieron en el tiempo. Se produce la gran depresin de los aos 29 -31 y con ella la intervencin del Estado se acenta. La guerra en Chile afecta cambiando la econo ma donde primaba el desarrollo hacia fuera, ahora comienza el desarrollo de la economa hacia adentro, sustitucin de exportaciones.

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El derecho econmico de guerra nos dejo una enseanza muy importante, que estas intervenciones y medidas que se toman en n ombre de la emergencia, las medidas que se dicen transitorias quedan como permanentes. LAS CONCEPCIONES ECONMICO AMPLIAS Y RESTRINGIDAS DEL DERECHO

CONCEPCIONES AMPLIAS DEL DERECHO ECONMICO Qu se entiende por derecho econmico bajo las concepciones ampl ias, se entiende al derecho econmico como un ordenamiento jurdico que responde a las necesidades de una sociedad en vas de desarrollo. Sera entonces un derecho que apoya al desarrollo econmico y por lo tanto se dice es simplemente un derecho nuevo que coexiste con el derecho tradicional, comparte con el derecho civil y con el derecho comercial. Pero hay quienes dicen que la concepcin del derecho econmico es aun ms amplia sosteniendo que el derecho econmico es un nuevo enfoque del derecho o sea constituye un espritu jurdico especial, es decir, es una manera distinta de analizar o ver el derecho y aplicable a todo el ordenamiento jurdico. El ordenamiento jurdico esta constituido por distintas normas, normas de derecho poltico, civil, comercial, penal, etc. estos autores dicen que el derecho econmico sera como una especie de haz de luz que atraviesa el ordenamiento jurdico entero rescatando todo el contenido econmico, por ende cualquier norma de cualquier rama del derecho que tenga contenido e conmico pasa a formar parte del derecho econmico. Y estos autores dicen que no hay rama del derecho que no tengas normas con contenido econmico. En definitiva todo el derecho esta traspasado por contenido econmico y rescatar esos contenidos econmicos de todo el ordenamiento jurdico es la tarea del derecho econmico. Esta es una nueva manera de ver el derecho. Ahora desde otro punto de vista tambin se dice que las concepciones amplias del derecho econmico, dicen que las normas del derecho econmico van desde las simples normas de incentivo hasta las de intervencin autoritaria del Estado. Es decir, una norma de incentivo tambin es derecho econmico, por ejemplo, las empresas que estn en zona franca pagaran menos impuestos o autoritarias como la fijacin de precios. CONCEPCIONES RESTRINGIDAS DEL DERECHO ECONMICO Las concepciones restringidas conciben al derecho econmico como la intervencin del Estado en la economa, es decir, el derecho econmico esta conformado por las normas jurdicas que permiten la intervencin del Estado y por consiguiente en contraposicin a las concepciones amplias, las nicas normas que seran derecho econmico, serian aquellas a travs de las cuales el Estado interviene en la economa.

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EL DERECHO ECONMICO COMO ORDENAMIENTO JURIDICO NORMATIVO Y EL DERECHO ECONMICO COMO DISCIPLINA EL DERECHO ECONMICO COMO ORDENAMIENTO JURDICO NORMATIVO El derecho econmico como ordenamiento jurdico normativo, es el conjunto de normas jurdicas que regulando la actividad econmica prete nden organizarla. Definicin del francs CHAMPAVD dice que el derecho econmico es el derecho de la organizacin y del desarrollo econmico sea que estos dependan de Estado, de la iniciativa privada o del concierto de ambos. Normalmente cuando hablamos de derecho econmico se piensa que es el Estado el autor, pero CHAMPAVD dice que el Estado organiza la actividad econmica pero su desarrollo puede ser de iniciativa estatal, privada o de ambos. Cuando se dice que la actividad econmica la organiza el Estado, estamos frente a una economa centralizada, el Estado organiza y desarrolla la actividad econmica. Si se dice que la actividad econmica la organizan los privados por ejemplo se forman los conglomerados que en cierta medida organizan y desarrollan la actividad econmica por las reglas que se dan ellos mismos, lo que no significa que el poder pblico no intervenga por ejemplo, cualquiera puede iniciar un banco comercial, pero esta regulado por la ley. Yo desarrollo la creacin del banco pero tengo que seguir la ley. Cuando es el Estado el que organiza la actividad econmica, hablamos de orden publico econmico. Cuando es el poder privado el que organiza la actividad econmica hablamos simplemente de orden econmico privado. Si yo digo que un conglomerado X se dio una normativa, es orden econmico privado. Por qu darle importancia al poder privado, a las grandes empresas que forman parte de estos conglomerados o grupos econmicos. El derecho econmico no puede estar al margen de cmo se relacionan e stas empresas. Tanto los entes pblicos como los entes privados se valen de un elemento jurdico en comn para actuar entre ellos, este es el contrato. Esta es la herramienta jurdica a travs de la cual se relacionan todos los entes sean pblicos o privad os. Naturalmente que esto sin perjuicio de la facultad que tiene el Estado de hacerlo a travs de leyes, decretos o reglamentos y as planificar la economa e intervenir en todo el proceso econmico. DERECHO ECONMICO COMO DISCIPLINA Cuando hablamos del derecho econmico como disciplina decimos que el objeto formal del derecho econmico como disciplina son las normas del derecho econmico o bien el derecho econmico desde el punto de vista normativo.

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Aqu lo que se pretende hacer de las normas de derecho e conmico el objeto formal de nuestra disciplina y esto se puede ver de dos puntos de vista, como objeto material y como objeto formal. Cuando estamos hablando de objeto material estamos hablando de las normas en si mismas, por ejemplo, el decreto de ley 6 00. Cuando estamos hablando del objeto formal nos referimos a que las normas las hago objeto de anlisis o estudio. Ahora bien, siempre es necesario tener presente un anlisis interdisciplinario entre derecho y economa. Lo cual nos lleva a ver al derecho econmico como un instrumento de la economa y en segundo lugar al derecho econmico en cuanto impone exigencias a la economa. CONCLUSIN: el derecho econmico como ordenamiento jurdico normativo son todas las normas econmicas chilenas. Son todas las normas con contenido econmico en Chile. Por lo tanto, el derecho econmico como ordenamiento jurdico normativo, es el conjunto de normas jurdicas que regulando la actividad econmica pretenden organizarla. El derecho econmico como disciplina es el estu dio del derecho econmico como ordenamiento normativo. Es decir, las normas del ordenamiento jurdico econmico son el objeto formal de estudio del derecho econmico como disciplina. EL DERECHO ECONMICO COMO UN INSTRUMENTO DE LA ECONOMA Es un instrumento de la economa porque consagra y asegura un determinado sistema econmico. Es decir, que no se contenta con sealar por ejemplo quiero que exista un sistema o modelo centralizado sino que a la vez se asegura de que ste funcione. Luego, el derecho econ mico es fundamental no solo para que exista un sistema econmico sino que tambin para que se desarrolle. Las medidas de poltica econmica mediante las cuales se pretenden alcanzar los objetivos econmicos tienen que estar respaldadas por la normativa vi gente por ejemplo, normas de incentivo de ahorro, normas de incentivo de inversin, etc. En consecuencias, si el derecho est al servicio de la economa es un instrumento de la misma. Si bien esta frase suena a ideologa marxista, consecuencia de ello surge la segunda perspectiva, cual es que el derecho econmico impone exigencias a la economa. Desde este punto de vista, ms que un instrumento el derecho econmico pasa a ser creador de normas jurdicas que impone exigencias y limitaciones a la economa. L as que tienen dos finalidades. Primero,suplir las deficiencias de la actividad econmica, aqu se reconoce que la economa no es algo perfecto. Por ejemplo, es ideal que en un mercado las empresas compitan libremente, sin embargo, esta libertad absoluta d e competencia no existe y en consecuencia existen normas que regulan la actividad econmica como la ley de defensa de la libre competencia.

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En segundo lugar, limitar las consecuencias o efectos de la actividad econmica. Como por ejemplo, cuando se entra a subsidiar a determinadas empresas para efectos de asegurar el trabajo o el abastecimiento. LAS CARACTERSTICAS DEL DERECHO ECONMICO Hemos visto la estrecha relacin que se genera entre derecho y economa y que es casi imposible que un sistema econmico funcione sin un sistema jurdico detrs. El derecho econmico entonces tiene una caracterstica central que es su carcter instrumental. Lo que queremos decir, es que el derecho econmico es un instrumento que pretende regular y organizar la actividad e conmica, eso es lo fundamental, lo central. El derecho econmico va mas all de la regulacin de las actividades econmicas. Es ms amplio el concepto de organizar que el de regular. Regular es imponer ciertas reglas y organizar es como yo quiero que la a ctividad econmica se desarrolle. Y el derecho econmico no solo regula sino que tambin organiza. Desde esta perspectiva el carcter instrumental del derecho econmico, pues es el instrumento que regula y organiza la actividad econmica. El derecho no est al servicio de la economa, el derecho busca la justicia y el bien comn y por consiguiente no puede estar al servicio de la economa, es un instrumento de la economa y adems le impone exigencias porque ante todo el derecho busca la justicia y bien comn y quiere que la actividad econmica este orientada a la justicia y el bien comn. Para estudiar las caractersticas del derecho econmico y teniendo en cuenta el carcter instrumental del derecho econmico estudiaremos las caractersticas del derecho econmico a travs de tres niveles. 1. Nivel de formacin de la norma jurdico econmica. 2. Nivel de interpretacin y aplicacin de la norma jurdico econmica. 3. Nivel de sanciones para el caso de infraccin de la norma jurdico econmico. LAS CARACTERISTICAS DEL DERECHO ECONMICO AL NIVEL DE LA FORMACIN DE LA NORMA JURDICO ECONMICA. Este primer nivel que esta vinculado a cmo se crea la norma jurdico econmico nos lleva al estudio de 4 caractersticas del derecho econmico.
y y y y

El derecho econmico tiene carcter mutable y variable. Plasticidad de los conceptos empleados. Amplitud del mbito de aplicacin. Preeminencia del objeto sobre el sujeto de derecho.

El derecho econmico tiene carcter mutable y variable.

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Cuando hablamos que las normas del derecho econmico tienen el carcter de variable y mutable significa que las normas que dicta el derecho econmico cambian y varan continuamente. El derecho econmico cambia y vara porque tiene que adaptarse a las distintas situaciones que la economa le presenta. Entonces hay una objecin que salta de inmediato a la vista y que tenemos que abordar, esto que el derecho este cambiando permanentemente esta en una lucha contra el principio de la certeza y seguridad jurdica pero esa mutabi lidad es imposible de evitar porque la economa cambia constantemente y el derecho debe adaptarse a esos cambios. Esto nos lleva a otro problema, como el derecho econmico regula y organiza toda la actividad econmica y la economa tiene mltiples facetas o sectores existen una multiplicidad de textos legales, porque la economa tiene mltiples actividades y esto dificulta el estudio y el conocimiento de la legislacin econmica. Hasta hoy no se ha podido dar una respuesta concreta al cmo poder reunir en u n solo cdigo toda esta legislacin dispersa y es muy complejo porque los cdigos buscan la permanencia y en el caso del derecho econmico es imposible pues es un derecho muy cambiante y mutable. Es ms fcil reformar una ley que un cdigo, por la misma esencia del cdigo que tiende a la permanencia. Tambin cambia y varia el derecho econmico por su carcter instrumental, pues como regula y organiza la actividad econmica y si esta cambia tambin cambia el derecho que la regula y organiza. Plasticidad de los conceptos empleados. La plasticidad implica que la norma se adapta a las condiciones cambiantes. Pero aqu nos referimos a los conceptos estos se adaptan a las condiciones que son cambiantes porque se dice que los conceptos son de una gran plasticidad . Si nosotros nos volvemos al derecho civil, nos daremos cuenta que este se caracteriza por la fijeza de sus conceptos. Si yo hablo de contrato es un concepto definido en el cdigo y que no ha cambiado, as como el lucro cesante, este tambin est definido y est en el cdigo civil y as con muchos otros conceptos. En cambio, en el derecho econmico los conceptos son plsticos, es decir, el concepto se adapta a la situacin o circunstancias histricas en que se aplica. Entonces, qu hace el derecho econmi co. Estos conceptos adaptables a la situacin histrica para que puedan cambiar, estos conceptos no pueden estar definidos. Entonces el derecho econmico utiliza muchos conceptos que no estn definidos y que tampoco lo sern. Estos conceptos plsticos tienen que adaptarse a las circunstancias econmicas, por eso a pesar de que es ms complicado no tenerlos definidos y claros es necesaria su plasticidad, su adaptabilidad. Cuando nos vemos enfrentados a este problema de que la ley no defina los conceptos utilizados por el derecho econmico, tenemos que ver de acuerdo a las circunstancias econmicas que se entiende por inters nacional, seguridad social o buenas costumbres. Si no est definido en la ley y segn la situacin actual no

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es suficiente la definicin dada, el que ver que significa ser el juez. El juez en cada caso particular segn las circunstancias determinar el contenido del concepto. Entonces el derecho utiliza conceptos plsticos que sern definidos por lo jueces en cada caso particular basndose en las circunstancias histricas del momento. Amplitud del mbito de aplicacin. El derecho econmico tiene un basto campo de aplicacin de sus normas en la actividad econmica. Es decir, el derecho econmico va desde las normas permisivas hasta aquellas de carcter prohibitivo. Tiene un amplio campo de aplicacin puede emplear normas que permitan una determinada actividad econmica como tambin prohibirla. Preeminencia del objeto sobre el sujeto de derecho. Esta preeminencia tambin se conoce como la objetivizacin de las normas jurdicas. Nos parece un poco raro que el derecho le de ms importancia al objeto q al sujeto tomando en cuenta que lo que persigue el derecho es la justicia y el bien comn. Sin embargo, hay que entender cmo se aplica, en que consiste y a qu apunta en definitiva la preeminencia del objeto sobre el sujeto de l derecho. Ejemplo, Decreto Ley 211 del ao 1973. Aqu se plantea el siguiente problema, por qu se dicta un cuerpo legal completo a proteger la libre competencia del mercado, la libre competencia es el objeto. Por que la ley defiende, protege la libre competencia que es un objeto en vez de proteger al sujeto que puede ser la empresa o los consumidores. Significa esto que el derecho se olvido absolutamente de su finalidad de buscar la justicia y el bien comn? No es as, en la medida que protejo al objeto en definitiva lo que hago es proteger tambin al sujeto, es decir, a los empresarios y consumidores. Al asegurar el buen funcionamiento de la actividad econmica se beneficiara finalmente a los sujetos. Entonces, se protege el objeto y a travs de esta proteccin se pretende lograr la justicia y el bien comn respecto de los sujetos. Por lo que al asegurar la proteccin del objeto se llega a la proteccin del sujeto. NIVEL DE INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LA NORMA JURDICO ECONMICA Aqu se trata de analizar los rganos que interpretan y aplican las normas del derecho econmico. Se pueden dar dos alternativas, que la interpretacin se haga por un rgano de la administracin o que la interpretacin se haga por un rgano jurisdiccional.

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INTERPRETACIN DE LA ADMINISTRACIN Cuando hablamos de quien interpreta y aplica la norma es la administracin del Estado, decimos que son sus entes los que aplican e interpretan las normas. Se pueden dar distintos casos. Que conoce el rgano de la administracin y luego se puede recurrir al rgano jurisdiccional. Segundo caso, que el rgano de la administracin resuelve previa opinin de un rgano consultivo. Y la tercera alternativa es que la resolucin del organismo administrativo no sea recurrible. PRIMER CASO: Conoce el rgano de la administracin y luego se puede recurrir al rgano jurisdiccional. El tpico caso, es el de Servicio de Impuestos Internos, su resolucin puede ser apelada ante la Corte de Apelaciones. Este sistema de que conozca un rgano administrador y luego se pueda recurrir a un rgano jurisdiccional especialmente en el caso del Servicio de Impuestos Internos, ha sido bastante criticado, pues el gran defecto es que en definitiva el Servicio pasa a ser juez y parte. SEGUNDO CASO: El rgano de la administracin resuelve previa opinin de un rgano consultivo. Generalmente, este rgano consultivo se conoce como una instancia u organismo de expertos, lo que se ha usado histricamente cuando se prohiba la exportacin de un producto por escasez el rgano administrativo que la dispona tenia que consultar al rgano consultivo para que determine si hay o no escasez. La ley le daba la posibilidad al ministro de hacienda la posibilidad de determinar y disponer la prohibicin de exportar trigo pero deba previamente consultar a un organismo de expertos si haba o no escasez. La norma le da la facultad al rgano administrativo pero la determinacin del hecho (ejemplo: La escasez) corresponde al organismo consultivo. TERCER CASO:Que la resolucin del organi smo administrativo no sea recurrible. Aqu se plantea un tema muy interesante desde el punto de vista jurdico. No se puede apelar la resolucin del organismo administrativo. Sin embargo, si la ley prohbe recurrir, siempre se puede reclamar a travs del recurso de proteccin para cambiar la resolucin del rgano administrativo. Cuando hablamos de un rgano jurisdiccional, nos referimos a un rgano del poder judicial. Cuando resuelve el rgano jurisdiccional no tenemos el problema de que este sea juez y parte. Lo que no significa que el rgano jurisdiccional pueda recurrir a expertos, informe de peritos. LA NATURALEZA DEL PODER JURISDICCIONAL CONFIADO AL RGANO QUE INTERPRETA Y APLICA LA LEY INTERPRETACIN DEL PODER JURISDICCIONAL

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Cuando hablamos de la n aturaleza del poder jurisdiccional confiado al rgano que interpreta la ley hay que estudiar dos aspectos:
y y

El control de la legalidad. La plenitud de jurisdiccin.

El control de legalidad es un control de tipo formal. Es decir, se trata de determinar si la norma cumple con los requisitos formales del caso. Ejemplo, la ley puede facultar al ministro de hacienda que prohba la exportacin de un producto por escasez. Entonces el control de legalidad controla si al dictarse el decreto este cumple con las formalidades que exige la ley, por eso es un control de tipo formal. No va a ningn problema de fondo, si hay o no escasez, o si es justo o no. Slo si fue el decreto dictado conforme a la ley. En cambio, cuando hablamos de la plenitud de jurisdiccin, aqu el rgano no solamente se pronuncia sobre las formalidades sino que tiene tambin atribuciones para apreciar ciertos hechos. Es un control de tipo formal y material. Entonces, en este caso, el rgano no solo determinara si el decreto que le da la facultad al ministro cumple con las formalidades sino que tambin si hay o no escasez, es decir, entra al problema de hecho. Cuando el rgano puede apreciar los hechos se le est otorgando la facultad de emitir o pronunciar un JUICIO DE OPORTUNIDAD, porque emite u jui cio para ver si es oportuna o no la medida que se esta adoptando por la autoridad. Sabemos que puede conocer de una norma de derecho econmico un rgano administrativo o uno jurisdiccional. Entonces se plantea qu facultades debe tener el rgano administ rativo y cuales el rgano jurisdiccional. Pueden tener tanto el control de legalidad como la plenitud de jurisdiccin, he ah el conflicto. La doctrina dice que cuando se trata de un rgano administrativo solo puede tener la facultad del control de legalid ad y dejar a la plenitud de jurisdiccin reservado para el rgano jurisdiccional, pues la plenitud de jurisdiccin es propia de los tribunales de justicia y no de los rganos administrativos. En el caso del Servicio de Impuestos Internos tiene plenitud de jurisdiccin y ah esta el conflicto. NIVEL DE SANCIONES PARA EL CASO DE INFRACCIN DE LA NORMA JURDICO ECONMICA Cuando hablamos de las caractersticas del derecho econmico al nivel de las sanciones, estamos entrando a un tema bastante complejo y amp lio. La caracterstica central del derecho econmico en el caso de las sanciones es la gran cantidad de sanciones aplicables. Esto quiere decir, que el derecho econmico aplica sanciones civiles (nulidad del acto) sanciones penales, sanciones administrativas (multa), etc. adems aplica una sancin bien particular y propia del

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derecho econmico, la sancin de la publicidad, es decir, esta sancin de la publicidad es una suerte de sancin social porque lo que el legislador o la ley quieren es que la sociedad, la comunidad sepan de la infraccin cometida y por quien. De manera tal que es una sancin muy propia del derecho econmica pero a pesar de todo es de escasa aplicacin. (Ejemplo publicidad Dicom) Lo importante es saber que como caracterstica fundamental del derecho econmico en cuanto a las sanciones es que tiene una gran cantidad de sanciones, ya sean civiles, penales o administrativas. EL PROCESO DE ANALISIS JURDICO ECONMICO Este proceso consiste en armonizar los sistemas econmicos con las estructuras jurdicas. Lo anterior es importante porque no hay un sistema econmico que pueda sostenerse y desarrollarse sin una estructura jurdica. Este proceso se relaciona con el carcter instrumental del derecho econmico. Cmo se aborda este tema? Se hace a travs de 4 procesos, los que se utilizan segn el objetivo que se pretende por lo que no deben hacerse todos juntos. 1. 2. 3. 4. Proceso de limitacin. Proceso de acondicionamiento. Proceso de creacin. Proceso de comparacin.

PROCESO DE LIMITACIN Consiste en comparar los diferentes sistemas econmicos con las estructuras jurdicas vigentes tratando de ver la coordinacin entre un sistema econmico cualquiera y una estructura jurdica vigente. Luego se trata de observar qu limitaciones le impone la estructura jurdica vigente al sistema econmico que impera en un momento determinado. Por ejemplo, si se protege el principio de propiedad privada como centro de la actividad no puede establecerse un modelo econmico socialista o centralizado. En este proceso hay que tener presente que cualquier modificacin al sistema econmico debe enmarcarse en la estructura jurdica o bien introducir los cambios a la misma. PROCESO DE ACONDICIONAMIENTO Consiste en crear las condiciones aptas para el modelo econm ico que se pretende establecer. En otras palabras se trata de acondicionar la estructura jurdica para el modelo econmico que se quiere imponer. Un ejemplo histrico lo encontramos en la Alemania de los aos `50 en donde despus de la 2 Guerra Mundial se trata de imponer la economa social de

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mercado y entre los idelogos del sistema se propuso la denominada ley de participacin de las empresas, con la cual se buscaba que el factor trabajo entre a participar en la direccin de las empresas. Sin embargo, cuando se proyecto la aplicacin de esta ley se dieron cuenta que chocaba con el sistema capitalista y con el ordenamiento jurdico existente ya que afectaba la propiedad privada de los medios de produccin. Luego, se hicieron las reformas jurdicas para implementar la ley y en definitiva se crearon las condiciones para su aplicacin es decir, se acondiciono la estructura jurdica. PROCESO DE CREACIN Este proceso consiste en estudiar el impacto que la norma jurdica que se quiere implementar causar en e l sistema econmico existente. Aqu la norma jurdica se adecua al modelo econmico ya que no est asociado a que se quiera cambiar el sistema. PROCESO DE COMPARACIN Este consiste en comparar los diferentes sistemas econmicos con las diferentes estructuras jurdicas posibles. Por lo que es el proceso ms terico de todos. CAPITULO III ORDEN PBLICO ECONMICO EVOLUCIN DEL CONCEPTO ORDEN PBLICO ECONMICO Para entenderlo hay que analizar 4 ideas fundamentales. Primero el concepto de orden. Que consiste en colocar las cosas en el lugar en el que les corresponde. El segundo concepto, es el concepto de orden pblico, una primera definicin nos dice que es la situacin y estado de legalidad normal en que las autoridades ejercen sus atribuciones propias y los ciudadanos la respetan y obedecen sin protestas. Por su parte otra definicin que responde al concepto clsico de orden pblico, nos dice que es el conjunto de principios y valores sobre los cuales se funda la organizacin social por ejemplo, la a utonoma de la libertad, principio que en materia contractual se manifiesta en la libertad contractual y la no intervencin del Estado son principios del capitalismo y fundadores del orden publico econmico del orden clsico. Tercer concepto, concepto de orden econmico, este concepto comienza a manejarse despus de la 2 Guerra Mundial y se define como el conjunto de principios fundamentales que determinan las estructuras, precisan las funciones econmicas y regulan el curso del proceso econmico. Cuarto concepto, concepto de orden pblico econmico. Una primera definicin nos dice que es el conjunto de medidas que adopta la autoridad para proteger a la parte econmicamente ms dbil y organizar la actividad econmica.

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Otra definicin nos dice que e s el conjunto de medidas que organizan la actividad econmica y la regulan sobre la base de los principios poltico econmicos imperantes en la sociedad en un lugar y momento determinado. CULES SON LAS FUNCIONES DEL ORDEN PBLICO ECONMICO Estas funciones estn destinadas a precisar cmo el orden pblico econmico puede cumplir con sus finalidades. Y son las siguientes: 1. Funcin de Organizacin y Direccin 2. Funcin de Proteccin 3. Funcin de Fomento FUNCIN DE ORGANIZACIN Y DIRECCIN Su objetivo es delimitar el tipo de actividad econmica que se pretende configurar respetando los principios consagrados en la Constitucin. En definitiva se regulan distintas actividades de la economa como por ejemplo, la ley general de bancos, la ley de pesca, la ley de me rcados de valores, etc. FUNCIN DE PROTECCIN El derecho privado en trminos generales parte de la base que ambas partes estn en igualdad de condiciones al momento de contratar. Sin embargo, para el derecho econmico este equilibrio no existe reconociend o la existencia de una parte econmicamente ms dbil y otra ms fuerte (no hay igualdad de condiciones al momento por ejemplo de ir a negociar con la compaa de gas o de electricidad, ellos tienen el servicio y yo lo necesito, no tengo como negociar). Luego, hay que reconocer a la parte econmicamente ms dbil y protegerla, lo cual se hace a travs de diversos mecanismos. Siendo uno de ellos el mecanismo de irrenunciabilidad de los derechos (normas de orden pblico) de manera tal que la parte econmicamente ms fuerte no imponga sus trminos. Ejemplo, materia laboral, sueldo mnimo, descansos, no basta con que estn regulados, sino que son derechos irrenunciables y aunque el trabajador quiera un sueldo menor que el impuesto por ley y el empleador tambi n acuerde, se est cayendo en una ilegalidad puesto que esa condicin de sueldo mnimo esta en una norma de orden pblico. Por lo tanto, no basta con regular sino que adems tiene que existir este mecanismo de irrenunciabilidad de los derechos. FUNCIN DE FOMENTO Se traduce en otorgar incentivos a un determinado sector, zona o actividad econmica y constituye un mecanismo para orientar recursos para una determinada actividad econmica. Esta funcin se encuentra consagrada en el artculo 19 N 22 inciso 2 de la CPR, al establecer que la Constitucin asegura a todas las personas que slo en virtud de una ley y siempre que no signifique tal discriminacin (a que
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se refiere el inciso 1 que consagra la no discriminacin en el trato en materia econmica) se podrn autorizar determinados beneficios directos o indirectos a favor de algn sector, actividad o zona geogrfica o establecer gravmenes especiales que afecten a unos u otras. En el caso de las franquicias o beneficios indirectos la estimacin del costo de estos debe incluirse anualmente en la ley de presupuesto (las franquicias son estmulos econmicos normalmente de tipo tributario). LA MORFOLOGA DE LA ACTIVIDAD ECONMICA Cuando se habla de la morfologa de la actividad econmica estamos hablando de la organizacin de la actividad econmica. Se estudia porque lo cierto es que no siempre la teora y la realidad concuerdan. Es decir, uno puede tericamente simular o plantear una organizacin econmica y otra cosa es que esa organizacin que se plantea de forma terica se de en la realidad. Para poder estudiar la organizacin de la actividad econmica recurriremos a tres conceptos fundamentales: 1. SISTEMA ECONMICO 2. TIPO DE ORGANIZACIN ESTRUCTURA ECONMICA Aplicando estos tres conceptos podr ver la organizacin econmica de un pas determinado. SISTEMA ECONMICO Por de pronto hay que hacer una advertencia importante, es un concepto bastante complejo. Cmo se define el sistema econmico. El sistema econmico es el conjunto coherente de instituciones jurdic as y sociales en el seno de las cuales son puestas en prctica para asegurar la realizacin del equilibrio econmico ciertos medios tcnicos organizados en funcin de ciertos mviles dominantes. Tambin se ha definido como el conjunto armnico de estruct uras, instituciones, principios y normas de diverso orden que confluyen en el ordenamiento y orientacin de la actividad que desarrolla el hombre para satisfacer sus necesidades. Ningn sistema econmico puede funcionar sin la base de un ordenamiento jurdico: instituciones jurdicas y sociales. El sistema se mueve por algo organizados en funcin de ciertos mviles dominantes. Es importante ir precisando estos conceptos porque suele confundirse los conceptos de sistema econmico con rgimen econmico, y no son lo mismo. El

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rgimen econmico se define como el conjunto de normas legales que dentro de un sistema econmico determinado rigen la actividad econmica. Entonces, el concepto de rgimen apunta solo a las normas, al aspecto jurdico, a la normativa que impera dentro de un sistema econmico determinado. El concepto de sistema econmico es ms amplio pues contempla tanto las instituciones jurdicas como sociales. Cmo llegamos, cmo alcanzamos al concepto de sistema econmico, y para ello nos planteamos 3 preguntas bsicas: 1. Cul es el sujeto de la actividad econmica que tiene la iniciativa para producir y responder de sus resultados? 2. Con qu finalidad se lleva a cabo la produccin decidida? 3. Cules son las normas jurdicas mediante las cuales se organiza la actividad econmica? Mediante estas tres preguntas llegare en definitiva a determinar el sistema imperante en un determinado pas. Si solo contestara la ultima pregunta llegara solo al concepto de rgimen econmico. Frente a las tres interrogantes podemos dar respuesta desde dos puntos de vista distintos. Qu alternativas tengo:
y y

Desde un primer punto de vista puedo dar una respuesta terica o abstracta. Desde un segundo punto de vista puedo dar una respuesta considerando la realidad concreta o histrica.

Cuando uno da la respuesta desde un punto de vista exclusivamente terico o abstracto llegamos a un concepto de sistema econmico. Y si lo hacemos desde un punto de vista concreto o histrico llegamos ms al concepto de rgimen econmico. Porque nos vamos ms a las normas que regulan la actividad econmica que rigen realmente en un pas. Cuando hablamos de sistema econmico normalmente nos movemos en el plano terico o abstracto. Como el sistema econmico esta ms vinculado al plano terico seguiremos profundizando en este plano. Para estudiar el sistema econmico desde un punto de vista terico o abstracto vamos a utilizar tres elementos, que fueron dados por un economista Alemn Werner Sombart: 1. EL ESPIRITU DEL SISTEMA 2. LA FORMA DEL SISTEMA 3. LA SUBSTANCIA DEL SISTEMA A travs de estos tres elementos definimos lo que es un sistema econmico.

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EL ESPIRITU DEL SISTEMA Representa los motivos predominantes de la actividad econmica. Se trata entonces de descubrir a travs de este elemento qu es lo que mueve al sistema, cual es el mvil del sistema. LA FORMA DEL SISTEMA La forma esta representada por los elementos sociales, jurdicos o institucionales que definen el marco y las relaciones de los sujetos econmicos. Entonces la forma nos ind icara cmo se relacionan dentro de ese sistema los sujetos econmicos. Cmo se relacionan los empresarios con el Estado, el Estado con las personas, etc. LA SUBSTANCIA DEL SISTEMA Se refiere a la tcnica imperante o propia del sistema a travs de la cual s e obtienen los bienes y servicios. Entonces, a la luz de estos tres elementos estudiaremos los tres principales sistemas econmicos que la teora a distinguido. 1. Sistema Econmico Capitalista 2. Sistema Econmico Socialista 3. Sistema Econmico Corporativista SISTEMA CAPITALISTA EL ESPIRITU Qu es lo que mueve al sistema. Aqu en el caso del sistema capitalista el espritu esta determinado por obtener el mximo beneficio. Es decir, el mvil del sistema es el lucro. Por consiguiente en el sistema tanto un sujeto como otro sujeto econmico buscan el mximo beneficio. Esto no significa que cada uno hace lo que quiere, el afn de lucro del sistema esta limitado por el respeto de los derechos de los dems. LA FORMA Para poder estudiar la forma tenemos que distinguir 4 subelementos que nos darn el marco dentro del cual se mueve el sistema. 1. 2. 3. 4. REGIMEN DE PROPIEDAD REGIMEN DE TRABAJO REGIMEN DE EMPRESA INTERVENCIN DEL ESTADO

Rgimen de propiedad:

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Sabemos que el rasgo definitorio en el sistema capitalista es que los medios de produccin son de propiedad privada, y por ende tambin los de consumo. Rgimen de trabajo Se caracteriza porque el trabajador dispone libremente de la fuerza de trabajo, es decir, el trabajador en definitiva contrata con quien quiere. Vende su fuerza de trabajo a quien quiere. Ahora el trabajo en un sistema capitalista es un factor de la produccin que se transa en el mercado como cualquier mercadera. Rgimen de empresa En el sistema capitalista el empresario tiene un rol central y fundamental porque es la empresa la encargada de organizar y combinar los factores productivos. La empresa compra y adquiere los factores productivos en el mercado. La empresa es la que produce los bienes y servicios. Intervencin del Estado En el sistema capitalista no hay intervencin directa del Estado. Es decir, el Estado no asume ni el rol de empresario ni el rol de director de la actividad econmica. El Estado tiene que dejar que la actividad econmica funcione libremente. LA SUBSTANCIA En el sistema capitalista esta representado por la maquinaria y la industria utilizndose los mejores desarrollos tecnolgicos. Busca emplear la mejor tecnologa para poder aumentar la productividad y conseguir el mayor beneficio posible. SISTEMA ECONOMICO SOCIALISTA EL ESPIRITU El espritu del sistema socialista apunta a terminar con las desigualdades econmicas y sociales, adems de satisfacer las necesidades de todos. LA FORMA Rgimen de propiedad Aqu la caracterstica es la propiedad colectiva de los medios de produccin. Vale decir, en un sistema socialista todos los medios de produccin estn en manos del Estado, no hay propiedad privada de los medios de produccin. Solo este sistema permite la propiedad privada en los bienes de consumo. Rgimen de trabajo

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El rgimen de trabajo es reglamentado ntegramente por el Estado. El Estado interviene directamente o en forma abierta en lo que se llama LA FORMACIN DEL VINCULO CONTRACTUAL y tambin en el CONTENIDO DEL CONTRATO. Es decir, no hay libertad para contratar, porque es el Estado quien regula tanto la formacin del vinculo contractual como el contenido del contrato. Rgimen de empresa La empresa organiza y coordina los factores productivos al igual que en el sistema capitalista pero el funcionamiento de la empresa esta condicionado al plan general y a las decisiones impuestas por el Estado. Aqu no se habla de empresa sino que se utiliza el concepto de UNIDAD TECNICA DE PRODUCCIN porque en definitiva la empresa se caracteriza por el afn de lucro y en la unidad tcnica de produccin no. Intervencin del Estado La intervencin del Estado es amplia. El Estado dirige y distribuye la produccin en forma autoritaria. Se busca un equilibrio entre produccin y demanda y entre ahorro e inversin, todo bajo el concepto de planificacin. LA SUBSTANCIA Tericamente es igual que en el sistema capitalista, es decir, el sistema procura tambin utilizar una gran tecnologa. Si bien no esta de por medio buscar el mximo beneficio para lograr el mximo beneficio si quiere la mayor tecnologa para poder satisfacer las necesidades de todos. Por lo tanto, tambin requiere de una tcnica, de una tecnologa avanzada. SISTEMA CORPORATIVISTA Este rigi en la Espaa de Franco. Tambin en Portugal en la poca de Salazar y tambin se le ha asimilado a lo que existi en la Alemania Nazi y a la Italia Fascista. EL ESPIRITU Pretende evitar los excesos del sistema capitalista y del sistema socialista o del sistema liberal y del sistema colectivista. Se ha dicho en otras palabras que lo que busca el corporativismo es evitar la anarqua liberal y el totalitarismo colectivo. Es decir, no se quiere dejar todo a las fuerzas del mercado, pero tampoco quiere que todo lo planifique y maneje el Estado. LA FORMA Rgimen de propiedad

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No presenta diferencias con el capitalismo , es decir, subsiste la propiedad privada de los medios de produccin. No hay ninguna distincin entre el capitalismo y el corporativismo. Rgimen de trabajo Aqu comienzan algunas diferencias importantes. En el sistema corporativo predominan las organizaciones gremiales o corporativas. Por eso tambin se le llama gremialismo. El sistema incentiva la creacin de grupos de trabajadores y de grupos de empresarios. Se trata de que los trabajadores se organicen en forma de corporacin o gremio y formen unidades especiales lo mismo con los empresarios. Por lo tanto hay dos grupos actuando en la actividad econmica en forma paralela. Uno compra la fuerza de trabajo y el otro la ofrece. Rgimen de empresa Existe la empresa privada, solo que el sistema impulsa a que las empresas estn organizadas en gremios. Intervencin del Estado El Estado es un arbitro entre los gremios o corporaciones de trabajadores y entre los gremios o corporaciones de empresarios. LA SUBSTANCIA Se dice que la substancia en el sistema corporativo es de carcter progresivo, que propende al desarrollo tcnico, ms la forma en que se configura crea ciertas rigideces propias del sistema que pueden limitar el progreso tcnico. Es decir, se ha dicho que la forma en que esta configurado el sistema corporativista al tener dos grandes grupos paralelos, crea ciertas rigideces institucionales propias del sistema que pueden limitar el progreso tcnico. La verdad es que desde este punto no hay mucho ms. El problema va que por el hecho de que el sistema crea estos dos polos fuertes, podra apuntar a que el empresario al verse enfrentado al grupo de trabajadores organizados se muestra mas temeroso al invertir en mejores tcnicas.
Capitalista Espritu (motivos) Forma: Rgimen Propiedad Privada Socialista Corporativista

Maximizar beneficios y afn de lucro Hay propiedad privada

Terminar con desigualdades econmicas Propiedad colectiva de los medios de produccin y propiedad privada de

Evitar excesos del capitalismo y del socialismo Hay propiedad privada

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Forma: Se transa en el Rgimen de mercado Trabajo Forma: Organiza y Rgimen de combina los Empresa factores productivos

Hay organizaciones corporativista de trabajadores Lo definen las empresas organizadas en corporaciones segn sector Forma: No hay El Estado es arbitro Intervencin intervencin entre corporaciones del Estado directa del Estado de trabajadores y de empresarios Sustancia Mas tecnologa Valerse de la mayor Desarrollo tcnico, (tecnologa) para mejor tecnologa posible pero limitado por productividad rigidez institucional CLASIFICACIN DE LOS SISTEMAS ECONMICOS La clasificacin de los sistemas econmicos se divide en dos grandes grupos: 1. SISTEMAS ECONOMICOS REVOLUCIONARIOS 2. SISTEMAS ECONOMICOS EVOLUTIVOS El sistema revolucionario se caracteriza porque se produce un corte absoluto entre el antiguo sistema y el nuevo. En cambio los evolutivos se caracterizan porque no hay una ruptura absoluta entre el antiguo sistema y el nuevo. Si queremos hablar de SISTEMAS REVOLUCIONARIOS podramos mencionar dos:
y y

los bienes de consumo El Estado reglamenta el vinculo y contenido del contrato Organizacin y combinacin est dado por un plan de la unidad tcnica de produccin (UTP) El Estado organiza y distribuye todo

COLECTIVISMO (Unin Sovitica) CORPORATIVISMO (Alemania Nazi, Italia Fascista, Portugal con Salazar) (Ctedra, no cree que hay una ruptura tan radical con el capitalismo por lo tanto no debera ser un sistema revolucionario pero en la mayora de los libros aparece en esta clasificacin)

Si queremos hablar de SISTEMAS EVOLUTIVOS podramos mencionar:

y y

SISTEMA NEOLIBERAL (USA: el Estado pasa a intervenir en la economa luego de la crisis del 29 -30) ECONOMA SOCIAL DE MERCADO (Alemania post 2 Guerra Mundial) es una evolucin del sistema capitalista pero con rasgos diferenciadores bastante notorios. Porque por ejemplo en la economa social de mercado el Estado se preocupa que la previsin del trabajad or sea la mejor posible, de

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proporcionarle al que no puede salud, educacin, etc. se trata de conjugar los fines econmicos con los sociales. Por lo que el Estado interviene para que la economa resuelva los problemas sociales de la poblacin. Un elemento distintivo es la participacin de los trabajadores en la direccin de las empresas, por consiguiente debe estar informado de lo que ocurre en la empresa. Esto ltimo se dio en Alemania pero no en otros pases. Se dice que nosotros tenemos una economa social de mercado, pero estamos lejos de poder alcanzar algo as, otra cosa es quererlo. Libro:La economa social de mercado de Ludwis Erhard ECONOMA CONCERTADA (Francia la 5 Repblica, lo que se busca es una coordinacin y cooperacin entre el sector pb lico y el privado se busca la planificacin indicativa (el Estado crea incentivos necesarios (tributarios) para que los sujetos econmicos (especialmente inversionistas, empresarios) lleven sus recursos a los sectores que el Estado quiere, el Estado no obl iga) adems se buscaba que el sector pblico orientara al sector privado, ejemplo si yo Estado considero que el precio del transporte es muy alto el Estado crea una empresa de transporte paralela a las privadas con un precio menor dicindole a estas empresas privadas que se puede producir a un menor precio).

Tenemos que ir ms all del concepto de sistema econmico, porque es imperfecto pues es un concepto de tipo terico, sin embargo es til porque impide las confusiones en el sentido de que impide resolve r con un mismo esquema problemas de cualquier sistema econmico. Es decir, si yo analizo el sistema socialista en Cuba o en Corea del Norte no puedo analizarlo con el sistema econmico capitalista pues son dos concepciones distintas. Por lo que debera de acuerdo al sistema socialista decirle no esta funcionando su sistema porque de acuerdo al sistema socialista no se estn disminuyendo las desigualdades econmicas ni sociales por tal y cual razn. En definitiva, al analizar un sistema analizarlo desde el p unto de vista del mismo sistema no analizar el capitalismo desde el socialismo. Ahora es un concepto imperfecto porque no suministra las categoras lgicas que puedan afectar el funcionamiento. Qu queremos decir con categoras lgicas, este concepto terico esta referido a que hay elementos histricos o sociolgicos que ocultan la realidad. Por ejemplo, si uno se iba a la poca de la Alemania nazi, uno habra dicho que haba un sistema capitalista aunque dicen que tiene rasgos de corporativista, pero la ve rdad de las cosas es que si uno analizaba la realidad histrica de la Alemania nazi uno se encontraba que haba una gran concentracin econmica y la distribucin de la empresa tambin se hacia de forma capitalista. Sin embargo esto era solo una apariencia , haban empresas privadas por todos lados (capitalismo), el Estado interviene en los conflictos de las empresa (corporativista), sin embargo la realidad era muy distinta haba un elemento histrico oculto, el Estado en el fondo sin que apareciera como una cosa institucionalizada el Estado

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diriga todo. Por lo tanto, haba una apariencia de sistema econmico capitalista o corporativista pero en realidad haba un alto intervencionismo estatal. TIPO DE ORGANIZACIN Este segundo elemento debe emplearse porque este concepto permite ver como se desarrollan y se resuelven los planes dentro de la actividad econmica de un pas. Todos los sujetos econmicos tenemos planes econmicos (incluso nosotros adems del Estado y los empresarios) tenemos recursos y veremos que hacer con ellos, planificaremos como gastarlos. Por lo que la actividad econmica esta llena de mltiples planes. EL PLAN ES INCEPARABLE DE LA VISIN DEL PORVENIR, yo no puedo como empresario pensar en el futuro sino tengo paralelamente un plan, lo mis mo el consumidor y el Estado. Por consiguiente tenemos que ver cmo se desarrollan esos planes dentro de los distintos sistemas econmicos. Esto nos llevara a distinguir dos tipos fundamentales de organizacin: 1. LO QUE ES UNA ECONOMA CENTRALIZADA 2. LO QUE ES UNA ECONOMA DESCENTRALIZADA Es decir, a travs de estos dos tipos de organizacin estudiaremos cmo se resuelven los planes de los distintos sujetos econmicos. ECONOMA CENTRALIZADA Aqu en este tipo de organizacin la economa funciona sobre la base d el plan del Estado, luego no hay una intervencin preponderante por parte del mercado. Es as como algunos autores las han llamado economas dirigidas desde el centro. Un ejemplo tpico de economa centralizada lo encontramos en la que exista en la ex Unin de Repblicas Soviticas. CARACTERSTICAS DE UNA ECONOMA CENTRALIZADA 1. Es una economa basada en la prescripcin y el orden. Esto implica que todas las acciones que se emprenden en la actividad econmica van encaminadas a obtener las cifras del Estado, las que a su vez estn contenidas en el plan. El estado fija tres elementos:
y y y

Los objetivos del plan. En donde el Estado entra a regular factores tales como nivel de ahorro, nivel de inversin, nivel de produccin, etc. Los medios. Es decir, aqu el Esta do determina cules son los recursos econmicos con los que va a contar. El plazo. Aqu se determina el tiempo que el Estado se demorar en cumplir los objetivos del plan.

2.Es una economa de unidades tcnicas de produccin (UTP). Aqu no existe ni la empresa ni el empresario. La empresa es reemplazada por una unidad tcnica de
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produccin y el empresario es reemplazado por un tcnico. No podemos sealar desde un punto de vista econmico que existe un empresario ya que para este en su afn de lucro lo fundamental es la combinacin de precios y en cambio, en una unidad tcnica de produccin lo fundamental es una combinacin de cantidades. Lo que le interesa al empresario es maximizar sus utilidades. En cambio, en una unidad tcnica de produccin lo importa nte no es la eficiencia sino el cumplir el plan, llegar a producir lo necesario para satisfacer las necesidades que el Estado se propuso satisfacer. Es decir, debe maximizar su rendimiento para cumplir el plan. 3.Es una economa de clculos tcnicos y objetivos. Aqu los precios de mercado y los clculos en dinero son reemplazados por valoraciones administrativas lo cual implica que los precios de mercado son reemplazados por los precios del plan. Para que una persona que gana $165.000 alcance a comprar 1 kilo de pan, 1 kilo de carne, etc. Los precios tiene que ser X. Por lo tanto los precios no los maneja el mercado sino el Estado de acuerdo a su plan. ECONOMA DESCENTRALIZADA CARACTERISTICAS: 1. Es una economa de mercado. El mercado est formado por distintos centros o fuerzas tales como oferta de bienes y servicios, oferta y demanda de factores productivos, demanda de bienes, etc. entre estos centros se produce lo que se conoce como una solidaridad funcional ya que a consecuencia de su vinculacin se influencian mutuamente regulando la actividad del mercado. Es por esto que tambin se dice que la economa descentralizada es una economa multipolar. Aqu vemos lo primera diferencia con la e conoma centralizada, que es una economa basada en la prescripcin y el orden. 2. Es una economa de empresa. Ya que la empresa es la nica que asegura la unin entre el mercado de los bienes y servicios (demanda y consumo final) y el mercado de los factores productivos (naturaleza, capital y trabajo). 3. Es una economa de clculos en trminos monetarios. Ya que el dinero cumple un rol fundamental al expresar las tensiones de la escasez y tambin como factor del punto de equilibrio entre la demanda y la oferta. Para entender esto tenemos que hacer un poquito de historia y tener claro cul es el precio que tiene un bien, que en definitiva lo fija el mercado de acuerdo a la oferta y la demanda. En algn minuto estas dos fuerzas generan un punto de equilibri o que es el punto donde a un determinado precio la cantidad de unidades ofrecidas es igual a la cantidad de unidades demandadas. Si coloco un precio superior al precio de equilibrio, lo ms probable es que me quede con productos sin vender (tendr sobre st ock). Y al contrario si vendo a un precio ms bajo que el precio de equilibrio va a haber escasez, es decir, voy a vender todo y aun habr demanda por ese bien.

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4.Es una economa de accin indirecta y global del Estado. Aqu la accin del Estado se dirige a los grandes trazos de la actividad econmica. Interviniendo en factores tales como la distribucin de la renta, en el nivel general de demanda y procura mantener un nivel de competencia practicable (si no existe una competencia no existe una economa de mercado, tiene que haber una competencia leal). En definitiva el Estado se preocupa que en la economa los grandes factores del desarrollo econmico estn funcionando. Por ejemplo interviene a travs del Banco Central o con polticas de incentivo, etc. ESTRUCTURAS ECONMICAS Este concepto es ms bien terico y fue definido por FrancoisPerrot quien seala que la estructura econmica es el conjunto de proporciones y relaciones que caracterizan a la unidad econmica en un tiempo o momento y condiciones determinados. Las proporciones de la unidad econmica estn referidas a la importancia relativa de los elementos de la unidad. Por su parte las relaciones de la unidad econmica estudian las conexiones que hay dentro de la unidad y las que hay con otras actividades distintas. Las estructuras se pueden clasificar en: 1. Estructuras econmicas propiamente dichas. 2. Estructuras econmicas de encuadre. ESTRUCTURAS ECONMICAS PROPIAMENTE DICHAS: Las estructuras econmicas propiamente dichas son las que caracterizan a una unidad simple o compleja. ESTRUCTURAS ECONMICAS DE ENCUADRE: Las estructuras econmicas de encuadre son las que constituyen el marco de la actividad econmica. Por ejemplo, una legislacin antimonoplica o de defensa de la libre competencia. (El conce pto estructura se asemeja a la forma) EL ORDEN PBLICO ECONMICOS SISTEMA CAPITALISTA En el sistema capitalista que desde el punto de vista poltico se le denomina como sistema liberal. El principio rector es la autonom a de la voluntad. Impera en materia jurdica la autonoma de la voluntad consagrada en el D Civil chileno. Cuando se trata del mbito contractual esta autonoma de la voluntad se trasforma en libertad contractual o libertad de contratacin. Entonces, en el sistema ECONMICO EN LOS DISTINTOS SISTEMAS

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capitalista, estando al economa regulada solo por el derecho privado y siendo su principio rector la autonoma de la voluntad resulta como una consecuencia lgica que el ordenamiento jurdico se limita solo a regular(no organizar) la actividad econmica de modo tal que las personas busque n su propio inters sobre la base de este principio de la autonoma de la voluntad. Por lo tanto, en el sistema capitalista el orden publico econmico y el derecho econmico no tienen cabida. Tericamente, el s istema capitalista liberal es la negacin del orden publico econmico y del derecho econmico, vale decir, no es compatible con el concepto liberalista o capitalista el concepto de orden publico econmico. Porque no puede haber una regulacin por parte del Estado porque este no regula ni organiza la actividad econmica. En la practica, se comprob que la igualdad entre las partes contratantes no exista porque este supuesto equilibrio que el derecho civil pensaba no se da. Los sujetos que actan en el mercado se relacionan a travs de un instrumento jurdico preciso, el contrato. Las partes en estos contratos no estn en igualdad de condiciones aunque tericamente es as en la practica no se da. Con las revoluciones industriales se generan consecuencias en el mbito econmico y social. No se esta dando el equilibrio jurdico entre las partes al contratar. Especialmente en los contratos entre empleadores y trabajadores. Al apreciarse esto, naturalmente se comienza a cuestionar este principio rector fundament al de la autonoma de la voluntad y libertad contractual. Pues parten del supuesto que las partes pueden contratar libremente en un pie de igualdad que en la practica no se da y luego con el auge econmico se comienzan a profundizar estas desigualdades y aparecen los conflictos. Comienza una reaccin, que primero se da en el orden de las ideas y luego el derecho las recoge en trminos jurdicos. En el ao 1891 el Papa Len XIII dicta la encclica RERUM NOVARUM, la que marca el inicio de la doctrina social de la iglesia. Aqu se empiezan a generar las primeras dificultades porque para quienes profesamos la fe catlica nos encontramos con que la iglesia pone nfasis en esta desigualdad jurdica entre las partes al contratar. Tambin hubo reaccin en otros mbi tos. Desde el punto de vista tambin terico, en las llamadas corrientes socialistas surgiendo ah dos corrientes, los socialistas utpicos y los socialistas cientficos (pretenden hacer una ciencia) encabezados por Karl Marx. En definitiva tenemos dos re as en respuestas a la desigualdad de la libertad contractual, por un lado la iglesia catlica y por el otro las corrientes socialistas, tanto utpicas como cientficas. Primero irrumpe en el plano de las ideas y luego el derecho toma estas ideas. Entonces comienzan a introducirse las primeras reformas para atenuar los efectos del sistema capitalista y por consiguiente estas primeras reformas representan el

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comienzo de la intervencin del Estado en la economa, lo que es totalmente contrario a como se concibe tericamente el sistema capitalista. Aspor ejemplo, en el Imperio Alemn en la poca de Bismarck se dictan las primeras leyes de previsin social lo que era absolutamente inslito para la poca, que el estado interviniera en la salud, previsin de los t rabajadores. En 1890 se dicta en USA la llamada ley Sherman que es nada mas ni nada menos que el origen de la legislacin antimonopolio. Es el inicio del derecho antimonoplico o de la libre competencia. Esta destinada a perseguir los trusts (forma de concentracin o crecimiento de las empresas que tiende a controlar el mercado no necesariamente terminan en monopolio). Conclusin en el sistema capitalista en el plano terico el orden pblico econmico y el derecho econmico no existe es impensable, pero en la practica e histricamente, la realidad obligo a que el Estado interviniera la economa, por lo tanto deja de ser un sistema puro. SISTEMA SOCIALISTA En el sistema socialista la actividad econmica se desarrolla en torno a un plan. Esta todo contenido dentro del pl an, metas, contenidos, plazos. Los planes se desarrollan a travs de la Unidades Tcnicas de Produccin, todo gira en torno al plan del Estado. El contrato al igual que en el sistema capitalista es la forma de relacionarse de los sujetos econmicos. Pero la diferencia radical es que en el sistema socialista el contrato es una expresin del plan. Por consiguiente yo empresario de la unidad tcnica A contrato con la unidad tcnica B no lo hago en trminos de la libertad contractual si no de acuerdo a lo que i ndica el plan del Estado. Los contratos que se generan en un sistema socialista son los CONTRATOS PLANIFICADOS. Dentro de los contratos planificados aparecer dos tipos de contrato:
y y

Contrato Jurdicamente Impuesto Contrato Econmicamente Necesario

CONTRATOS JURIDICAMENTE IMPUESTOS Son aquellos que respecto de su celebracin hay una obligacin de contratar. De ah su nombre. Me los imponen, estoy obligado a contratar para poder cumplir el plan que impone el Estado. La formacin del vinculo contractual y las partes que van a contratar ests impuestas por la autoridad. La autoridad me dice con quien contratar y como contratar. Ejemplo, Si tengo una fabrica A que produce materias primas y una fabrica B que produce bienes elaborados. La autoridad las obliga a con tratar. Fabrica A
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produce cueros, fabrica B produce calzado. La fabrica A est obligada a venderle toda su materia prima, sus cueros a la Fabrica B la fabrica de calzado. CONTRATOS ECONMICAMENTE NECESARIOS Son aquellos en que se fija a las partes lo que en el derecho francs se denomina una obligacin de resultados. Por ejemplo, el plan me dice que estoy obligado a producir X cantidad de bienes. Dejndome la libertad de ver con quien contrato la venta de esos bienes. Me obligan a un resultado (debe produc ir tantos pares de calzado al ao), pero yo decido a quien le vendo ese resultado. Lo fundamental es que en ninguno de los dos tipos de contratos hay libertad contractual. El incumplimiento de estos contratos generalmente acarreaban sanciones administrativas y en algunos casos excepcionales penales. Conclusin: En el sistema capitalista el orden pblico econmico es impensable. En cambio en el sistema socialista el orden pblico econmico es muy amplio, porque es el Estado quien organiza a travs del plan la actividad econmica del pas. En el capitalista el que desarrolla y regula la actividad econmica es el particular. SISTEMA CORPORATIVISTA En el sistema corporativista el derecho tiene dos grandes fuentes. Por una parte el Estado a travs del ordenamie nto jurdico vigente y a travs de las medidas de poltica econmica. Y la segunda gran fuente son los grandes macro sujetos, es decir, fundamentalmente las agrupaciones sindicales o gremiales, especialmente las de empresarios las que son creadoras de norm as jurdicas propias (se da sus normas para organizarse y para funcionar cada uno tiene sus deberes y obligaciones). En cuanto al orden pblico econmico este esta vigente, el Estado interviene en la economa como arbitro, y en ese sentido crea normas de o rden publico econmico, de derecho econmico o aplica las normas ya vigentes. SISTEMA SOCIAL DE MERCADO O ECONMIA SOCIAL DE MERCADO Aqu la mayor o menor presencia del orden pblico econmico y del derecho econmico tiene matices. Y estos distintos matices van a depender de la mayor o menor intervencin del Estado y de los macro sujetos. Sabemos que es un sistema evolutivo, y como tal es una evolucin del sistema capitalista y por lo tanto considera absolutamente legitima la intervencin del Estado. Dependiendo de los pases hay un mayor o menor grado de intervencin del Estado. Por lo que no hay un patrn fijo de cuanta es la intervencin del Estado en una economa social de mercado o que se esta en vas de.

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Pero lo fundamental es que en una economa soci al de mercado hay orden publico econmico y hay derecho econmico. Ahora que tan relevante ser el orden pblico econmico y el derecho econmico depender del Estado en cuestin. CONCLUSIN: Hoy en da prcticamente no existe ningn sistema econmico que no contemple un orden pblico econmico y el derecho econmico. Hay casos extremos por ejemplo, Cuba donde la idea de derecho econmico y orden pblico econmico es extrema. La discusin hoy es de mayor o menor intervencin del Estado pero se acuerda en que es muy difcil llegar a un sistema capitalista puro donde no haya intervencin del Estado. Donde no haya un orden pblico econmico. Entonces el tema no es si debe o no haber intervencin del Estado sino hasta que punto este debe intervenir en la econom a. Las ltimas crisis econmicas han dado como resultado que es imposible que el Estado renuncie a regular y organizar la actividad econmica, pues es necesario que lleve a la economa por el camino del bien comn y de la justicia. Esto no implica que el sector privado no exista. El empresario debe tener un rol importante en la economa pero enmarcado dentro del bien comn y la justicia. TCNICAS DEL ORDEN PBLICO ECONMICO En lo esencial el orden pblico econmico busca organizar y regular la actividad econmica ese es su objetivo fundamental. Ahora bien, para que el orden pblico econmico pueda cumplir con esta funcin y para que las normas del derecho econmico logren llevar por el camino del bien comn y la justicia a la economa, se vale de ciertas tcnicas propias, que son las siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. Prohibicin Reglamentacin Control Fijacin del Contenido del Contrato Formacin del Vinculo Contractual

Las tres primeras (prohibicin, reglamentacin y control) son propias de una economa de mercado. Si hablamos de un tipo de organizacin son propias de una economa descentralizada. En cambio las ltimas dos (fijacin del contenido del contrato y formacin del vinculo contractual) son propias de una economa centralizada. Cuando nosotros decimos que las tres primeras son propias de una economa de mercado deberamos decir que son ms propias de una economa de mercado y lo mismo con las dos ltimas porque en la practica, en la realida d las cinco se dan en mayor o menor grado en todas las economas, por lo tanto no son excluyentes.

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TCNICA DE LA PROHIBICIN Mediante esta tcnica del orden pblico econmico se prohben ciertos actos o contratos o ciertas conductas. Es decir, se trata de prohibir en forma absoluta la conducta descrita en la norma jurdica. Por ejemplo, se prohibe la exportacin de trigo. No hay pero que valga es un impedimento absoluto y no se puede hacer. Naturalmente si nos remontamos en la historia, esta tcnica de l a prohibicin fue la que primero utilizo el orden pblico econmico. Pero en definitiva con el tiempo el orden pblico econmico se dio cuenta que esta tcnica era insuficiente y requera de otras tcnicas para alcanzar sus objetivos, apareciendo otras tc nicas, como la de la reglamentacin. TCNICA DE LA REGLAMENTACIN Esta consiste en someter determinadas actividades econmicas contractuales al cumplimiento de ciertas formalidades o bien exigir determinados requisitos objetivos y generales para el acceso y o el ejercicio de cierta actividad econmica. Aqu hay dos puntos fundamentales, estn por un lado las formalidades y por otro lado estn los requisitos. Es decir, hay que cumplir ciertas formalidades o bien con ciertos requisitos para ejercer una det erminada actividad econmica. En cuanto a las formalidades estn vinculadas con la informacin (tienen el deber de informar) la que debe ser proporcionada a tres niveles:
y y y

A la Autoridad A la Contraparte Al Pblico.

INFORMACIN A LA AUTORIDAD Por ejemplo, las sociedades annimas abiertas que transan sus ttulos en la bolsa, estn obligadas a mandar las memorias y balances a la superintendencia de valores y seguros. Entonces cada vez que termina un ao de ejercicio tienen que mandar este resumen de las actividades ms relevantes de la empresa durante el ao (memoria) y un balance. Lo mismo ocurre con los bancos, que son sociedades annimas especiales, la ley le exige peridicamente mandarle informacin a la superintendencia de bancos e instituciones financieras. INFORMACIN A LA CONTRAPARTE Aqu las mismas sociedades annimas abiertas estn obligadas a publicar sus balances y le mandan adems a la contraparte (en la prctica a quienes se los pide) el balance y memorias.

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Lo mismo ocurre con los contratos de seguros, porque son contratos de adhesin, entonces la ley obliga a informarle a la contraparte el contenido completo del contrato, es decir, informarle al asegurado. INFORMACIN AL PBLICO El orden pblico econmico al exigir la formalidad de informar al pblico lo hace porque eventualmente el pblico puede trasformarse en contraparte. Por ejemplo, obligan a los comerciantes a exhibir los precios en las vitrinas, por qu? Porque el pblico puede entrar a comprar lo que el comerciante vende, y por consiguiente pasa a ser la contraparte y para que el vendedor no cobre un precio ms alto o distinto obliga al comerciante a publicar el precio en la vitrina. La ley estima que el que compra, el pblico, es una parte mas dbil que tiene que proteger. Los requisitos (para acceder o ejercer a cierta actividad econmica) estn vinculados al tema de que se fijen ciertos requisitos que tienen que ser objetivos y generales. Ejemplo, actualmente de acuerdo a la ley se les obliga a las farmacias a tener un qumico farmacutico. Es decir, el requisito en este caso es el de tener a un qumico farmacutico. Todas las panaderas para ejercer su rubro tienen que tener la patente correspondiente y normas de higiene. Todas las panaderas tienen que cumplir con las mismas normas de higiene. La tcnica de la reglamentacin en conclusin obedece a una tcnica de criterio objetivo, tanto en los requisitos como formalidades que exige. Es la norma jurdica la que describe los requisitos generales y obligatorios a los que debe someterse quien desee desarrollar la actividad econmica pertinente. O sea, los requisitos no estn en la autoridad propiamente tal sino en la ley, pues la tcnica de la reglamentacin obedece a un criterio objetivo. TCNICA DEL CONTROL Esta tcnica del control consiste en que la autoridad tiene un poder o facultad ms o menos discrecional de apreciacin de la realidad y en consecuencia, lo permitido o prohibido por la norma jurdica queda sujeto a la apreciacin de la autoridad. Esto es lo que en doctrina se den omina como juicio de oportunidad. Es decir, se entra a calificar la oportunidad de la medida que se esta aplicando. Esto atendiendo a las condiciones econmicas del momento. La verdad es que este es el concepto terico de lo que es la tcnica del control. Pero prcticamente esta tcnica se manifiesta de forma distinta porque este control que ejerce la autoridad puede ser:

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y y

Control Ocasional. Control Permanente.

CONTROL OCASIONAL El control es ocasional cuando se exige una autorizacin previa o una ratificacin o bien cuando se puede solicitar un alzamiento de una prohibicin. Yo particular voy a realizar una determinada conducta y se que en materia econmica estoy sujeto a un control ocasional, eso en la practica significa que tengo que pedir un permiso previo, que ratifique el acto o contrato que pretendo realizar o bien pedir que se alce una prohibicin que me afecta. Por qu recibe el nombre de ocasional?(porque se refiere a una determinada operacin)Porque se refiere a una determinada operacin, acto o contrato que se quiere llevar a efecto en un momento determinado o que se ha realizado en un momento determinado. No es ocasional porque se lleva a cabo de vez en cuando sino que para ciertas conductas la ley me obliga a pasar por este control. Ejemplo, con el cobre, tengo que pasar por la autorizacin para exportar. Por ejemplo, cuando veamos la legislacin de defensa de la libre competencia (decreto ley 211) si quiero llevar a cabo un acto que pueda estimarse contrario a la libre competencia yo puedo pasar por este control por las autoridades de la libre competencia. Les consulto si este acto es o no contrario a la libre competencia. Tambin en cuanto a la fusin de empresas, en este caso una fusin puede ser contraria a la libre competencia, en este caso la fusin esta sujeta a ciertas normas de control que ejerce la legislacin de la libre competencia. Hace muchos aos atrs se hizo la fusin entre Fensa y Mademsa (productoras de lnea blanca). Pidieron el permiso a las autoridades para fusionarse y se les concedi el permiso. Hoocky y Mackay quisieron fusionarse y no hubo problemas en cuanto al mercado de confites y chocolates pero en el caso de las galletas no autorizaron porque controlaran el 95% del mercado de las galletas, pero luego hicieron todo un estudio y le dijeron a las comisiones correspondientes que iban a dar mucho ms empleo, traeran nuevas maquinarias aumentando considerablemente la produccin de las galletas, etc. al final autorizaron la fusin. CONTROL PERMANENTE El control es permanente cuando la autoridad tiene a su cargo la supervigilancia de una determinada actividad econmica desde su inicio hasta su fin. Es decir, desde que yo me incorporo a esa actividad hasta que termino mi vida jurdica estar siempre bajo el control de est a autoridad. Ejemplo tpico el caso de las Superintendencias. La superintendencia de Bancos e instituciones financieras vigilan a los bancos desde que nace hasta que termina. Superintendencia de AFP, Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, etc.

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Por qu esta diferencia, por que hay un control permanente? Por qu la legislacin econmica le da a la autoridad esta facultad tan extensa y tan importante? la razn est en que estas entidades como los bancos, las compaas de seguros, las AFP, Isapres contratan con una gran cantidad de personas pero eso no sera nada, porque adems de contratar con una gran cantidad de personas manejan una gran cantidad de fondos ajenos, los que son de tal magnitud que pueden entrar a financiar incluso las carret eras, para obtener los intereses, etc. en definitiva lo que esta en juego es la fe pblica. Porque si voy al banco y le entrego mis ahorros estoy confiando en una institucin que maneja grandes recursos y que hay una autoridad que controla y supervigilar e stas instituciones permanentemente. Ahora, otra cosa es que estas autoridades de control permanente ejerzan como corresponde dicho control.En el `80 la banca estaba completamente quebrada y fue el banco central el que intervino para salvarlas y el Estado a yudo porque estaba en juego la fe pblica. Es importante sealar que la tcnica del control tanto ocasional como permanente obedece a un criterio subjetivo. Porque cuando estudibamos la tcnica de la reglamentacin los criterios utilizados eran objetivo s y generales. Es un criterio subjetivo en el sentido de que el ente fiscalizador aprecia la realidad y aplica la ley. Cuando el ente fiscalizador usando la tcnica del control aprecia la realidad para aplicar la ley, no puede hacer lo que quiera, porque l os lmites de la autoridad estn expresamente determinados por la ley. Tiene que atenerse estrictamente a la ley. Por ejemplo, la superintendencia aplica sanciones las que se encuentran en la ley, por lo tanto, no puede inventar sanciones, no est dentro d e sus facultades. El marco de accin esta limitado por la ley. OJO EL CONTROL OCASIONAL CON EL CONTROL PERMANENTE NO SON CONTROLES EXCLUYENTES!!! TCNICADE FIJACIN DEL CONTENIDO DEL CONTRATO Esta tcnica consiste en que la autoridad entra a fijar todo o p arte del contenido del contrato. Ejemplos: El caso ms tpico y extremo es el caso de los contratos de adhesin, aqu prcticamente la totalidad del contenido esta fijado por una parte. Los contratos de seguros, estn aprobados por la superintendencia, un o lo acepta o lo deja.Un ejemplo menos extremo es el contrato de trabajo. La ley laboral fija ciertos requisitos o elementos que no pueden faltar. TCNICA DE FORMACIN DEL VINCULO CONTRACTUAL Aqu no estamos hablando del contenido del contrato. Aqu hablamos de quienes son las partes que van a intervenir en el contrato. Cmo se establece la relacin jurdica entre las partes en el contrato. El Estado asume una funcin denominada dirigista. Por ejemplo, si yo realizo una exportacin, el banco central

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me puede obligar a liquidar las divisas en el mercado cambiario formal. En este caso la autoridad me obliga a tener que formar un vinculo contractual con una persona determinada en este caso con algu ien que forme parte del mercado cambiario formal. Aqu se distinguen dos relaciones importantes: (esta funcin dirigista origina dos tipos de relaciones):
y y

La relacin contractual provocada. La relacin contractual de origen legal.

LA RELACION CONTRACTUAL PROVOCADA En este caso no existe la obligacin de contratar, pero si yo quiero acceder a determinados beneficios o evitar desventajas los sujetos econmicos se ven obligados a contratar. Ejemplo, el decreto ley 600 que se conoce como el estatuto de la in versin extranjera. En este estatuto se establece un mecanismo de incentivo a la inversin extranjera. En ninguna parte dice que los inversionistas extranjeros estn obligados a contratar con el Estado de Chile, pero si quiero los beneficios o evitar desve ntajas me veo obligado a contratar con el Estado de Chile. LA RELACIN CONTRACTUAL DE ORIGEN LEGAL Aqu el vinculo contractual viene de la propia ley. Es la ley quiralo yo o no la que me establece un vinculo contractual con una determinada institucin. Ejemplo, si me subo a una micro del Transantiago, automticamente me veo asegurado, quiera o no, es una ley que me vincula contractualmente con un seguro. Las tcnicas del orden pblico econmico en definitiva vienen a irrumpir de alguna manera en la l ibertad contractual. Y nos plantean dos problemas a resolver: 1. Ver la incidencia de las normas de orden publico econmico en el mbito contractual. Es decir, en que forma estas normas influyen en los contratos. 2. Analizar si el contrato que yo celebr o que voy a celebrar cumple con las normas del orden pblico econmico. Si violo las normas del orden pblico econmico ser objeto de una sancin por lo que es muy importante ver si mi contrato cumple o no con estas normas. LOS PRINCIPIO Y NORMAS ECONMICO CONSTITUCIONALES Las estudiamos porque toda la normativa del orden pblico econmico debe vincularse en armona con la Constitucin Poltica del Estado. Aqu vamos a centrar el estudio en dos grandes principios:
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PRINCIPIO DE IGUALDAD

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PRINCIPIO DE LA LIBERTAD

PRINCIPIO DE IGUALDAD El principio de igualdad se traduce en dos tipos de igualdades.

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Igualdad de oportunidades. Igualdad ante la ley.

PRINCIPIO DE IGUALDAD DE OPORTUNIDADES Artculo 1 inciso final, consagra lo que se denomina en doctrina el principio de igualdad de oportunidades. Aqu aparece consagrada expresamente la igualdad de oportunidades, pero se ha discutido si es una disposicin valida solo para el campo poltico o tambin tiene cabida en el campo econmico. Hay quienes sostienen que solamente cabria interpretarlo como valido para el campo poltico, sin embargo desde nuestra perspectiva y de la mayora de las personas que hay que aplicar un viejo principio de interpr etacin que cuando la ley no distingue, no le es licito al hombre distinguir. Por lo tanto, como el legislador no distingue, y habla de la vida nacional, que es bastante amplia cabria dentro del campo econmico. Entonces este principio de igualdad de oport unidades es tambin aplicable al campo econmico. Ahora el problema es ver en que se traduce este principio de igualdad de oportunidades en el campo econmico. Esta vinculado a que el hombre necesita para desarrollarse ciertas condiciones bsicas y mnima s. Pero aqu se ha discutido tambin, que se entiende por condiciones bsicas ya que ni la ley ni la CPR lo define. En doctrina se conoce como condiciones bsicas a los derechos sociales y econmicos. Entonces nos referimos al derecho a la salud, el derech o a la educacin, a la libertad de trabajo y su proteccin, al derecho de la seguridad social y al derecho a la vivienda que esta ntimamente relacionado con el derecho de propiedad. Se ha generado otro tipo de controversia. Cuando se habla de igualdad de oportunidades se ha entendido que todos tenemos derecho a lo mismo, lo que sabemos que no es efectivo. Lo que la CPR quiere garantizar es una base minima y el resto lo debe aportar el esfuerzo individual. Ejemplo, todos tienen derecho a una vivienda, per o esa vivienda no tiene porque ser una mansin. Si la persona tiene una mansin es por su esfuerzo individual. PRINCIPIO DE IGUALDAD ANTE LA LEY Es el sometimiento de todas las personas a un mismo estatuto fundamental para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

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La ley no puede hacer distincin por razones de sexo, religin, raza, condiciones econmicas, etc. todos deben ser tratados con igualdad ante la ley. Pero hay un segundo punto de anlisis y es lo central, es que la igualdad ante la ley supone personas que estn en una misma condicin jurdica, y por lo mismo se someten al mismo estatuto jurdico fundamental sin que se pueda efectuar discriminaciones arbitrarias entre las personas. Ejemplo, la mujer en el trabajo, no pue de haber discriminacin en relacin al sexo, y lamentablemente en nuestro pas aun se discrimina a las mujeres respecto a los hombres en materia laboral. No ganan lo mismo. Hay una discriminacin abierta. Ahora si una mujer que est trabajando y sale con p ermiso prenatal no puede una mujer que no esta en situacin de embarazo pedir que le den permiso tambin. Pues la condicin jurdica es distinta. La mujer embarazada tiene derechos distintos a la mujer que no lo esta. Yo no podra reclamar que se est dis criminando respecto a la mujer porque al hombre se le est pagando ms. Si la mujer tiene solo educacin media y el hombre tiene educacin profesional. No hay igualdad jurdica. CUALES SON LOS ANTECEDENTES HISTRICOS DE LA IGUALDAD ANTE LA LEY. De donde nuestra CPR saco este principio de igualdad ante la ley. Aunque parezca curioso el principio de igualdad ante la ley es anterior a la carta fundamental. Porque este ppio de igualdad ante la ley se encontraba en un texto de la legislacin econmica, del decr eto de ley 600, el estatuto de la inversin extranjera del ao 1974. El DL 600 conlleva una serie de beneficios o franquicias a favor del inversionista extranjero y entre ellos el que se le aplique el mismo rgimen jurdico que al inversionista nacional. P or lo tanto, lo que esta estableciendo el DL 600 es que no puede haber discriminacin arbitraria entre el inversionista extranjero y el inversionista nacional. El DL 600 no define la discriminacin arbitraria. Tanto la CPR como la legislacin en general u tilizan este concepto pero no lo define. Como no est definido surge el problema de saber que se entiende por discriminacin arbitraria. Qu caminos podemos tomar:
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Su sentido natural y obvio. Buscar un texto legal que lo defina (sin ser necesario que se re fiera a la misma materia). Recurrir a la jurisprudencia. Recurrir a la doctrina.

SU SENTIDO NATURAL Y OBVIO

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Cuando uno busca el sentido natural y obvio primer se va a las definiciones de la RAE. Hay discriminacin cuando se hace distincin entre una cosa y otra. La discriminacin es arbitraria cuando es una acto o proceder contrario a la justicia, a la ley o a la razn, es decir, se trata de un acto por mero capricho. Entonces la discriminacin es arbitraria cuando se hacen distinciones o diferencias basados en una acto de voluntad caprichosa. Lo hago por que as lo quiero. BUSCAR UN TEXTO LEGAL QUE LO DEFINA Si buscamos un texto legal, el DL600 seala cuando se considera discriminatoria una norma legal en contra del inversionista extranjero. El estatuto dice que se considera discriminatoria cuando se le impide al inversionista extranjero acceder a un rgimen de beneficio o de excepcin a pesar de que el cumple los mismos requisitos o condiciones que para su goce se le exigen al inversionista nacional. Aqu considera el elemento de igualdad jurdica. Es discriminatorio si estando en la misma condicin jurdica se hace distincin, una discriminacin. JURISPRUDENCIA Habra que revisar los distintos fallos en la materia. Con respecto a esto podemos decir que casi todos recogen las mismas ideas. DOCTRINA Citaremos al profesor Don Enrique Evans de la Cuadra, quien escribi una obra llamada Los Derechos Constitucionales donde defini doctrinariamente lo que se entiende por discriminacin arbitraria. Dijo que era toda diferenciacin o distincin realizada por el legislador o autoridad pblica que aparezca contraria a la tica elemental o a un proceso normal de anlisis intelectual, (es decir la razn). Este concepto agrega el valor tico. Tambin habla de la razn refirindose al proceso normal de anlisis intelectual. En el fondo habla de lo mismo que el camino del sentido natural y obvio. ESTUDIO DE LA IGUALDAD CONSTITUCIONALES ANTE LA LEY EN LAS NORMAS

Son normas como manifestacin de este principio las siguientes: Artculo 1 inciso 1 CPR: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. En definitiva, todas las personas son iguales en dignidad y derecho. Artculo 19 N2 CPR:
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La CPR asegura a todas las personas la igualdad ante la ley. En Chile no hay personas ni grupos privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Los hombres y las mujeres son iguales ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna pueden establecer diferencias arbitrarias. Artculo 19 N22 CPR: La CPR asegura a todas las personas la no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica. Esta norma obliga al Estado y a sus organismos. La palabra trato puede dar lugar a dudas, sin embargo, cuando nos referimos a ello estamos hablando de cualquier relacin jurdica. Ejemplo: si una municipalidad llama a una propuesta pblica habra discriminacin si alguien cumple con todos los requisitos y no se le permite acceder a la propuesta. Qu se entiende por materia econmica? Se refiere a cualquier actividad econmica. Por su parte, cuando hablamos del Estado, nos referimos a la organizacin centralizada y cuando hablamos de sus organismos nos referimos a la organizacin descentralizada. Por otro lado, el inciso 2 de esta norma establece que slo en virtud de una ley y siempre que no signifique tal discriminacin, se pueden autorizar determinados beneficios directos o indirectos a favor de algn sector, actividad o zona geogrfica o establecer gravmenes especiales que afecten a una u otras. En el caso de la franquicias o beneficios indirectos la estimacin del costo de estos debe incluirse en la ley de presupuestos. Esta norma que ya analizamos a raz de la funcin de fomento del orden pblico econmico es muy importante, ya que, mediante el otorgamiento de determinados beneficios directos e indirectos se consagra la factibilidad de llevar a cabo una planificacin de tipo indicativa (hablamos de una organizacin indirecta, adems, se relaciona con las caractersticas de una organizacin econ mica descentralizada por cuanto el Estado tiene una participacin indirecta y global). Artculo 19 N20 CPR: La CPR asegura a todas las personas la igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas y distribucin que fije la ley y de las dem s cargas pblicas. Esta norma conforme a lo expuesto en manifestacin al principio de igualdad y tambin de legalidad. Qu se entiende por tributo? Es una cantidad de dinero que exige el Estado a un particular y que puede o no tener una contraprestacin directa. En este punto la CP habla de tributos y no de
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impuestos, que es un concepto ms restringido, ya que, el impuesto no tiene una contraprestacin directa. En definitiva estamos en una relacin de gnero a especie. Un ejemplo de un tributo que tiene u na contraprestacin directa es el peaje o la tasa de embarque (derecho aduanero). En definitiva hablamos de una contraprestacin directa o indirecta. El principio de igualdad en materia de tributos significa que todos los que se encuentren en la misma condicin jurdica se les debe aplicar la misma tasa impositiva y desde la perspectiva del principio de legalidad se establece que todos los tributos deben estar determinados en la ley lo que excluye, por ejemplo, que un tributo pueda ser determinado por un acto administrativo. Por su parte en lo que se refiere a las cargas pblicas estas se clasifican en dos grupos:
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Cargas pblicas de tipo personal: Son imposiciones que realiza el estado a ciertas personas y que no tienen un carcter de impuesto o tributo. Ejemplo: ser vocal de mesa, realizar el servicio militar. Cargas pblicas de tipo patrimonial: Son multas que representan, para quien infringe una norma, el pago de una cantidad de dinero. En nuestra legislacin existen diferentes normas que consagran multas en beneficio fiscal. Ejemplo: En materia bancaria (superintendencia de bancos e instituciones financieras) y en materia de valores y seguros. Tambin se puede citar como ejemplo la ley del consumidor que establece multas a quienes atenten contra las normas de la ley, normas que son en beneficio fiscal.

Las violaciones al bien jurdico protegido normalmente estn sancionadas con una multa, que son las sanciones ms comunes aplicadas por el derecho econmico. La administracin financiera del Estado s e vincula con la ley de presupuesto. El Estado percibe estos ingresos que se manejan a travs de la ley de presupuesto que determina que puede gastar y en que. El Estado tiene dos tipos de ingresos: 1. Las ingresos extracontractuales. 2. Los ingresos contractuales. LOS INGRESOS EXTRACONTRACTUALES Los ingresos extracontractuales, como su nombre lo indica, los obtiene el Estado por imposiciones unilaterales que afectan a los particulares. Ejemplo tpico y clsico las multas establecidas en la ley, estas no son impuestas en virtud de un contrato. LOS INGRESOS CONTRACTUALES

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Los ingresos contractuales del Estado provienen de una cuerdo entre las partes. El ejemplo tpico, es cuando el Estado contrata un prstamo un crdito con un Banco Internacional. Los tributos en realidad no pueden afectar los derechos en su esencia y tampoco imponer requisitos que impidan su libre ejercicio. Por ejemplo, si la CPR me garantiza la libertad de desplazamiento, no puede un tributo colocar un peaje que me impida el traslado, hoy cuesta $ 1.200- $2.000, si subiese a $20.000 estara impidiendo el libre ejercicio de mi derecho. Pero hay una cosa que es importante, en la parte final del artculo 19 N20 termina diciendo la norma en la forma que fije la ley. Si bien establece la igualdad de los tributos y las cargas termina diciendo en la forma que fije la ley. En definitiva est dejando una puerta abierta para que la ley determine en que forma afectara la carga a los ciudadanos. El constituyente le da al legislador la facultad de determinar de que forma afectar la carga a los ciudadanos. Es una expresin que esta en la CPR pero que se ve limitado por el principio de que ningn tributo puede afectar a un derecho en su esencia ni en su ejercicio. ARTCULO 109 INCISO FINAL Este artculo est referido al Banco Central de Chile. Este dice que el Banco Central no podr adoptar ningn acuerdo que signifique de una manera directa o indirecta establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a personas, instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza. El destinatario de esta norma es justamente el Banco central. Le dice que no puede adoptar ningn acuerdo que de manera directa o indirecta Esto nos lleva a despejar 3 preguntas para entender esta norma: 1. Qu entendemos por acuerdo? 2. Qu entendemos por operacin? 3. Qu entendemos por operacin de una misma naturaleza? En el fondo este artculo que estamos estudiando a propsito del principio de igualdad, nos esta diciendo que el Banco Central no puede a doptar ningn acuerdo que signifique una discriminacin arbitraria. QU ENTENDEMOS POR ACUERDO La palabra acuerdo que utiliza la CPR esta referida a la facultad normativa del Banco Central de Chile, es decir, la facultad que tiene como ente pblico autnomo de dictar normas. Esta facultad normativa es muy importante pues le permite, aplicar e interpretar normas creadas por ellos mismos.

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La facultad normativa del Banco Central se materializa en los llamados acuerdos del Banco. Lo importante es que estos acu erdos del Banco lo que hacen es dictar normas respecto de determinadas materias propias de la competencia del Banco Central. Estos acuerdos que adopta el Banco Central no slo deben respetar la CPR sino que tambin deben respetar la propia ley orgnica del Banco Central, ley 18.840 del ao 1989. Porque el banco no puede adoptar ningn acuerdo que signifique una discriminacin, limitacin que impone la CPR. Por otro lado no puede ir ms all de las facultades que la ley le ha dado al propio banco. Los acuerdos son adoptados por el consejo del Banco Central y todo ello de acuerdo a las funciones o atribuciones que le otorga la ley orgnica constitucional del Banco Central. QU ENTENDEMOS POR OPERACIN La palabra operacin que se emplea en esta norma es un e quivalente al concepto de negocio jurdico. QU ENTENDEMOS POR OPERACIN DE LA MISMA NATURALEZA Se dice que el negocio jurdico o la operacin es de la misma naturaleza cuando el negocio jurdico rene por lo menos los mismos requisitos de la esencia. Una operacin que realiza el Banco Central es la operacin de redescuento, en virtud de las facultades que le da su ley orgnica constitucional. Si en una operacin de redescuento el BC actuara de manera discriminatoria el particular podra reclamar de ese acuerdo que es discriminatorio. PRINCIPIO DE LA LIBERTAD Entrar a definir la libertad nos llevara a entrar al campo de la filosofa del derecho bastante complejo. Por lo que tan solo la definiremos como la facultad que tienen las personas para desplazars e de una forma u otra o bien la facultad que tiene una persona para obrar de una forma u otra. Hay varias normas que estn vinculadas al principio de la libertad, pero nos centraremos a las que tienen alusiones econmicas. ARTCULO 1 INCISO 1 Dice que las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. (donde tambin se consagra el principio de la igualdad) ARTCULO 1 INCISO 3 Aqu entramos en materia ms del derecho econmico. Este inciso seala que el Estado reconoce y ampara a los grupos in termedios y les garantiza su autonoma.

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Primero que todo hay que ver qu entendemos por un grupo. Si se renen dos o ms personas estaremos en presencia de un grupo. Pero aqu se conlleva una idea que es importante, cuando se renen dos o mas personas el grupo conlleva la idea de un fin o finalidad en virtud de la cual las personas de agrupan para lograr ese fin. Es decir, las personas se agrupan con el objeto de lograr un fin determinado. La constitucin le pone un apellido a los grupos, grupos intermedio s. Por lo tanto, tenemos al Estado por un lado, luego a las personas y en medio estn los grupos, que son un intermediario entre el Estado y la persona. Este concepto de grupo es muy importante porque hay que asociarlo con el artculo 19 N15 que consagra el derecho de asociacin sin permiso previo. Entonces, si unimos el artculo 1 inciso 3 con el artculo 19 N15, se desprende que no se requiere una formalidad o un acto de la autoridad para que los grupos intermedios existan, y desde el minuto de qu e estos grupos intermedios existen el Estado esta obligado a ampararlos y protegerlos. Si ese grupo quiere actuar en la vida jurdica tiene que adquirir la personalidad jurdica. Cuando hablamos de un grupo intermedio, tenemos que traer a la mente de que la empresa es un grupo intermedio. Esta empresa como ente o grupo intermedio es la encargada de organizar y combinar los factores productivos. Si formamos una empresa inmediatamente tendremos el amparo del Estado, pero si queremos actuar en la vida del derecho tendremos que constituirnos en conformidad a la ley. Si queremos conformar una sociedad annima tendremos que constituirnos conforma a la ley sobre sociedades annimas. De man era que para poder gozar de personalidad jurdica la empresa tendr que ajustarse a la respectiva ley. Pero se planeta una discusin muy interesante. La empresa es un grupo intermedio, pero qu pasa con la empresa individual, con el almacenero que tiene s i almacn en la esquina, es una persona individual, esta cae o no dentro de la garanta constitucional. Lamentablemente no es un grupo por ende no cae dentro de esta garanta constitucional. Sin embargo ahora se crearon las empresas individuales, ahora sale de nuevo la discusin. En principio an no entraran pues siguen siendo individuales, no hay un grupo. Pero hay quienes no tienen muy clara su posicin. Como la empresa en general es un grupo intermedio y por lo tanto el Estado les garantiza su autonoma, pero qu es la autonoma de la empresa. La autonoma de la empresa es el poder que tiene para dictar sus propias normas en la esfera de sus propias atribuciones. La autonoma de la empresa comprende dos facultades: 1. La facultad o poder de constitucin. 2. La facultad o poder de regulacin.
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FACULTAD O PODER DE CONSTITUCIN DE LA EMPRESA Consiste en que la empresa puede crear, modificar o extinguir relaciones y situaciones jurdicas. Ejemplo, el empresario puede celebrar contratos con terceros, creo una relacin jurdica. FACULTAD O PODER DE REGULACIN DE LA EMPRESA Esta implica que la empresa puede regular o establecer las reglas que fijan sus relaciones o situaciones jurdicas. Luego de crear una relacin jurdica, puedo establecer en el contrato bajo que con diciones se crea esa relacin jurdica. La autonoma que tiene la empresa no es ilimitada porque la empresa tiene un limite para ejercer estas dos facultades. Este limite est dado por el fin que persigue la empresa o en lo que se llama en trminos de der echo el objeto o giro social y ese fin tiene que ser lcito y conforme a derecho . En el fondo estamos diciendo que el fin especifico que persigue una persona jurdica organizada por ejemplo bajo la forma de una sociedad, esta dado por el giro u objeto de la sociedad. Es decir, primero cuando me organizo una empresa establezco un fin, por ejemplo, empresa de transporte, que es un fin licito y para que sea conforme a derecho debo atenerme a las leyes que se fijan para el transporte de pasajeros. ARTCULO 19 N16 La CPR dice que las personas tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa remuneracin. Es importante destacar que la norma constitucional retoma el principio de la no discriminacin pues prohbe cualquier discriminacin que no se base en la idoneidad o capacidad de las personas. ARTCULO 19 N21 En qu forma consagra el Estado esta garanta de desarrollar cualquier actividad econmica dentro del pas. La carta fundamental habla del derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, el orden pblico y la seguridad nacional respetando las normas legales que la regulen. Esta es una norma fundamental dentro de las normas de rango constitucional porque consagra la libertad de empresa que se puede desarrollar dentro de nuestro pas. Pero es necesario precisar el contenido y alcance de esta norma. Quines son los beneficiarios de la norma, prcticamente todos, cualquier persona que quiera desarrollar una actividad econmica. Quines tiene que respetar la norma, los obligados son tanto los particulares como el Estado. Por qu resulta obligatoria para los particulares?, tenemos que tener presente las normas de defensa de la libre competencia del DL 211 porque la persona que atenta con tra la

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libre competencia atenta contra la garanta constitucional de desarrollar cualquier actividad econmica. Qu tipo de obligacin es la que contempla esta norma, contempla una obligacin de no hacer, porque en definitiva es una obligacin de respetar los derechos de los dems, es decir, se trata de no perturbar, de no impedir, de no amenazar el derecho que tiene todas las personas de realizar cualquier actividad econmica. Tenemos que plantearnos 3 interrogantes: 1. Qu entendemos por derecho a desarroll ar actividades econmicas? 2. Cules son los limites a este derecho? 3. Cul es el o los requisitos para el ejercicio de este derecho? QU ENTENDEMOS ECONMICAS POR DERECHO A DESARROLLAR ACTIVIDADES

Tenemos que entender por actividades econmicas aquellas que lo s hombres desarrollan con el objeto de procurarse los bienes y servicios necesarios para satisfacer sus requisitos de subsistencia. Entonces, en el fondo lo que la CPR esta planteando es la posibilidad de desarrollar actividades de carcter empresarial. Esto implica:
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La libertad para emprender, poder iniciar negocios, crear empresas. El derecho a determinar qu producir, cmo producir y para quin producir. El derecho a poner fin a la actividad empresarial, tal como tengo la libertad de emprender una actividad econmica tambin tengo la libertad de terminar esta actividad empresarial.

CULES SON LOS LIMITES A ESTE DERECHO Tambin el derecho las llama barrer as. La norma constitucional las seala: la moral, el orden pblico y la seguridad nacional. (Estos son conceptos plsticos, no estn definidos, por lo que se llenan en el momento histrico en que se aplican y ser el juez quien definir el concepto) CUL ES, EL O LOS REQUISITOS PARA EL EJERCICIO DE ESTE DERECHO Tenemos que irnos a la ltima parte del artculo 19 N21, respetando las normas legales que la regulen. Se ha planteado la discusin de qu entendemos por normas legales. Algunos dice simplemente las leyes. Pero otros dicen que no estn tan seguros de que sea solo las leyes, pues este concepto de normas legales puede ser interpretado en dos sentidos:
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Sentido claro y preciso: normas de rango legal, tienen que ser leyes.

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Sentido del concepto es de n orma jurdica que es un concepto ms amplio que norma legal, el constituyente se quiso referir a las normas jurdicas no normas legales por lo tanto involucra tanto las normas de rango legal como las de rango administrativo.

Hay puntos en pro y en contra de ambas interpretaciones. Los que defienden la primera posicin dicen que la constitucin emplea un lenguaje claro y que no hay nada que discutir. Pero esto a sido discutido porque el concepto de norma legal tiene que ser tomado en sentido amplio porque c uando se establecen restricciones a la actividad econmica debe hacerse mediante o a travs de una ley pero cuando estamos en presencia de la regulacin de la actividad econmica esta puede hacerse a travs de normas de rango legal o de rango administrativ o. En definitiva se ha conciliado ambas interpretaciones, pues se ha dicho que cuando se restringe la actividad econmica solo puede ser a travs de las normas legales. Pero cuando se regula ala actividad econmica puede hacerse a travs de normas legales o administrativas pues cuando regulo no atento contra el principio de la carta constitucional, pues no la estoy prohibiendo solo regulndola. Ejemplo, pasado de las 12 de la noche un micro bus no puede transitar por las calles, restrictiva. Ahora si dice, despus de las 12 de la noche un micro bus no puede circular sin permiso de circulacin, etc. est regulando. Ahora el inciso 2 del artculo 19 N21 consagra el principio de subsiedariedad. Dice que el Estado y sus organismos podrn desarrollar activida des empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado (mayora absoluta de los senadores y diputados en ejercicio) las autoriza. En tal caso esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los particulares sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber ser as mismo de qurum calificado. Es decir, que el Chile puede desarrollar una actividad empresarial pero debe cumplir con ciertos requisitos, que una ley de quru m calificado lo autorice y adems si se autorizara, debe regirse por la misma legislacin que rige a los particulares a menos que una ley de qurum calificado establezca alguna excepcin justificada. En definitiva si el Estado quiere desarrollar una activi dad econmica o participar en ella puede hacerlo con la autorizacin por una ley de qurum calificado y se regir por las mismas normas que los particulares y si quiere excepciones estas tienen que estar establecidas en una ley de qurum calificado tambin . Es importante destacar que el artculo 63 N9 de la CPR seala que son materias de ley las normas con arreglo a las cuales las empresas del Estado y aquellas en que este tenga participacin pueden contratar emprstitos los que en ningn caso pueden efe ctuarse con el Estado, sus organismos o empresas. Aqu se ha evitado una costumbre que existi por mucho tiempo en nuestro pas, en donde
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el Estado le prestaba a las empresas con problemas de dficit, por lo que pueden contratar emprstitos para subsistir pero slo en virtud de una ley. ARTCULO 19 N23 La carta tambin est asegurando dentro de este principio de libertad , la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes. Excepto, aquellos que la naturaleza a hecho comunes a todos los hombres o que deben pertenecer a la nacin toda y la ley lo declare as. Los beneficiaros de estas normas son todas las personas y los obligados a respetarlas tambin son todas las personas. La carta esta garantizando la facultad de incorporar al patrimonio de la s personas toda clase de bienes mediante los modos de adquirir el dominio. Pero tambin la carta establece ciertos limites, en cuanto a los bienes que la naturaleza a hecho comunes a todos los hombres o que deben pertenecer a la nacin toda y la ley lo declare as. Discusin en cuanto a las playas privadas, los fallos ha dicho que pueden tener una playa privada pero no puede prohibir su acceso, pues las playas son bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. Cuando se trata de bienes que deben pertenecer a la nacin toda, la ley es la que debe declararlo as. Las minas son propiedad del Estado y este puede otorgarle a los particulares concesiones. ARTCULO 19 N24 La CPR asegura a todas las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales. Slo la ley, nos dice el inciso 2, puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Los beneficiarios y obligados a esta norma son todas las personas. Ahora bien, nadie puede ser privado de su propiedad o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio sino en virtud de una ley general o especial que autorice la expropiaci n por causa de utilidad pblica o inters nacional. La CPR distingue entre los atributos y las facultades. Los atributos estn referidos a las caractersticas bsicas del derecho de propiedad y que son: 1 la perpetuidad, lo que implica que el derecho de dominio es perpetuo, 2 la exclusividad ya que el titular excluye el derecho de los dems y en 3 lugar el razonable arbitrio que esta relacionado con el destino de la cosa ya que este debe ser conforme a derecho. Las facultades son el uso, goce y disposic in. LAS FUENTES DEL DERECHO ECONMICO Las fuentes del Derecho Econmico Chileno son las siguientes:
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1. La Constitucin Poltica de la Repblica. 2. La ley. 3. Los Decretos con fuerza de ley (DFL). 4. Los decretos leyes (DL). 5. Los tratados internacionales. 6. Los actos administrativos o la potestad reglamentaria. 7. Los contratos. 8. Los contratos leyes. 9. La costumbre. 10. La jurisprudencia. 11. La doctrina. LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA Es la fuente de mayor jerarqua y segn hemos visto, incorpora diversas normas de carcter econmico y social. As como normas que apuntan a la base del sistema econmico y otras referentes a los derechos econmico sociales. En relacin a la actividad econmica la CPR contempla dos roles fundamentales del Estado: 1. Rol del Estado empresario. 2. Rol del Estado organizador de la actividad econmica. LA LEY De acuerdo a lo establecido en el artculo 66 de la CPR se distinguen 4 categoras de ley: 1. Las leyes interpretativas de la CPR: que son aquellas que requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin de las 3/5 partes de los diputados y senadores en ejercicio. 2. Las leyes orgnicas constitucionales: que son aquellas que requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin de las 4/7 partes de los diputados y senadores en ejercicio. 3. Las leyes de qurum calificado: que son aquella que requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio. 4. Las leyes simples u ordinarias: que son aquellas que requieren de la mayora de los miembros presentes en cada cmara. De acuerdo lo establecido en el artculo 63 N20 de la CPR, vamos a dejar establecido desde ya que existe una norma de clausura a favor del legislador en relacin a otra fuente del derecho econmico cual es la potestad reglamentaria. El artculo 63 establece cules son las materias de ley y en su N20 seala toda otra norma de carcter general u obligatoria que estatuya las bases esenciales del ordenamiento jurdico.
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LOS DECRETOS CON FUERZA DE LEY (DFL) La CPR en su artculo 64 establece que el presi dente de la repblica puede solicitar autorizacin en el congreso nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a 1 ao sobre materias que correspondan al dominio legal. Considerando las excepciones que establece la prop ia CPR. Luego son decretos que tienen rango legal en virtud de la delegacin que hace el poder legislativo y su importancia radica en que muchas veces la norma jurdico econmica requiere de cierto grado de tecnicismo y se considera que una vez que el poder legislativo a fijado las bases de la delegacin el presidente de la repblica puede hacerse asesorar por expertos en diferentes materias. LOS DECRETOS LEYES El decreto leyes lo que se conoce en trminos de la doctrina como legislacin irregular. Esen el fondo una legislacin irregular porque no cumple con los tramites propios de una ley. Sin embargo, son normas de rango legal, vale decir, tienen el mismo nivel jerrquico que una ley. Pero sucede que esta legislacin irregular no solo recibe este nombre porque no ha seguido la tramitacin propia de la ley sino porque tambin ha sido dictado en periodos de anormalidad jurdico constitucional (no ha Congreso Nacional ejemplo Gobierno Militar). Desde el punto de vista de la doctrina, a pesar de que es una l egislacin irregular por las razones antes vistas, se siguen respetando porque luego en periodos de constitucionalidad estos son reconocidos por los tribunales y actores polticos. En el derecho econmico hay varios decretos que son de nuestro inters, como el:
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DL 959 el ao 1931 que legislaba la propiedad industrial. DL 211 del ao 1973 sobre la defensa de la libre competencia. DL 600 del ao 1974 sobre el estatuto de la inversin extranjera. DL 824 del ao 1975 que establece el impuesto a la renta. DL 825 del ao 1975 sobre el IVA.

Son una fuente importante que no se puede dejar de lado, hay que explicarla porque suena muy contrario a la doctrina o teora. Pues algunos se confunden, pues es un decreto o es ley no un decreto ley, pero hay que explicar qu e es un decreto porque lo dicta una autoridad administrativa pero tiene el mismo rango jerrquico de una ley. LOS TRATADOS INTERNACIONALES Los tratados internacionales cada vez toman mas importancia. En doctrina la mayor discusin esta en si los tratados internacionales tienen o no rango legal, son

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o no equivalentes a una ley. Lo 2 que se ha discutido es si incluso tienen una jerarqua superior, mayor a una simple ley. No hay que olvidar que la conduccin de las relaciones exteriores del pas le compete exclusivamente al Presidente de la Repblica. Por lo tanto, al congreso nacional solo le corresponde aprobar rechazar los tratados internacionales que se le presentan para su ratificacin. Los tratados internacionales se negocian entre gobiernos. Cuando estn de acuerdo en el texto del tratado el Presidente de la Repblica lo somete a la aprobacin o rechazo del Congreso Nacional. Aqu comienza la discusin en cuanto al rango que tiene el tratado porque qu sucede, el tratado internacional sigue los mismos tramites que una ley, entonces cuando el congreso entra a conocer del tratado internacional en los mismos trminos que conoce sobre una ley, se dice que el tratado internacional tiene el mismo rango que una ley. Pero no hay unanimidad en la doctrina resp ecto de esta posicin porque hay otra posicin que sostiene que cuando el congreso aprueba un tratado internacional esto es slo lo que se llama en trminos jurdicos una FORMALIDAD SUSTANCIAL HABILITANTE, nada mas. Esto quiere decir que lo que hace el c ongreso es cumplir con una formalidad, seguir con los tramites de una ley para aprobar un tratado internacional. Es una formalidad sustancial habilitante, lo que significa que es simplemente una formalidad que faculta al presidente para que lo ratifique. E l presidente subscribi un tratado por ejemplo con la Unin Europea, pero no lo puede firmar antes de mandarlo al congreso, en el sigue los mismos tramites que la ley. Lo que dicen es que el congreso no tiene mas facultades que aprobar o rechazar el tratado, por lo que cuando el congreso aprueba el congreso faculta habilita al presidente para ratificar el tratado, es sustancial porque esta pronuncindose con respecto a la aprobacin del tratado sin esa aprobacin el presidente no puede ratificar. Entonces a qu (segunda posicin) no se discute si es o no una ley, si el tratado tiene o no rango de ley, sino que es una formalidad, que estamos frente a una formalidad sustancial habilitante. Para nuestra rea los tratados internacionales son muy importantes, especialmente luego de la 2 guerra mundial. Algunos autores sostienen que su importancia es tal que estaran dando origen a un derecho econmico internacional. Por ejemplo, el Tratado de Roma 1957 que dio origen a la comunidad econmica europea (mercado comn europeo). En Chile existen varios tratados vigentes que se originaron luego de la 2 Guerra Mundial. Tenemos los llamados ACUERDOS DE BRETTON WOODS del ao 1944. Este tratado es muy importante, en Chile empez a regir a partir del ao 1945. Tubo como objetivo sentar las bases de la cooperacin internacional en materia financiera y monetaria. De los acuerdos de Bretton Woods surgen dos

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instituciones muy importantes el FMI (fondo monetario internacional) y el Banco Mundial. Poco despus tenemos el GATT del ao 1947 que es el acuerdo general de libre comercio. cuyo objetivo fundamental fue y ha sido eliminar las travas del comercio internacional (derechos aduaneros / aranceles). Hasta el da de hoy se invoca el GATT. La ALALC asociacin latinoamericana de li bre comercio, tratado que se firmo en la ciudad de Montevideo en 1960, luego en 1980 se transforma en la ALADI asociacin latinoamericana de integracin. En el ao 1969 Pacto Andino, Chile, Per, Bolivia, Argentina, al asumir el gobierno militar Chile se retir del pacto andino pues se fundaba en la intervencin del Estado. Los esfuerzos econmicos de Chile por integrarse en Latinoamrica han sido muy pobres, y tambin del resto de los pases latinoamericanos, la razn es porque no ha existido en los pases la voluntad poltica para integrarse. LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS OLA POTESTAD REGLAMENTARIA Qu es el acto administrativo? El acto administrativo en el sentido clsico es una declaracin de la voluntad que emana de un rgano administrativo en el ejercicio de un poder o potestad pblica llamada potestad reglamentaria. El punto de partida aqu e st en la potestad reglamentaria. Por consiguiente si atendemos a la definicin, en definitiva el acto administrativo no es ms que una exteriorizacin de la potestad reglamentaria, es una manifestacin, una consecuencia de la potestad reglamentaria. En seguida nos vemos obligados a entender qu entendemos por potestad reglamentaria? La potestad reglamentaria es una atribucin especial del Presidente de la Repblica para dictar unilateralmente normas jurdicas generales o especiales destinadas al gobiern o y administracin de Estado o a dar ejecucin a las leyes. De esta definicin surge que la potestad reglamentaria se divide en dos tipos: 1. Potestad reglamentaria autnoma. 2. Potestad reglamentaria de ejecucin. POTESTAD REGLAMENTARIA AUTNOMA La potestad reglamentaria autnoma tiene por objeto la dictacin de normas jurdicas destinadas a la regulacin del gobierno y administracin del Estado. PORTESTAD REGLAMENTARIA DE EJECUCIN

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La potestad reglamentaria de ejecucin tiene por objeto la dictacin de normas jurdicas destinadas a dar ejecucin a las leyes. La potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica est consagrada en la CPR artculo 32 N6. Este artculo hay que relacionarlo con el artculo 63 N20. TIPOS DE ACTOS ADMINISTRATIVOS 1. 2. 3. 4. 5. Reglamento Decreto Decreto Supremo (DS) Decreto Supremo Reglamentario Decreto Simple

REGLAMENTO El reglamento es una acto general y permanente que complementa a la ley de manera de formar un todo armnico con ella. De manera que complementa siempre a la ley. (Hablar sobre decreto supremo reglamentario y reglamento es lo miso) DECRETO El decreto en el sentido amplio es toda resolucin dictada por la autoridad en asuntos de su competencia. De manera tal que tanto el decreto supremo, el decreto supremo reglamentario y el decreto simple son simplemente variedades o tipos de decretos. (lo puede dictar por ejemplo un ministro) DECRETO SUPREMO El decreto supremo es el que se dicta por el Presidente de la Repblica o bien bajo la formula por orden del Presidente de la Repbl ica. DECRETO SUPREMO REGLAMENTARIO Es lo miso que el reglamento. DECRETO SIMPLE Es aquel que no es dictado por el Presidente de la Repblica. Doctrinalmente cuando lo dicta un jefe superior de un servicio no se llama decreto simple sino que resolucin. Por lo tanto, hablar de resolucin y decreto simple es lo mismo. PRINCIPIO DE LA NORMA DE CLAUSURA Y LA POTESTAD REGLAMENTARIA DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA. Aqu vamos a ver como el artculo 63 de la carta contempla las materias que son de ley. Hay un problema que se presenta entre la potestad reglamentaria del presidente de la rep ublica y las materias que son propias de ley.

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ARTCULO 63 SLO SON MATERIAS DE LEY: N20 TODA OTRA NORMA DE CARCTER GENERAL Y OBLIGATORIA QUE ESTATUYA LAS BASES ESENCIALES DE UN ORDENAMIENTO JURDICO. Ocurre que la CPR de 1925 no estableca de manera taxativa cules eran las materias de ley. Por lo tanto, el poder legislativo poda normar sobre cualquier materia. En la CPR de 1980 viene un cambio sustancial porque el artculo 63 seala de forma taxativa qu materias son objeto de ley. Por consiguiente si la carta de ahora seala de forma taxativa cules son las materias de ley, quiere decir que en todas las dems materias domina la potestad reglamentaria del presidente de la repblica (potestad reglamentaria autnoma). PRINCIPIO DE LA NORMA DE CLAUSURA Es decir, cuando hablamos de la norma de clausura hablamos de las facultades del poder legislativo y del presidente de la repblica. Entonces, en definitiva el problema va en quien tiene ms facultades. Si atendemos a la CPR de 1980 al sealar de forma t axativa las materias de ley, por lo que todo el resto quedara para el uso de la potestad reglamentaria, uno tendera a decir que la norma de clausura estara establecida a favor de la potestad reglamentaria del presidente de la repblica. Sin embargo, la verdad es que esto no es as. Porque el numeral 20 del artculo 63 inclina la norma de clausura a favor del poder legislativo. Abre la puerta para que el poder legislativo. En conclusin, la norma de clausura que parecera estar a favor de la potestad reglamentaria del presidente de la repblica pero el artculo 63 N20 inclina la cantidad de facultades para dictar normas al poder legislativo. Pues amplia el numero de materias de ley. OTRO ACTO ADMINISTRATIVO: INSTRUCCIONES Son las llamadas instruccion es que estn fuera de los reglamentos y los decretos. Las instrucciones son ordenes que imparte una autoridad administrativa a los funcionarios o agentes pblicos relacionadas con el correcto cumplimiento de la ley y/o para realizar una labor ms coordinad a y eficaz. Esta tambin vinculada a la potestad reglamentaria de la republica. Los jefes de los servicios pblicos entran a dictar instrucciones como consecuencia de esta facultad reglamentaria. POTESTAD NORMATIVA DE LOS ENTES AUTNOMOS Quiere decir de que a parte de que el presidente de la repblica puede dictar normas que son obligatorias para todos, hay alguien ms adems de l que tambin

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tiene la facultad o potestad para dictar normas jurdicas de carcter general y obligatorio. Estos entes pueden dictar disposiciones jurdicas de aplicacin general que regulan la conducta econmica de las personas en distintos mbitos o sectores. Nosotros estudiares esta potestad normativa del Banco Central de Chile y tambin la potestad normativa de la Superinte ndencia de Bancos e Instituciones Financieras. El problema que surge, es dnde se ubica jurdicamente esta potestad de los entes autnomos. Es decir, hay una potestad reglamentaria del presidente de la repblica (artculo 32), otra del poder legislativo (artculo 63) y ahora la de estos entes autnomos. Donde colocamos estas ltimas. Porque tenemos en jerarqua la ley y luego la potestad reglamentaria del presidente de la repblica. En conclusin, la potestad normativa de los entes autnomos est en una relacin jerrquica por debajo de la ley pero por encima de la potestad reglamentaria de ejecucin por lo que es similar a la potestad reglamentaria autnoma del presidente de la repblica. Cul es el origen de la potestad normativa de los entes autnomo s? Para algunos esta potestad est en la ley orgnica constitucional de los entes. Vale decir, estaramos en presencia de una fuente de jerarqua legal, dicho en otras palabras, la ley les da esta potestad normativa a ciertos entes autnomos. Otros han sostenido que esta potestad normativa es una simple expresin de la potestad reglamentaria del presidente de la repblica. Porque como son entes pblicos autnomos estn vinculados directamente al poder ejecutivo. En conclusin, cuando el ente autnomo se or ganiza por una ley orgnica constitucional no hay dudas, la potestad nace de la ley orgnica constitucional respectiva. Por consiguiente en estos casos la fuente de la potestad normativa del ente orgnica ser su propia ley orgnica constitucional y la CPR . Ahora cunado no hay una ley orgnica constitucional que organice al ente publico entramos en un plano de discusin. Esta discusin est ntimamente ligada con el criterio que se tenga respecto a la naturaleza de estos entes. Porque para algunos autores e stos entes autnomos son personas jurdicas de derecho pblico y por consiguiente su potestad emana de la ley orgnica constitucional respectiva, pero para otros autores se trata de simples entes de la administracin pblica y por consiguiente sostienen que la potestad normativa que tienen es una expresin de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica. LOS CONTRATOS Los contratos en general estn reglamentados por el cdigo civil y el cdigo de comercio. sin embargo, existen algunas formas d e contratacin que por sus caractersticas o efectos merecen ser considerados como fuentes del derecho econmico. Por lo tanto no todos los contratos son fuente del derecho econmico.
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Fundamentalmente son aquellos contratos que reciben el nombre de CONTRATO MARCO. Estos contratos marco generan como todo contrato una serie de derechos y obligaciones para las partes. Pero cuando hablamos del derecho econmico generalmente estas partes son los Estados. Un caso tpico de tratado marco es el caso del Tratado de Roma. porque el tratado de roma esta vinculado a materia fundamentalmente econmicas y crea una serie de derechos y obligaciones para los pases contratantes. Se llaman contratos marco porque fijan las reglas dentro de las cuales se deben mover los Estados contratantes, tanto para los derechos como obligaciones que establece el contrato respectivo. (es el rayado de la cancha) Vamos a ver varios otros aspectos vinculados a los contratos como fuentes del derecho econmico: Los problemas derivados de los contratos de adhesin, y cual es el tratamiento jurdico que se le han dado, limitan la autonoma de la voluntad. Ejemplo, el tratamiento de los contratos de adhesin en la ley de los derechos del consumidor. LOS CONTRATOS LEYES Aqu estamos frente una denominacin que nos produce conflicto, parecen una contradiccin manifiesta, contratos leyes, pues o son contratos o son leyes. DEFINICIONES DE CONTRATOS LEYES: No est definido lo que es un contrato ley, es una concepcin doctrinaria o producto de la jurisprudencia. El Consejo de Defensa del Estado en el ao 1967: Es una convencin autorizada por ley entre un particular y el Estado que compromete su soberana la que quedara limitada ella misma o su ejercicio por la obligacin que asume el Estado de respetar la estabilidad de un rgimen especial de franquicias sean ellas aduaneras, tributarias, cambiarias, etc. generalmente con duracin determinada. Corte Suprema del ao 1960: Las convenciones legales o contratos leyes son aquellos en los cuales el Estado con el objeto de procurarse recursos u obtener la celebracin de proyectos o acuerdos que le benefician otorga franquicias a terceros que pueden consistir en la liberacin de contribuciones, regulacin de tarifas, concesin de servicios u otras regalas que sirvan de compensacin al provecho que el Estado recibe de instituciones nacionales o extranjeras o de particulares. Profesor Enrique Evans:

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Son los convenios que con autorizacin del legislador celebra el Estado con uno o ms particulares otorgndoles o reconocindoles por tiempo determinado el goce de un tratamiento especial en materias financieras, tributarias, de comercio exterior o de otra naturaleza que tenga una significacin patrimonial. De las definiciones que hemos visto podemos de sprender cules son las caractersticas de los contratos leyes. 1. Las partes. Por un lado est el Estado y por el otro un particular. (Persona natural o jurdica). 2. La autorizacin legal. Lo cual se vincula con el principio de juridicidad ya que el contrato debe ser autorizado por una ley. 3. Rgimen de franquicias. Como consecuencia de la celebracin del contrato ley el particular adquiere una serie de derechos los que en definitiva se incorporan a su patrimonio y se traducen en franquicias. 4. La proteccin o rgimen de proteccin. Los derechos que adquiere el particular al incorporarse a su patrimonio quedan garantizados por el derecho de propiedad y susceptibles de la accin de proteccin (recurso de proteccin). Ahora cabe preguntarse si todos los contratos q ue celebra el Estado son un contrato ley. La respuesta es que no, ya que si bien el Estado para contratar siempre requiere de autorizacin legal, la diferencia con los contratos leyes est dada en el rgimen de franquicias que el Estado otorga mediante el contrato ley. Por ejemplo, en el contrato de emprstito pblico es un contrato que celebra e Estado con un tercero mediante el cual obtiene recursos que se obliga a restituir. Sin embargo, aqu no existe el rgimen de franquicias. Segn hemos visto y en a tencin a las caractersticas se ha cuestionado desde el punto de vista doctrinario la existencia o no de estos contratos leyes, su aceptacin como fuente del derecho tambin ha sido cuestionada, discusin que viene de la dcada del 60 o `70. Esta discusin en definitiva se puede resumir en quienes aceptan o no los contratos leyes como fuente del derecho. En este sentido ay autores que no aceptan su existencia partiendo por el nombre de estos (contrato ley). Ya que sealan que hay una incongruencia de la f uente lo que determina su inexistencia. Por cuanto a ala fuente sera el contrato y la ley que corresponden a instituciones jurdicas distintas por cuanto la ley es una manifestacin de la voluntad soberana y el contrato responde a un acuerdo de voluntades . Tambin estos autores sealan que en nuestro derecho el contrato y la ley estn en una relacin de subordinacin porque es el contrato el que debe ajustarse a la ley. Tambin sealan que corresponden a regimenes jurdicos distintos ya que la ley est en el campo del derecho pblico y el contrato est en el campo del derecho privado. En conclusin, para quienes niegan la existencia de los contratos leyes estando la ley y el contrato en una relacin de subordinacin y en esferas jurdicas

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distintas ningn contrato puede impedir que una ley posterior lo modifique. En este sentido otro argumento en contra lo dio en el Congreso Nacional el senador Ral Ampuero quien en una intervencin seal que en el caso de los contratos leyes el Estado no se est desprendiendo de un bien patrimonial ni de una cantidad de dinero sino que est renunciando a la facultad o atribucin de innovar en un rgimen tributario posterior. El Estado est abdicando una atribucin de derecho pblico y est enajenando una parte de su sobera na. Luego, si en un contrato se llega a incluir un rgimen de franquicias la fuerza obligatoria emana del pronunciamiento legislativo y en ningn caso del rgimen del contrato. Lo cual implica que puede ser cambiado por otra ley. Pero tambin hay quienes aceptan su existencia. Estos autores en primer trmino sealan que si bien es cierto que en nuestro derecho el contrato ley no est reconocido institucionalmente su base est en la repeticin constante de las autoridades pblicas de determinados comportam ientos con nimo de producir efectos jurdicos y tener poder obligatorio. En definitiva, aqu estamos hablando de la costumbre en silencio de leyque tiene fuerza obligatoria en materia de derecho comercial. Por otro lado, los defensores de los contratos l eyes, sealan que en el fondo lo que se pretende al establecer un rgimen de franquicias inalterable es evitar que el Estado unilateralmente modifique lo convenido. En este sentido existe un fallo de la Corte Suprema que seala que si bien en materia civil nuestra constitucin no prohbe de manera expresa y absoluta al legislador dictar normas con efecto retroactivo. En cuanto al derecho de propiedad existira una prohibicin de modo indirecto ya que consagra que nadie puede ser privado de su propiedad, atr ibutos o facultades sino en virtud de una ley que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o inters nacional. Luego, para los partidarios en definitiva no es que la ley no pueda atender, ver o modificar el rgimen de franquicias establecido sino que si lo hace debe tener carcter expropiatorio. Lo anterior en atencin a que los derechos adquiridos por la franquicia corresponden a derechos adquiridos que son aquellos que son consecuencia de un hecho apto para producirlos bajo el imperio de un a ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que han entrado a formar parte del patrimonio de una persona. (CONTRATOS LEYES AD REFERENDUM, autorizacin legal posterior al contrato celebrado) En el contrato ley la franquicia es un derecho que s e ha incorporado al derecho del titular y forma parte de su derecho de propiedad. Esto nos lleva a que los defensores de los contratos leyes sealan que nuca una ley posterior va a poder afectar el rgimen de franquicias, salvo que la ley tenga carcter expropiatorio. DECRETO LEY 600 COMO EJEMPLO DEL CONTRATO LEY

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Uno de los contratos leyes ms conocidos es aquel que celebran los inversionistas extranjeros acogindose a las disposiciones del DL 600. El DL 600 en ninguna parte seala que es un contrato ley, pero si revisamos sus elementos vemos que tiene los cuatro elementos de los contratosleyes. En relacin a esto, los elementos del contrato son:
y y y

Partes. El Estado y el inversionista extranjero. Autorizacin legal. El DL 600 autoriza al Estado, quien acta representado por el Comit de Inversiones Extranjeras. Rgimen de franquicias. Los derechos que el estatuto otorga al inversionista extranjero, tales como repatriar el capital, remesar las utilidades lquidas, etc. Estos beneficios se incorporan al patrimon io del inversionista extranjero. Proteccin.

CONTRATOS LEYES AD REFERENDUM Hemos dicho que un requisito clave de un contrato ley es la autorizacin legal previa, esto es el llamado Principio de Juridicidad (el Estado no puede contratar sin una autorizacin legal) Podra el Estado contratar y en lugar de existir autorizacin previa que exista una autorizacin posterior? Definicin: Es un contrato que ha sido celebrado con anterioridad a la ley que lo aprueba y cuyos efectos estn supeditados a la dictacin de la ley que lo aprueba. Hay tratadistas que han refutado la existencia de estos contratos, negndoles validez por ser inconstitucionales, por cuanto, el art. 63 # 8 de la CPR, dispone que slo por ley el Estado puede comprometer directa o indirectament e el crdito o su responsabilidad financiera, sus organismos y los de las municipalidades. Art. 63. Slo son materias de ley:Las que autoricen la celebracin de cualquier clase de operaciones que puedan comprometer en forma directa o indirecta el crdito o la responsabilidad financiera del Estado, sus organismos y de las municipalidades.Esta disposicin no se aplicar al Banco Central. Otro argumento seala que sera inconstitucional en virtud de lo dispuesto en el artculo 7 y 2 de la CPR. Art. 7. Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunsta ncias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale.

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Si el Estado no acta conforme a la ley estara actuando como agente oficioso, ya que la agencia oficiosa es un acto jurdico por el cual una persona acta en favor de otra sin tener poder suficiente. Sealan que el Estado no puede actuar como agente ofi cioso de s mismo, porque estara actuando y realizando una accin en cumplimiento de su deber de gobierno y administracin con el fin de lograr el bien comn. Esto sera ilgico. Los que apoyan, sealan que no hay inconstitucionalidad ya que, conceptualmente si bien es cierto que el Estadotiene que celebrar un contrato con autorizacin legal, lo importante en los contratos leyes ad referndum es que los efectos del contrato (los derechos y obligaciones que de l nacen) solamente se originan a partir de la ley que los aprueba. Mientras el contrato no sea aprobado por la ley no tiene ningn efecto, por lo que podemos concluir que este tipo de contratos son vlidos y constitucionales porque sus efectos estn supeditados a la ley que los aprueba. Opinin del profesor Enrique Silva Cima que sostiene que sea cual sea el concepto de contrato ley que se tenga, ese contrato no adquiere el carcter de una fuente especial del derecho administrativo porque siempre es la ley en sentido formal o sustancial la que va a revestir al contrato de la calidad de fuente. Cada vez que existan franquicias Estamos en presencia de un contrato ley? No, porque segn hemos visto tambin el Estado puede otorgar franquicias a travs de una ley (artculos 2 y 19 N 22 de la CPR). Cada vez que el Estado contrata Estamos en presencia de un contrato ley? No, porque el Estado tambin puede contratar sin comprometerse a garantizar un rgimen de franquicias como es caso del contrato de emprstito pblico. LA COSTUMBRE Es la reiteracin constante y uniforme de determinadas conductas, durante un cierto periodo de tiempo con la conviccin que se obedece un imperativo jurdico, y es decir, se cree actuar conforme a derecho y estar creando efectos jurdicos. El principio general en nuestro derecho es la costumbre segn ley, consagrada en el artculo 2 del CC en cuanto seala que la costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se remite a ella. Por su parte en el derecho comercial la costumbre tiene cabida como fuente supletoria ya que conforme a los establecido en el cdigo de comercio artculo 4las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o e n una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo lo que se aprecia prudencialmente por los tribunales de justicia. La costumbre tambin tiene importancia en materia de comercio internacional, ya que sirve tanto para la interpretaci n del sentido de palabras
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tcnicas como para la determinacin de condiciones contractuales y de venta mediante trminos reconocidos internacionalmente que se conocen como incoterms. Este es un tema que hay que tener presente al estudiar el Rgimen de Comercio Exterior. Ejemplo: una venta internacional por telfono se dice que es CIF o FOB. Finalmente, vamos a sealar que en nuestro ordenamiento jurdico no se permite la costumbre contra ley, situacin que es distinta a que una norma entre en desuso lo cual es una seal para el legislador para su posterior derogacin. LA JURISPRUDENCIA La jurisprudencia puede ser tanto judicial como administrativa y los fallos tienen un efecto relativo en cuanto slo obligan a las partes que los afecta sin perjuicio que constituyen un indicio de cmo los tribunales estn aplicando o interpretando la ley. Aunque los fallos no tienen fuerza, en alguna medida si tienen algunas proyecciones en las causas futuras, pero es slo un antecedente . Sin perjuicio de lo anterior, hay que tener en cuenta ciertos aspectos de la interpretacin de la ley: 1. Artculo 21 del Cdigo Civil: palabras tcnicas de la ciencia de la Economa.Es decir, el empleo de trminos tcnicos tiene que ir en el mismo sentido del arte o ciencia que se le de. 2. Artculo 24 del Cdigo Civil: espritu general y equidad natural, especial importancia tienen en los ordenamientos jurdicos europeos, como en el Tratado de Roma aplicado en la Corte Econmica Europea .hay varios fallos de la corte de comunidad europea que se sientan en los principios generales del derecho. DOCTRINA La doctrina es la ltima de las fuentes, que en general podemos partir diciendo que en todos los ordenamientos jurdicos de la familia romnico germnica se ha seguido la tradicin que la opinin que dan los tratadistas no tienen fuerza vinculante, es decir, no obligan a nadie . Lo mismo ocurre en nuestro pas. Esto no significa de manera alguna que en un asunto litigioso no se pueda citar y fundamentar la defensa en la doctrina, pero teniendo presente que para el tribunal esta no tiene fuerza vinculante. Es muy importante que los fallos de los tribunales se puedan comentar, porque se est en perfecto derecho de comentarlos. Todo esto respecto a los fallos contradictorios.La doctrina es importante porque puede tener influencia en la modificacin de la ley positiva. Nos lleva a di ferentes interpretaciones. As, en el caso del derecho econmico la doctrina es importante, puesto que ste es un derecho relativamente nuevo y mutable. DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA

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A esta tambin se le denomina asignacin de recursos, rgimen de competencias, etc. casi no hay textos actualizados en la materia, el nico texto que existe es el llamado La libre competencia y monopolio de Domingo Valds Prieto. ANTECEDENTES HISTRICOS Este es un tema que se viene arrastrando hace mucho tiempo. En e l derecho comparado el antecedente ms importante de la legislacin anti monoplica es la ley Sherman (1890). Esta ley fue conocida en EEUU como anti trust (forma de crecimiento de las empresas). El objetivo de esta ley consisti en tratar de eliminar la figura del trust, que es una forma de concentracin o crecimiento de una empresa, evitando que se pueda competir libremente, controlando el mercado. ( esto est vinculado a los trust que se produjeron con el petrleo). En el ao 1914 se cre la ley Clayton que apunto a prohibir la discriminacin de precios para un mismo producto para controlar la demanda. Ejemplo: diferentes precios en diferentes regiones para poder eliminar a la competencia, vendiendo a precio de costo, incluso de prdida, para sacar a la competencia. Tambin es importante como antecedente de legislacin antimonoplica el tratado de Roma respecto a la comunidad econmica europea. En Chile en el ao 1959 se dicto la ley 13.305 que fue la primera ley anti monoplica, la que fue de escasa ap licacin. Sin embargo, el primer cuerpo legal ms sistemtico fue el DL 211 del ao 1973. Este texto tuvo algunas reformas, el primero texto refundido derivado de las reformas fue el DL 511 y despus hubo dos reformas importantes que son las de la ley 19.6 10 del ao 1999 y la ley 19.911 del ao 2003 una de las reformas ms profundas que experimento este decreto ley 211. POR QU ES IMPORTANTE EL DECRETO LEY 211? Porque fue un cambio importante en la legislacin chilena, debido a la poca aplicacin de la Ley 13.305 .En ese entonces el esquema econmico adoptado por el gobierno de la poca era el de libre mercado, por lo tanto, lo que pretende el DL es obtener un cambio fundamental en el rgimen de asignacin de recursos en la economa chilena. Hay que record ar que hasta el 73 la tendencia era incrementar la participacin directa del Estado en la economa mediante su rol empresario. Con dicho cambio, se busca que la asignacin de recursos la haga el mercado. Su pretensin fundamental es permitir que imperen c ondiciones de libre competencia en el o los mercados, pero donde sea posible. Por ejemplo, en el mercado de la luz no puede haber competencia, por lo que la tarifa la fija el Estado. DECRETO DE LEY 211 Y SUS MODIFICACIONES Qu pretende esta ley anti monoplica?

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La ley lo que persigue es que impere la libre competencia en los mercados que sea posible y en este sentido el legislador reconoce que hay mercados en los cuales no puede haber libre competencia Y en la medida en que no sea posible la libre competencia lo que la ley procura es prever y evitar los efectos negativos de las imperfecciones del mercado.
CUESTIONES PRELIMINARES

1. Las normas de defensa de la libre competencia son normas de orden pblico econmico, por consiguiente los particulares no pueden modificarlas y todos los agentes que actan en el mercado debern respetarlas. En el fondo el DL 211 lo que pretende es organizar el mercado (funcin de organizacin del orden publico), y siendo estas normas de orden pblico lo que pretende el legislador es asegurar las condiciones de libre competencia y al ser normas de orden publico econmico quienes transgreden las normas estn vulnerando no slo el DL 211 sino que tambin las normas y principios constitucionales (art 19 n 21 CP). Por qu estamos diciendo de que la persona que est violando este decreto tambin viola la Constitucin? Esto se debe al principio de la libertad e conmica. Por ejemplo: al impedirme desarrollar una actividad econmica y poder entrar a competir, se est violando la garanta de la libertad econmica. 2. Al mismo tiempo esto est vinculado con la libertad contractual. Con el DL 211 se irrumpe en la libertad contractual, o irrumpe en la autonoma de la voluntad que limita la libertad contractual, puesto que no se pueden sustraer a los particulares a las normas de orden pblico. Estas normas son irrenunciables por el hecho de ser de orden pblico. EL BIEN JURDICO PROTEGIDO Cul es el bien jurdico que pretende salvaguardar esta ley? El bien jurdico es la proteccin a la libre competencia. Si nos vamos al texto actual, la ltima ley de reforma (19.911) del DL, trat de despejar este problema en su artculo 1 estableciendo que la presente ley tiene por objeto promover y defender la libre competencia en los mercados. Antes la ley no seala esto de manera expresa y como no lo deca, fue una discusin que se planteo durante aos. Sin embargo, hoy en da no hay dudas de qu el bien jurdico que se pretende proteger es la libre competencia en los mercados a pesar que la ley aslo dijera. Al comienzo y hasta hoy, el principal problema que se cre fue que la ley no define la libre competencia por lo que se debi recurrir a las palabras tcnicas, es decir, debe ser definida por la ciencia econmica. Sin embargo durante todos los aos de vigencia del DL 211, este ha sido objeto de distintas y vacilantes definiciones respecto de lo que se entiende por libre compete ncia. As, si se toman

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las distintas resoluciones dictadas por los antiguos organismos (comisiones preventivas y resolutivas) de la libre competencia, nos encontraremos que las definiciones son diversas y que mezclan aspectos econmicos y jurdicos, por lo que se ha dejado de lado la persistencia de la definicin de la libre competencia, ya que en definitiva se ha tendido a pensar que este concepto es manejado por la ciencia econmica y es conocido por todos (art 21 CC). Sin perjuicio de lo anterior, para los efectos de estudiar la libre competencia, se planteo otro gran problema y que entra a jugar un rol fundamental para efectos de interpretar la libre competencia y utilizarla. As se lleg a delinear algunos criterios metodolgicos y elementos conceptuales conducentes a una definicin jurdico econmica, centrndose todo el trabajo de los organismos anti monoplicos en el problema de resolver cuales eran los mercados. Aqu se recurri a un elemento que ya estaba en el derecho comparado, a un concepto fundamenta que es el mercado relevante, de manera que cada vez que hablo de investigar, de promover o desarrollar la defensa de la libre competencia de un mercado, estamos hablando de un mercado relevante o concreto, de manera tal que cuando nos abocamos al problema de investigar si hay o no condiciones de competencia en un mercado lo primero que se debe preguntar al cliente es Cul es el mercado relevante o concreto? MERCADO RELEVANTE O CONCRETO Es el mercado especfico y preciso concernido en cada sit uacin concreta. El mercado debe ser especfico, preciso para que tenga el carcter de relevante o concreto. Por ejemplo,si el cliente trabaja en el mercado de la fruta, y produce manzanas el que tiene problemas derivados con un productor de peras Qu mercado hay que investigar, el de las frutas o de las peras? Esto es un problema del mercado de las manzanas. Una vez que se tiene identificado el mercado relevante se entra a aplicar para investigar a ese mercado, los indicadores de competencia. INDICADORES DE COMPETENCIA Se refieren a la estructura del mercado, al comportamiento de los agentes econmicos y a los resultados obtenidos. Estos indicadores de competencia se aplican al mercado concreto y relevante y algunos ejemplos son: 1. Determinar cuntos oferentes existen en el mercado. Nos permite determinar si estamos en presencia de un mercado monoplico, oligoplico, etc. 2. Determinar qu porcentaje de participacin en la oferta tiene cada uno de los oferentes dentro de un mercado. Si un oferente ti ene el 99% de la oferta y los otros 4 se reparten el 10% restantes. No es lo mismo un mercado en donde

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existan 5 oferentes cada uno con un 20% que 5 oferentes con uno que tenga claramente un mayor porcentaje que los dems. 3. Si existen barreras u obstculos para que otros oferentes puedan ingresar a ese mercado. Estas barreras pueden ser legales o de otras caractersticas como las altas inversiones. Las barreras no siempre son legales, de hecho por regla general en las economas de libre mercado las barreras estn en la lnea del mercado competitivo. Pero existen mercados que por su naturaleza solo pueden acceder algunos oferentes, por ejemplo, las de altas inversiones, no todos pueden enfrentar econmicamente la carga de los negocios que requieren de altas in versiones. MBITO DE APLICACIN DEL DECRETO LEY 211 Hay que distinguir: MBITO PERSONAL El mbito de aplicacin personal que est determinado por a quines se les aplica la ley, que en este caso son todas las personas sean naturales o jurdicas, de derecho pblico o privado, nacionales o extranjeras. Es decir, nadie queda exceptuado. MBITO TERRITORIAL mbito de aplicacin territorial, esto es en qu territorio se aplica la ley. La ley se aplica dentro del territorio de la repblica siguiendo el principio general de las leyes. Ahora bien esta materia fue motivo de discusin ya que el antiguo texto del decreto ley 211 sealaba que dentro del pas, tanto en las de carcter interno como la relativas al comercio exterior. De esta forma hay quienes entendan una cierta extraterritorialidad de la ley lo cual en todo caso fue aclarado por los organismos de la poca (comisin resolutiva (hoy tribunal de defensa de la libre competencia)) en el sentido que se deba atender al lugar donde se producen los efectos de la conducta y no al lugar de ejecucin de la misma. Por ejemplo en el caso del dumping, que es un acto tendiente a vender en el exterior a un precio inferior que en el mercado interno de manera tal de eliminar la competencia y despus de ello subir los pre cios. En Chile segn lo expuesto, el dumping es sancionable porque los efectos de dicha accin se producen en Chile. MBITO MATERIAL mbito de aplicacin material, aqu nos referimos a las conductas prohibidas en la ley. Existe en este punto un cambio sub stancial con el anterior texto ya que antes se distingua entre la figura genrica, la figura residual y el abuso de situacin monoplica. Hoy existe la figura genrica y algunos casos ejemplares que se refieren a 3 situaciones que se distinguen doctrinari amente en: 1. Conductas colusivas.

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2. Abusos de posicin dominante. 3. Practicas predatorias y competencia desleal. En relacin a la figura genrica con la reforma se suprime como sancin la mencin al ilcito penal que sealaba la anterior norma. Y aqu hay que an alizar dos situaciones: 1. La forma de ejecucin de la conducta. En donde lo que nos interesa es dilucidar qu conductas quedan comprendidas dentro del ilcito econmico y en este sentido la ley seala: cualquier hecho, acto o convencin. Lo que determina una concepcin amplia por cuanto incorpora cualquier conducta contraria a la libre competencia. 2. Requisitos de la ilicitud de la figura genrica. Nos referimos a qu caractersticas o condiciones que tiene que darse para que la conducta sea ilcita o sancionable. En este sentido la ley seala: que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia o que tienda a producir dichos efectos. Aqu el verbo tender esta tomado en un sentido objetivo desde una doble perspectiva. En 1 lugar porque para el juzgamien to del ilcito econmico se prescinde de la intencin del autor (sentido subjetivo) por lo que basta que el acto objetivamente atente contra la libre competencia para ser un ilcito econmico. Esto ltimo determina tambin la 2 perspectiva ya que al prescindir de la intencin tampoco consideramos el resultado. Actualmente en el texto del decreto ley 211 hay que distinguir entre figuras genricas y figuras ejemplares. Ambas estn en el artculo 3 del decreto. FIGURAS GENRICAS La figura genrica dice: el que ejecute o celebre individual o colectivamente cualquier hecho, acto o convencin que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia o que tienda a producir dichos efectos ser sancionado con las medidas sealadas en el artculo 26 de la presente ley (de memoria). Es la figura que genera todas las sanciones que puedan radicarse por actos contrarios a la libre competencia. Hoy no hay discusin y es un ilcito de carcter econmico y no penal. Por qu es importante esta figura genrica, porque es el punto de partida para ver si hay figuras ilcitas o no. En relacin a la figura genrica hay que distinguir dos aspectos importantes: 1. La forma de ejecucin de la conducta. 2. Cuales son los requisitos de ilicitud de la figura genr ica. LA FORMA DE EJECUCIN DE LA CONDUCTA Lo que hizo el legislador es procurar cubrir cualquier conducta atentatoria contra la libre competencia. Porque el legislador utilizo las expresiones de cualquier hecho, acto o convencin dejando una amplia gama de posibilidades, casi no hay

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forma de eludir la norma legal. En definitiva, lo que esta cubriendo es cualquier hiptesis de comportamiento. En conclusin cuando vemos las formas de las conductas podemos ver que son absolutamente amplias las formas que con templa el legislador para no dejar afuera ninguna conducta que atente contra la libre competencia. REQUISITOS DE ILICITUD DE LA FIGURA GENRICA Este es un punto muy importante desde el punto de vista practico y de ampliacin de la ley. Se utiliza la expres in o que tienda a producir dichos efectos es una expresin que hay que analizar, porque est tomada en un doble sentido objetivo. En primer lugar, en el juzgamiento del ilcito puramente econmico se prescinde de la intencin del autor. Vale decir, aqu se esta prescindiendo del elemento subjetivo como ocurrira en el derecho penal no interesa en este caso la intencin del autor. Aqu se analiza que el hecho, acto o convencin atente contra la libre competencia no interesando la intencin de quien reali za el hecho, acto o convencin. Esta ausente entonces el juicio de reprochabilidad del derecho penal. En segundo lugar, tambin es objetivo porque se prescinde del resultado de la conducta. Es decir, no interesa si se ha producido o no el efecto deseado p or el autor, sino que lo nico que nos interesa es que el acto sea atentatorio contra la libre competencia. Hay que detenerse en esto pues es muy importante porque no solo se prescinde de la intencin del autor sino que tambin del resultado. Esto es importante porque es un campo totalmente distinto al mbito del derecho penal. Nadie puede defenderse alegando que no era su intencin, o alegando que no se cumpli o resulto el dao a la libre competencia. FIGURAS EJEMPLARES Las figuras ejemplares porque la ley utiliza la expresin entre otros por lo que pueden haber muchas otras. La ley no define a las figuras ejemplares pero si la doctrina. La ley contempla 3 figuras ejemplares, pero pueden haber ms:
a. Conductas colusivas. b. Abuso de posicin dominante. c. Prcticas predatorias y competencia desleal.

CONDUCTAS COLUSIVAS Las definimos como un acuerdo o concertacin entre los oferentes para mantener un poder sobre el precio del mercado (ejemplo de las farmacias). Por ejemplo se pueden poner de acuerdo en reduci r los precios. Para qu reducen los precios. Para evitar que lleguen nuevos oferentes al mercado se crea una barrera a los coludidos no les importa tener perdidas por un ao por ejemplo porque tienen la capacidad econmica para soportarlo. Otro caso de con ducta colusiva es tener por

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objeto reducir la produccin para producir escasez, menor oferta y subir los precios en el mercado. Todas estas conductas colusivas tienen el objetivo de establecer barreras para el acceso al mercado. Hay que distinguir las conductas colusivas de las practicas concertadas. La practica concertada es una forma de coordinacin entre empresas que sin haber un acuerdo propiamente tal a sabiendas sustituyen los riesgos de la competencia por cooperacin practica. Entonces en el caso de la colusin hay un acuerdo, en las practicas concertadas no hay un acuerdo propiamente tal, sino que se ponen de acuerdo para reemplazar los riesgos de la competencia por una cooperacin. Son ms difciles de probar las practicas concertadas porque no ha y un acuerdo propiamente tal. Ejemplo de prctica concertada. ABUSO DE POSICIN DOMINANTE Para que se produzca esta figura ilcita es necesario que concurran dos requisitos: 1. Que se ocupe una posicin dominante (tener una posicin importante en el mercado). 2. Que se abuse de dicha situacin. QUE SE OCUPE UNA POSICIN DOMINANTE Hay una situacin de posicin dominante cuando la empresa tiene un alto grado de autonoma en el mercado respectivo. Esto significa que la empresa puede prescindir de lo que hagan las dems. Entonces, en resumen para tener posicin dominante basta con que se tenga un poder para influir en la oferta o demanda total. LAN tiene una posicin dominante y eso no es un ilcito lo ser cuando abusa de esa posicin dominante. QUE SE ABUSE DE DICHA SITUACIN Qu se entiende por abuso, se entiende el mal uso, el uso indebido o torcido o excesivo de los instrumentos jurdicos de que dispone quien sustenta la posicin dominante. Aqu esta figura esta bastante relacionada con la libertad de mercado y la libertad contractual porque al yo tener una posicin dominante en el mercado al contratar con un 3 estoy en una posicin privilegiada para imponer los trminos del contrato como yo quiera. En el antiguo texto este ilcito se denominaba como abuso de posicin monoplica lo que llevaba a un error porque se entenda que para cometer el ilcito era necesario primero tener una situacin monoplica. Lo cual no es as y hoy se habla de una posicin dominante. FIGURAS JURDICAS MAS FRECUENTES POR LAS CUALES SE ABUSA DE LA POSICIN DOMINANTE

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Nos encontramos con 4 figuras bsicas por las cuales quien tiene una posicin dominante abusa de ella esto no quiere decir que no existan otras: 1. 2. 3. 4. Contratos de adhesin. Contratos ligados. Discriminaciones subjetivas. Clusula de prohibicin de comercio.

CONTRATOS DE ADHESIN En el contrato de adhesines una figura por medio de la cual se abusa de la posicin dominante ya que una parte impone unilateralmente las condiciones del contrato y la contraria slo puede aceptarlas o rechazarlas en su totalidad. Se establece las clusulas del contrato por lo que las partes no podrn entrar a discutirlas.Mediante esta figura se afecta el principio de la libertad contractual y la libertas jurdica de las partes.No hay que confundir el c ontrato de adhesin con el contrato tipo. Porque cuando hablamos de contrato tipo estamos hablando de un contrato que esta hecho para facilitar la redaccin pero son discutibles las clusulas que lo conforman. No as en el contrato de adhesin donde no se pueden discutir las clusulas del contrato, desapareciendo completamente la libertad contractual. Quien tiene la posicin fuerte, quien detenta la posicin dominante le impone a la otra las clusulas del contrato, el contrato de adhesin rompindose completamente el principio de igualdad jurdica entre las partes. CONTRATOS LIGADOS Aqu quien ostenta la posicin dominante en un determinado mercado le impone al otro contratante la adquisicin de un bien o servicio en el cual aquel tambin tiene una posici n dominante. Hasta hace pocos aos atrs esto era una practica habitual en la compaa de telfonos. Ejemplo, antiguamente uno compraba el derecho de uso del nmero y adems compraba el equipo y el servicio de mantencin (poda pasar que yo quisiera un telfono de USA o tener un amigo tcnico) no se poda adquirir una lnea sin comprar un equipo autorizado por la compaa o tener otro servicio de mantencin. DISCRIMINACIONES SUBJETIVAS Cuando hablamos de discriminaciones subjetivas estamos hablando de discriminaciones que no son razonables en el fondo estas discriminaciones que no tienen un sustento razonable tambin atentan contra el principio de la igualdad jurdica. Cundo hay una discriminacin subjetiva. El que ocupa una posicin dominante aplica a transacciones equivalentes condiciones distintas. Por ejemplo, muchas empresas practican el descuento por volumen, mientras ms alta sea la cantidad que compro mayor ser el descuento. Generalmente estos descuentos

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estn fijados por lista (1000 corresponde a un 4%, etc.), que es objetivo pero si no se sigue la lista sera discriminatorio. Esta figura es bastante frecuente. CLUSULA DE PROHIBICIN DE COMERCIO Aqu en el contrato se estipula que quien vende un determinado producto no se puede instalar con un negocio del rubro dentro de un determinado periodo de tiempo. lo cual se da, por ejemplo en los contratos de representacin que son aquellos en donde una parte otorga a otra el derecho a usar una marca. En esta materia la doctrina y jurisprudencia sobre l ibre competencia ha estimado que estas clusulas de prohibicin de comercio son vlidas en la medida que exista una representacin por mandato, pero no en aquellos casos en donde existe una compraventa directa de productos los cuales luego se distribuyen o venden a terceros. En este caso por ejemplo se impone a una de las partes la prohibicin de gestionar la misma actividad cuando termine el contrato. Hay que distinguir cuando se tiene una representacin por mandato, por encargo del mandante no hay ningn problema, pero cuando una persona adquiere productos de esa marca, se hace dueo y luego los vende, no pueden existir estas clusulas de prohibicin de comercio. Ejemplo: cuando se cre el Mall Florida Center se haban celebrado contratos donde exista la prohibicin de que las marcas que estaban en el Plaza Vespucio no podan estar en el Florida Center. El Mall Florida Center interpuso un recurso y se declar la ilegalidad de esa norma. PRACTICAS PREDATORIAS O COMPETENCIA DESLEAL No estn definidas en la ley, dentro del artculo 3 letra C, sin embargo, se dice que las practicas predatorias son una conducta consistente en el intento de desplazar a uno o ms competidores reduciendo los precios por debajo de los costos. Normalmente esta practica predatoria se hace justamente para alcanzar una posicin dominante. Qu pasa en definitiva. tenemos un producto que vendo en el mercado a $1000 y el costo total son $800 quedndome un margen de utilidad de $200. Lo que hago es bajar mi precio d e venta a $700. La empresa que hace esto es una empresa o grupo de empresas que tienen el poder financiero para aguantar las perdidas por un determinado tiempo mientras la competencia va desapareciendo (pues quiebran). Qu pasa con la competencia desleal, aqu se discuti si se inclua o no en la ley (letra c)porque se pensaba que las practicas predatorias en cierta medida las incluan. Finalmente se incluyen porque cuando se habla de competencia desleal se habla de una competencia que atenta contra la li bre competencia es decir, se hizo una distincin entre una competencia desleal que puede ser un conflicto entre partes y la competencia desleal que es contraria a la libre competencia. Ejemplo,
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mercado de mantequilla, tengo un problema con un competidor qu e entrega la mantequilla a domicilio sabiendo que supera mis costos o diciendo que su mantequilla tiene propiedades que en realidad no tiene. Ahora la competencia desleal que afecte a la libre competencia en el mercado es la que est contemplada en la ley y es por ejemplo aquella que apunta a poner barreras para que entren nuevos competidores al mercado, se quiere llegar a una posicin dominante. Elartculo 3 letra C de la ley seala que se considera entre otros como hechos, actos o convenciones que impiden, restringen o entorpecen la libre competencia, entre otros. Art. 3 letra C. Las prcticas predatorias, o de competencia desleal, realizadas con el objeto de alcanzar, mantener o incrementar una posicin dominante. Con fecha 16 de febrero del 2007, se pu blic la Ley 20.169 que regula la competencia desleal. En el captulo 1 sobre las normas generales, se seala que la ley tiene por objeto proteger a competidores, consumidores y en general a cualquier persona afectada en sus intereses legtimos por un acto de competencia desleal. Cabe tener presente que de conformidad a la ley una conducta puede ser calificada como un acto de competencia desleal en virtud de esta ley, aunque resulten procedentes respecto de esa misma conducta y ante los tribunales competentes una o ms de las siguientes acciones:
y y y

Las reguladas en el DFL N1 del ministerio de economa que fija el texto refundido del DL 211 sobre libre competencia. Las reguladas en la Ley 19496 sobre proteccin de los derechos de los consumidores. Las reguladas en la Ley 17036 sobre propiedad intelectual o en la ley 19039 sobre propiedad industrial.

No necesariamente debe afectar a la competencia que debe existir en un mercado relevante. Los mecanismos de la libre competencia haban hecho esta distincin y la competencia desleal queda dentro del derecho privado, por lo tanto con competencia civil. Fusiones y su importancia en el mbito comercial Este tema ha sido largamente debatido. En la fusin se unen dos empresas y normalmente se unen sea una nueva con una nueva razn social, entidad jurdica. Hay una empresa absorbente y una absorbida. En cuanto a la fusin no existe en la ley una obligacin de consultar a la Fiscala econmica, o sea no se est obligado a pedir autorizacin cuando se est intentando hacer una fusin.El tribunal de la defensa de la libre competencia puede actuar slo con posterioridad a los hechos.

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Por qu no se estableci la consulta obligada en la ley? No se dispuso la consulta obligada porque la fusin llama la atencin slo cuando se pr oduce en grandes empresas (como por ejemplo D&S y Falabella).La verdad es que se pens que si se sealaba la consulta obligada se podan paralizar los negocios o por lo menos dificultarlos, porque la fusin tiene cierta frecuencia y ocurre en las pequeas y medianas empresas tambin. Ejemplo: hay x empresas, una da el 5% de la oferta y el otro el 3%, esto no tiene relevancia para la libre competencia. Distinto es si se fusionan empresas que renen en total el 80% se prende la luz roja, ya que tenemos la cla ra seal que se est agrupando la oferta y se va a dar el abuso de la posicin dominante. Sin embargo, la fiscala nacional econmica entreg un instructivo para la fusin de las empresas y se sealan todos los elementos necesarios para llegar a la fusin de empresas. No est la consulta, pero si hay un instructivo que seala los pasos que hay que seguir. Hay casos en que es obligatoria la informacin a la fiscala nacional econmica. Ejemplo: ley general de bancos, cuando un banco se fusiona debe informar; ley de servicios sanitarios y en los medios de difusin en la ley sobre libertad de opinin y de Informacin. Organismos que seala la ley: Hay fundamentalmente dos organismos:
y y

Tribunal de Defensa de la Libre Competencia que es una creacin de la Reforma. Fiscala Nacional Econmica.

En la ley anterior el organismo que cumpla la funcin del tribunal de la libre competencia era la comisin resolutiva, aunque nunca tuvo carcter de tribunal en la ley aunque en la prctica lo era. TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA Antiguamente los organismos que defendan la libre competencia en Chile eran las comisiones preventivas y la comisin resolutiva. Las comisiones preventivas funcionaban a nivel regional y a nivel central. Y la comisin resolutiva era una sola. Quien cumpla las funciones propias de un tribunal era por supuesto la comisin resolutiva como su propio nombre lo indica. Las preventivas estaban mas destinadas a prevenir los actos contrarios a la libre competencia. Luego de la reforma del decreto ley 211 del ao 2003 ley 19.911 desaparecieron las comisiones preventivas y la comisin resolutiva (no era propiamente un tribunal aunque haca las veces de un tribunal. Crendose el tribunal de defensa de la libre competencia. Un solo tribunal. CARACTERSTICAS DEL TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA

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1. Es un rgano jurisdiccional. O sea no hay ninguna duda que es un tribunal (antes se pona en duda si la comisin resolutiva era en realidad un tribunal). 2. Es un rgano especial e independiente. Esto e s muy importante pues es un rgano especializado conoce slo de los asuntos referidos a la libre competencia. Es independiente como tribunal. 3. Est sujeto a la superintendencia, directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema. Es un rgano jurisdiccional como cualquier tribunal y esta sujeto a la superintendencia de la Corte Suprema. FUNCIONES QUE LA LEY LE ASIGNA AL TRIBUNAL DE LA LIBRE COMPETENCIA Le asigna las funciones que tenan las anteriores comisiones tanto las preventivas como la resolutiva. Las funciones del tribunal son 3: 1. Funcin de prevencin. 2. Funcin de correccin. 3. Funcin de sancin. El tribunal realiza labores destinadas a prevenir los actos, hechos o convenciones que puedan ser contrarios a la libre competencia. Puede adoptar medidas que ciertos actos, hechos o convenciones puedan ser contrarias a la libre competencia, puede prevenir y corregir. Adems como cualquier tribunal puede establecer sanciones a quienes caen en el ilcito de atentar contra la libre competencia. COMPOSICIN DEL TRIBUNAL DE LA LIBRE COMPETENCIA Aparece en el artculo 6 de la ley 19.911 del ao 2003. Aqu se recogieron las criticas hechas a las comisiones preventivas y comisin resolutiva. La discusin que se tubo durante muchos aos fue que las comisiones eran comisiones conformadas por personas sin especializacin en la materia situacin que el legislador a travs de la ley 19.911 pretendi corregir. Lo que se discuta en el fondo era la idoneidad de los miembros en la comisin. No son personas que realmente conozcan de los temas que tienen que entrar a resolver. El tribunal queda compuesto luego de la reforma de la siguiente manera (5 miembros): 1. DE UN ABOGADO QUE LO PRESIDE (es el Presidente del Tribunal). Lo designa el Presidente de la Repblica de una nomi na de 5 postulantes confeccionada por la Corte Suprema mediante concurso pblico de antecedentes. Vale decir, la corte hace la lista (quina) pero lo hace mediante un concurso publico de antecedentes, se publica en los diarios por lo que cualquiera que cumpla con los requisitos puede postular.

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REQUISITOS DE LOS POSTULANTES A PRESIDENTE DEL TRIBUNAL: Tiene que ser un abogado destacado en la actividad profesional o acadmica especializada en libre competencia o en derecho comercial o derecho econmico y acreditar a lo menos 10 aos de ejercicio profesional. 2. 4 PROFESIONALES UNIVERSITARIOS EXPERTOS EN LIBRE COMPETENCIA. De los cuatro 2 tiene que ser abogados y 2 tienen que ser licenciados o con post grado en ciencias econmicas. CMO SE ELIGEN: 2 integrantes uno de cada uno los designa el consejo del Banco Central previo concurso pblico de antecedentes. Y 2 integrantes tambin uno de cada uno los designa el Presidente de la Repblica a partir de 2 nominas (una de abogados y otra de economistas) de 3 postulantes confeccionadas por el consejo del Banco Central tambin por concurso pblico de antecedentes. 3. HABRN 4 SUPLENTES 2 (abogados) Y 2 (licenciados) conforme al mismo procedimiento. Sin embargo, hoy todava subsisten algunas discusiones pero y a no tanto al tema de idoneidad sino en que si es un tribunal, un tribunal no puede estar constituido por personas que no son abogados. Quienes rebaten esta idea dicen que lo importante es que hay tres abogados y los otros dos son licenciados en economa. Si es un tribunal especializado tiene que estar compuesto por abogados especializados y si se requiere de alguna especializacin de la cual requieren a un economista, se llamar a un perito o a la asesora correspondiente, pero de manera externa porque el tribunal debiera estar compuesto siempre por abogados. El legislador busco transparencia e idoneidad por lo que en la ley dio ciertas caractersticas a los concursos que son las siguientes; deben fundarse en condiciones objetivas, pblicas, transparentes y no discriminatorias. CMO SE REEMPLAZA AL PRESIDENTE Y A LOS TITULARES DEL TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA Cuando hay ausencia o impedimento del Presidente, lo reemplaza otro titular de acuerdo al orden de precedencia que establezca mediant e autoacordado el propio tribunal. Los otros titulares y los suplentes se reemplazan de la misma forma y segn lo establecido en el autoacordado. CUL ES LA FORMALIDAD DEL NOMBRAMIENTO? Lo efecta el Presidente de la Repblica mediante decreto supremo en el ejercicio de su potestad reglamentaria de ejecucin y este decreto es expedido por el ministro de economa y tambin suscrito por el ministro de hacienda.

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QU INCOMPATIBILIDADES EXISTEN PARA EJERCER LOS CARGOS? El cargo de titular es incompatible con el cargo de funcionario pblico, de administrador, gerente o trabajador dependiente de sociedades annimas abiertas o sometidas a sus reglas como as mismo a travs de sus matrices, filiales coligantes o coligadas. Sin embargo, no existe incompatibilidad con cargos docentes. CUL ES LA DURACIN EN EL CARGO? Tanto los titulares como los suplentes duran 6 aos y pueden ser designados por periodos sucesivos mediante el mismo procedimiento, esto es, concurso pblico. Se renuevan parcialmente cada 2 aos. CUL ES EL TRATAMIENTO QUE SE LE DA AL TRIBUNAL? Al tribunal se le da el tratamiento de honorable y a sus integrantes de ministros. CUL ES LA REMUNERACIN? Tienen una remuneracin al equivalente a 80 UTM ms 10 UTM por cada sesin adicional que asistan a las establecidas en la ley, con un mximo total de 120 UTM. (es decir se pagan hasta 4 sesiones adicionales) Los suplentes reciben 10 UTM por cada sesin que asistan con un tope de 40 UTM. La cede del tribunal esta en la ciudad de Santiago. Su funciona miento es permanente debiendo fijar das y horas de sesin con un mnimo de 2 das a la semana. Su qurum para sesionar es de al menos 3 miembros y los acuerdos se adoptan por mayora simple y si concurren 4 miembros y existe empate resuelve el presidente. IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES Deben ser declaradas y responden a lo establecido en el COT artculos 195 y 196. El afectado puede aceptar la implicancia o rechazarla en cuyo caso el mismo tribunal falla el asunto de plano. Si la recusacin se rechaza por unanimidad se debe pagar una multa de 20 UTM. Respecto a los reemplazos la ley pretende mantener un equilibrio entre abogados y economistas por lo que el reemplazante debe ser de la misma rea del reemplazante, es decir, los abogados se reemplazan entre s i y los economistas entre si. Si an as no se puede formar qurum integran el tribunal ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago. QU PASA CON LA SESACIN DE FUNCIONES? Hay 4 causales:
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1. 2. 3. 4.

Termino del periodo legal de designacin (cumpli los 6 aos). Renuncia voluntaria. La destitucin por notable abandono de deberes. Incapacidad sobreviniente. Se entiende por tal, aquella que impide al integrante ejercer su cargo por un periodo de 3 meses consecutivos o 6 meses en 1 aos.

Estas 2 ltimas causales las hace efectiva la Corte Suprema a peticin del Presidente del tribunal o de 2 de sus miembros o la misma Corte en el ejercicio de sus facultades disciplinarias. Producida una cesacin en el cargo si el tiempo que le resta al miembro es superior a 180 das se nombra un reemplazante que durar en el cargo el tiempo que restaba para el termino del periodo. CUL ES EL REGIMEN LABORAL DE LOS MIEMBROS DEL TRIBUNAL? Se rigen por el rgimen comn, esto es, el Cdigo del Trabajo, pero son considerados funcionarios pblicos para efectos de la probidad administrativa y de la responsabilidad penal. QU PASA CON EL FINANCIAMIENTO? El financiamiento esta en la ley de presupuesto del sector pblico. CULES SON LAS ATRIBUCIONES Y DEBERES DEL TRIBUNAL? 5 funciones del tribunal: 1. Conocer a solicitud de parte o a solicitud del fiscal nacional econmico las situaciones que pudieran constituir infracciones a la ley. 2. Conocer a solicitud de quien tenga inters legitimo o del fiscal nacional econmico los asuntos de carcter no contencioso que puedan infringir las disposiciones de la ley sobre hechos, actos o contratos existentes as como de aquellos que se le presenten quienes se propongan ejecutarlos o celebrarlos para lo cual en ambos casos el tribunal podr fijar las condiciones que debern ser cumplidas en dichos hechos, actos o contratos. Esta facultad tiene importancia toda vez que la propia ley establece que los hechos, actos o contratos celebrados con la aprobacin del tribunal no acarrean responsabilidad algu na salvo que posteriormente y sobre la base de nuevos antecedentes sean calificados por el tribunal como contrarios a la libre competencia. Ejemplo, si yo celebro un contrato nos puede surgir la duda estar el contrato conforme a la libre competencia o no ? De la misma manera la alternativa que tengo es que nos juntemos a celebrar el acto pero me anticipo para asegurar que ese contrato no infrinja la ley de la libre competencia. Todo esto (artculo 18 letra D) hay que concordarlo con el artculo 32 de la misma ley, ya que se plantea una situacin interesante en cuanto a la celebracin o no de un contrato. La importancia est en que si yo efecto, a conocimiento del tribunal, un acto o contrato, ese acto o contrato,
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de acuerdo a la decisin del tribunal (si m e ha dicho que est conforme a derecho), no acarrea responsabilidad alguna, es decir, obtengo una especie de aprobacin del tribunal de que el acto que celebro es conforme a derecho. Esta situacin es bastante lgica de pensar, pero posteriormente puede qu e nosotros torzamos el espritu del contrato o lo modifiquemos, de manera que altera la situacin que se aprob de primera por el tribunal. Es por ello que la ley dice que si posteriormente y sobre la base de nuevos antecedentes calificados por el tribunal contrarios a la libre competencia, pasa a ser un acto jurdico contrario a la libre competencia. El problema que pasa a ocuparnos es qu ocurre si yo tengo un contrato aprobado y aparece alguien que tiene inters legitimo sosteniendo que el contrato cele brado por A y B inicialmente, por actos posteriores o modificaciones, paso a ser contrario a ley? Por lo tanto, desde qu momento comienza a regir ese acto que el tribunal declara contrario a la libre competencia? Desde que se notifica o publica la resolu cin que as lo declara. Otro punto a resaltar es si los ministros que concurrieron a aprobar el contrato quedan inhabilitados para seguir conociendo. Respecto a esto cabe sealar que los mismos ministros, en base a nuevos antecedentes, pueden establecer si ese acto es contrario o no a la libre competencia. 3. Dictar instrucciones de carcter general de conformidad a la ley que debern considerar los particulares en actos o contratos que ejecuten o celebren y que tuviera relacin con la libre competencia o qu e pudieren atentar contra ella. Esta facultad ha sido motivo de discusiones en el mbito acadmico y disciplinario sobre foros, porque se ha dicho que el tribunal al dictar estas instrucciones ha incurrido en atentado al principio de la autonoma de la voluntad. Sin embargo, el hecho concreto es que el tribunal lo hace, incluso, la misma comisin resolutiva que antes tena estas facultades lo haca. Ejemplo, hoy en da es frecuente ver la fusin de las empresas, lo que implica sumar o unir empresas que van sumando en el mercado. Es por ello que el tribunal junto con la fiscala se ha preocupado de dictar las normas o instrucciones que regulan la fusin. 4. Es proponer al Presidente de la Repblica a travs del ministro de Estado que corresponda la modificacin o derogacin de los preceptos legales y reglamentarios que estime contrarios a la libre competencia. As mismo la dictacin de preceptos legales o reglamentarios cuando sean necesarios para fomentar la competencia o regular determinadas actividades econmi cas que se presten en condiciones no competitivas. Aqu el tribunal tambin tiene una facultad que va ms all de las facultades de los tribunales ordinarios de justicia, puede proponer que se creen, modifiquen o deroguen leyes o reglamentos. 5. Las dems que le sealen las leyes. Deja abierta la puerta destinada a permitir que se le otorguen otras facultades en la medida que sea necesario a travs de leyes.

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En conclusin podemos decir que estamos en presencia de un tribunal es independiente y especializado pero al mismo tiempo tiene varias otras atribuciones que le dan una importancia especial, conocer asuntos contenciosos, dictar instrucciones, modificar y derogar normas. EL PROCEDIMIENTO ANTE EL TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA Artculos 20 y siguientes del Decreto Ley 211. El procedimiento es escrito salvo la vista de la causa. Es un procedimiento pblico, por lo que el expediente es pblico y cualquier persona lo puede consultar. El procedimiento adems es impulsado de oficio. Por lo que es i mportante estar atentos porque si se descuida se podran pasar una serie de ordenes y diligencias en que se pudo intervenir y no se hizo porque se le paso al abogado, pues estamos acostumbrados a que los expedientes de muevan por el impulso de las partes. Es importante entonces revisar el estado diario, etc. Las partes ante el tribunal comparecen representadas conforme al artculo 1 de la ley 18.120 sobre representacin y comparecencia en juicio. INICIO DEL JUICIO El juicio puede partir desde dos arranque s diferentes: 1. Requerimiento del Fiscal Nacional Econmico (FNE). 2. Denuncia de particular. Una vez presentada el requerimiento del fiscal o denuncia del particular se le da traslado por 15 das hbiles a la otra parte o el plazo mayor que indique el tribunal pero no ms de 30 das hbiles. Sin embargo, cuando uno va a iniciar un proceso, hay que investigar si hay algn problema de prescripcin, por eso hay que preguntar de cuando es el contrato, etc. Porque en el plazo de dos aos contado desde la ejecucin de la conducta atentatoria prescriben las acciones. Este plazo de prescripcin se interrum pe tanto por el requerimiento como por la denuncia. De manera tal que si hoy se celebro un acto, contrato o hecho atentatoria a la libre competencia se interrumpir el plazo de prescripcin por el requerimiento o la denuncia. El tribunal puede dictar medid as para prevenir, corregir o sancionar actos contrarios a la libre competencia. En el caso de las medidas, estas tambin prescriben. Por eso no solo prescriben las acciones sino que tambin las medidas que toma el tribunal. Las medidas prescriben en el pla zo de dos aos desde que la sentencia definitiva esta firme. Cmo se interrumpe el plazo de prescripcin de las medidas, por actos cautelares o compulsivos del tribunal, del fiscal o del demandante. Supnganse ustedes en el siguiente caso, estamos con una sentencia definitiva y el tribunal adopto una medida cautelar respecto de ella que dice que cuando celebre un contrato tengo que cumplir con determinadas condiciones. En
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ese caso el plazo comienza a correr desde que la sentencia quedo firme y puede pasar 1 ao, ao y medio y darme cuenta de que la contraparte, a quien demande, no est cumpliendo, si no interrumpo las medidas en el plazo correspondiente esta prescribe. Ahora es importante tambin tener en cuenta que la prescripcin no se suspende a favor de ninguna persona. QU PASA CON LAS ACCIONES CIVILES DERIVADAS DE UN ATENTADO Estas prescriben en el plazo de 4 aos desde que se encuentre ejecutoriada la sentencia definitiva. NOTIFICACIONES EN EL PROCEDIMIENTO En cuanto al requerimiento o a la demanda (denuncia del particular) la notificacin es personal, por un ministro de fe. Ahora qu pasa. Aqu ocurre que las demandas son extenssimas 20 o 30 o 40 fojas. Entonces en estos casos el tribunal puede autorizar que se entregue un extracto. Ctedra: no sab e si es muy buena porque la idea es estar en conocimiento de toda la demanda, es ms transparente. Uno tendra que pedir una copia certificada de la demanda completa, esto es otro tramite que demora el proceso. Las dems notificaciones se hacen por carta certificada salvo que las partes de comn acuerdo determinen otros medios, ejemplo, por correo electrnico. Se inici el proceso, est presentado el requerimiento o demanda y ha sido notificadas, el tribunal entonces tiene la facultad de llamar a conciliac in, artculo 22 de la actual ley 18.120. Pero no es obligatorio para el tribunal hacerlo. Supongamos el tribunal llamo a conciliacin pero no se produjo ningn acuerdo. Se abre el termino de prueba que es de 20 das hbiles fatal y comn. La ley se preocupo bastante de la conciliacin pues esto implica que las partes se pusieron de acuerdo. Al ponerse de acuerdo las partes puede que estn violando las normas de la libre competencia, por lo que la conciliacin ser aprobada por el tribunal siempre que n o atente contra la libre competencia. Se aprueba por el tribunal la conciliacin. En contra de la resolucin que aprueba la conciliacin puede deducirse por personas admitidas a litigar sin ser parte en la conciliacin se les permite el recurso de reclama cin del artculo 27 (que estudiaremos ms adelante). Esta es una novedad procesal bastante importante. Tenemos dos empresas muy importantes de rea de transporte, estas personas litigaron y llegaron a un acuerdo de conciliacin aprobada por el tribunal, la ley permite que un 3 que es admitido a litigar sin ser parte puede interponer un recurso de reclamacin y reclamo en contra de la resolucin que aprob la conciliacin. Ejemplo, 3 es otra empresa de transporte que no es parte del juicio

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pero considera que ms adelante esa conciliacin lo afectar en el futuro. Permite este artculo litigio sin ser parte a travs del recurso de reclamacin. LOS MEDIOS DE PRUEBA Al entrar al anlisis de los medios de prueba tambin aqu nos encontramos con novedades fundamentales de la tendencia procesal. La ley seala que los medios de prueba sern los que seala el artculo 41 del CPC. La novedad esta en que la ley agrega que adems de los medios de prueba del CPC se agregan todos los que el tribunal considere aptos. La ley faculta al tribunal para aceptar cualquier medio de prueba q considere el tribunal, todo indicio o antecedente que en concepto del tribunal sea apto puede ser allegado como medio de prueba. Por lo tanto, es el tribunal el que determina si el medi o de prueba es o no apto, aunque no este en la ley. Por otra parte, el tribunal puede decretar la practica de diligencias probatorias que estime convenientes y que considere aptas. Ejemplo, puede decretar la inspeccin personal del tribunal. El propio tri bunal designa a uno de sus ministros para que haga la inspeccin personal del tribunal. Otambin puede designar a un ministro para que reciba la prueba testimonial. Otra diligencia probatoria que puede decretar es la absolucin de posiciones. Es muy relevante la prueba testimonial, el listado de testigo se presenta dentro del quinto da hbil contado desde la resolucin que recibe la causa a prueba y mas precisamente desde que esta est ejecutoriada. Qu pasa una vez que termina el termino probatorio, una vez terminado se dicta el decreto de autos en relacin, entra a conocer el tribunal a travs de el relator correspondiente. Qu pasa con los alegatos, porque aqu el tribunal oye los alegatos cuando lo pide una de las partes. No esta entonces obligado a es cuchar a las partes, son las partes que tienen que pedir alegar. Es muy importante hacer esta peticin para poder conocer como le relataron los hechos al tribunal y aclarar los acontecimientos, etc. LAS MEDIDAS CAUTELARES Estn tratadas en el artculo 25 de la ley. Antes y durante el juicio y por el plazo que estime el tribunal puede dictar medidas cautelares y para qu son estas medidas cautelares?
y y

Para impedir los efectos negativos de las conductas. Resguardar el inters comn.

Se pueden dictar de of icio por el tribunal o tambin a peticin de parte. Cuando las pide la parte el requirente debe acompaar antecedentes que constituyan presuncin grave del derecho o de los hechos denunciados (son muy parecidas a las medidas precautorias del derecho proces al civil). son medidas

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esencialmente provisionales. cautelares puede adoptar el aparecen enumeradas y se antecedentes, etc. en el caso estime necesarias.

Aqu viene otra novedad, porque qu medidas tribunal, si nos vamos al procedimiento civil estas quieren otras no enumeras hay que acompaar del tribunal, este puede dictar todas las medidas que

Cerrado el proceso viene la dictacin de la sentencia. Esta se dicta dentro de 45 das desde que este en estado de fallo el expediente. La sentencia debe ser fundada. LAS MEDIDAS QUE PUEDE ADOPTAR EL TRIBUNAL EN LA SENTENCIA Estamos hablando de una sentencia y el artculo 26 de la ley habla de las medidas que puede adoptar el tribunal en la sentencia, lo curioso es que habla de medidas y no de sanciones. Pareciera que el legislador hace una distincin entre medidas y sanciones pensando que el termino medidas es mas apropiado ya que algunas de estas medidas no caben dentro del significado de sancin. Por lo que mas que sanciones sern medidas destinadas a proteger la libre competencia o acorregir actos o contratos vinculados a la libre competencia mas que s ancionarlas. Las medidas son: a. Modificar o poner termino a los actos, contratos, convenios, sistemas o acuerdos contrarios a la ley. Aqu la ley habla que el tribunal puede pedir que se modifique o poner termino, no determinar la nulidad que sera una sancin. b. Ordenar la modificacin o disolucin de las sociedades, corporaciones y dems personas jurdicas de derecho privado que hubieren intervenido en los actos, contratos, convenios, sistemas o acuerdos de la letra anterior. Tribunal puede disponer de la d isolucin de una sociedad, le quita la personalidad jurdica, u ordenar su modificacin. c. Las multas a beneficio fiscal hasta 20.000 UTA (unidad tributaria anual). (la multa es una sancin econmica y es de las sanciones ms aplicadas en el mbito econmico). La reforma del ao 2003 elevo la multa a 20.000 UTA, que es casi la facultad para mandar a la quiebra a una sociedad y por ende se discuti mucho al respecto de este monto estipulado por la ley. Sin embargo hoy en da se discute que la multa es poca, po rque hoy en da con la concentracin de las empresas y los volmenes que se manejan pareciera que 20.000 UTA son exiguas, poca. La ley adems introdujo algo muy importante pues esta multa se le puede imponer a la personas jurdica, a los directores, administradores y a toda persona que haya intervenido en el acto. La ley fue mucho ms all al decir que los directores, administradores y aquellas que se hayan beneficiado por el acto contrario a la libre competencia respondern solidariamente siempre en la medida que hayan participado de ese acto.

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CULES SON LO CRITERIOS A CONSIDERAR PARA DETERMINAR LAS MULTAS 1. El beneficio econmico obtenido con motivo de la infraccin. 2. La gravedad de la conducta. 3. La calidad de reincidente del infractor. Es importante destacar que estos elementos no son taxativos ya que la ley dice entre otros, es decir, no son los nicos. QU RECURSOS PROCEDEN EN CONTRA DE LAS RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL En contra de todas las resoluciones que dicte el tribunal, salvo la sentencia definitiva procede el recurso de reposicin. Este recurso se tramita como incidente, esto es, dndole traslado a la parte contraria o de plano. Cabe sealar que tambin procede este recurso contra las resoluciones e informesa que se refieren los nmeros 2 y 3 del artculo 18 referido a asuntos no contenciosos e informes en general. En contra de la sentencia definitiva procede el recurso de reclamacin del cual conoce la Corte Suprema y debe ser fundado. Puede interponer este recuso cualquiera de las partes o el fiscal nacional econmico. Se interpone dentro del plazo de 10 das hbiles contados desde la notificacin y pude aumentarse segn la tabla de emplazamiento. Tambin procede este recurso respecto a las resoluciones de los numerales 2 y 3 del artculo 18 pero slo cuando dichas resoluciones fijan las condiciones de los actos y contratos. En general el recurso no suspende el cumplimiento del fallo salvo en el caso de las multas o que a peticin de parte y por resolucin fundada se pueda suspender total o parc ialmente el cumplimiento del fallo. Para presentar una reclamacin respecto de una multa se debe consignar el 10% del monto de ella (requisito exento para el fiscal nacional econmico). Si se rechaza la reclamacin existe un plazo de 10 das hbiles para pagar la multa. CMO SE EJECUTAN LAS RESOLUCIONES QUE DICTA EL TRIBUNAL En este sentido la ley establece que el tribunal tiene todas las atribuciones y facultades propias de los tribunales ordinarios establecidas en el libro 1 y 2 del CPC. Es decir, esto se conoce como el imperio del tribunal, pues no solo tiene la facultad de conocer sino que de ejecutar lo resuelto. QU PASA CON LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS Esta accin se intenta ante el tribunal civil competente de acuerdo a las reglas generales, ahora como ya existe una sentencia no procedera un juicio ordinario sino que se tramita conforme a un juicio sumario. Ejemplo.
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RESPECTO DEL EFECTO DE COSA JUZGADA Ahora bien con respecto al efecto de cosa juzgada (triple identidad). El efecto de la sentencia del tribunal es distinto a la materia civil ya que en este caso sobre la base de nuevos antecedentes se puede volver a discutir la misma situacin y en consecuencia no tiene un carcter absoluto y por ende es relativo porque en el futuro sobre la base de nuevos antecedentes se puede volver a discutir el tema. FISCALIA NACIONAL ECONMICA (Ttulo III de la ley) La fiscala nacional econmica es un servicio pblico descentralizado, con personalidad jurdica, patrimonio propio independiente de todo otro organismo o servicio sometido a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del ministerio de economa, fomento y reconstruccin. Artculo 33 de la ley. Su cede est en la ciudad de Santiago y a la cabeza est el fiscal nacional econmico quien representa judicial y extrajudicialmente a la fiscala y es un cargo de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica. QU REQUISITOS SE DEBEN CUMPLIR PARA SER FISCAL 1. El fiscal debe cumplir con los requisitos generales para ingresar a la administracin pblica. 2. El fiscal deber tener el titulo de abogado y al menos 10 aos de ejercicio profesional. Si no tiene estos 10 aos debe tener al menos 3 de antigedad en el servicio de la fiscala. El fiscal puede designar fiscales adjuntos para que pueda n actuar en cualquier mbito territorial cuando la especialidad, complejidad o urgencia de la investigacin lo requiera y tienen las facultades que les delegue el fiscal y no deben cumplir exigencias especiales. QU PASA CON EL PERSONAL DE PLANTA Estn divididos en grados y de acuerdo a ello reciben su remuneracin.Este personal se rige por la ley correspondiente, el decreto 211, el decreto ley 3.551 del ao 1981 y el estatuto administrativo. Tanto el personal de planta como el contratado tienen dedicaci n exclusiva en la fiscala, no pueden prestar ningn tipo de servicio a ninguna entidad que pueda ser objeto de accin de servicio (cualquier empresa puede ser objeto de la accin del servicio por lo que queda muy limitado el ejercicio de la profesin). ATRIBUCIONES DEL FISCAL Las atribuciones del fiscal son muy amplias y se encuentran en el artculo 39 de la ley, sin embargo la funcin central de la fiscala es instruir las investigaciones que estime procedentes para comprobar las infracciones a la ley y actuar como parte representando el inters general de la colectividad en el orden econmico ante
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el tribunal de defensa de la libre competencia (no habla de orden pblico econmico sino que de orden econmico que es un concepto ms amplio que el orden pbl ico econmico). Con respecto a las amplias facultades que tiene la fiscala para investigar. Investiga no solo los hechos que pueda estimar atentatorios contra la libre competencia sino que tambin las denuncias que formulen los particulares y como una sntesis o referencia interesante en cuanto a sus facultades la ley en su artculo 42 seala que las personas que entorpezcan las investigaciones que instruya la fiscala nacional econmica podrn ser apremiadas con arrestos hasta por 15 das. La orden se da por el tribunal correspondiente, es decir, por el juez letrado correspondiente y previa autorizacin del tribunal de defensa de la libre competencia. Ahora hay otra cosa importante, el tema del financiamiento, cmo se financia la fiscala. Tiene importanci a porque como ya sabemos es muy importante pues en la medida que tengan un financiamiento propio independiente, ms libres son para actuar, para fiscalizar. La ley dice que la fiscala se financia con los siguientes recursos: 1. El aporte que se consulta anu almente en la ley de presupuesto de la nacin. 2. Las costas y dems sumas que pueda percibir en los procesos en que participa. 3. Los ingresos estipulados en los convenios de asesora, investigacin u otra naturaleza que pueda celebrar con universidades y otr as entidades docentes o de investigacin pblicas o privadas, nacionales o extranjeras. 4. Los derechos por conceptos de certificados y copias que extienda. Ejemplo, una copia sobre fusin de empresas. 5. Los bienes o ingresos de otra naturaleza que reciba a c ualquier ttulo. RGIMEN MONETARIO Y RGIMEN FINANCIERO Al hablar del rgimen monetario y rgimen financiero hay que distinguir entre lo que se conoce como derecho financiero comn y derecho financiero pblico. El derecho financiero publico se conoce ta mbin como derecho de la hacienda pblica y es el derecho concerniente a las finanzas pblicas vale decir, el punto central es el sistema de ingresos y egresos del Estado. Por consiguiente es un derecho que esta estrechamente relacionado con la ley de pres upuesto de la nacin. Nosotros en cambio estudiaremos el derecho financiero comn, vale decir, la normativa financiera aplicado fundamentalmente al mbito privado o dicho de otra forma las normas jurdicas financieras que estn vinculadas con la activida d econmica privada fundamentalmente. Para partir en nuestro anlisis partiremos recordando el concepto de oferta monetaria. La oferta monetaria es el conjunto de los medios de pago de que dispone

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un pas en un momento determinado (medios de pago billetes , tarjetas de crdito, etc). Oferta monetaria tiene distintas vertientes:
y y y

Dinero efectivo, Dinero giral o bancario o escritural, pues resulta dinero de asientos escritos de los bancos. Cuasi dinero o dinero plstico.

Nuestra unidad monetaria es el peso, lo importante es recordar que en el ao 1975 por el decreto ley 1123 se crea el peso como unidad monetaria del pas debido a la alta inflacin. Antes era el escudo. Conversin 1.000 escudos = 1 peso. BANCOS CENTRALES Los bancos centrales fueron creados o riginariamente en Inglaterra y suecia en el siglo XVII. El de Inglaterra especialmente parti siendo un banco privado y luego se transformo en un banco central. Y luego el banco central que se formo en 1914 en EE.UU. Los objetivos de los bancos centrales cambian dependiendo del sistema econmico en el que operan. Sin embargo podemos decir, que un rasgo que le es comn a todos los bancos centrales es velar por la estabilidad de la moneda. La estabilizacin de la moneda busca fundamentalmente fomentar la prod uccin y mejorar el nivel de vida. Con una moneda estable se incentiva la inversin. Lo mismo con el mejoramiento del nivel de vida porque cuando hay inflacin las personas con el mismo dinero pueden comprar menos. En general los objetivos de los bancos c entrales son: 1. Emitir billetes, vale decir billetes y monedas (dinero), es decir, tienen el monopolio de la emisin. 2. Formular los objetivos de la poltica monetaria crediticia. 3. Prestar recursos al fisco e instituciones fiscales. 4. Proporcionar recursos a los dems bancos del sistema, por eso se le llama banco de los bancos. 5. Otorgar financiamiento al pblico. 6. Administrar los recursos monetarios internacionales. Ojo que estos objetivos dependiendo del sistema econmico en el que se encuentran. Los objetivos nmero 3 y 5no est dentro de los objetivos del Banco Central de Chile. BANCO CENTRAL DE CHILE

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Para tratar de entender la funcin que tiene el BC de Chile hay que ver los niveles del rgimen financiero institucional de Chile. Est ordenado en forma jerrquica. 1. Banco Central 2. Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras (funcin fiscalizadora). 3. Bancos e Instituciones Financieras El nivel esta encabezado por el propio Banco Central. Luego nos encontramos con la superintendencia de bancos e instituc iones financieras y en tercer y ltimo lugar estn los bancos e instituciones financieras. Este tercer nivel es lo que se conoce como el nivel operativo porque aqu se llevan a cabo la mayor parte de las operaciones bancarias y financieras. ANTECEDENTES HISTRICOS DEL BANCO CENTRAL Fue fundado en el ao 1925 durante la administracin de Alessandri y fue el resultado de la comisin Kemerer. A travs de su historia el BC ha tenido distintas leyes orgnicas. La primera ley orgnica del BC es el decreto ley 466 del ao 1925. En la mayora de las leyes que han regido al banco central se observa cierta estabilidad en los objetivos y fundamentalmente en las ultimas reformas ha habido cambios realmente importantes lo que demuestra una vez ms el carcter mutable de las normas econmicas. El decreto 466 fue dictado bajo la administracin de Alessandri asignndole esencialmente una misin de carcter monetario. Es decir, lo que se procuraba era que el banco velara po r la estabilidad de la moneda a travs de la regulacin del circulante. El Banco Centralconcebido como una persona jurdica de derecho publico y desde esta primera ley el banco es considerado como un organismo autnomo. Afirmamos que desde esa poca se buscaba la autonoma del banco porque en esa ley el directorio del banco estaba conformado por 10 miembros de los cuales solo 3 representaban al `poder ejecutivo por lo que no tena mayora. Pero en el ao 1946 se incorporan al directorio 2 representantes de la cmara de diputados y 2 del senado teniendo 4 representantes del poder legislativo. Lo que va a redundar que aparte de la perdida de autonoma el directorio del banco pasa a tener un carcter poltico es decir, en una institucin que se presume tcnica nos encontramos con un directorio poltico. Despus aparece una nueva ley el DFL 106 del ao 1953. Aqu se sigue insistiendo en la ley que el banco es una institucin autnoma de duracin indefinida y cuya funcin fundamental es propender al desarrollo o rdenado y progresivo de la economa a travs de la poltica monetaria y crediticia. Se le asigna concretamente
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la funcin de lograr el pleno empleo. Y de evitar las tendencias inflacionarias (cuidar la estabilidad de la moneda). Ambos objetivos se logran a travs de las polticas monetarias y crediticias. Luego, aparece una nueva ley para el banco el DFL 247 de 1960. Aqu no hay variaciones respecto a los objetivos del banco velar por la estabilidad de la moneda y el pleno empleo. Pero se produce un cambio importante pues adems del directorio se crea el comit ejecutivo del banco central. Este comit estaba integrado por las 3 cabezas mas importantes del banco, por el presidente, vicepresidente y gerente general del banco. El comitejecutivo tiene un objeti vo mas bien de carcter practico porque sustancialmente lo que debe hacer es procurar que se cumplan los acuerdos y normas acordadas por el directorio del banco. En la practica qu pasaba. En el ao 1975 se dicta el DL 1.078 con cambios muy importante a l a estructura del banco. Con esta ley en primer lugar se crea el consejo monetario el que pasa a ocupar la cabeza del sistema institucional del rgimen financiero chileno. La funcin que se le asign, como pasa a ocupar el 1 nivel del sistema institucional esta a cargo de elaborar las polticas monetarias y crediticias, las polticas de mercado de capitales, la poltica de aranceles, la de comercio exterior, al de ahorros y la poltica cambiaria. Fue tal la importancia que asumi este consejo que el banco pasa a un segundo lugar. La segunda gran novedad que introduce la ley es que se suprime el directorio del banco central. A pesar de todo la ley sigue concibiendo al BC como un organismo autnomo. Pasa algo curioso, se haba creado el comit ejecutivo ante s cuyo objetivo era poner en practica los acuerdos adoptados por el directorio del banco. Ahora pasa a preocuparse de hacer cumplir los acuerdos del consejo monetario. Ley orgnica constitucional actual del banco ley 18.840 del ao 1989. Esta ley naturalmente ha tenido varias modificaciones. Fue publicada en el diario oficial el 10 de octubre de 1989. Ha tenido 3 o 4 modificaciones durante la vigencia de la misma ley. Aqu la ley 18.840 en su texto actual seala expresamente cuales son las caractersticas del banco central, enunciadas en el artculo 1 de la presente ley. El artculo 1 dice: 1. 2. 3. 4. 5. 6. El Banco Central es un organismo autnomo. Es un organismo de rango constitucional (artculo. 108 CPR). Es de carcter tcnico. Tiene personalidad jurdica. Tiene un patrimonio propio. Es un organismo de duracin indefinida.

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REQUISITOS DE FORMA Y FONDO QUE DEBEN CUMPLIR LAS LEYES ORGNICAS CONSTITUCIONALES Requisitos de Forma:
y y y y

Para su aprobacin, modificacin o derogacin se requiere de los 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio. Estas leyes estn sometidas al control preventivo y obligatorio de constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional. Estas leyes deben referirse a materias que la propia constitucin contemple como propio de su competencia. En aquellas materias propias de ley orgnica constitucional no puede haber delegacin de facultades.

Requisitos de Fondo:
y

Estas leyes deben adecuarse a la CPR en lo sustancial y en lo material.

A QUIEN LE CORRESPONDE LA ADMINISTRACIN Y DIRECCIN DEL BC La ley orgnica constitucional confa la direccin y administracin del Banco a lo que se conoce como Consejo del Banco Central. Este est conformado por 5 miembros designados por el Presidente de la Repblica mediante decreto supremo expedido a travs del Ministerio de Hacienda previo acuerdo del Senado. Sus miembros duran 10 aos y se renuevan por parcialidades de 1 cada 2 aos. LA AUTONOMA DEL BANCO CENTRAL Comprende 2 aspectos: 1. Aspecto Patrimonial. 2. Aspecto Tcnico. ASPECTO PATRIMONIAL DE LA AUTONOMA Los recursos de que dispone el banco. El banco es autnomo. La ley le asigna un patrimonio propio que lo administra en forma independiente del poder ejecutivo. ASPECTO TCNICO DE LA AUTONOMA Se refiere a la capacidad del banco central para tomar decisiones tcnicas por si mismo en el ejercicio de sus propias atribuciones en forma independiente del poder central (poder ejecutivo). Esta autonoma tcnica fue especialmente destacada en el mensaje de la ley. Porque en el mismo mensaje se trasluce la idea de que por tratarse de materias muy especializadas, complicadas se considero conveniente de que no hubiera ingerencia de otras instancias para la toma de decisiones. Es decir, se pens que la disyuntiva tcnica que se plantean la poltica

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monetaria y crediticia e s poco apta para ser discutida en otras instancias de la administracin del Estado. Esta autonoma tiene otro aspecto destacable y es el hecho de que el Banco central no esta sujeto a la fiscalizacin de la superintendencia de bancos e instituciones financieras ni tampoco le es aplicable la ley general de bancos que rige a la banca privada. EL ESTUDIO DE LA AUTONOMA DEL BANCO CENTRAL Desde el punto de vista patrimonial el BC tiene patrimonio propio y lo administra con independencia del ejecutivo y en ese sentido, su autonoma resulta clara. Ahora bien, respecto al aspecto tcnico, que se refiere a la capacidad del BC para tomar por s mismo decisiones tcnicas en el ejercicio de sus atribuciones, existen algunos puntos a considerar. El origen de esta auto noma, ya la encontramos ene l mensaje de la ley orgnica constitucional, en donde se seala: materias, que por su carcter tcnico, no son aptas para ser discutidas en otras instancias de la administracin del Estado. Esto quiere decir, que las materias que trata el BC tienen un carcter especializado y, por consiguiente, deben ser tratadas por un organismo de las mismas caractersticas. Luego, segn hemos visto respecto de la autonoma patrimonial, el tema resulta claro, ya que, el BC administra su patrimonio con independencia y tambin hay que considerar que no est sujeto a la fiscalizacin de la superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, ni tampoco a la ley general de bancos. En todas las leyes del BC se ha insistido en el carcter autn omo de ste, es as como se establece en la actual ley y en las normas constitucionales artculos 108 y 109. Ahora bien, cabe preguntarse si esta autonoma es absoluto o relativa, y en este sentido, cabe hacer referencia a lo establecido en el artculo 6 inciso 2 de la ley 18.840 del BC que establece que el consejo al adoptar sus acuerdos, deber tener presente la orientacin general de la poltica del Gobierno. Cuando esta norma seala deber tener presente, quiere decir que no est obligado ya que la poltica econmica general del gobierno es una variable a considerar por el consejo, pero no lo obliga. Pues bien si slo nos quedamos con el anlisis de este precepto, podramos concluir que la autonoma del BC es absoluta, sin embargo, hay opiniones diferentes al respecto, ya que, del anlisis de las normas de la ley existen algunas que:
y y

Limitan la autonoma del Banco Central. Que Coordinan al Banco Central con el Poder Ejecutivo.

Por lo tanto, la autonoma del BC en la prctica es relativa, ya que en la misma LOC existen diversas normas que no solo limitan su autonoma sino que tambin aseguran una adecuada coordinacin con el Poder Ejecutivo.

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NORMAS QUE LIMITAN LA AUTONOMA DEL BANCO CENTRAL 1. Artculo 5 inciso 3: El Banco Central para aumentar su capital debe solicitarlo al Ministro de Hacienda. Aqu hay claramente una limitacin. El Banco, por acuerdo fundado de la mayora del total de los miembros del Consejo, podr solicitar al Ministro de Hacienda, con cargo a los fondos que se consulten en la Ley de Presupuestos de la Nacin, el aumento de su capital o la entrega de aportes especficos a su patrimonio. 2. Artculo 7: Ac nos encontramos con dos problemas, porque no slo designa a los Consejeros el Presidente de la Repblica, sino que adems debe haber acuerdo del Senado, lo que podra vulnerar el carcter tcnico. Ac hay dos Poderes involucrados, el Ejecutivo y el Legislativo. Hay una influencia de tipo poltico. El Consejo estar constituido por cinco consejeros, designados por el Presidente de la Repblica, mediante decreto supremo expedido a travs del Ministerio de Hacienda, previo acuerdo del Senado. 3. Artculo 8: El Presidente del Banco tambin es designado por el Presidente de la Repblica, por lo tanto tiene injerencia el Poder Ejecutivo . Los miembros del Consejo durarn diez aos en sus cargos, pudiendo ser designados para nuevos perodos, y se renovarn por parcialidades, a razn de uno cada dos aos. El Presidente del Consejo, que lo ser tambin del Banco, ser designado por el Presidente de la Repblica de entre los miembros del Consejo y durar cinco aos en este cargo el tiempo menor que le reste como consejero, pudiendo ser designado para nuevos perodos. 4. Artculo 10 inciso 1: Las remuneraciones sern fijadas por el Presidente de la Repblica. Las remuneraciones del Presidente, Vicepresidente y dems consejeros sern fijadas, por plazos no superiores a dos aos, por el Presidente de la Repblica. Con tal objeto, el Presidente de la Repblica designar, con la debida antelacin, una Comisin integrada por tres personas que se hayan desempeado como Presidente o Vicepresidente del Banco, la cual formular una propuesta de remuneraciones sobre la base de aquellas que, para los ms altos cargos ejecutivos, se encuentren vigentes en las empresas bancarias del sector privado. 5. Artculo 15: Consagra la posibilidad de que los miembros sean acusados a la Corte de Apelaciones de Santiago. Esta posibilidad la tienen el Presidente de la Repblica, el Presidente del Banco o, a lo menos, dos consejeros. La acusacin debe ser fundada, debe infringir el art. 13 de la misma ley, o sea ningn miembro del Consejo podr intervenir ni votar en acuerdos que incidan en operaciones de crdito, inversiones u otros negocios, en que l, su

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cnyuge, o sus parientes hasta el tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad, inclusive, tengan un inters de carcter patrimonial. En caso de que alguno de los miembros del Consejo infrinja lo dispuesto en el artculo 13 de esta ley, o realice conductas que im pliquen un abuso de su calidad de tal, con el objeto de obtener para s o para terceros, beneficios directos o indirectos, podr ser acusado a la Corte de Apelaciones de Santiago, la que resolver, por intermedio de una de sus salas y en nica instancia, si se ha incurrido en infraccin o abuso. Dicha Corte podr dictar medidas para mejor resolver. Igual acusacin podr ser deducida contra los miembros del Consejo que incluyan datos inexactos u omitan inexcusablemente informacin relevante en la declaracin requerida por el inciso final del artculo 14. La acusacin, que deber ser fundada en interpuesta por el Presidente de la Repblica o por el Presidente del Banco o por a lo menos, dos consejeros, tendr preferencia para su vista y fallo y la sentencia d eber dictarse dentro del trmino de treinta das hbiles, contado desde la vista de la causa. El tribunal, mientras se encuentre pendiente su resolucin, podr decretar la suspensin temporal del afectado en el ejercicio de las funciones que le correspondan en el Consejo. Una vez ejecutoriado el fallo que declare que se ha incurrido en infraccin o abuso, el consejero afectado cesar de inmediato en sus funciones y la Corte de Apelaciones deber remitir los antecedentes al tribunal que corresponda, con el objeto de hacer efectiva la responsabilidad civil o penal que fuere procedente. El consejero que cese en sus funciones por aplicacin de este artculo no podr ser designado nuevamente en el cargo. 6. Artculo 17: El Presidente de la Repblica puede remover a un miembro del Consejo o a la totalidad de los miembros del Consejo. Esta es una facultad grave y se puede fundar solamente en un hecho de que l un Consejero haya votado favorablemente acuerdos que impliquen un grave y manifiesto incumplimiento de el objeto del Banco Central y siempre que dicho acuerdo haya sido la causa principal y directa de un dao significativo a la economa del pas. El Presidente de la Repblica, por causa justificada y previo conse ntimiento del Senado, podr remover a alguno o la totalidad de los miembros del Consejo. La remocin slo podr fundarse en la circunstancia de que el consejero afectado hubiere votado favorablemente acuerdos del Banco que impliquen un grave y manifiesto incumplimiento de su objeto, segn lo define el inciso primero del artculo 3, y siempre que dicho acuerdo haya sido la causa principal y directa de un dao significativo a la economa del pas. El o los consejeros afectados podrn solicitar ser odos por el Senado. La persona que haya sido removida del cargo de consejero en virtud de este artculo, no podr ser designada nuevamente en el cargo durante los prximos diez aos.

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7. Artculo 38 N2: El Banco debe aplicar las disposiciones de los Convenios en que sea parte el Banco Central y las disposiciones contenidas en los Tratados celebrados por el Gobierno de Chile. En materia internacional, el Banco tendr las siguientes atribuciones: 2. Aplicar las disposiciones de los convenios en que sea parte el Banco, as como las contenidas en tratados o convenciones celebrados por el Gobierno de Chile, que correspondan a las finalidades del Banco, requirindose, en este ltimo caso, del correspondiente decreto supremo, expedido a travs del Ministerio respectivo, el que deber llevar, adems, la firma del Ministro de Hacienda. Si en conformidad con estos ltimos tratados o convenciones, fuese necesario pagar un saldo deudor, el Fisco o el rgano que corresponda pondr, previamente, a disposicin del Banco los fondos r espectivos. 8. Artculo 75: No est sujeto a la fiscalizacin de la Superintendencia, pero el Banco previo informe de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras dicta las normas relativas a los requisitos de los estados financieros del Banco. Nuevamente interviene un organismo del Estado, vinculado estrechamente con el Poder Ejecutivo. Corresponder al Consejo, previo informe favorable de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, dictar las normas relativas a los requisitos y condiciones generales que debern cumplir los estados financieros del Banco, los que se confeccionarn, por perodos anuales, al 31 de diciembre de cada ao. Los aludidos estados financieros, con sus respectivas notas y la opinin indicada en el inciso segundo del artculo 76, debern publicarse, antes del 30 de abril de cada ao, en el Diario Oficial y en un peridico de circulacin nacional. Asimismo, el Banco estar obligado a publicar mensualmente un estado de situacin. 9. Artculo 80: Consagra la obligacin del Consejo de presentar al Ministro de Hacienda y al Senado antes del 30 de septiembre de cada ao una evaluacin del avance de las polticas y programas del ao en curso y del ao venidero. Esta norma seala que aunque el Banco Central sea autnom o debe estar peridicamente informando. El Poder Ejecutivo y el Legislativo se aseguran que el Banco Central no va a poder hacer nada que no se sepa, ya que todo debe comunicarlo. El Consejo deber presentar al Ministro de Hacienda y al Senado, antes del 30 de septiembre de cada ao, una evaluacin del avance de las polticas y programas del ao en curso, como asimismo, un informe de aquellos propuestos para el ao calendario siguiente, en el cual se indicarn las proyecciones econmicas generales sobre la s que se basan dichos antecedentes y los efectos que se pudieren producir en las principales partidas de los estados financieros del Banco proyectados para ese perodo. NORMAS QUE COORDINAN LA GESTIN DEL BANCO CENTRAL CON EL PODER EJECUTIVO

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1. Artculo 4: El Banco debe informar obligatoriamente al Presidente de la Repblica y al Senado de todas las polticas y normas generales que adopte, o sea hay una suerte de presencia permanente del Poder Ejecutivo y Legislativo. El estar informando demuestra que la lib ertad del Banco Central no es tan amplia. Adems debe asesorar al Presidente cuando ste lo solicite. El Banco deber informar al Presidente de la Repblica y al Senado respecto de las polticas y normas generales que dicte en el ejercicio de sus atribuciones. Asimismo, deber asesorar al Presidente de la Repblica, cuando ste lo solicite, en todas aquellas materias que digan relacin con sus funciones. 2. Artculo 19 incisos 1, 2 y 3: El Ministro de Hacienda tiene derecho a asistir a las sesiones del Consejo con derecho a voz. Adems de esto la norma contempla la facultad del Ministro de proponer determinados acuerdos y el Consejo est obligado a tratar estas proposiciones en la sesin siguiente. La ley le da otra facultad ms importante, tiene el derec ho a suspender, por 15 das contados desde la fecha de la sesin, la aplicacin de cualquier acuerdo o resolucin que haya sido adoptada por el Consejo. Esta facultad no puede ejercerse en la prctica cuando la totalidad de los Consejeros insiste en la aplicacin del acuerdo o la resolucin. El Ministro de Hacienda podr asistir a las sesiones del Consejo, con derecho a voz. Normalmente se le comunicar al Ministro previamente y por escrito, toda citacin a sesin del Consejo y la tabla de asuntos a tratar . El Ministro, en la misma sesin a que asista, podr proponer al Consejo verbalmente o por escrito la adopcin de determinados acuerdos, debiendo dicho rgano tratar tales proposiciones en la sesin siguiente, para cuyo efecto las incluir en la tabla res pectiva. El Ministro tendr el derecho de suspender, en la misma sesin a que asista, la aplicacin de cualquier acuerdo o resolucin que en ella adopte el Consejo por un plazo no superior a quince das, contado desde la fecha de la correspondiente sesin, salvo que la totalidad de los consejeros insista en su aplicacin, en cuyo caso no regir la suspensin del mismo. En el evento de que, de conformidad con las normas previstas en este artculo, se suspendiera la aplicacin de algn acuerdo o resolucin de l Consejo, el Ministro, mientras se encuentre vigente dicha suspensin, podr requerir al Presidente del Banco, con la debida anticipacin, que convoque a una sesin extraordinaria del Consejo con el objeto de tratar la materia sujeta a la medida, en cuyo caso el Presidente no podr negarse a realizar la mencionada convocatoria, debiendo tener lugar la respectiva sesin dentro de los tres das hbiles siguientes al requerimiento a que alude este inciso. En ausencia del Ministro de Hacienda, podr asistir a las sesiones del Consejo el Subsecretario del ramo con el objeto de informar a aqul acerca de lo tratado.

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3. Artculo 37 inciso 1: El Banco puede actuar como agente fiscal en la contratacin de crditos internos y externos, por la peticin del Ministro de Hacienda y mediante un decreto supremo. Es una norma de coordinacin, ya que el Estado le pide al Banco que acte como agente del Fisco, o sea es representante del Estado. El Banco a solicitud del Ministro de Hacienda, podr actuar como agente fiscal en la contratacin de crditos externos e internos y en aquellas operaciones que sean compatibles con las finalidades del Banco, a cuyo efecto se requerir del correspondiente decreto supremo. El Banco, en su carcter de agente fiscal, podr actuar en todo lo relativo al servicio y amortizacin de la deuda externa, directa o indirecta, del Estado. Actuando en la misma calidad indicada en el inciso precedente, el Banco podr representar al Estado en la conversin y renegociacin de la deuda pblica externa, directa e indirecta. Podr, con la aprobacin del Presidente de la Repblica otorgada mediante decreto supremo expedido por medio del Ministerio de Hacienda y dentro de las autorizaciones legales relativas a cada emprstito, celebrar acuerdos con los acreedor es y suscribir los contratos respectivos, que obligarn al Estado en la misma forma que si fueren suscritos por l. El producto total de los emprstitos o prstamos externos otorgados o que se otorguen al Estado de Chile, en los cuales el Banco haya servid o como agente fiscal, deber considerarse, respecto del organismo externo que otorga el crdito, como deuda del Fisco, aun cuando todo o parte del producto de esos prstamos, de acuerdo con los convenios respectivos, haya estado o est destinado al financi amiento de actividades compatibles con las finalidades del Banco y, en consecuencia, no haya sido o no sea ingresado en arcas fiscales y sea mantenido en poder del Banco para tales finalidades. En todo caso, el Fisco, a travs de la Tesorera General de la Repblica, deber proporcionar previamente al Banco los fondos necesarios para el servicio de los crditos en que ste acte como agente fiscal. En el ejercicio de las funciones que seala este artculo, el Banco tendr derecho a cobrar al Fisco la retrib ucin que acuerde con ste. 4. Artculo 8 inciso 2: Adems de ser una norma de limitacin es una de coordinacin. El Presidente de la Repblica es el encargado de designar al Presidente del Consejo, durar cinco aos o el tiempo menor que le reste como consejero. Los miembros del Consejo durarn diez aos en sus cargos, pudiendo ser designados para nuevos perodos, y se renovarn por parcialidades, a razn de uno cada dos aos. El Presidente del Consejo, que lo ser tambin del Banco, ser designado por el Presidente de la Repblica de entre los miembros del Consejo y durar cinco aos en este cargo el tiempo menor que le reste como consejero, pudiendo ser designado para nuevos perodos.

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Es imposible que un ente que se presume autnomo tenga tantas norma s de limitacin y coordinacin, como las que acabamos de estudiar. Es por eso que el Banco es autnomo slo por su LOC y la Carta Fundamental, ya que en la prctica no lo es, o mejor que eso es decir que la Autonoma del Banco es Relativa. NORMATIVA APLICABLE AL BANCO CENTRAL Aqu hay que tener presente dos normas: 1. Artculo 2 inciso 1: El Banco, en el ejercicio de sus funciones y atribuciones, se regir exclusivamente por las normas de su LOC. Como si fuera poco, la Ley dice expresamente que al Banco Central no le son aplicables ninguna de las disposiciones generales o especiales que se dicten para el sector pblico, es decir, el Banco Central no se puede comparar con ningn organismo del sector pblico. Se le aplican subsidiariamente las normas del sector privado. El Banco, en el ejercicio de sus funciones y atribuciones, se regir exclusivamente por las normas de esta ley orgnica y no le sern aplicables, para ningn efecto legal, las disposiciones generales o especiales, dictadas o que se dicten para el sector pblico. Subsidiariamente y dentro de su competencia, se regir por las normas del sector privado. Las facultades que la ley otorga al Banco no podrn ejercerse de modo que, directa o indirectamente, signifiquen establecer normas o requisito s diferentes o discriminatorios en relacin a personas, instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza. 2. Artculo 81: El personal del Banco se regir por las normas de la LOC y subsidiariamente por el Cdigo del Trabajo, que es el Cdigo aplicable al sector privado. El legislador repite majaderamente que no le sern aplicables las normas del sector pblico. Las relaciones de los trabajadores del Banco con la institucin se regirn por las disposiciones de esta ley y, en subsidio , por las del Cdigo del Trabajo y dems normas legales aplicables al sector privado. En ningn caso se aplicarn al personal del Banco las normas generales o especiales dictadas o que se dicten para el sector pblico. Las incompatibilidades que establece el artculo 14 de esta ley, se extendern a las personas que desempeen los cargos de Fiscal y Revisor General. El Consejo podr hacer extensivas todas o algunas de las incompatibilidades del artculo 14 a los abogados, dems funcionarios superiores del Ba nco y a determinados trabajadores, considerando las responsabilidades que tengan a su cargo. Los consejeros tendrn el carcter de trabajadores del sector privado para efectos de seguridad social. El Reglamento de Personal a que se alude en el N 6 del art culo 18 de esta ley, regular las relaciones laborales que vinculan al Banco con sus trabajadores y deber contener, a lo menos, normas sobre la forma en que se

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efectuarn los nombramientos y la provisin de cargos vacantes, los mecanismos de ascensos y promociones, y los sistemas de capacitacin y calificacin del desempeo laboral. OBJETIVOS DEL BANCO CENTRAL En el artculo 3 de la Ley se sealan los objetivos del Banco. Artculo 3: El Banco tendr por objeto velar por la estabilidad de la moneda y e l normal funcionamiento de los pagos internos y externos. Otra cosa distinta es cmo el Banco cumple con los objetivos. Estos objetivos los cumple el Banco a travs de sus atribuciones o facultades que le otorga la Ley. A qu nos referimos con velar por la estabilidad de la moneda?Este punto dice relacin con mantener el poder adquisitivo del dinero, que en trminos generales, corresponde a la capacidad de la unidad monetaria para ser cambiada por bienes y servicios. El fenmeno econmico tpico que af ecta el poder adquisitivo de la moneda es la inflacin que corresponde al alza sostenida del nivel general de precios. Ejemplo: hoy un kilo de pan vale 1000 pesos. Maana el mismo kilo de pan costara 1100 pesos. Pasado maana el kilo de pan costara 1300 p esos. Esto significa que cada da los 1000 que tena valen menos, el poder adquisitivo del dinero se pierde. El billete sigue siendo de 1000 pesos, pero ya no comprare un kilo de pan, sino, menos. Se pierde la facultad de poder de cambio de bienes y servic ios. En cuanto al objetivo de velar por el normal funcionamiento de los pagos internos y externos es muy importante, puesto que, permite un desarrollo econmico sano y una credibilidad de la gestin econmica que es esencial en esta actividad.Entonces, al Banco Central le importa si se pagan o no las deudas, pues las crisis financieras generalizadas terminan por daar la confianza en el peso como medio de pago y como instrumento conservador del valor. En la medida que los crditos se estn pagando, esto ge nera confianza en la economa del pas y en el peso como medio de pago, si se suspenden los pagos se crea la desconfianza. MANERA DE CUMPLIR SUS OBJETIVOS El Banco Central cumple sus objetivos a travs de las atribuciones que le otorga la ley artculos 28 y siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Funcin de emisin. Regular la cantidad de dinero y de crdito en circulacin. Atribuciones del BC dentro del sistema financiero y mercado de capitales. Atribuciones como agente fiscal. Atribuciones en materia internacional. Atribuciones en materia de cambios internacionales.

FUNCIN DE EMISIN Est contenida en el artculo 28 de la Ley Orgnica, dice que es potestad exclusiva del Banco emitir billetes y acuar monedas, de acuerdo con las normas
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establecidas en la Ley. Por consiguiente, el Banco Central es el nico organismo en Chile que puede emitir dinero, por lo tanto, tiene el monopolio de la emisin. Art. 28. Es potestad exclusiva del Banco emitir billetes y acuar moneda, de acuerdo con las normas de este ttulo. REGULAR LA CANTIDAD DE DINERO Y CREDITO EN CIRCULACIN Esta funcin est vinculada con la Poltica Monetaria, la cual se maneja a travs de los instrumentos de Poltica Monetaria. La Poltica Monetaria puede ser:
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Poltica monetaria restrictiva: Es el conjunto de medidas que tiene por objeto reducir la cantidad de dinero en circulacin. Cabe sealar que al reducirse la cantidad de dinero en circulacin tambin se produce una disminucin en la colocacin de dinero lo que trae como consecuencia que los prstamos se encarezcan, ya que al haber menos cantidad de dinero los Bancos suben las tasas de inters.Cuando se produce una restriccin de la masa circulante, las personas tienen menos dinero en su poder, y en consecuencia tambin se produce una disminucin en la coloca cin de dinero por parte del pblico. Debido a esto es que los bancos aumentan la tasa de captacin, y a raz de esto es que sube la tasa de colocacin, lo que encarece los crditos. Esta poltica provoca una disminucin del circulante y de la cantidad de crdito. Poltica monetaria expansiva: Es el conjunto de medidas que tiene por objeto aumentar la cantidad de dinero en circulacin. Por consiguiente aumenta la colocacin y como los Bancos tienen ms dinero bajan las tasas de inters para captar a los clientes. Se produce en definitiva, un aumento en la oferta monetaria (demanda agregada), descendiendo la tasa de inters, lo que conlleva a un incremento en el gasto de consumo.Con esto aumenta el gasto de consumo y el gasto en inversin, porque para las e mpresas tambin les resulta ms barato invertir debido a que los crditos son ms asequibles.

La poltica monetaria produce un efecto sobre la demanda agregada, porque un aumento sobre la oferta monetaria hace descender la tasa de inters, lo cual produce un aumento en el consumo, ya que las personas tienden a pedir ms prstamos y crditos. Tambin aumenta el gasto en inversin, ya que para las empresas es ms barato pagar sus inversiones. Cules son las medidas a travs de las cuales el Banco Central pu ede regular la cantidad de dinero y de crdito en circulacin?Hay tres medidas claves consideradas en la Ley Orgnica:
y

El redescuento (Art. 34N1). Para entender el redescuento es necesario primero saber que es una operacin de descuento de un documento, que es aquella en virtud de la cual se anticipa una cantidad de dinero de un documento de crdito que est por vencer y se le aplica una tasa de inters.

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Se llama operacin de descuento, porque precisamente se descuenta la tasa de inters hasta la fecha de cobro efectivo del documento. Esta operacin normalmente se realiza por los Bancos Comerciales. Ahora bien la operacin de redescu ento es aquella que realiza el Banco Central respecto de documentos ya descontados por los Bancos Comerciales en virtud de la cual se aplica una tasa de redescuento.En la medida en que la tasa de redescuento sea alta, se disminuye la masa monetaria, y a co ntrario sensu cuando la tasa de redescuento es baja existe un incentivo para que los Bancos Comerciales redescuenten los documentos aumentando de esta forma la masa monetaria. A travs de esta operacin de redescuento el Banco Central emite.Ejemplo: Tengo una letra de cambio por $1.000.000, que vence el 30 de diciembre de 2010. Yo le pido al banco que me anticipe el dinero, endosndole la letra (transfirindole el dominio al banco). Debido a que hoy estamos a 24 de junio, el banco me dir que me cobra por e l servicio prestado, descontando el inters por todo el perodo que queda para que venza el documento (en este caso, ser de 10%). Finalmente, el banco me entrega $900.000 y se queda con $100.000, que es la ganancia de la entidad bancaria.

Art. 34N1. Con el objeto de regular la cantidad de dinero en circulacin y de crdito, el Banco estar facultado para: 1.- Abrir lneas de crdito a las empresas bancarias y sociedades financieras y celebrar los contratos correspondientes; otorgarles refinanciamiento ; y descontarles y redescontarles letras de cambio, pagars y otros documentos negociables en moneda nacional o extranjera. Las operaciones de descuento y redescuento debern ser efectuadas siempre con la responsabilidad de la institucin cedente. Tratndose de crditos otorgados al Banco por organismos financieros extranjeros o internacionales, ste podr transferirlos a las empresas bancarias o sociedades financieras, fijando las condiciones para que dichos recursos sean traspasados a terceros.
y

La tasa de encaje (Art. 34N2). El encaje es un porcentaje de los depsitos y obligaciones que las empresas bancarias, las sociedades financieras y las cooperativas de ahorro y crdito deben estar disponibles en caja o depositados a la vista en el Banco o en un d epsito en el Banco Central. Cul es el objeto de la tasa de encaje? El objeto es que exista una cantidad de dinero que el Banco mantenga para su liquidez al hacer frente a sus obligaciones. Cmo est constituida la tasa de encaje? De acuerdo a la ley p uede estar constituida por: o Billetes y monedas de curso legal en el pas que se mantienen en caja o depositados a la vista en el Banco Central.

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o Divisas de general aceptacin en los mercados internacionales de cambio, tales como el dlar y el euro. Qu efectos produce esta medida? El dinero que est en encaje no se puede prestar al pblico y en consecuencia mientras ms alta sea la tasa de encaje hay menos dinero en circulacin y si disminuye la tasa de encaje habr ms dinero en circulacin. Cmo son las tasas de encaje? Deben ser generales para los distintos tipos de obligaciones, sin embargo, la Ley permite establecer tasas diferentes, ya sea atendiendo a la naturaleza de los depsitos y obligaciones apartes del monto total de cada clase de ellos, a las monedas en que estn expresados o a las circunstancias de tratarse de una institucin que atendida la fecha de su creacin no pueda regirse por las normas de general aplicacin. Cules son las limitaciones que tiene la tasa de encaje? En ningn caso las tasas de encaje que se establezcan pueden exceder en promedio del 40% tratndose de depsitos u obligaciones a la vista (aquellos que legalmente pueden ser requeridos en un plazo inferior a 30 das) ni de un 20% en el caso de las obligaciones a plazo (aquellos que se pueden requerir en un plazo igual o superior a 30 das).Esta herramienta, que es precisamente un instrumento de Poltica Monetaria, debe ser ejercida por el Banco dentro de los marcos legales, y en caso que se dicte un Acuerdo que contravenga es tas disposiciones se pueden ejercer los Recursos que establece la propia Ley.

Art. 34 N 2. Con el objeto de regular la cantidad de dinero en circulacin y de crdito, el Banco estar facultado para: 2.- Fijar tasas de encaje que, en proporcin a sus dep sitos y obligaciones deban mantener las empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito, en las condiciones que ste determine. Para el ejercicio de esta facultad se requerir acuerdo de la mayora del total de los miembros del Consejo. El encaje deber estar constituido por billetes y monedas de curso legal en el pas, que estn disponibles en caja o depositados a la vista en el Banco o, en su caso, en divisas de general aceptacin en los mercados internacionales de cambios. Se considerar como parte del encaje el depsito de garanta a que se refiere el artculo 36 de la Ley General de Bancos. Sin perjuicio de lo dispuesto precedentemente, el Banco podr autorizar que parte del encaje se constituya en ttulos o valores emitid os por ste. Las tasas de encaje que pueda fijar el Banco debern ser generales para los distintos tipos de obligaciones. Sin perjuicio de lo anterior, podrn establecerse tasas diferentes, ya sea atendiendo a la naturaleza de los depsitos u obligaciones, a partes del monto total de cada clase de ello, a las diversas monedas en que estn expresados, o a la circunstancia de tratarse de una institucin que, atendida la fecha de su creacin, no pueda regirse por las normas de general aplicacin.

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En ningn caso las tasas de encaje que se establezcan podrn exceder, en promedio, del 40% tratndose de depsitos u obligaciones a la vista, ni de un 20% en el caso de los restantes depsitos y obligaciones. Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, el Banco podr , en casos calificados, fijar tasas de encaje adicionales para los depsitos que efecte el Fisco en las empresas bancarias o sociedades financieras. Lo sealado en este nmero se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 80 bis de la Ley Gene ral de Bancos.
y

Las operaciones de mercado abierto (Art. 34 N6). Estn contempladas en el art. 34 N6 de la Ley Orgnica Constitucional en cuanto seala que el Banco Central est facultado para comprar y vender en el mercado abierto, valores mobiliarios y efectos de comercio, emitidos por empresas bancarias y sociedades financieras. De esta forma cuando el Banco Central compra debe pagar por dichos documentos y al hacerlo inyecta dinero a la economa, por su parte cuando el Banco Central vende est ret irando dinero de la economa. Cuando hay inflacin vende (retira dinero), cuando hay deflacin compra (inyecta dinero). Esta es una de las maneras que tiene el Banco para emitir dinero. Art. 34 N6. Con el objeto de regular la cantidad de dinero en circu lacin y de crdito, el Banco estar facultado para:6. Comprar y vender en el mercado abierto, valores mobiliarios y efectos de comercio, emitidos por empresas bancarias y sociedades financieras. No obstante en el ejercicio de esta atribucin, el Banco no podr adquirir acciones de las referidas entidades, sin perjuicio de lo dispuesto en los nmeros 2 y 3 del artculo 36.

ATRIBUCIONES DEL BANCO CENTRAL DENTRO DEL SISTEMA FINANCIERO Y MERCADO DE CAPITALES El Banco tiene una funcin relevante. Los dos grand es objetivos del Banco Central los cumple en a travs de las facultades o atribuciones especiales. Por tanto, no hay que confundir los objetivos del Banco con las formas cmo se cumplen los objetivos. La funcin que cumple el Banco Central es la de regula r el sistema financiero y el mercado de capitales. Y para poder regular, tanto el mercado financiero como el mercado de capitales, la Ley Orgnica Constitucional le entrega al Banco distintas atribuciones que estn en el art. 35 de la Ley Orgnica Constit ucional. Sealaremos las ms importantes: 1. Dictar las normas y condiciones a que deben sujetarse a las empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativa de ahorro y crdito en cuanto a la captacin de fondos del pblico. La banca privada capta el dinero del pblico y despus lo presta o coloca. Por eso, cuando hablamos del mercado financiero en general debemos recordar esta triloga, empresas bancarias, sociedades financieras y
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cooperativa de ahorro y crdito; porque estos 3 grupos de entidades cump len la funcin de captar y colocar dinero. Por tanto, la regulacin de la captacin del dinero que hacen las entidades financieras, la hace el Banco Central. Autorizar a las empresas bancarias para pagar intereses en las cuentas corrientes. Esta es una facultad que aparece expresamente en la ley. Esta facultad consista en que la persona al abrir una cuenta corriente en los Bancos, estos vean cual era el promedio que las personas giraban en el mes y entonces le pagaban una cierta tasa de inters al cuen ta correntista por el hecho de que usaba o prestaba los fondos del cuenta correntista. Esto ya no es as, salvo por algunas excepciones. La razn que dieron los Bancos para retrotraerse del no pago de intereses por las cuentas corrientes, fue que cmo Ban cos prestaban una amplia gama de servicios y por tanto una buena compensacin es que se puedan usar los dineros depositados. Los Bancos siempre buscan la mejor ganancia para ellos. Autorizar a las empresas bancarias para otorgar crditos en relacin con l as cuentas corrientes bancarias y para consentir sobregiros en las mismas. Existen las llamadas lneas de sobre giros donde el Banco le tiene pre aprobado un crdito por un monto ms all de lo que hay en la cuenta; que se financia con el sobregiro que es un crdito y al cual se le cobra un inters. Esto tambin debe estar aprobado por el Banco Central, porque implica el crecimiento del dinero circular. Fijar los intereses mximos que pueden pagar las empresas bancarias, las sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito sobre depsitos a la vista. La norma slo se refiere a los depsitos a la vista, que se pueden retirar de inmediato. La norma no se refiere a los depsitos a plazo porque es evidente que los Bancos fijan libremente la tasa de i nters que van a pagar. Lo que preocupa son los crditos que se pueden dar de inmediato, ya ah el Banco Central entre a regular porque nuevamente estamos en el problema del aumento del circulante. Dictar normas y limitaciones para los Bancos e instituciones financieras en materia de avales y fianzas, ambos en moneda extranjera. Vale decir, cuando la banca privada o instituciones financieras piden garantas de tipo personal. Cuando el Banco o institucin financiera pide aval o fianza, en moneda extranjera, se debe someter a las normas del Banco Central. Dictar normas y limitaciones referentes a las relaciones entre operaciones activas y pasivas de empresas bancarias, socieda des financieras y cooperativas de ahorro y crdito. La pregunta seria Qu entendemos por operaciones activas y pasivas? Las veremos ms adelante cuando estudiemos el negocio y banca privada. Dictar las normas a que deben sujetarse las empresas cuyo giro consiste en la emisin u operacin de tarjetas de crdito, o de cualquier otro sistema

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similar y que se encuentren bajo la fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. Las tarjetas de crdito (dinero plstico) son de vital importancia y podemos encontrar las siguientes: Visa, Mastercard, Express, Magna, etc. Est es una norma muy importante porque ocurri hace muy poco tiempo atrs un problema con las grandes tiendas como Paris, Ripley o Falabella, porque estas tiendas no solo destinaron una tarjeta de crdito a la compra de productos en las tiendas, sino que tambin comenzaron a prestar dinero a travs de esas tarjetas. Por consiguiente, los Bancos provocaron un gran alboroto porque se dijo que las tiendas estaban realizand o atribuciones de un Banco. Consecuencia de los reclamos las grandes tiendas tuvieron que crear el Banco Falabella, Banco Paris y Banco Ripley. 8. Autorizar la creacin y reglamentar el funcionamiento de las cmaras compensadoras de cheques y de otros valores, a las cuales concurren las empresas bancarias y las sociedades financieras. Las cmaras de compensacin lo que hacen es compensar las transacciones que se producen en los distintos Bancos. Ejemplo: hay un Banco A y hay un Banco B; el Banco A ha recibi do cheques por el monto de 1 milln de pesos en contra del Banco B; a su vez, el Banco B ha recibido cheques por el monto de 800 mil pesos en contra del Banco A; en lugar de producirse los traslados fsicos del dinero expresados en los documentos (cheques) los Bancos llevan los documentos a las cmaras de compensacin y lo que se entrega es solamente la diferencia, en este caso 200 mil pesos. Lo que se produce finalmente, es la figura jurdica de la compensacin. Esto se conoce en el lenguaje tcnico com o las operaciones de Clearing. 9. Autorizar los sistemas de reajustes que utilicen en sus operaciones de crdito de dinero en moneda nacional las empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito. Junto con el sistema de reajust e la banca tiene un sistema de intereses, como puede ser la UF (vinculada al IPC). El Banco Central es quien debe autorizar los sistemas de reajustes. Ejemplo: un crdito hipotecario se puede en UF y a una tasa de 4.3% de inters anual sobre UF. ATRIBUCIONES DEL BANCO CENTRAL COMO AGENTE FISCAL La Ley Orgnica Constitucional del Banco Central nos indica que el Banco puede actuar como agente fiscal, o sea, acta como representante del fisco. Acta como agente fiscal en la contratacin de crditos externos e internos (sistema financiero local). El Banco, acta como agente fiscal a peticin expresa del Ministro de Hacienda, quien dirige las finanzas pblicas. La ley va ms all, porque aparte de indicarle que debe actuar como agente fiscal para contratar cr ditos para el fisco,
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adems puede actuar como agente fiscal en aquellas operaciones que sean compatibles con las finalidades del Banco. Cualquier accin, operacin o acto que puedan ser compatibles con las atribuciones del Banco Central lo puede realizar el Banco Central actuando como agente fiscal. Pero este tema se podra prestar para abusos y que el Banco Central actu con demasa como agente fiscal, sobre todo cuando revisamos la gran cantidad de atribuciones podra prestar para abusos. Por eso la ley , en los casos que el Banco Central actu como agente fiscal en operaciones compatibles con sus finalidades, requiere dictar el correspondiente Decreto Supremo. Tambin le corresponde al BC actuar como agente fiscal en lo que dice relacin con la amortiza cin de la deuda externa, y en la conversin y renegociacin de la deuda pblica externa. Dicho en otras palabras, todo lo que est vinculado con el pago de la deuda externa es manejado por el BC como agente del Fisco.El Banco Central acta en la amortizacin de la deuda interviniendo en la forma como se paga la deuda externa.Cuando hablamos de conversin, el Banco interviene en las circunstancias de que los acreedores extranjeros convierten el crdito, que tienen contra el pas, en inversiones. La deuda s e convierte en inversin.Y la renegociacin de la deuda pblica externa, vale decir, la deuda que tiene el fisco chileno, tambin la renegocia el Banco Central. En resumen, las facultades que tiene el Banco Central como agente fiscal, son muy importantes. En la mayora de los asuntos que son realmente de envergadura est involucrado el Fisco y el Banco Central. Renegociar, la deuda del fisco, por tanto. Las facultades que tiene el Banco como agente fiscal es muy importante. Estas funciones, estn en el art. 37 de la Ley Orgnica Constitucional. ATRIBUCIONES DEL BANCO CENTRAL EN MATERIA INTERNACIONAL Estas atribuciones del Banco se tratan en el art. 38 de la Ley Orgnica Constitucional. 1. Participa en representacin del gobierno de Chile o por s mismo, en organismos financieros extranjeros o internacionales, pudiendo tambin operar con ellos. La norma hace referencia a organismos financieros extranjeros o internacionales Cul es la diferencia entre extranjero e internacional? Es extranjero cuando est referido a un pas determinado y es internacional cuando est referido a varios pases como ocurre en el Banco Interamericano de Desarrollo. 2. Aplicar las disposiciones de los convenios en qu e sea parte el Banco Central, as tambin como las contenidas en tratados o convenciones celebrados por el gobierno de Chile, pero que correspondan a las finalidades del Banco .

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Nuevamente el Banco entra a preocuparse en que se cumplan las disposiciones de los tratados o de las convenciones que ha celebrado el gobierno de Chile y que tengan relacin con la finalidad del Banco. Y como sabemos que los objetivos son muy amplios, cualquier convencin o tratado que diga relacin, el Banco debe preocuparse en qu e se cumplan las normas pertinentes. 3. Contratar en el exterior toda clase de crditos. 4. Emitir ttulos para colocarlos en el extranjero. ATRIBUCIONES DEL INTERNACIONAL BANCO CENTRAL EN MATERIA DE CAMBIO

Est regulada en el art. 39 y siguientes de la loc. Norma que seala el principio general que rige en materia de cambio internacional. El cual nos seala que toda persona puede efectuar libremente operaciones de cambio internacional. Qu es una operacin de cambio internacional? Son las compras y ventas de moneda extranjera y en general los actos y convenciones que creen modifiquen o extingan una obligacin pagadera en esa moneda, aunque no importen traslado de fondos o giros de Chile al exterior o viceversa. De conformidad a la ley tambin se considera u na operacin de cambio internacional las transferencias o transacciones de oro o de ttulos representativos del mismo siempre que ellas recaigan sobre especies de oro que por su naturaleza se presten para servir como medio de pago aun cuando no importen traslado de fondos y oro de Chile al exterior o viceversa. Qu se entiende por moneda extranjera o divisa? Son los billetes o monedas de pases extranjeros cualquiera sea su denominacin o caracterstica, y las letras de cambio, cheques, cartas de crdito, rdenes de pago, pagares, giros y cualquier otro documento en que conste una obligacin pagadera en moneda extranjera. Segn veremos ms adelante, en materia de comercio internacional veremos que existen determinadas operaciones de cambio internacionales que el Banco Central puede determinar que sean informadas y algunos conceptos como el mercado cambiario formal que es el constituido por las empresas bancarias y las entidades especialmente facultadas por el Banco para realizar dichas operaciones. POTESTAD NORMATIVA DEL BANCO CENTRAL ACUERDOS DEL BANCO CENTRAL El Banco Central acta a travs de acuerdos que adopta el consejo del BC en el ejercicio de sus atribuciones. Cuando estamos hablando de esta materia nos referimos a la potestad normativa que tiene el Banco Central como ente pblico autnomo y en consecuencia constituye una fuente del derecho econmico.

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La potestad normativa, jerrquicamente (como fuente del derecho econmico) se ubica por debajo de la potestad reglamentaria autnoma y por encima de la potestad reglamentaria de ejecucin. De dnde nace esta potestad normativa o facultad de dictar acuerdos? El art. 109 inciso final de la CPR dice el Banco Central no podr adoptar ningn acuerdo que signifique de una manera directa o indirecta esta blecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a personas, instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza. En consecuencia, la primera fuente de esta potestad normativa est en la propia CPR en el artculo 109 inciso final. Ahora bien, esta materia est regulada tambin en la Ley Orgnica Constitucional en el titulo 5 relacionado al procedimiento de publicidad y reclamo. Qu tipos de acuerdos existen? Existen los acuerdos generales y los especiales o particulares. Art. 66 y siguientes de la loc.
y

Acuerdos generales Producen efectos generales porque se refieren a materia de general aplicacin y deben ser respetados por todas aquellas personas que acten en el campo al que se refieren, por ejemplo acuerdos en materia de cambio internacional. Acuerdos especiales o particulares Son aquellos que solo producen un efecto particular y en general en la mayor parte de los casos corresponden a consultas de particulares sobre un determinado acto o contrato que se quiere llevar a efecto. Por ejemplo, yo quiero hacer una exportacin de un producto determinado y quiero saber si tengo que cumplir algn requisito especial respecto a esa exportacin. Ah voy y le consulto al BC, donde el Consejo adopta un acuerdo especial respecto a mi operacin.

QU IMPORTANCIA TIENE DISTINGUIR ENTRE ESTOS 2 TIPOS DE ACUERDOS EN MATERIA DE PUBLICIDAD? Es distinta la publicidad en los acuerdos de carcter general respecto de los especiales o particulares. Los acuerdos generales Estos acuerdos deben publicarse en el D.O. y su vigencia es desde la fecha de publi cacin o la que seale el propio acuerdo. Los acuerdos particulares se notifican al pblico mediante su inclusin de un extracto del mismo en una lista fijada, por lo menos durante 3 das hbiles bancarios dentro de la oficina principal del Banco Central en la ciudad de Santiago y en sus sucursales y en un lugar al cual tenga acceso el pblico. La referida lista debe fijarse dentro de los siguientes 5 das hbiles bancarios siguientes a la adopcin del acuerdo. Adicionalmente se le enva una carta certificada al interesado, pero sin embargo, la omisin de esta formalidad no afecta la validez del acuerdo adoptado.

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Los das hbiles bancarios son solamente de lunes a viernes. El problema que se nos plantea es el siguiente: puede ocurrir que el BC adopte un acuerdo ilegal. Ejemplo: el BC fija una tasa de encaje del 50% para los depsitos u obligaciones a la vista (sobrepas el 40%). Es decir, est infringiendo el margen que la propia ley le est imponiendo, por lo que el acuerdo sera ilegal. Cada vez en que el BC dicta un acuerdo, ya sea de carcter general o especial, que est infringiendo la ley, los afectados pueden reclamar de dicho acuerdo.Hay un procedimiento de reclamo, en virtud del cual uno puede entrar a discutir la legalidad del acuerdo que adopt el BC. PROCEDIMEINTO DE RECLAMO A LOS ACUERDOS Y OTROS ACTOS DEL BANCO CENTRAL La ley seala que es posible reclamar de los acuerdos, reglamentos, resoluciones, rdenes o instrucciones que adopte el Banco Central y que se estimen ilegales o contrarias a derecho. Ante quin se interpone el recla mo? Se interpone ante la Corte de Apelaciones de Santiago. Cul es el plazo para interponer el reclamo? Son 15 das hbiles desde la notificacin del acuerdo, instruccin, resolucin, reglamento u orden. Ahora bien, este reclamo debe cumplir con una serie de requisitos de admisibilidad. Hay que tener cuidado con los reclamos porque si no se cumplen los requisitos el reclamo se declara inadmisible. 1. Interponerse dentro de plazo. El cual es 15 das hbiles. 2. Debe efectuarse una consignacin. Este tema se prese nta con frecuencia con los reclamos de la legislacin econmica. En el caso del BC es el 1% de la operacin o del perjuicio que se reclama. Por las grandes sumas, se estableci un tope para la consignacin que es 600 UTM. Cul es el objeto de exigir una consignacin para que proceda el reclamo? Para que no se haga mal uso del recurso y que este bien fundamentado. Si el recurso es rechazado la consignacin se pierde, a menos que el tribunal considere que existieron fundamentos plausibles para reclamar. 3. Que el cuerpo del reclamo debe contener determinadas menciones. a. Hay que anotar la ley que se supone se ha infringido por el acuerdo. b. Sealar la forma en que se ha producido la infraccin. c. Sealar las razones por las cuales el acuerdo perjudica al reclamante . d. Sealar el monto estimado de los perjuicios. Ejemplo concreto: supongamos que el BC fija una tasa de encaje para los depsitos a la vista superior al que la ley estipula (de 50% a 80%); La ley

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infringida es la LOC del BC; Forma en que se ha producido la infraccin: se presenta una copia del acuerdo a doptado por el BC; Razones que perjudica: en que se puede colocar menos dinero; Monto estimado de perjuicio: se debe demostrar cuanto es lo que se dejo de prestar, lo cual es un clculo complejo. Si se cumplen todos los requisitos entonces la Corte lo va a declarar admisible. La admisibilidad es algo vinculado a los requisitos de forma no de fondo. Qu pasa cuando la Corte ha declarado admisible el reclamo? La Corte le confiere traslado, al reclamo, al BC por un plazo de 10 das hbiles para que el BC conteste. Con la contestacin del BC o sin ella, se hayan o no evacuado o no el traslado, la Corte si lo estima necesario puede abrir un trmino probatorio que no puede exceder de 15 das hbiles. Vencido el trmino probatorio la Corte pasa a dictar sentencia. Para dictar sentencia la ley le otorga dos posibilidades: 1. Que dicte sentencia en cuenta. 2. Previa vista de la causa. Lo que no obsta que se pueda pedir que se escuche alegatos. El plazo de la Corte para dictar sentencia es de 30 das hbiles. La sentencia que dicta la Corte es apelable, ya sea que acoge o rechace el reclamo? La sentencia es apelable ante la CS y el plazo de apelacin es de 5 das hbiles. Cmo ve la CS la apelacin? Resolver el recurso sin esperar la comparecencia de las partes. Y tambin la ley le abre las dos posibilidades: 1. En cuenta. 2. Trayendo los autos en relacin. Dictara sentencia que declarara procedente o no procedente el recurso. Si las partes no apelan la sentencia de la C de A, la sentencia queda afirme. Qu pasa cuando la sentencia declara el recurso procedente? Se produce efectos importantes: (CS)
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Se ordena la devolucin de la consignacin al reclamante. La Corte ordena que se modifique el acuerdo con el objeto de poner pronto y eficaz remedio al perjuicio. Sin embargo, la Corte slo tiene facultades para que se modifique el acuerdo, pero no para que se indemnice los perjuicios.

Si la ley no faculto a la Corte para entrar a determinar el problema del perjuicio Ante quin se pide la indemnizacin? Se d ebe recurrir a los tribunales ordinarios de justicia. Entonces, en definitiva, en virtud del mrito de la sentencia, voy a tener que recurrir ante un Juez de Letras en lo Civil para demostrar cabalmente y con exactitud cules son los perjuicios que provoc el acuerdo ilegal

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del BC.Si hay una actuacin dolosa, siempre est el camino de sancionar penalmente a quien corresponda. El perjudicado, con la copia de la sentencia favorable que obtuvo de la Corte, se debe discutir el monto de los perjuicios y nada m s, porque la sentencia de la Corte dice que hubo perjuicio. Qu pasa cuando la sentencia declara improcedente el recurso? (CS)En ese caso, lo nico que ocurre es que el acuerdo reclamado sigue plenamente vigente y mi consignacin se pierde, a menos que se declare que mi reclamacin tiene motivos plausibles. NEGOCIO BANCARIO LEY GENERAL DE BANCOS Los Bancos Comerciales Ley general de Bancos. Contenida en el DFL N3 de 19 de diciembre de 1997. ltima modificacin es la ley 20190 de junio de 2007. Cmo define la ley un Banco? En su art. 40 dice que un Banco es toda sociedad annima especial que autorizada en la forma prescrita por esta ley y con sujecin a la misma (DFL N3) se dedique a captar o recibir en forma habitual dineros o fondos del publico con el objeto de darlos en prstamo, descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar estos dineros y en general realizar toda otra operacin que la ley le permita. Hay conceptos fundamentales:
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Sociedad annima especial. Capta dinero y lo coloca en forma habitual. Dems funciones relacionadas con la intermediacin financiera, lo que significa captar dinero y colocarlo.

El Banco es una SA especial Por qu es distinta? Porque tiene que ser autorizada en la forma que seala la LGB y debe sujetarse a ella. Es especial no solo porque debe ser autorizada sino tambin por la forma en que se concede la autorizacin, o sea, la forma de constitucin es distinta. Cul es la normativa aplicable a los Bancos Comerciales? Se rigen por la LGB y solamente en forma subsidiaria le son aplicables las normas sobre SA (ley 18.046) abiertas; en cuanto, estas disposiciones se puedan conciliar o no se opongan a la LGB. BANCOS COMERCIALES Y LA NORMATIVA APLICABLE A ELLOS Cul es la normativa aplicable a los bancos comerciales?Se rigen, como hemos dicho, por la Ley General de Bancos, y solamente en subsidio por las normas de la Ley de Sociedades Annimas, en especial las de las SA abiertas, y
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slo en cuanto ellas puedan conciliarse o no se opongan a las normas de la Ley General de Bancos. Por ejemplo, no se aplican las siguientes normas: Exigencia de acuerdo de la junta de accionista para prestar a avales o fianza, ya sean simples o solidarias. Ocurre que, cuando la SA abierta quiere prestar aval o fianza, se debe celebrar una junta de accionista Por qu la ley dice que esta disposicin no se aplica a los Bancos? Porque para los Bancos Comerciales, prestar avales o fianza, es una tarea corriente y que lo hace seguidamente sin necesidad de autorizacin de la junta de accionista. El derecho de retiro anticipado de los accionistas. En las SA hay una normativa especial para retirarse, pero en los Bancos son demasiados accionistas. Consolidacin de balances. En las SA cuando se tien en varias sociedades vinculadas unas con otras, se hace un balance consolidado. Esto es, que en lugar de hacer un balance separado se hace un balance comn. En los Bancos Comerciales no se aplica, porque la contabilidad se lleva de acuerdo a la normativa de la Superintendencia de Bancos.

CONSTITUCIN DE EMPRESAS BANCARIAS Cmo se constituye una empresa bancaria?En este sentido vamos a distinguir 3 situaciones:
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(1) Cuando un grupo de nacionales desea constituir un Banco en Chile. Proceso a travs del cual se forma un Banco en Chile. Es un proceso porque hay trmites que se van cumpliendo por etapas. (2) Cuando un Banco extranjero desea constituir una agencia o bien una sucursal. (3) La instalacin de una oficina de representacin por un Banco extranjero.

CUANDO UN GRUPO DE NACIONALES CONSTITUYE UN BANCO Proceso a travs del cual se forma un Banco en Chile. Es un proceso porque hay trmites que se van cumpliendo por etapas. 1. El prospecto. Es la presentacin por los accionistas fundadores de un prospecto. El prospecto debe ser presentado ante la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras. En qu situaciones se presenta el prospecto? Primero cuando se quiere crear un Banco y la segunda es cuando se trata de transformar una sociedad financiera en una empresa bancaria. El prospecto es una sntesis del proyecto del Banco que se va a crear. Lo ms importante es que debe ir acompaado de un plan de desarrollo de los negocios del Banco. O sea, hay que decir que negocios se van a desarrollar como Bancos y el plan de abarcar los tres primeros aos. En la prctica,

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debe sealar la lnea gruesa de los negocios que se van a desarrollar, pero en trminos generales. Qu requisitos deben cumplir los accionistas fundadores? Es una reforma introducida en la Ley 20190. Se debe cumplir dos requisitos fundamentales: Art. 28. y Solvencia Consiste en que los accionistas tienen que tener individualmente o en conjunto, un patrimonio neto consolidado (patrimonio de todos los accionistas) equivalente a la inversin proyectada. Que sea neto es el patrimonio descontadas las deudas. Si el patrimonio neto consolidado disminuye debe informarse a la Superintendencia, la ley busca personas solventes para formar el Banco. y Integridad Consiste en que los accionistas no deben pre sentar conductas graves o reiteradas que puedan poner en riesgo la estabilidad del Banco que se proyecta o la seguridad de sus depositantes. Hay un cambio con el antiguo DFL, se exiga que las conductas fueran dolosas o culposas, pero presentaba el problem a de determinar qu era doloso y qu era culposo. y No haber tenido parte en actuaciones, negociaciones o actos jurdicos contrarios a las leyes, normas o sanas prcticas financieras de Chile o el extranjero Se dejo una puerta abierta para calificar la in tegridad de los fundadores del Banco. Esto se hace por una interpretacin de la Superintendencia. y No encontrarse en algunas de las siguiente situaciones Son: o Fallido no rehabilitado. Persona declarado en quiebra y que no ha podido salir de ella. (Art. 36 DFL antiguo). o Que en los ltimos 15 aos, contados desde la fecha de solicitud haya sido director, gerente, ejecutivo principal o accionista mayoritario directamente o a travs de tercero de una entidad bancaria, compaa de seguro del segundo grupo o AFP, que haya sido declarada en liquidacin forzosa o quiebra, sometida a administracin provisional y respecto de la cual el fisco o BC de Chile hayan incurrido en considerables prdidas. (Art. 36 DFL antiguo). La ley castiga a quien ya haba estado en el negocio bancario y le fue mal. o Que registre protestos de documentos no aclarados en los ltimos 5 aos, en nmero o cantidad considerable. La ley busca integridad para quien quiere fundar un Banco. o Que haya sido condenado o se encuentre bajo acusacin por cualquiera de los siguientes delitos:  Delitos contra la probidad administrativa, la seguridad nacional, delitos tributarios, los contemplados en la ley de terrorismo y lavado de activos.

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Los contemplados en diversas leyes y se encuentran en el art. 28. o Que haya sido condenado a pena aflictiva o de inhabilitacin para desempear cargos u oficios pblicos. o Que se le haya aplicado directamente o a travs de personas jurdicas, cualquiera de las siguientes medidas (medidas afirmes):  Que si haya declarado su liquidacin forzosa o se halla sometido sus actividades comerciales a administracin provisional.  Que se la haya cancelado su autorizacin de operacin o existencia o su inscripcin en cualquier registro requerido para operar o para realizar oferta pblica de valores por una infraccin legal. Tratndose de una persona jurdica los requisitos estableci dos en este artculo se consideran respecto de las siguientes personas: sus controladores, sus socios o accionistas mayoritarios, directores, administradores, gerentes y ejecutivos principales a la fecha de la solicitud. La Superintendencia verificara el cumplimiento de estos requisitos para lo cual puede solicitar se le proporcionen los antecedentes que seale.  Quines son los accionistas fundadores? De conformidad a la ley (artculo 28) se consideran accionistas fundadores de un Banco aquellos que, ad ems de firmar el prospecto tendrn una participacin significativa en su propiedad de conformidad a las normas del artculo 36. Esta ultima norma, expresa lo que se entiende por participacin significativa lo cual consiste en tener acciones que represen ten ms del 10% del capital. Esta norma tiene importancia por el concepto de participacin significativa, ya que tambin establece una restriccin de la propiedad accionaria. Es as como esta norma seala que, por exigirlo el inters nacional ninguna perso na podr adquirir directamente o a travs de terceros acciones que por s solas o sumadas a las que ya posea representen ms del 10% del capital del Banco, sin que previamente haya obtenido autorizacin de la Superintendencia. En el evento que no se solic ite esta autorizacin la sancin es que las acciones adquiridas pierden el derecho a voto dentro de la junta de accionistas. Qu sucede una vez presentado el prospecto? Este prospecto puede ser aceptado o rechazado. La ley seala que la Superintendencia tiene un plazo para poder rechazar el prospecto que es de 180 das prorrogables por otros 180 das, en los casos que seala la ley.

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Esta norma est contemplada en el artculo 30 la cual fue objeto de una modificacin ya que expresa que el prospecto puede ser rechazado por resolucin fundada, en el caso que los accionistas fundadores no cumplan con los requisitos establecidos en la ley. Esta norma implic una modificacin ya que antiguamente la resolucin que rechazaba el prospecto era sin expresin de cau sa, y en consecuencia se estableca como una facultad discrecional de la Superintendencia. Esta norma tambin fue objeto de una ltima modificacin en virtud de la ley 20.190. Antiguamente la norma sealaba Si la Superintendencia no dicta una resolucin denegatoria dentro del plazo sealado la institucin solicitante podr requerir que se certifique por ella este hecho y el certificado que se otorgara har las veces de autorizacin. Hoy la norma seala que Si la Superintendencia no dictase una resolucin denegatoria dentro del plazo sealado se podr requerir la aplicacin del silencio administrativo positivo en la forma que seala la ley 19880. El silencio administrativo positivo a que se hace referencia est regulado en el art. 64 de la ley 19880 que establece los procedimientos que rigen los actos de los rganos de la administracin del Estado. Esta norma seala respecto al silencio positivo, que si transcurrido el plazo legal para resolver acerca de una solicitud que haya originado un procedimiento sin que la administracin se pronuncie sobre ella, el interesado podr denunciar el incumplimiento de dicho plazo ante la autoridad que deba resolver el asunto requirindole una decisin acerca de su solicitud. Dicha autoridad deber otorgar recibo de la denuncia con expresin de su fecha y elevar copia de ella a su superior jerrquico dentro del plazo de 24 horas. Si la autoridad que deba resolver el asunto no se pronuncia en el plazo de 5 das contados desde la recepcin de la denuncia, la solicitud de l interesado se entender aceptada. El interesado podr pedir que se certifique que su solicitud no ha sido resuelta dentro del plazo legal; certificado que debe ser expedido sin ms trmite. La reforma En beneficio de quien va? Parece ayudar ms a la Superintendencia que al accionista fundador. Le da una segunda instancia para resolver el caso. En casos graves y excepcionales, por circunstancias que por su naturaleza sea inconveniente difundir pblicamente, la Superintendencia podr suspender por una sola vez el pronunciamiento sobre el prospecto hasta por un plazo de 180 das adicionales. Esta resolucin puede omitir todo o parte de su fundamentacin, pero en tal caso los fundamentos omitidos debern darse a conocer al Banco Central, al Consejo de Defensa del Estado, a la Unidad de Anlisis Financiero o al Ministerio Publico cuando corresponda (art. 30 inciso 2). Pero Cul es el fundamento de la disposicin? Se procura evitar problemas vinculados con un eventual lavado de dinero.

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Qu pasa cuando se acepta el prospecto? Si se aprueba el prospecto se entrega el documento denominado certificado provisional de autorizacin y que corresponde a la segunda etapa dentro de la constitucin de un Banco. 2. El certificado provisional de autorizacin . Este certificado tiene importancia: o Habilita a los fundadores para realizar los trmites conducentes a obtener la autorizacin de existencia (hay tramites que se deben cumplir). Y los autoriza para realizar los actos administrativos que tengan por objeto preparar su con stitucin y funcionamiento del Banco. o Hace que la sociedad goce de personalidad jurdica para los efectos antes sealados. La ley recurre a una ficcin legal porque en esta etapa le est dando autorizacin para que goce de personalidad jurdica y por tanto pasa a ser un sujeto de derechos y obligaciones. El Banco que est en vas de formarse, se le otorga la personalidad jurdica para que prepare su funcionamiento. o No se puede solicitar la autorizacin de existencia despus de 10 meses de otorgada la autorizacin provisional. Si pasan los 10 meses no se puede pedir la autorizacin de existencia. Obliga la ley a llevar un cierto ritmo en los pasos para que se cumplan las etapas para llegar formar un Banco. Si se cumple el plazo hay que empezar todos los trmites de nuevo. Dentro de este paso los accionistas fundadores deben constituir una garanta igual al 10% del capital proyectado. Y se constituye la garanta, mediante un depsito que se hace a la orden de la Superintendencia en alguna institucin fiscalizada por la misma. Ejemplo: lo puede hacer ante cualquier otro banco que ya est funcionando. Los organizadores comienzan a reunir los fondos suficientes para reunir el capital que se expresa en acciones, por lo tanto, si los fundadores quieren reunir los fondos del capital comienzan a colocar las acciones y terceros ajenos a los fundadores entregan su dinero al Banco que aun no funciona. Esto le da a las personas que subscriben las acciones le va a dar seguridad porque ya hay una garanta constituida y ya hay una personalidad jurdica, y si no cumple se puede demandar. La ley ha creado tipos de sociedades dentro de las que encontramos: Abiertas Cerradas Especiales (en esta ltima que cre la ley 18046 no caben los bancos).

El banco al tener personalidad jurdica, como ya dijimos, puede ser sujeto de derecho y obligaciones, lo que les da una seguridad a los suscriptores de las acciones, porque, al ser sujeto de derechos, si eventualmente este no me cumple, puede entonces ser demandadoPor otro lado, para evitar cualquier problema que se pueda producir respecto de los terceros que estn aportando al banco, el dinero no

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va a manos de estos, sino, que es depositado a una entidad fiscalizada por la superintendencia de bancos. En la banca est envuelta la fe pblica y por eso la ley es cuidadosa en su inicio y lo fiscaliza de por vida, lo que se llama el control permanente. Todo el dinero recopilado en esta etapa se debe depositar en una institucin fiscalizada por la Superintendencia, o sea, no queda en las cajas del Banco en fundacin. En qu momento pueden girar los fondos los accionistas fundadores? La ley dice que los fondos solo pueden girarse cuando haya sido autorizada la existencia del Banco y nombrado el directorio (gente que responde de las actuaciones del Banco). Si bien ya nombrado el directorio se pueden girar los fondos, los accionistas fundadores son personal y solidariamente responsable de devolver los fondos (responden con su patrimonio personal). Si hay perjui cio financiero se debe solventar con la garanta y si esta no alcanza se responde con el patrimonio personal de los accionistas fundadores. Aun cuando no resultara la fundacin del Banco podan obtener beneficios, pero ahora los accionistas fundadores no pueden recibir remuneraciones por el trabajo que ejecutan como tales. Lo que da ms seriedad al trmite y gestin de los accionistas fundadores. Su importancia radica, ya que, en definitiva, aqu se estn tomando todas las medidas necesarias para que la constitucin del banco sea lo ms serio posible, por cuanto podra suceder que se constituyera un banco y este no resultar, sin embargo, por la va de sueldo, los accionistas fundadores igualmente ganaran dinero. 3. El certificado de autorizacin de existen cia. Tenemos 10 meses para pedirlo contados desde que se entrego el certificado provisional. Y entonces Qu hay que cumplir para pedir este certificado? Hay dos requisitos que pedir: o Se debe acompaar copia autorizada de la Escritura Pblica que contenga los estatutos. En esta escritura hay que insertar el certificado provisional de autorizacin. o El Superintendente debe verificar la efectividad del capital de la empresa, o sea, aqu la ley se asegura que el capital este efectivamente enterado. Entonces, e l Superintendente no puede dar el certificado de autorizacin de existencia si el capital no est enterado. Si ambos requisitos se han cumplido el Superintendente dicta una resolucin aprobando la existencia y aprobando los estatutos. En este momento se e mite el certificado de autorizacin de existencia que contiene un extracto de los estatutos (resumen de los estatutos). Esta es una regla especial para las SA especiales.

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Se inscribe el certificado en el Registro de Comercio en el domicilio de la sociedad y se publica en el DO. El plazo para inscribirlo y publicarlo es de 60 das contados desde la resolucin aprobatoria. Una vez inscrito y publicado el certificado la Superintendencia tiene que comprobar si la empresa est preparada para iniciar sus activi dades y el plazo que tiene es de 90 das. Se plantea el dilema Que entendemos por preparado para iniciar las actividades? La Superintendencia verifica si la empresa cuenta con los recursos humanos, recursos tecnolgicos y los controles necesarios para emprender sus funciones. El plazo es largo porque es una tarea complicada. El proyecto iniciada en la etapa del prospecto pero el Superintendente lo olvida la razn es que no se analiza antes, porque no se saba si el Banco iba a funcionar. Por tanto, analiza el plan de desarrollo para los primeros 3 aos. Si todo marcha bien, entonces se pasa a la cuarta etapa. 4. El certificado de autorizacin de funcionamiento . Significa que cuando la Superintendencia ha comprobado que rene los requisitos para funcionar, entonces dentro del plazo de 30 das otorga el certificado de autorizacin de funcionamiento. El Banco ya est en condiciones de funcionar, pero la ley fue precavida y les da un plazo de 1 ao para empezar a funcionar. Lo que implica que queda habilitado para dar comienzo a sus operaciones y se le confieren las facultades y oblig aciones establecidas en la ley para los Bancos. El plan era para 3 aos y la Superintendencia vigila el cumplimiento del plan por los 3 aos. El plan es una proyeccin y por tanto quien lo presenta corre el riesgo que complique el cumplimiento del plan. T endra poco sentido de que la superintendencia y la ley exijan este plan de desarrollo, si este no se hace efectivo, es por ello que la superintendencia supervisa durante un plazo de tres aos (que dura el plan) que el plan realmente se est cumpliendo. Aqu la ley capto el tema y se puso en una eventualidad muy cierta y probable, puesto que el plan implica una proyeccin al futuro, por consiguiente, nadie puede establecer con certeza lo que pueda ocurrir y el legislador consciente de que est tratando tema s econmicos, se puso en el eventual caso de que se puedan hacer cambios en el plan, pero se puede efectivamente hacer esto? Si, puede haber modificaciones en el plan que estn permitidas en la ley, pero con una limitacin importante. Se puede hacer modificaciones siempre que no se perjudique la situacin patrimonial de la empresa, es decir, lo que procura la ley es que se mantengan las condiciones de la solvencia y patrimonio del banco para evitarle problemas a terceros y en definitiva no est posteriorm ente en condiciones de asumir sus obligaciones. CUANDO UN BANCO EXTRANJERO DESEA PONER UNA SUCURSAL EN EL PAS

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La verdad de las cosas es que el proceso es enteramente similar salvo unos pequeos cambios. Incluso la superintendencia tiene una minuta prepar ada y contempla 3 etapas: 1. Certificado provisional. 2. Autorizacin para funcionar (no estara el prospecto, porque el banco viene ya constituido desde afuera). 3. Autorizacin definitiva. Partiendo por el proceso el banco extranjero tiene que obtener el certifi cado provisional de la misma forma que lo obtiene un banco nacional. Cuando quiere pasar a la etapa del certificado de autorizacin definitiva tiene que acompaar toda la documentacin que las leyes y reglamentos exigen para establecer una agencia de sociedad annima extranjera. Esta materia no esta regulada en la ley general de bancos sino que en la ley sobre sociedades annimas. Ley 18.046. el superintendente examina los estatutos para ver que no haya nada contrario a la legislacin chilena. Pero aqu n uevamente vemos la amplitud de la potestad que le da la ley al superintendente en este caso fiscalizadora. La ley seala que el superintendente esta facultado para averiguar por todos los medios si la empresa ofrece garantas suficientes o no. Si comprueba el superintendente que estn todos los antecedentes en orden y que el banco ofrece garantas el superintendente aprueba el establecimiento de la sucursal. Aunque en la minuta, los nombres que se le den son distintos, para efectos prcticos es el mismo pro ceso que se sigue para los bancos nacionales. La resolucin que aprueba el establecimiento y el extracto de los estatutos certificados por la superintendencia se inscriben en el registro de comercio y se publican en el diario oficial en un plazo de 60 da s. Ahora viene la ultima etapa para que el superintendente otorgue la resolucin autorizando el funcionamiento, deben cumplirse 2 requisitos: 1. El superintendente debe verificar la radicacin del capital en el pas. 2. Que se encuentre preparado el banco para iniciar sus actividades. Respecto a este tema muchos confunden lo que es la instalacin por un banco extranjero de una oficina de representacin. INTALACIN POR UN REPRESENTACION. BANCO EXTRANJERO DE UNA OFICINA DE

Ocurre que la oficina de representaci n es de menor jerarqua que una sucursal. Porque estas oficinas son simplemente oficinas de representacin de las casas matrices y para que puedan funcionar tambin requieren ser autorizadas por la superintendencia.

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Qu hacen estas oficinas, a que se ded ican? Estas oficinas de representacin actan como agentes negocios de las casas matrices. Ejemplo, hay una empresa en un pas europeo que dice, me gustara poder invertir en Chile. Entonces habla con su banco con casa matriz en Italia, y le pregunta si t iene una oficina de representacin en Chile, dice si, y la oficina de representacin iniciar las gestiones para el negocio que quiere hacer el particular. O tambin podra querer gestionar un crdito. Son agentes de negocios promueven negocios. El superintendente tiene las mismas facultades de fiscalizacin que en las empresas bancarias nacionales. Vigila permanentemente. Cul es la diferencia sustancial entre lo que es una sucursal de un banco extranjero y lo que es una oficina de representacin? La dif erencia fundamental se puede resumir en una sola y simple frase, la diferencia esta en que estas oficinas de representacin no pueden en caso alguno dedicarse a efectuar actos propios del giro bancario. O sea por ejemplo, no pueden abrir cuentas corrientes , tampoco pueden captar dinero del pblico pues solo son agentes de negocios. Tampoco pueden otorgar crditos hipotecarios para comprar bienes inmobiliarios, etc. La ley seala que la autorizacin para funcionar que se les otorga a las oficinas de representacin puede revocarse en cualquier momento. Esto es muy importante porque esto significa que el superintendente tiene una facultad muy amplia puede revocar la autorizacin para funcionar. Claro que no puede ser una medida arbitraria sino que porque ha infringido las prohibiciones que impone la ley, ejemplo, realizar actos propios de la actividad bancaria. La ley seala que se puede revocar la autorizacin de funci onamiento por el solo hecho se que la superintendencia considere que su existencia es inconveniente. Como esta envuelta la imagen pas un superintendente no tomar una resolucin de este tipo a tontas y a locas. EL PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACION DE LA ACTIVIDAD BANCARIA EXTRANJERA El artculo 34 de la ley general de bancos establece que los bancos extranjeros que operen en Chile gozaran de los mismos derechos que los bancos nacionales de igual categora y estarn sujetos adems, en general, a las mismas leyes y reglamentos, salvo disposicin legal en contrario . LA PROHIBICIN DE DEDICARSE AL GIRO DE LAS EMPRESAS BANCARIAS El artculo 39 de la ley general de bancos 18.046, establece en forma expresa que ninguna persona natural o jurdica que no hubiese s ido autorizada para ello por otra ley podr dedicarse al giro que corresponde a las empresas bancarias y en especial a captar o recibir en forma habitual dinero del pblico en cualquier forma, o sea no puede recibir dinero en deposito bajo ninguna circunst ancias. Pero la ley va ms all porque dice que tampoco una persona natural o jurdica no
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autorizada por ley podr dedicarse a la corredura (corretaje) de dinero o de crditos. Tampoco pueden ponerse en algn local avisos que digan que se trata de un banco, una empresa bancaria o institucin financiera. Ejemplo: hace poco se haba creado algo similar a un banco para ayudar a la gente con pocos recursos llamado banco igualdad, nombre que se tuvo que cambiar, puesto que prestaba a confusiones. Sin embargo, en la prctica igual se ejercen estos actos de corredura. Lo que se puede prestar para todo tipo de abuso y a pesar de ello, las superintendencias aun no se hacen presente en estos casos. Es un negocio redondo que tratan de justificarlo. Ejemplo: Colocadores de dinero en forma de subterfugio que cobran cualquier tasa de interese, por lo que la persona que esta acogotada, acepta por la desesperacin de necesidad. En este sentido la superintendencia, se puede decir, que ha abandonado la funcin de vigil ar que otras empresas e dediquen al giro bancario o corretaje de dinero. LAS MENCIONES ESPECIALES DE LOS ESTATUTOS DE LOS BANCOS 1. El nombre y domicilio del gerente provisional y del subgerente que lo reemplace en caso de ausencia o incapacidad. Esto es muy importante porque los bancos maneja fondos que son ajenos y esta involucrada la fe publica, es importante saber quien es el gerente por ejemplo por si quiero demandar saber a quien debe ir dirigida la demanda. 2. La ciudad en que estar la casa matriz u of icina principal y que tambin va a ser el domicilio social. Esto no significa que no puedan establecerse sucursales. El domicilio social tiene importancia entre otras cosas porque ah tiene que funcionar las sesiones de directorio y adems funciona la gere ncia general. 3. Se debe sealar el nmero de directores (siempre tiene que ser impar) y el nombre de los integrantes del directorio provisional.

4. El nombre y domicilio del gerente provisional y subgerente que lo reemplace en caso de ausencia o de incapacidad . OPERACIONES BANCARIAS La verdad es que las operaciones bancarias, vale decir, las que puede llevar a cabo la banca comercial) son varias y estn contempladas en el titulo VIII de la ley general de bancos artculo 69. Aparecen por lo menos 27 operaciones bancarias distintas.

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Las operaciones bancarias contempladas en la ley general de bancos se pueden clasificar en 3 grupos: 1. OPERACIONES ACTIVAS 2. OPERACIONES PASIVAS 3. OPERACIONES NEUTRAS OPERACIONES ACTIVAS Las operaciones activas son aquellas en las que el banco se constituye como acreedor. Ejemplos: 1. Dar dinero en prstamo. Este dinero puede ser dado en prstamo con o sin garantas y las garantas pueden ser reales o personales. 2. Operaciones de descuento. Los bancos descuentan letras de cambios, pagares o cualquier documento que represente una obligacin pagadera en dinero. OPERACIONES PASIVAS Las operaciones pasivas son aquellas a travs de las cuales el banco a sume el carcter de deudor. Aparentemente resulta medio extrao que el banco quede en la condicin de deudor. Ejemplos: 1. Recibir depsitos a la vista. En los depsitos a la vista, el depositante le entrega una cantidad de dinero al banco y recibe un certificado de deposito a la vista que en el lenguaje bancario no se conoce con ese nombre sino que con el nombre de vale vista. Que es un documento que no genera intereses porque se puede cobrar o retirar en cualquier momento. Si quiero vender un auto vale 6 millones nadie acepta un cheque en pago. Hoy se paga en efectivo o con un vale vista. 2. Los depsitos en cuenta corriente. Estos depsitos en cuente corriente tienen su origen en el contrato de cuenta corriente bancaria. Contrato que est definido en el artculo 1 de la ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques. Es un contrato a virtud del cual un banco se obliga a cu mplir las ordenes de pago de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de pesos que hubiere depositado en ella o del crdito que se haya estipulado. Depsitos exigibles en cualquier momento al banco. 3. Depsitos a plazo. Como recordamos en los depsitos a plazo se entrega una determinada cantidad de dinero y el banco se obliga a devolverlo en un cierto plazo pagando un inters. Tambin es un instrumento bancario muy utilizado porque muchas personas quieren tener un inters por el tiempo que ese dinero est inutilizado. En los depsitos a plazo hay que tener presente

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que el plazo no puede ser inferior a 30 das. El plazo puede ser definido o indefinido. En el caso de ser definido puede tomar la clusula de renovacin automtica de modo tal que si uno no va a buscar su dinero a los 30 das se renueva por otros 30 das mas o por el tiempo previamente estipulado. 4. Depsitos de ahorro y que se hacen en las llamadas cuentas de ahorro. Antiguamente solo el Banco del Estado de Chile poda tener cuentas de ahorro. Estas cuentas de ahorro se pueden pactar con reajustes o sin ellos. Tambin pueden ser pactadas con retiros peridicos o programados o una cuenta de ahorro a la vista. Ejemplo, quiero abrir una cuenta de ahorro con tres retiros anuales. Cuando es a la vista la tasa de inters que me pagan es ms baja. No es lo mismo hablar de cuenta de ahorro que depsito a plazo. La diferencia sustancial desde el punto de vista jurdico esta en que la cuenta de ahorro no es endosable y el depsito si lo es. Es decir, si hoy en la maana fui al banco y tome un depsito a plazo 30 das por 1 milln. En la tarde me quiero comprar algo y digo no tengo dinero, puedo decirle al vendedor que le endoso el depsito (ojo hay depsitos contratados que no son endosables) y compro lo que quiero. En el caso de la cuenta de ahorro no puedo girar, ni a favor de un tercero ni endosar. OPERACIONES NEUTRAS Las operaciones neutras son aquellas en que el banco no asume la calidad ni de acreedor ni de deudor. Ejemplos: 1. El arrendamiento de las cajas de seguridad. (es un servicio que presta el banco) 2. Operaciones de confianza. Se le otorga un mandato al banco para que proceda a hacer algo. Ya sea cobrar un premio en dinero que no quiero aparecer yo como el que lo cobra. O quiero vender una prop iedad y quiero que el banco la coloque entre sus clientes. EL CAPITAL DE LOS BANCOS La verdad es que si no existiera la ley general de bancos uno podra pensar que es muy fcil instalar un banco. Adems del control permanente que hace la superintendencia de bancos e instituciones financieras desde que nace hasta que desaparece el banco. Pero la instalacin de un banco tambin se ve dificultada por el tema del capital no es fcil juntar el capital para instalar un banco porque la ley seala que el capital pagado y las reservas de un banco no puede ser inferior a 800.000 unidades de fomento (UF). Qu pasa si el capital pagado y las reservas se redujeran, al banco le est yendo mal. El banco est obligado a tener este mnimo y si por cualquier circunstancia este mnimo es inferior tiene que llegar a completar lo que le falta en un plazo determ inado porla ley. El plazo es de 1 ao para completar el mnimo, sin embargo, la ley autoriza al superintendente a prorrogar el plazo por 1
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ao ms. Ahora si el banco no cumple con el plazo ni con la prorroga se le revocar a este la autorizacin para funci onar. As de grave es la situacin. En qu momento el capital debe estar integrado? Cuando hay que tener completado estas unidades de fomento mnimas. El capital debe estar integrado suscrito y pagado al momento de otorgarse la escritura social. (etapa de la autorizacin de existencia) Ahora si yo dije en el prospecto y en los estatutos sociales que iba a atener un capital de 1.600 unidades de fomento pero tengo slo 800.000 UF. No pasa nada porque tengo el mnimo para empezar, luego podr completar lo que me falta. SUPERINTENDENCIA DE BANCOS E INSTITUCIONES FINANCIERAS Esta superintendencia est tratada en el titulo 1 de la ley general de bancos. Es importante conocerla puesto que es el organismo encargado de fiscalizar a los bancos desde su inicio hasta la conclusin de estos. CARACTERISTICAS DE LA SUPERINTENDENCIA: (sealadas por la propia ley) 1. Es una institucin autnoma (ente pblico autnomo fuente normativa del derecho econmico porque dictan instrucciones, normas obligatorias para todos) 2. Tiene personalidad jurdica, por lo que es sujeto de derechos y obligaciones. 3. Es de duracin indefinida. 4. Se rige por la ley general de bancos. CMO SE RELACIONA LA SUPERINTENDENCIA CON EL GOBIERNO Si bien es un organismo autnomo la relacin de la superintenden cia con el gobierno, es decir, con el poder ejecutivo, se hace a travs del Ministerio de Hacienda. CAL ES EL DOMICILIO DE LA SUPERINTENDENCIA Es la ciudad de Santiago. Es importante decir que a pesar de su carcter de institucin de derecho pblico no se considera a la superintendencia como integrante de la administracin orgnica del Estado. Es importante hacer presente esto porque a la superintendencia no se le aplican las normas generales o especiales que se dictan para el sector pblico. Ahora la superintendencia y su personal se rigen por las normas del sector privado y solamente en forma supletoria se rige el personal por el estatuto administrativo. Quin es el superior del servicio, el superintendente de bancos e instituciones financieras. Lo nombra el Presidente de la Repblica, lo que nos hace dudar sobre la autonoma real de la institucin.

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CUL S LA FUNCIN BASICA DE LA SUPERINTENDENCIA La funcin bsica que cumple es fiscalizar a ciertos entes vinculados con la intermediacin financiera. Por consiguiente la funcin central que cumple la superintendencia es una funcin de fiscalizacin y supervigilancia. Las entidades fiscalizadas son: 1. El Banco del Estado, es un banco que acta como banco privado pero porque est nombrado especialmente y apa rte de los dems bancos, porque tiene una ley orgnica distinta a los dems bancos. 2. Empresas bancarias cualquiera sea su naturaleza. Es decir, los bancos, oficinas de representacin y sucursales. 3. Entidades financieras, pero las entidades financieras cuyo control no esta entregado a otra institucin, como las cooperativas que estn entregadas al Ministerio de Economa. 4. Empresas cuyo giro consiste en la emisin u operacin de tarjetas de crdito o cualquier otro sistema similar siempre que dichos sistemas importen que el emisor u operador contraiga habitualmente obligaciones de dinero para con el pblico o ciertos sectores o grupos especficos de l. ANLISIS DE LA FUNCIN DE FISCALIZACIN A la superintendencia le corresponde velar que las instituciones fiscalizadas cumplan con las leyes, reglamentos y otras disposiciones (estatutos entre otras) que las rijan. Este tema del anlisis de la funcin de fiscalizacin es un tema que es bastante complicado y difcil pero al mismo tiempo relevante de analizar porque el artculo 12 de la ley general de bancos le otorga al superintendente la facultad para ejercer la ms amplia fiscalizacin sobre todos sus operaciones y negocios. Es por consiguiente una facultad amplsima la que le otorga la ley al superintendente. Qu medidas puede adoptar el superintendente. La ley dice que puede examinar sin restriccin alguna los negocios, los bienes, los libros, las cuentas, los archivos, los documentos y correspondencia incluso, vale decir, no queda nada que no pueda revisar. Dnde esta el tema controvertido. Si la ley le otorga a la superintendencia estas facultades, ante esta facultad tan extensa no hay escusa para no fiscalizar como corresponde a las instituciones. Pues tiene todos los medios y facultades para realizar su labor. POTESTAD NORMATIVA DE LA SUPERINTENDENCIA Uno podra pensar de que la superintendencia tiene solamente una funcin fiscalizadora, es decir, que su cometido es solo de supervigilanc ia. Pero no es as, la

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superintendencia es un ente pblico autnomo, tambin puede dictar normas. Es decir, la facultad de fiscalizar comprende tambin la de aplicar o te interpretar las leyes, reglamentos y dems normas que rigen a las empresas vigiladas. Por consiguiente estamos frente a la potestad normativa de un ente pblico autnomo. Vale recordar tambin que el superintendente cuando esta ejerciendo la funcin fiscalizadora, esta aplicando una tcnica del orden pblico econmico, que es la tcnica del control permanente. Pues esta facultad de fiscalizar y del control permanente esta presente desde que se inicia la constitucin del banco hasta que este termina. Es decir, la superintendencia persigue a la institucin bancaria durante toda su existencia, eso es una tcnica de control permanente. La ley 20.190 del ao 2007 amplio aun mas el espectro para la fiscalizacin porque para velar por sus deberes de fiscalizacin autorizo que la superintendencia de bancos e instituciones financieras adems de la s uperintendencia de valores y seguros y de la superintendencia de AFP podrn compartir cualquier informacin excepto aquella sujeta a secreto bancario. Agregando que cuando la informacin es reservada debern mantenerla en este carcter quienes la reciben. Es decir, amplio todava ms el mbito de fiscalizacin porque ahora puede compartir informacin con otras superintendencia, ahora no puede excusarse de no saber que ocurra en materia de AFP, o de seguros y valores, etc. SANCIONES QUE APLICA LA SUPERINTENDENCIA Estas sanciones generales que aplica la superintendencia estn contempladas en el artculo 19 de la ley general de bancos. Son en definitiva las sanciones que puede aplicar la superintendencia a las instituciones que estn sometidas a su fiscalizacin cuando incurren en infraccin a la ley que las rige, a sus leyes orgnicas institucionales (banco estado), a sus estatutos o bien a las ordenes o instrucciones legalmente impartidas por la superintendencia (potestad normativa). Las sanciones que conte mpla le ley estn ordenadas de menos a mayor gravedad. La menos grave es la amonestacin y la ms grave la liquidacin forzosa.
y y y y y y y

Amonestacin. Censura. Multa. Prohibiciones. Designacin de un Inspector Delegado. Designacin de un Administrador Provisional. Liquidacin forzosa.

AMONESTACIN

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La amonestacin como es lgico, es una sancin simple. Es una sancin simple porque se aplica siempre en forma verbal y est exenta de mayores formalidades. Implica por ejemplo que si un banco tiene un problema pero que e n opinin del superintendente no es grave este llama al gerente del respectivo banco y llama su atencin amonestndolo para que corrija la irregularidad observada. CENSURA La censura empieza a complicar el panorama. Tiene una formalidad. Es una advertencia o llamada de atencin pero siempre por escrito, quedando una constancia de que el banco fue reprendido por una irregularidad en su funcionamiento. MULTA Es la ms aplicada de las sanciones en el derecho econmico. La multa que puede aplicar el superinten dente puede alcanzar las 5.000 UF. Pero cuidado porque si la institucin fiscalizada a incurrido en infracciones reiteradas y de la misma naturaleza. Pueden aplicarse como multa hasta 5 veces el monto antes sealados es decir, hasta las 25.000 UF. Estas 3 primeras, amonestacin, censura y multa son tb aplicables a directores, gerentes y funcionarios responsables de las infracciones. Naturalmente aqu el legislador fue ms piadoso sealando que en este caso la multa slo puede llegar a las 1.000 UF. PROHIBICIONES Lo primero que tenemos que hacer es ver que slo se pueden aplicar las prohibiciones expresamente contempladas por la ley. Sealadas en el artculo 20 de la ley en concreto. de modo tal que el superintendente no puede prohibir lo que se le antoje. Las impone el superintendente. Lo hace a travs de una resolucin fundada, es decir, tampoco puede mandar una nota aplicando tal y cual prohibicin. La prohibicin debe ser fundada, tener una razn por la cual se aplica dicha prohibicin. El plazo mximo para imponerla es de 6 meses, pudiendo renovarse por una vez y por igual periodo de tiempo. Por lo tanto una prohibicin no puede durar ms de 1 ao. Ahora es importante tener en cuenta que el superintendente puede aplicar una o mas prohibiciones y hay que agregar que puede imponerlas total o parcialmente.

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Cundo procede una prohibicin a una institucin fiscalizada por la superintendencia? Slo proceden las prohibiciones cuando una institucin fiscalizada presente inestabilidad financiera o admin istracin deficiente. La ley se encargo aqu de sealar los casos en que se presumen, es decir, la ley coloco casos en los cuales se presume que hay inestabilidad financiera o mala administracin: 1. En el caso que hubieren ocurrido hechos que afecten la sit uacin financiera y los directores (directorio) no hubieren normalizado la situacin en el plazo de 30 das contados desde la presentacin del estado financiero pertinente. Por ejemplo que el banco no est en condiciones de mantener las reservas necesarias para cumplir con sus obligaciones. 2. Tambin opera la presuncin cuando el directorio de un banco que revele problemas de solvencia haya presentado un convenio a sus acreedores. Los convenios en estos casos consisten en que la empresa bancaria negocia con sus acreedores y negocia nuevos plazos para el pago de las deudas o que le condone parte de la deuda. La ley no habla de si aceptan o no los acreedores el convenio presentado por el banco sino que por el solo hecho de presentarle el convenio a los acreedores de presume que hay una inestabilidad financiera o administracin deficiente. CALES SON LAS PROHIBICIONES QUE SE PUEDEN IMPONER? Las prohibiciones se pueden aplicar cuando la institucin fiscalizada presenta una inestabilidad financiera o una administ racin deficiente. La sancin la impone el superintendente por resolucin fundada y la puede imponer por un plazo mximo de 6 meses renovable una vez ms por igual periodo de tiempo. ALGUNAS PROHIBICIONES A APLICAR: 1. Otorgar nuevos crditos a cualquier per sona natural o jurdica vinculada directamente o a travs de terceros con la propiedad o gestin de la institucin. 2. Renovar por ms de 180 das cualquier crdito. 3. Alzar o limitar las garantas de los crditos vigentes. 4. Adquirir o enajenar bienes corpora les o incorporales que correspondan a su activo fijo o a sus inversiones financieras. 5. Otorgar crditos sin garanta. 6. Otorgar nuevos prestamos o adquirir inversiones financieras. El artculo 20 establece que se presume que hay en una empresa inestabilidad financiera o administracin deficiente cuando: Cuando la institucin se encuentra en alguna de las circunstancias descritas en los artculos 118 y 122 de la ley. De manera tal que exista temor por su situacin financiera o permitan estimar que existe n problemas de solvencia.
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Artculo 118: (relativo al prrafo de la capitalizacin preventiva) nos seala que cuando en un banco ocurrieren hechos que afecten su situacin financiera y su directorio no hubiese normalizado la situacin dentro del plazo de 30 das desde la presentacin del estado financiero, la administracin del banco debe adoptar alguna de las medidas que seala esta norma. Artculo 122: se refiere a que el directorio de un banco que presente problemas de solvencia que comprometan el pago oportuno de sus obligaciones debe presentar proposiciones de convenio a sus acreedores dentro del plazo de 10 das contados desde que se haya detectado la falta de solvencia. Cuando 3 o ms estados financieros arrojen perdidas que en promedio superen e l 10% del capital pagado y reservas inicial durante el mismo ao calendario. DESIGNACIN DEL INSPECTOR DELEGADO Lo designa el superintendente por resolucin fundada. Lo aplica cuando una institucin fiscalizada incurre en infracciones o multas reiteradas, se muestra rebelde para cumplir las ordenes legalmente impartidas por el superintendente o hubiere ocurrido en ella cualquier hecho grave que haga temer por su estabilidad econmica. ATRIBUCIONES DEL INSPECTOR DELEGADO Son aquellas que le confiere el superintendente al efecto y especialmente le delegar la atribucin de suspender cualquier acuerdo del directorio o de los apoderados de la institucin. DURACIN DEL NOMBRAMIENTO DEL INSPECTOR DELEGADO El nombramiento dura hasta 1 ao y puede renovarse por otro ao ms, renovacin que tiene que ser por resolucin fundada, lo que implica explicar los motivos de la designacin. DESIGNACIN DEL ADMINISTRADOR PROVISIONAL Su designacin es aplicable en los mismos casos que para el inspector delegado, sin embargo, aqu para su designacin, el superintendente requiere del acuerdo del consejo del Banco Central. Es importante destacar que para nombrar un administrador provisional no es requisito que en forma previa se haya designad o un inspector delegado. ATRIBUCIONES DEL ADMINISTRADOR PROVISIONAL El administrador provisional tiene todas las atribuciones del giro ordinario que la ley y los estatutos otorgan al directorio y al gerente de la institucin. DURACIN DEL NOMBRAMIENTO
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1 ao renovable en todo caso por cuantas veces lo estime necesario el superintendente siempre por resolucin fundada y por acuerdo del consejo del Banco Central. El administrador provisional tiene los deberes y est sujeto a las responsabilidades de los di rectores de las sociedades annimas. LA LIQUIDACIN FORZOSA El superintendente puede revocar la autorizacin de existencia y declarar la liquidacin forzosa de un banco previo acuerdo favorable del Consejo del Banco Central si establece que un banco no tiene la solvencia necesaria para continuar operando o que la seguridad de sus depositantes u otros acreedores exige la liquidacin o si las proposiciones de convenio hubiesen sido rechazadas. Para que se disponga la liquidacin el superintendente la realiz a por resolucin fundada en la cual se designa al liquidador a menos que el mismo decida realizar la liquidacin. PROCEDIMIENTO DE RECLAMO EN CONTRA DE LAS SANCIONES QUE IMPONE LA SUPERINTENDENCIA Cuando la intendencia sanciona y ejerce su funcin fiscalizadora, tenemos que distinguir entre dos tipos de procedimiento: 1. El reclamo por multas. 2. Otros reclamos (estamos hablando de las prohibiciones, las designaciones de inspector delegado, la del administrador provisional y la liquidacin). EL PROCEDIMIENTO POR EL RECLAMO POR MULTAS La multa es la sancin ms frecuente por parte del superintendente. El plazo para pagar las multas es bastante estrecho se les da por la ley a los bancos un plazo de 10 das que se cuenta desde que se comunica la resolucin. Enton ces, si yo soy sancionado como banco desde el momento que se me comunica la resolucin tengo 10 das para reclamar. El reclamo se presenta ante la Corte de Apelaciones del domicilio social del banco, salvo que la empresa o banco tenga oficina en Santiago d onde pasa a ser competente la Corte de Apelaciones de Santiago. Por lo tanto, la regla general ser la corte del domicilio del banco. Ahora, ocurre que hay que enterar la multa, es decir, hacer el pago de la multa. La corte cuando recibe el reclamo presentado por el banco, entidad sancionada, le confiere traslado a la superintendencia por el plazo de 6 das. Una vez evacuado el traslado o bien en rebelda la corte tiene el plazo de 30 das para dictar sentencia. Pero aqu lo importante es lo siguiente en el caso concreto de las multas cuando la corte dicta la sentencia ocurre que la sentencia no tiene ulterior recurso es decir, la sentencia que se dicto es la sentencia final sin ms recursos. De manera tal que en materia de multas es poco lo que hay en el ca mpo de reclamos o de actuacin por parte de los bancos. No puedo echar a bajo la resolucin dictada por la corte de apelaciones.

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EL PROCEDIMIENTO POR OTROS RECLAMOS El plazo para reclamar es igualmente de 10 das siempre contados desde la comunicacin de la resolucin. Pero aqu hay una variante interesante porque para poder entablar el reclamo tiene que ser suscrito por la mayora de los directores de la empresa afectada (banco o institucin financiera). Esta exigencia de ser suscrito el reclamo por la mayora de los directores es independiente de que estn sus funciones suspendidas porque pueden tener un administrador provisional. El reclamo que se interpone no suspende los efectos de la resolucin ni tampoco la corte puede hacerlo. En los dems el reclamo es exactamente igual que en las multas, de manera tal que lo que distingue un proceso del otro es el hecho de que tiene que estar el reclamo, suscrito por la mayora de los directores de la empresa aunque estn suspendidos en sus funciones. LAS OPERACIONES DE CRDITO DE DINERO Lo cierto es que las operaciones de crdito de dinero constituyen hoy da un tema sustancial pues la economa actual se mueve por medio del crdito. Estas operaciones de crdito que estudiaremos a continuacin nos lleva a analiza r qu son los instrumentos financieros. Porque los instrumentos financieros estn ntimamente vinculados con las operaciones de crdito. QU SON LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS Los instrumentos financieros son aquellos que otorgan o confieren a su poseedor o titular los derechos de propiedad, participacin o crdito especficamente consignados en ellos. Este concepto de los instrumentos financieros esta ntimamente vinculado con el concepto de lo que se conoce en teora econmica moderna como capital jurdico. El capital jurdico es aquel que le confiere a su titular una ganancia o un ingreso sin contrapartida de trabajo. As por ejemplo, me otorgan un mutuo y yo firme una letra de cambio que tiene la fecha donde se entrega y debo devolver ese dinero. Esta letra genera intereses, una ganancia sin trabajo de por medio. CATEGORAS DE INSTRUMENTOS FINANCIEROS Los instrumentos financieros pueden conferir: 1. Un derecho personal o de crdito. 2. Un derecho de propiedad. 3. Un derecho de participacin. INSTRUMENTOS FINANCIEROS QUE CONFIEREN UN DERECHO PERSONAL O DE CRDITO Cuando hablamos de los instrumentos financieros que confieren un derecho personal o de crdito, estamos hablando de que confieren el derecho para exigir el
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pago de una determinada suma de dinero cumpli do cierto plazo. Los ejemplos ms clsicos y recurridos hasta el da de hoy son fundamentalmente la letra de cambio y el pagar. Qu se puede hacer con estos documentos las operaciones de descuento y redescuento. INSTRUMENTOS PROPIEDAD FINANCIEROS QUE CONFIEREN UN DERECHO DE

Aqu se adquiere el dominio de bienes corporales o incorporales, la verdad es que son bien curiosos y escasos los instrumentos financieros en los cuales se confiera un derecho de propiedad. Ejemplo, los llamados certificados de warra nts. Estos certificados estn vinculados con la ley 18.690 del ao 1980. Esta ley 18.690 es lo que se conoce como la ley sobre almacenes generales de depsitos (warrants). Estas empresas de almacenes generales de depsitos son empresas que tienen bodegas o silos, containers, (depende de la mercadera) pues almacenan mercadera muy grandes. Ejemplo, soy productor de trigo pero no quiero aun venderlo pues estoy esperando a que suba un poco el precio, lo llevo a estos almacenes generales de depsitos. Ah que dar guardado mi trigo. Cuando contrato el warrants se generan dos tipos de certificados: 1. Certificado de depsito. 2. Vale de prenda. Si yo lleve 2 toneladas de trigo me entregar un certificado de depsitos que certifica que en esos depsitos esta la cantida d de 2 toneladas de trigo. Certifica mi propiedad sobre ese bien almacenado. Paralelamente con este certificado de deposito se puede generar el vale de prenda, es decir, puedo constituir una prenda respecto de ese bien que tengo depositado en estos almacen es generales de depsito. INSTRUMENTOS PARTICIPACIN FINANCIEROS QUE CONFIEREN UN DERECHO DE

Aqu estamos hablando del caso en que el documento acredita el dominio sobre una cuota o parte de una sociedad o de fondo comn. El ejemplo ms claro es el caso de las acciones de una sociedad annima. El hecho de que tenga acciones de una sociedad annima, cada accin representa una cuota del capital y por lo tanto si soy dueo de acciones estoy siendo participe del capital de esa sociedad annima. Pero tambin p uede estarreferido a la participacin en un fondo comn. Es muy habitual que las personas compren cuotas de los fondos comunes que se denominan fondos mutuos. El banco me emitir un certificado de participacin del fondo mutuo, que dice que soy dueo de un a cuota de este fondo mutuo. Todo contrato de la legislacin financiera comn o de las operaciones financieras conlleva un instrumento financiero. Si hablamos de la 1 categora de los

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que confieren un derecho personal o de crdito, el instrumento adosado ser la letra de cambio o pagare, en la 2 categora un certificado de deposito, etc. Los instrumentos financieros son relevantes porque revisten especial inters fundamentalmente para 2 finalidades: 1. Para fines probatorios. 2. Para fines de sesin de derecho s. PARA FINES PROBATORIOS Ejemplo, si quiero probar una obligacin en tribunales, facilita la prueba enormemente. PARA FINES DE SESIN DE DERECHOS Porque si por ejemplo tengo una letra aceptada por mi deudor a x da, pero quiero comprar algo, podr ce der esa letra como forma de pago. LEY 18.010 Ley que establece las normas para las operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero. Esta ley ya tiene sus aos de vigencia pues fue publicada el 27 de junio de 1981 y ha tenido varias modificaciones posteriores la ltima introducida el 26 de junio del 2004 ley 19.951. La importancia de esta ley es que vino en definitiva a sistematizar y organizar todas las normas referidas a las operaciones de crdito de dinero y otras obligaciones de dinero. Anterio rmente haban solo normas diversas lo que dificultaba su consulta. La ley parte por una definicin muy simple, por sealar que se entiende por operaciones de crdito de dinero. El artculo 1 dicen que son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin. Si nos atenemos al tenor de la definicin nos daremos cuenta que es bastante simple, sin embargo hay ciertos elementos muy importantes. Para que la operacin de crdito exista como tal no es necesario que le entregue a mi deudor inmediatamente el dinero y sin embargo estamos frente a una operacin de crdito de dinero porque se celebro una conve ncin en donde una de las partes se obliga a entregar. De acuerdo a la definicin hay un especio de tiempo porque yo entrego o me obligo a entregar una cantidad de dinero y la otra parte a devolverla en un momento distinto de la celebracin de la conven cin. La operacin de crdito va involucrado un problema de credibilidad, yo confo que la persona a la que el entrego el dinero me la devolver en el momento convenido. La operacin ms tpica de crdito de dinero es el mutuo.
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Inciso 2 del artculo 1 de la ley dice; constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos representativos de dinero sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente. Aqu la ley asimilo la operacin de crdito de dinero a la operacin de descue nto, el banco le anticipa una cantidad de dinero a cambio descontando de la letra de cambio una determinada tasa, pero an no recibe ese dinero de inmediato sino que lo recibir cuando venza la letra de cambio (el banco), por lo que sigue siendo un crdito . Sin embargo, la ley excluyo ciertas operaciones en donde no se aplican las disposiciones de esta ley: 1. Las operaciones de crdito de dinero correspondientes a contratos aleatorios. 2. Tampoco se aplica la ley a los arbitrajes de moneda a futuro. Los arbit rajes a futuros consisten en pactar el valor de paridad de a moneda extranjera en relacin a la nacional. 3. Tampoco se aplica al prstamo martimo. 4. Tampoco se aplica al avo minero. El avo minero es un contrato por el cual una persona se obliga a dar o ha cer algo en beneficio del laboreo (actividad de la mina) de una pertenencia (de la mina) y la otra a pagar con los productos de la mina. Ejemplo, soy un transportista y ofrezco hacerle el transporte del material de la mina, y usted en lugar de pagarme con dinero me paga con productos de la mina, ejemplo, 10 toneladas de cobre. CARACTERSTICAS DE LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS (veremos as mismo las disposiciones de la ley en cuanto a cada una de esas caractersticas) RENTABILIDAD: Esta puede consistir en un inters o en una eventual ganancia. Si voy al banco y hago un deposito recibir un inters fijo por el dinero que entrego al banco, para que este lo use. Ahora si yo tengo una accin de una empresa esta puede o no repartir dividendos si es que esta obtuvo ganancias. Pero ese dividendo que me representa una rentabilidad es una eventual ganancia. El inters, es el precio que se paga por el uso del dinero. Para estos efectos la ley ha distingue dos tipos de operaciones para determinar el inters:
y y

Operaciones de crdito de dinero no reajustables. Operaciones de crdito de dinero reajustables.

OPERACIONES DE CRDITO DE DINERO NO REAJUSTABLES: La ley seala que en el caso de las operaciones de crdito de dinero no reajustables constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier ttulo por sobre el capital nominal.

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Qu es el capital nominal en un instrumento financiero. El capital nominal es la suma numricamente pactada. Ejemplo, tengo una suma numricamente pactada por $1.000.000. (capital nominal) dije que tena que pagarme $100.000. pero nunca dije que era un inters. Al no ser una operacin de crdito reajustable esos $100.000 quedan como inters y a su normativa. OPERACIONES DE CRDITO DE DINERO REAJUSTABLES: En las operaciones de crdito de dinero reajustables constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado. Ejemplo, en mi pagare puse que tiene que ser reajustado el $1.000.000. de acuerdo al IPC pero jams ser inferior a los $100.000. supongamos que el reajuste por IPC son de $40.000, quedando una diferencia de $60.000. esos $60.000 aunque no lo haya dicho pasan a ser inters quedando esos $60.000 sujetos a la normativa de los intereses. Hay un problema curioso en el artculo 3 de la ley que est ms vinculado a un tema procesal, la disposicin seala: en ningn caso constituyen intereses las costas personales ni las procesales. Lo curioso es que ninguna de las dos estn a la definicin de lo que se entiend e por inters por lo que estuvo de ms haberlo dicho. OJO LA LEY NO DEFINE LO QUE ES EL INTERS PERO SI NOS DICE LO QUE SE ENTIENDE POR INTERS. ECONOMICAMENTE EL INTERS SE PUEDE DEFINIR POR EL PRECIO QUE PAGO POR EL USO DEL DINERO AJENO. OTRA DEFINICIN ES EL COSTO DEL CREDITO. CULES SON LOS TIPOS DE INTERS La ley contempla 2 tipos de intereses:
y y

El inters corriente. El inters mximo convencional.

EL INTERS CORRIENTE El inters corriente dice la ley es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile en la s operaciones que realicen en el pas con exclusin de las comprendidas en el artculo 5. OPERACIONES COMPRENDIDAS EN EL ARTCULO 5 DE LA LEY El artculo 5 nos seala que no existe lmite de inters en las siguientes operaciones de crdito de dinero: 1. Las que se pacten con empresas bancarias o instituciones financieras extranjeras o internacionales. 2. Las que se pacten o expresen en moneda extranjera para operaciones de comercio exterior.

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3. Las operaciones que efecte el Banco Central de Chile con instituci ones financieras. 4. Aquellas en que el deudor sea un banco o una sociedad financiera. QUIN PRECISA EL INTERS CORRIENTE El artculo 6 seala que corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras determinar las tasas de inters corriente, pudiendo distinguir entre: 1. Operaciones en moneda nacional, ya sean estas reajustables o no reajustables. 2. Operaciones en una o ms monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas o reajustables segn el valor de ellas. Si bien la ley ocupa la expresin determinar, en estricto rigor lo que hace la superintendencia es constatar en inters corriente. Ya que los promedios se establecen en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario y las tasas resultantes se publican en el d iario oficial durante la 1 quincena del mes siguiente para tener vigencia hasta el da anterior al de la prxima publicacin. Ojo la superintendencia no fija el inters corriente sino que constata una situacin de hecho que es el inters promedio que cob ran las instituciones financieras y bancos durante un periodo calendario. INTERS MXIMO CONVENCIONAL La ley nos seala que no puede estipularse un inters que exceda en un 50% al inters corriente que rija al momento de la convencin. En consecuencia, e sto es lo que la ley denomina inters mximo convencional. Ejemplo, si el inters corriente es del 2% el inters mximo convencional ser 3%. Ahora qu sucede si se pacta un inters superior al inters mximo convencional. Esto tiene 2 repercusiones. Desde el punto de vista civil, el pacto se tiene por no escrito y los intereses se reducen al inters corriente que rige al momento de la convencin. Desde el punto de vista penal, lo anterior es sin perjuicio del delito de usura. Es decir, los efectos civiles son sin perjuicio de la eventual ocurrencia del delito de usura. ANATOCISMO La ley establece en su artculo 9 que puede estipularse el pago de intereses sobre intereses capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin y en ningn caso la capitalizacin puede hacerse por periodos inferiores a 30 das.

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Por ejemplo, si yo debo 100 y tengo un inters del 10% debo pagar 110, si no pago el prximo mes debo 110 ms el 10%. Este es el anatocismo. PAGOS ANTICIPADOS Dentro de este mismo punto nos referiremos a los pagos anticipados. Ya que ellos de una u otra forma se relacionan con el t ema del inters. A esta materia se refiere el artculo 10 de la ley. El cual seala que los pagos anticipados de una operacin de crdito de dinero sern convenidos libremente entre acreedor y deudor. Sin embargo, la ley establece que aquellas operacione s de crdito de dinero cuyo importe de capital no supere a las 5 mil UF y el deudor no sea una institucin fiscalizada por la superintendencia o el fisco o el Banco Central, se puede anticipar el pago an contra la voluntad del acreedor. Que tratndose de operaciones no reajustables se pague el capital que se anticipay los intereses pactados hasta la fecha de pago, ms una comisin de prepago, la cual no puede exceder el valor de 1 mes de intereses pactados calculados sobre el capital que se prepaga. Tratndose de operaciones de crdito reajustables se debe pagar el capital que se anticipa y los intereses pactados hasta la fecha de pago efectivo ms una comisin de prepago que no puede exceder al valor de 1 mes de intereses pactados calculados sobre el capital que se prepaga. Ejemplo, yo tengo pactado un inters de 2% mensual y estoy pagando el capital de $1.000.000. :$20.000 en operaciones no reajustables. Si fuera una operacin reajustable seran $30.000. ya que es 1 mes . Los pagos anticipados inf eriores al 25% al saldo de la obligacin, requieren en todo caso consentimiento del acreedor. Adems el derecho a pagar anticipadamente en los trminos establecidos es irrenunciable. REAJUSTABILIDAD La reajustabilidad es una caracterstica de alguno de l os instrumentos financieros. No es algo que sea propio de los instrumentos financieros. De dnde nace el problema de la reajustabilidad. Nace simplemente de la idea de defender el valor de la moneda, porque sabemos que normalmente en los pases hay proceso s inflacionarios, y por tanto para defender a la moneda de esa desvalorizacin producto de la inflacin se crea la reajustabilidad. La reajustabilidad se pacta en base a la UF o en base al IPC. Lo cierto es que, son bastante parecidos ambos sistemas porq ue la UF es una unidad que est ntimamente vinculada al IPC.

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Cuando se habla de la UF es importante tener en consideracin que la UF es lo que se denomina una unidad de cuenta porque es una manera de contabilizar una deuda en base a la variacin que exp erimenta el ndice de precios al consumidor. Pero ojo que es importante tambin decir que la UF no es una unidad moneda, por lo tanto que se tiene que hablar de ella a su equivalente en pesos que es nuestra moneda, por consiguiente todas las deudas estn e n pesos. EL PLAZO Tercera caracterstica de los instrumentos financieros. Estudiamos esta caracterstica porque ocurre que la gran mayora de los instrumentos financieros son a plazo. Lo inusual es que sean a la vista. Hay 3 tipos de plazos: 1. A largo plazo 2. A corto plazo 3. A plazo indefinido LARGO PLAZO Para los instrumentos financieros se entiende que son a largo plazo cuando el vencimiento del instrumento es a ms de 1 ao. CORTO PLAZO Es a corto plazo cuando el vencimiento es hasta 1 ao. PLAZO INDEFINIDO Se entiende indefinido cuando no tiene fecha de vencimiento precisa. LA LIQUIDES La cuarta caracterstica es la liquides. Entendemos por liquides a la facultad que tiene el titular o portador del instrumento para transformarlo en dinero a su vencimiento o anticipadamente. Normalmente la liquides esta asociada a la idea del descuento , es decir, que pueda transformar el instrumento en dinero liquido antes de la fecha de su vencimiento, pero la liquides tambin esta asociada que a la fecha del vencimiento sea fcilmente transformable en dinero. Ejemplo, si hay que realizar una serie de tramites para poder cobrarlo y transformarlo en dinero liquido no es un instrumento de mucha liquides. Hay otros mecanismos jurdicos con los que puedo obtener la liquides adems de la operacin del descuento, ejemplo, a travs de la sesin de instrumento en el mercado secundario, se rige por los artculo 1901 y siguientes del CC y los artculo 162 y siguientes del Cdigo de Comercio.
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La liquides es relevante para el instrumento financiero porque mientras ms liquido sea el instrumento ms fcil ser qu e me lo acepten. EL RIESGO Esta es una quinta caracterstica. La verdad es que el riesgo es algo que va asociado a toda inversin. En toda inversin podemos ganar o perder. Podemos decir que aqu hay una regla fundamental y es que el riesgo es proporcional a la ganancia. Es decir, cuando se procura la mayor ganancia, normalmente estoy asumiendo mayores riesgos. LA TRIBUTACIN Esta sexta caracterstica es un tema bastante importante a tener presente porque los instrumentos financieros estn sujetos a determinados tributos. Por ejemplo, los tributos emanados de la ley de timbres y estampillas o bien el contrato mismo accede a determinados impuestos, por ejemplo si se celebra un contrato de mutuo ese contrato pagar el impuesto de la ley de timbres y tambin los intereses que genera el mutuo est gravado por el impuesto a la renta. Entonces, cul es la importancia que tiene la t ributacin sujeta al instrumento financiero? Aqu el tema central est en conexin con las utilidades del instrumento financiero, es decir, a la caracterstica rentabilidad del instrumento financiero. Todo lo que sea tributo es fuera de las ganancias que obtengo por lo que los tributos afectan mis ganancias. Por lo tanto, cuando yo compro, otorgo o acepto un instrumento financiero, para el calculo de la rentabilidad siempre tengo que considerar a la tributacin, porque en definitiva la rentabilidad ser el resultado del ingreso que obtengo menos la tributacin. Por ende, hay que deducirle los impuestos. LA MOVILIDAD ltima caracterstica de los instrumentos financieros. La movilidad es simplemente la aptitud que tienen ciertos instrumentos para cambiar ad aptndose a las condiciones del medio o del mercado. Por ejemplo, puedo tener un instrumento financiero que es a corto plazo pero el instrumento tiene la caracterstica de que si el inters que se paga por el largo plazo para mi, el instrumento puede camb iar del corto plazo al largo plazo. Ejemplo el instrumento puede decir, el vencimiento es dentro de 11 meses y 30 das, sin embargo si a la fecha de vencimiento la tasa de inters fuese mayor a largo plazo que la de corto plazo, a su vencimiento puede ente nderse renovado automticamente a largo plazo. CLASIFICACIN DE LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS

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Segn la rentabilidad:
y y

De renta fija. De renta variable.

DE RENTA FIJA En los instrumentos de renta fija estos tienen un plazo estipulado y la poca de pago del capital y de los intereses correspondientes convenidos. Vale decir, no hay misterios, no hay eventualidades. Si yo quiero correr el mnimo de riesgo tomo un instrumento de renta fija. El nico riesgo que corro es la solvencia del banco, etc. Ejemplo, un d eposito a plazo con tasa de inters fija. RENTA VARIABLE Aqu la renta, es decir, los intereses que voy a obtener pueden ser cambiantes. Por ejemplo, el instrumento puede decir, el banco pagar la suma de 1 milln ms el inters corriente vigente a la fecha del vencimiento. La rentabilidad pasa a ser un incierto. Ejemplo, la accin de una sociedad annima, no sabemos si va a tener ganancias o perdidas y de cuanto sern los dividendo. Segn el plazo:
y y y

A largo plazo A corto plazo A plazo indefinido

Segn el rgano emisor:

y y

Pblicos Privados

INSTRUMENTOS PBLICOS Los instrumentos pblicos los emite el fisco o el Estado. Ejemplos, pagares de la tesorera general de la repblica. La gente compra esos pagares ofrecidos por el Estado. INSTRUMENTOS PRIVADOS Las emite una institucin privada. Ejemplo, los bonos que emiten algunas sociedades annimas. QU PASA CON LAS OBLIGACIONES EN EXPRESADAS EN MONEDA EXTRANJERA MONEDA EXTRANJERA O

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Es importante porque estn expresamente reguladas en la ley sobre operaciones sobre crdito de dinero. La norma general en materia de moneda extranjera es que las obligaciones que estn expresadas en moneda extranjeras sern solucionadas por el equivalente e moneda chilena. Pero aqu el tema que se plantea y la pregunta a resolver es cul es el tipo de cambio a aplicar? Entendemos por tipo de cambio es el valor de la moneda extranjera expresada en moneda nacional. Siempre que se generaban estas obligaciones expresadas en moneda extranjera y se reclamaba el cumplimiento de la obligaci n se topaban con el problema de qu tipo de cambio aplicar. Porque si yo convengo con una persona que me tiene que pagar a fin de ao 1 milln de dlares, qu tipo de cambio aplico. La ley vino a zanjar definitivamente el conflicto, sealando que en este tipo de operaciones se aplica el tipo de cambio vendedor del da del pago. Si estamos frente a una norma que seala como principio general que se cambia de acuerdo al dlar vendedor del da de pago, pero no paga ese da. El conflicto est que el tipo de cambio es variable y puede ser que el da que me pague el dlar este ms bajo y el acreedor verse, en consecuencia afectado. La ley aqu resolvi el conflicto sealando que en el caso de las obligaciones vencidas se aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento si fuere superior al del da del pago. Pero surga otro problema ms porque cuando uno tena un juicio, demandando el cumplimiento de la obligacin. Cmo se acredita el tipo de cambio? Qu cambio aplico? La ley seal que el tipo de cambio ve ndedor lo certifica un banco de la plaza. Por consiguiente lo que se hace en juicio es ir a cualquier banco privado y pido que me certifiquen el tipo de cambio que exista a la fecha del vencimiento. Ese tipo de cambio est referido al da de la demanda, e s decir, el certificado que acompao debe referirse al da de la demanda o a los 10 das siguientes, porque debe verse la cuanta para ver la competencia del tribunal. El certificado tiene una duracin de 10 das. Por lo que tendr que tener dos certificados, el del da de la demanda y el del da del vencimiento del pago. EL RGIMEN JURDICO DE LA INVERSIN EXTRANJERA Este tema nos lleva al estudio del llamado decreto ley 600 del ao 1974, ms conocido como ESTATUTO DE LA INVERSIN EXTRANJERA. Este decreto ley 600 no es la 1 normativa que se dicto en el pas respecto de la inversin extranjera. Existi anteriormente el DFL 258 de 1960. Al dictarse el DL 600 se produce un cambio radical, porque se reestructuro todo el sistema regulatorio o normativo de la inversin extranjera en el pas.

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El cambio fue radical porque durante los aos 60 la actividad econmica tiene a estar en manos del Estado y la inversin extranjera se ve con mucho recelo. La primera definicin que encontramos en el estatuto nuevo estima indispensable la concurrencia del capital extranjero y el aporte de la tecnologa,como tambin la asistencia tcnica y los mercados externos para lograr un adecuado desarrollo en nuestra economa. Es decir, ya no solo se mira como conveniente o recomendable la inversin extranjera sino que el estatuto utiliza el trmino indispensable. Paralelamente con esta idea, tambin se procura una real y efectiva competencia entre las actividades productivas y para estos efectos garantiza la igualdad de condiciones p ara la inversin extranjera. Es decir, es indispensable tambin, la inversin extranjera, para provocar la competencia, es decir, para

que compita con los productos nacionales para que estos se perfecciones, sean ms eficientes para as poder competir. Entonces este cuerpo normativo, busca consagrar reglas precisas del juego y otorgar reales incentivos para la internacin de capitales extranjeros y todo eso con la seguridad del Estado de Chile. LOS SUJETOS DE LA INVERSIN EXTRANJERA Pueden ser sujetos de la inversin extranjera las personas naturales y jurdicas extranjeras y las chilenas con residencia y domicilio en el exterior. Cabe preguntarse si una persona natural o jurdica chilena con domicilio y residencia en el pas participar en una inversi n extranjera. La respuesta es que si puede participar en la inversin extranjera pero no asume la condicin o carcter de inversionista extranjero. Lo que puede ocurrir es que una empresa extranjera que transfiere capital a Chile lo haga a travs de una e mpresa nacional que ya existe o se constituye especialmente al efecto, la cual asume la condicin de empresa receptora, lo cual implica que el inversionista extranjero no necesariamente debe constituirse en Chile, es decir, no es necesario que inicie activ idades en Chile. Qu debe ocurrir para que la inversin extranjera quede sujeta al decreto ley 600? De conformidad al artculo 1, en 1 lugar debe el inversionista transferir capitales extranjeros a Chile, esto es originados fuera del pas. En 2 lugar , se debe celebrar un contrato de inversin extranjera. QU FORMAS PUEDE REVESTIR LA INVERSIN EXTRANJERA? 1. Moneda extranjera de libre convertibilidad . Cmo se cotiza esta moneda? Aqu tenemos que atender al concepto de tipo de cambio y comienza a aparecer los mecanismos de incentivo, ya que, se interna mediante su venta
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en una entidad del mercado cambiario formal y se efectuar al tipo de cambio ms favorable que el inversionista pueda obtener en cualquiera de ellas. La operacin de tipo de cambio intern acional est definida en la ley como una compraventa de moneda o divisa extranjera. 2. Bienes fsicos en todas sus formas o estados. Estos bienes se internan conforme a las normas generales que rigen las importaciones sin cobertura de cambios y se valorizan de acuerdo a los procedimientos generales aplicables a las importaciones. 3. Tecnologa en sus diversas formas, cuando sea susceptible de ser capitalizada. Cmo se valoriza? Se valoriza por el comit de inversiones extranjeras atendido su precio real en el mercado internacional. Para ello el comit tiene un plazo de 120 das transcurrido el cual, sin hecha la valorizacin, se estar a la estimacin jurada de la portante. Aqu existe una limitacin, cual es, no puede cederse a ningn titulo el dominio, uso y goce de la tecnologa que forme parte de esta inversin en forma separada de la empresa a la cual haya sido aportada. Ni tampoco susceptible de amortizacin o de depreciacin. Depreciacin, es la perdida de valor que experimentan los bienes de capital. Es a depreciacin puede deberse al desgaste por el uso (que es lo ms corriente) o deberse al simple transcurso del tiempo por el progreso tecnolgico (aparece a mediados de la vida til del bien de capital otro bien de capital que es mejor, que produce ms c on mayor eficiencia y por lo tanto deber reemplazarlo). Amortizacin, asociado al concepto de depreciacin, la amortizacin, son las sumas que en practica contable, el empresario mantiene para hacer frente a las perdidas de los bienes de capital. Por consiguiente es una consecuencia de la depreciacin. Por ende si el bien de capital me costo 1 milln de pesos y me dura 10 aos la amortizacin ser de cada ao de 100 mil. Puede ocurrir que al 5 ao aparezca un mejor bien de capital. Me faltaran 500 mil para amortizar y me permitan sustituir el bien de capital. Por lo tanto debo preveer que en mi rubro cada cierto tiempo aparecer una nueva tecnologa y entonces amortizar el doble. Ahora si yo soy monopolista, no me preocupa si aparece o no una nueva tecnologa, pues no tiene competencia, por lo que no le preocupa comprarlo para poder seguir en la competencia y por eso se dice que el monopolio puede producir un atraso tecnolgico. 4. Los crditos que vengan asociados a una inversin extranjera . Ejemplo, estoy instalando una industria en Chile, estoy trayendo un aporte de 1 milln de dlares y adems un crdito por 2 millones de dlares que me otorgo mi banco en mi pas de origen. Ese crdito forma parte de la inversin. Pero naturalmente el legislador fue bastan te preocupado porque si yo digo que traigo un crdito, podra estar inventando cualquier cosa. entonces para evitar cualquier tipo de abusos la ley seala que estos crditos tienen que ser autorizados por el Banco Central. En este sentido la ley fue bastan te explicita pues tienen que ser autorizados por el Banco Central en cuanto a las normas generales, a los plazos, a los intereses y dems modalidades.
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5. La capitalizacin de crditos y deuda externa en moneda de libre convertibilidad cuya contratacin haya sido debidamente autorizada . Ejemplo, yo tengo un crdito en contra de tal y cual empresa por X monto, y ese crdito tambin lo quiero aportar cuando me lo pague esa empresa. Lo mismo con deuda externa, soy un inversionista argentino, tengo bonos de la deuda externa por 1 milln de dlares. Ser el Banco Central el que deber autorizar las condiciones. Se habla de capitalizacin de crditos porque qu ocurre, cuando alguien me debe algo, no estoy obligado a transformarlo en capital. En vez de gastarlo quiero capitalizarlo, invertirlo en su pas, a travs de una inversin extranjera en Chile. 6. La capitalizacin de utilidades con derecho a ser transferidas al exterior . Lo que est ocurriendo es que esas utilidades que estoy capitalizando estn entrando a formar parte del aporte del capital inicial de la inversin inicialmente eran 2 millones de dlares y agregue 500 mil dlares ms. Pero estamos hablando de capitalizar utilidades eso quiere decir que estoy ganado, y esas ganancias no las estoy gastando, ojo, vari el capital y el aporte, por lo tanto, debo modificar el contrato de inversin extranjera. CONTRATO DE INVERSIN EXTRANJERA Es de vital importancia por dos razones esenciales: 1. Porque el contrato materializa la transferencia del capital extranjero. 2. Y lo que es muy relevante el hecho de que se acoja al estatuto. EL PROCESO DEL CONTRATO DE INVERSIN EXTRANJERA Primero, debo pedir autorizacin para la inversin que pretendo realizar, una vez otorgada esa autorizacin, se suscribe el contrato de inversin extranjera. Este contrato de inversin extranjera debe constar en escritura pblica. Concurren a contrato por una parten la o las personas que efectan el aporte de capital extranjero y por otra parte, concurre el Estado de Chile. El Estado de Chile, para el contrato de inversin extranjera, est representado por el presidente o por el vicepresidente ejecutivo del comit de inversiones extranjeras segn corresponda. Naturalmente, el inversionista extranjero, lo que busca al suscribir este contrato con el Estado de Chile es seguridad jurdica, y esa seguridad jurdica, la va a obtener el inversionista extranjero, por el hecho de que el contrato que celebra con el Estado de Chile es ni ms ni menos un contrato ley (fuente del derecho econmico), tiene todos los elementos de un contrato ley, por lo tanto, nadie lo pone en duda. Es tan relevante lo que estamos hablando, qu es lo que pasa con las mineras extranjeras con respecto al royalty, ellas tienen firmado un contrato de inversin extranjera, un contrato l ey y por tanto a menos que ellas no lo acepten no se les puede modificar su rgimen tributario, o el contrato en general.

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ELEMENTOS O MENCIONES QUE CONTIENE EL CONTRATO DE INVERSIN EXTRANJERA: En 1 termino, la individualizacin de las partes. En 2 lugar, contiene la autorizacin de la inversin. Para ello concurre el presidente o el vicepresidente, segn sea el caso. 3 lugar, objeto o destino de la inversin, aqu hay que hacer mencin a cul es la empresa receptora que va a recibir el capital extranjero o bien la que se va a crear, y el objeto que tendr el proyecto de la empresa, si se va a dedicar al sector agrcol a, forestal, minero, etc. 4 lugar, el plazo de internacin del capital. En que tiempo voy a aportar yo efectivamente el capital que digo que estoy aportando en el contrato, pues este es el nico que queda acogido al estatuto de inversin extranjera. 5 lugar, la aplicacin de la legislacin interna. Este es un punto bastante importante. Aqu se establece que al inversionista se le va a aplicar la legislacin y reglamentacin vigentes en lo que concierne a las actividades que va a desarrollar y se deja establecido que la autorizacin concedida para invertir en Chile, es sin perjuicio de otras autorizaciones que conforme a la ley deban conceder las autoridades pertinentes.Esto ltimo relacionarlo con el principio de libertad artculo 19 N21 libertad para emprender cualquier actividad econmicarespetando las normas legales. 6 lugar, son las formas de internacin del capital. Aqu se refiere a las formas que puede revestir el aporte de capital. 7 lugar, se estipulan los derecho del inversionista extra njero, aqu esta la clave del decreto ley 600, pues estn las franquicias que se le conceden al inversionista extranjero. 8 lugar, el cambio de sujeto o de objeto de la inversin. En el fondo se trata de un cambio en el titular del proyecto (sujeto) o ca mbio en el giro de la inversin (objeto). Estos cambios se pueden producir entre la autorizacin y la firma del contrato, pero qu pasa si ya se ha firmado el contrato y me arrepent, quiero cederle la mitad de la inversin al Sr. X o quiero compartir la i nversin entre el sector pesquero y minero, ambos casos son factibles, se modifica el contrato, realizando una nueva escritura pblica referida a las modificaciones. 9 lugar, reconocimiento de los aportes anteriores. En este caso puede que ocurra, antes de que se firme el contrato, puede ocurrir, por un cuerdo del comit y para agilizar el negocio, se le permita al inversionista, a contar de la fecha de presentacin de la solicitud para internar el capital en divisas al pas quede aparado por el decreto ley 600. Entonces, en el fondo, aqu se establece en el contrato que las divisas que se hayan internado entre la presentacin de la solicitud y la fecha del

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contrato, queden como parte integrante del aporte. Sin embargo, es importante recalcar, de que esto es valido solamente a lo que respecta a moneda extranjera, divisas, no para las otras formas de aporte. Ejemplo, soy inversionista extranjero, traigo divisas, tecnologa, etc. dentro de las divisas tengo 1 milln de dlares, por las condiciones del mercado me conviene comprar un inmueble en este minuto, y estoy presentando la solicitud, entonces quiero que se me reconozca ese milln como que forma parte del aporte de capital, aun cuando no se ha aprobado la solicitud ni tampoco se ha firmado el contrato. Es una norma excepcional pues no ha sido dada ni la solicitud ni el contrato pero la ley lo permite, para incentivar y facilitar la inversin extranjera. Entre otros puntos que tiene el contrato, pero estos son los mas importantes. CUL ES EL PLAZO QUE TIENE EL INVERSIONISTA PARA TRANSFERIR EL CAPITAL EXTRANJERO A CHILE La norma general es que el plazo es de 3 aos. Este plazo se cuenta desde la autorizacin de inversin extranjera (no desde la firma del contrato). Pero la ley contempla plazos especiales para ciertas inversiones, en concreto, para las inversiones mineras. En el caso de las inversiones mineras, el plazo de transferencia de 3 aos se eleva a 8 aos, e incluso la ley permite que en el caso de estas inversiones pueda extenderse hasta los 12 aos. Se ampli el plazo en el caso de que se requieran exploraciones previas y dependiendo de la naturaleza y duracin de estas exploraciones (acompaados de los respectivos informes). Tambin hay otro plazo especial, adems de las inversiones mineras, es el plazo que extiende de 3 a 8 aos al tratarse de proyectos industriales o extractivos (pero no mineros) siempre que sean por montos no inferiores a 50 millones de dlares. El decreto esta hablando continuamente de dlares (de EE.UU.), en el caso de que el cliente maneje euros y no dlares, se tiene que tener en cuenta de que los dlares es una moneda de referencia y se deber hacer la convergencia correspondiente. LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA INVERSIN EXTRANJERA Esto es muy interesante porque los derechos que le otorga el estatuto a la inversin extranjera constituyen todo un sistema de franquicias notoriamente incentivador para el inversionista extranjero. Estamos frente a un tema bastante polmico porque ocurre de que se ha insistido en algunos seminarios en donde concurren acadmicos y organismos empresariales, en donde no faltan las opiniones que dicen que el DL 600 debera derogarse pues es una fuente de problemas, y que la inversin extranjera debiera entrar bajo las mismas condiciones que la in versin nacional.

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Ctedra: piensa que es un error, porque hay un capital enorme que entra va el decreto ley 600. Se podra asegurar la misma entrada de capital sin los incentivos que entrega el DL 600?. Hoy el DL 600 junto con la economa estable del pas es una mecanismo de atraccin para la inversin extranjera, que es muy importante en nuestra economa. Nadie est obligado a adscribirse al DL 600, por lo tanto no puede decirse que moleste. DERECHOS Y OBLIGACIONES: 1. Derecho a los inversionistas a transf erir al exterior sus capitales y las utilidades lquidas (despus de impuestos) que ellos generen. Me estn dando el derecho a transferir el capital, porque puede suceder que el inversionista no quiera continuar en el pas, simplemente no esta conforme con la economa del pas o la razn que sea, el inversionista puede vender las empresas que conforman su inversin o las acciones o derechos representativos de su inversin en Chile (porque puede ocurrir que haya aportado mi capital a una sociedad annima abi erta receptora (empresa receptora)). Las remesas del capital (repatriacin del capital), cuando quiero remesar el capital, no lo puedo hacer cuando se me antoje sino que luego de 1 ao contado desde su ingreso al pas. Antiguamente el DL 600 contemplaba un plazo de 3 aos. Por qu 1 ao? Para evitar las acciones especulativas, a estos capitales que entran y salen para slo obtener ganancias rpidas se les llama capitales golondrinas. Qu pasa con las utilidades, estas tienen un tratamiento muy distinto al del capital, se trata de las utilidades liquidas. Qu plazo tengo para remesar utilidades. Para remesar o transferir utilidades no hay plazo. Siempre que yo pague el impuesto puedo hacerlo en el momento que quiera. Es lgico porque las utilidades no forman parte del aporte de capital. Para los efectos prcticos de las remesas de capital y de utilidades liquidas cul es el tipo de cambio aplicable, el ms favorable que el inversionista extranjero pueda obtener en cualquier entidad autorizada para operar en e l mercado cambiario formal. Estos 2 derechos a remesar el capital y las utilidades liquidas, garantizan el derecho a acceder al mercado cambiario formal y a obtener el tipo de cambio ms alto, ms conveniente. Este derecho a acceder al mercado cambiario formal no solo est consagrado en el DL 600 sino que en la ley 18.840 LOC del BC de Chile. Las divisas para la remesa de capital, o parte de l, slo pueden adquirirse con el producto de la enajenacin de las acciones o derechos que representen la inversin o bien, de la enajenacin o liquidacin de las empresas que se hayan formado o adquirido con el capital internado. (debo sacar divisas en la misma proporcin que el capital que interne al pas, por lo tanto las divisas que saco debo comprarlas con lo que recibo de la venta de los derechos sociales de la empresa que creo, etc.) 2. Los ingresos netos logrados con las enajenaciones o liquidaciones estn exentos de toda contribucin, impuestos o gravamen. Es decir,

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cuando estoy repatriando el capital no pago ningn impuesto. Sin embargo, con el tiempo se produjo una reforma (la ley realiza una aclaracin), en la cual se dijo que hay un tope respecto de esta franquicia, este tope est dado por el monto lmite total de la inversin materializada. Yo firme contrato con el Estado chileno, y ac digo que voy a ingresar 1 milln de dlares, tengo plazo de 3 aos en general y ocurre que al segundo ao me aburr y durante ese ao de ese milln slo traje 600 mil dlares, por lo que slo puedo remesar hasta 600 mil dlares, n o 1 milln. Aquellos montos que excedan esta cantidad quedan sujetos al sistema tributario general. Puede darse tambin otra situacin, puede ocurrir que se produzca el deseo de repatriar mucho tiempo despus, traje el milln, cumpl, pero resulta que el capital puede variar y aumentar por distintas razones. Me fue bien y en vez de retirar utilidades aumento mi capital, por lo que ya no tengo 1 milln sino que 1 milln 200 mil dlares. Qu pasa con la diferencia que se produce? Aqu el legislador fue bastante hbil, dejando la diferencia sujeta al rgimen comn de impuestos, es decir, la franquicia de la exencin de todo impuesto o gravamen es slo para el capital ingresado, los excesos quedan sujetos al rgimen normal. 3. Los titulares de inversin extranje ra pueden solicitar en sus respectivos contratos que se les mantenga una tasa invariable como carga impositiva a la renta a que estarn afectos (invariabilidad tributaria). Esta tasa se mantiene invariable por un plazo de 10 aos contados desde la puesta en marcha de la empresa. El monto de esta tasa es un 42%. Esta tasa o invariabilidad tributaria es una opcin para el inversionista, una facultad que puede solicitar. Ahora bien, an cuando el inversionista extranjero haya solicitado esta invariabilidad tien e el derecho por una sola vez a renunciar a ella e integrarse al rgimen impositivo comn en cuyo caso queda sometido a las alternativas de la legislacin impositiva general con los mismos derechos, opciones y obligaciones que rigen para el inversionista n acional. Es decir, esta opcin no es irreversible, sta disposicin ha sido objeto de discusin ya que se estima que es una discriminacin arbitraria en contra del inversionista nacional quin no tiene esta opcin y por lo tanto, est siempre obligado a permanecer en el rgimen comn impositivo. Quienes reclaman especialmente sobre sta norma, sealan que el DL 600 debiera tener un sentido neutro sin favorecer al inversionista extranjero, neutralidad que se pierde con sta norma al perjudicar al inversionis ta nacional, quin carece de ste derecho. 4. La inversin extranjera y las empresas en que ella tenga participacin , quedarn afectas al rgimen tributario indirecto y al rgimen de aranceles comn de la inversin nacional. Cuando hablamos del rgimen tributario indirecto hablamos del IVA y el rgimen arancelario es el impuesto que se paga a las importaciones. Sin perjuicio de este derecho, los titulares de la inversin extranjera acogidos al estatuto tienen el derecho a que en los contratos respectivos se establezca que se mantendr invariable por todo el
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periodo en que se demora realizar la inversin pactada, el rgimen tributario del impuesto sobre las ventas y servicios y el rgimen arancelario aplicables a la importacin de maquinas y equipos que no se p roduzcan en Chile. 5. El derecho a la no discriminacin (arbitraria) para el inversionista extranjero. En que trminos y que alcance tiene este principio de no discriminacin del DL 600? Este principio esta consagrado en el Art. 9 del DL 600 y se ha considerado por la doctrina como uno de los pilares fundamentales del DL 600. Ya que, lo que est haciendo el DL es asegurarle al inversionista extranjero que no va a ser objeto de discriminacin. Le entrega la principal garanta que busca un inversor extranjero cuando va a un pas que no es el de l. Dice:La inversin extranjera y empresas en que esta participe se sujetaran tambin al rgimen jurdico comn aplicable a la inversin nacional no pudiendo discriminarse ni directa ni indirectamente con la sola excepcin de lo dispuesto en el artculo 11, referido a normas fundadas que limiten el acceso al crdito interno. La idea es que el inversionista traiga capital al pas y no lo pida. Respecto a la no discriminacin la ley establece el principio de la no discri minacin, pero no la defini, sino que se establecen los supuestos acerca de cundo se estima que una norma legal puede ser discriminatoria. Y al efecto se sealan dos situaciones: a)El primero dice relacin con las disposiciones legales y reglamentarias relacionadas con determinada actividad productiva se consideran discriminatorias si llegan a ser aplicables a la mayor parte o generalidad de dicha actividad con exclusin de la inversin extranjera. b) el segundo dice, del mismo modo cuando las disposicion es legales o reglamentarias que establezcan regmenes excepcionales de carcter sectorial o zonal se consideran discriminatorias para el inversionista extranjero si no tuvieran acceso a ella no obstante cumplir las mismas condiciones y requisitos exigidos para la inversin nacional. Cuando la ley consagra derechos y no existen mecanismos de defensa los derechos pasan a ser ilusorios, por lo que el estatuto le otorg una amplia defensa al inversionista extranjero para garantizar este principio de no discrim inacin arbitraria. Luego cabe preguntarse Qu caminos tiene el inversionista extranjero para reclamar de la dictacin de normas discriminatorias? Al respecto existen dos caminos establecidos en la ley:
y y

Va administrativa: por el Comit de Inversin Extra njera. Va judicial por la Justicia Ordinaria.

Procedimiento de reclamo por va administrativa El inversionista extranjero que estima discriminatoria una norma puede solicitar que se elimine la discriminacin siempre que no haya transcurrido un plazo superior a un ao desde la dictacin de dichas normas. Este reclamo lo presenta el inversionista an te el Comit de Inversiones Extranjeras que tiene que pronunciarse respecto del reclamo en un

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plazo no superior a 60 das contados desde la fecha de la presentacin de la solicitud. Puede ocurrir que el comit se pronuncie y rechace el reclamo, el inversionista extranjero puede reclamar ante la justicia ordinaria y le pide a esta que determine si hay discriminacin arbitraria o no. Si el comit acoge la reclamacin o solicitud, puede hacer una de las siguientes cosas: y Puede adoptar todas las medidas admin istrativas que permitan terminar con la discriminacin. y En caso de que no pueda adoptar ninguna medida administrativa, puede requerir a la autoridad competente para que adopte las medidas que eliminen la discriminacin. Si no puede eliminar administrativamente la discriminacin, en ese caso el inversionista puede recurrir a la justicia ordinaria. El inversionista al acudir a la justicia ordinaria le pedir que declare que la norma es arbitraria y que se le debe aplicar las mismas normas que al nacional. Procedimiento de reclamo va judicial Hay 3 casos: 1. Cuando hay falta de pronunciamiento del comit (despus de 60 das). 2. En caso de una resolucin denegatoria del comit o de rechazo. 3. Cuando la discriminacin no se puede eliminar mediante un acto administrativo (en caso que sea una ley la que est produciendo la discriminacin arbitraria). Va Judicial: La sentencia del juez en caso que acoja el reclamo, dice que existe discriminacin arbitraria y le dice al comit que realice todos los actos pertinentes para solucionar y eliminar la discriminacin arbitraria. El decreto ley contempla un mtodo de defensa para poder garantizar que no va a ser objeto de discriminacin arbitraria. EL COMIT DE INVERSIONES EXTRANJERAS Reviste mucha importancia porque es una persona jurdica de derecho pblico, funcionalmente descentralizado, con patrimonio propio y con domicilio en la ciudad de Santiago.Se relaciona con el Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin. La importancia vital del comit, es que por expresa disposicin de la ley, es el nico organismo autorizado en representacin del Estado de Chile para aceptar el ingreso de capitales del exterior acogidos al estatuto. Es decir, representa al Estado de Chile. Por consiguiente, el comit tambin es el nico autorizado para establecer

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los trminos y condiciones de los contratos. Tiene la gran ventaja que permite racionalizar y agilizar el procedimiento y que exista una poltica unif orme en materia de inversiones extranjeras. CMO SE INTEGRA EL COMIT? Fundamentalmente, est integrado por los Ministros del sector econmico y financiero. 1.- Ministro de Economa, Fomento y Reconstruccin. 2.- Ministro de Hacienda. 3.- Ministro de Relaciones Exteriores. 4.- Ministro del ramo respectivo cuando se trata de inversiones vinculadas con materias que digan relacin con Ministerios no representados en el comit. 5.- Ministro de Planificacin y Cooperacin. 6.- Presidente del Banco Central. El comit es presidido por el Ministro de Economa, Fomento y Reconstruccin.Para dar cumplimiento a sus funciones, atribuciones y obligaciones, el comit dispone de lo que se llama una Vicepresidencia Ejecutiva que es la que tramita todas las solicitudes de inversin. Para efectos de los contratos el comit acta representado por el Presidente en los casos de inversiones que requieran acuerdo del comit y en todos los dems casos el comit acta representado por el Vicepresidente Ejecutivo. INVERSIONES EXTRANJERAS QUE REQUIERAN PARA SU AUTORIZACIN EL ACUERDO DEL COMIT En aquellas inversiones que requieran acuerdo previo del comit comparece representando el presidente del comit. Estas inversiones son aquellas: 1. Cuyo valor excedan los 5 millones de dlares o su equivalente en otra moneda. 2. Inversiones que se refieran a sectores o actividades desarrollas normalmente por el Estado. 3. Inversiones que se efecten en servicios pblicos. 4. Inversiones que se realicen en me dios de comunicacin social. 5. Inversiones que se hagan por un Estado extranjero o por una persona extranjera de derecho pblico. CAPITULO XIV DEL COMPENDIO DE NORMAS DE CAMBIO INTERNACIONAL Esta es otra va para realizar inversiones extranjeras aunque no guarda relacin directa con el DL600 aqu especficamente se regula la trada de divisas o moneda extranjera, que es la nica forma que puede revestir la inversin de capital a diferencia del DL600 donde el capital extranjero puede revestir varias formas.

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Cmo opera este mecanismo? Aqu el proceso es mucho ms simple, ya que el inversionista se acerca a un banco que tenga departamento de comercio exterior, y en l llena un formulario de la inversin que pretende, esto es, el monto a transferir. Formulario que el banco comercial remite al Banco Central quien en definitiva autoriza la inversin por el monto indicado. Ahora, mas que una autorizacin, en el fondo es un registro de la inversin. Una vez que el Banco Central ha autorizado la inversin, se rem ite al banco comercial y desde ese minuto el inversionista puede transferir el capital y proceder a la liquidacin de las divisas en el mercado cambiario formal, lo que le permite negociar el tipo de cambio. Como podemos ver, aqu el inversionista extranj ero no celebra ningn tipo de contrato. Tampoco hay plazo o condicin establecida para la repatriacin del capital o remesa de utilidades. El monto para acceder a este tipo de inversin es de un mnimo de 10 mil dlares. Es decir, sobre 10 mil dlares deb o informar al Banco Central. CAPITULO XII DEL COMPENDIO DE NORMAS DE CAMBIO INTERNACIONAL Estas normas se refieren a las inversiones que un nacional desea realizar en el extranjero. El ttulo de este compendio es: INVERIONES, DEPSITOS Y CRDITOS QUE PERSONAS DOMICILIADAS O RESIDENTES EN CHILE QUE NO SEAN EMPRESAS BANCARIAS REALICENU OTORGUEN AL EXTERIOR Y OPERACIONES EFECTUADAS AL AMPARO DEL TTULO XXIV DE LA LEY 18.045 (ley de mercado de valores). MBITO DE APLICACIN: Es decir, las operaciones a las que le son aplicables estas normas del compendio de cambios internacionales capitulo XXI : 1. Remesas de divisas o disposicin de fondos por montos de ms de 10 mil dlares o su equivalente en otras monedas extrajeras que personas domiciliadas o residentes en Chile remesen al extranjero o utilicen en el exterior con el objeto de realizar las siguientes operaciones: a) realizar inversiones b) constituir depsitos c) otorgar crditos. 2. Inversiones, depsitos y crditos efectuadas por fondos de pensiones, compaas de seguros, fondos mutuos, fondo de inversin de la ley 18.815, fondos de cesanta de la ley 19.728 y entidades nacionales de reaseguro. 3. A las inversiones que se efecten con el objeto de adquirir valores extranjeros que reciben el nombre de CDV. Estos CDV estn tratados en el titulo XXIV de la ley 18.045, esta ley es del ao 1981 es la ley de mercado de valores y ha sido objeto de muchos cambios. Qu son estos CDV? La respuesta est en el artculo 183 de la ley 18.045. Los CDV son certificados de depsitos de valores, por eso el nombre es su abreviacin, y son valores
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extranjeros o certificados representativos de estos cuya oferta pblica en Chile regula el titulo XXIV de la ley 18.045. Por ejemplo, una corredora de bolsa ofrece en oferta pblica tanto s CDV. La ley exige que para llevarse a efecto la oferta pblica debern inscribirse (los CDV) en un registro pblico especial (dos controles primero oferta publica y luego la inscripcin en un registro), el registro se llama Registro de Valores Extranjero s. Quin lleva este registro de valores extranjeros? Lo lleva la superintendencia de valores y seguros. Aqu ocurre algo especial porque la ley considere incluidos en el concepto de valores extranjeros los certificados de depsitos representativos de valores chilenos emitidos en el pas o en el extranjero. El profesor entiende que se refiere a la inversiones que hagan chilenos pero en el exterior, cuyos certificados se transan en Chile, es decir, el certificado de deposito se realiza en Chile. Le corresponde al Banco Central de Chile dictar las normas que se aplicaran a las normas de cambio internacionales que se originen con motivos de estas operaciones, es decir, del titulo XXIV de la ley 18.045. A qu operaciones no se aplican las normas del capitulo XI I: No se aplican las normas del capitulo XII a las mismas operaciones que hemos visto cuando son realizadas por empresas bancarias, pues las normas aplicables a ellos estn en el capitulo XIII del compendio. El capitulo XII fue ms all, sustancialmente estamos hablando de 3 operaciones, inversiones, depsitos y crditos, son las 3 fundamentales. El capitulo XII entr adems a definir cada uno de estos conceptos. DEFINE:
INVERSIONES: cualquier acto convencin o contrato en virtud del cual la parte domiciliada o residente en Chile adquiere en el extranjero el dominio, uso, goce, posesin o mera tenencia de bienes corporales o incorporales, muebles o inmuebles incluidos valores mobiliarios, acciones, derechos so ciales (de una sociedad), aportes de capital, efectos de comercio (letras, pagares, etc.), valores extranjeros o CDV y cualquier otra clase de ttulos o valores sea que dichos actos, convenciones o contratos, se celebren en el pas o en el exterior.

Es importante destacar un punto con respecto a las inversiones, y es que el compendio autoriza realizar estas inversiones en el extranjero mediante el aporte o cesin de acciones o derechos sociales en sociedades constituidas en Chile de que sea titular el inversionista debiendo informar al Banco Central de Chile. Ejemplo, soy dueo de 1000 acciones del Banco de Chile, y puedo hacer una inversin en el extranjero pagando con mis acciones de la sociedad constituida aqu en Chile, indirectamente el compendio permite que el extranjero pase a ser propietario de acciones chilenas, es decir es otra forma de inversin extranjera en chile.

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Tambin contempla otra alternativa, el compendio, y es que el inversionista compre acciones o derechos sociales en sociedades domiciliadas en el extranjero de propiedad de personas sin domicilio ni residencia en Chile. Esto es una redundancia porque esta dicho en la larga definicin de inversin del compendio.
DEPSITOS: es cualquier acto, convencin o contrato en virtud del cual la parte domiciliada o residente en Chile entrega divisas a un depositario domiciliado o residente en el extranjero, quien se obliga a restituir en un plazo igual o superior a 30 das corridos otro tanto en las mismas divisas o en otras monedas extranjera s con o sin intereses o reajustes.

En el fondo, si miramos bien esta definicin, estamos hablando del mismo sistema que aplicamos en Chile. Es depositar afuera en vez de depositar en Chile, puede que se haga porque en el extranjero se tenga una tasa mejo r, va este capitulo XII. Es importante que tambin se consideran depsitos los que hacen los llamados inversionistas institucionales, las AFP, fondos mutuos, compaas de seguros, etc. (las mismas dichas anteriormente).
CRDITOS: cualquier acto, convencin o contrato en virtud del cual la parte con domicilio o residencia en Chile entrega divisas a otra domiciliada o residente en el extranjero quien contrae la obligacin de restituirlas en un momento distinto de aquel en que se celebra el acto, convencin o contrato, con o sin intereses o reajustes, tales como mutuos, lneas de crditos, descuentos o redescuentos de documentos sea que lleven o no envuelta la responsabilidad del cedente y crditos en cuentas corrientes mercantiles (entre comerciantes hay int ercambio de mercadera trigo y manzanas, el comerciante A vendi mil de trigo y B le vendi 800 de manzana, en la cuenta mercantil esas sumas se van compensando, pues son acreedores y deudores mutuos, cuando se produce una diferencia esa diferencia se considera un crdito).

Esta definicin es muy similar a la definicin de operaciones de crdito de dinero. Para realizar las operaciones de inversin, depsito y crdito, el inversionista puede recurrir a lo que el compendio llama disposicin de fondos. Por consiguiente tambin entra a definir qu se entiende por Disposicin de Fondos : cualquier acto, convencin o contrato en virtud del cual la parte domiciliada o residente en Chile utiliza fondos en divisas de que dispone a cualquier titulo en el extranjero para realizar alguna de las operaciones de inversin, depsito o crdito sealadas. (puedo utilizar divisas que tenga en el extranjero para poder realizar cualquiera de las operaciones de inversin, depsito o crdito). El compendio en el capitulo XII e stablece que las operaciones de inversin, depsito o crdito que se efecten mediante disposicin de fondos o como

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consecuencia del uso, goce o disposicin a cualquier titulo de los montos invertidos, depositados o dados en crdito y que no se ingresen al pas debern informadas al banco central. De modo tal yo puedo haber participado en estas operaciones y slo estar obligado a informar cuando las divisas no se ingresan al pas. El procedimiento de informacin est en el mismo capitulo XII. OBLIGACIN DE OPERAR EN EL MERCADO CAMBIARIO FORMAL Aqu el compendio fue bastante estricto porque no quiere el banco central que sean operaciones hechas al margen del conocimiento que le proporciona el mercado cambiario formal. El compendio dice que tanto los pagos o remesas en divisas como los que se hagan por personas domiciliadas o residente es en Chile que se ingresen al pas o se hagan desde l con motivo de las operaciones de este capitulo (ejemplo, recibo dlares producto de los interese de un depsito realizado en el exterior) como tambin los que se generen por el uso, goce o disposicin a cualquier titulo de los montos invertidos, depositados u otorgados en crdito deben efectuarse expresamente a travs del mercado cambiario formal. En el mismo momento del ing reso de las divisas o de su adquisicin o entrega para efectuar la remesa el interesado, vale decir, el que est actuando como domiciliado o residente en Chile, debe proporcionar a la entidad del mercado cambiario formal, la informacin del tipo de operaci n de que se trata, por ejemplo, si quiero comprar acciones de una sociedad americana, estar realizando una operacin de inversin. Indicando conjuntamente el monto de la remesa que voy a percibir. En la practica estos datos van en una planilla, esta es u n formulario que se debe llenar, domicilio, declaraciones juradas, etc. todo esto queda consignado en la planilla de la entidad del mercado cambiario formal quien entregar una copia de esta al Banco Central. La ley aqu fue ms all porque adems de impo nerme la obligacin de realizar estas operaciones a travs del mercado cambiario formal agrega una norma especial respecto de los emisores extranjeros, de los intermediarios de valores, de los depositarios de valores extranjeros y cualquier otra persona qu e participe en la inscripcin, colocacin, depsito, transaccin y otros actos o convenciones con valores extranjeros o CDV tienen que informar obligadamente al Banco (esta nomina de personas esta en el artculo 196). El compendio cuando se dicto el capitulo XII contemplo una norma especial respecto de las personas que en algn momento realizaron estas operaciones y no cumplieron con estos trmites. Dijo en ese caso de que las personas que hubiesen hecho primero inversiones sobre 100 mil dlares y luego so bre 5 millones dlares debern regularizar su situacin. Pero esto no solucionaba la duda de si se deba o no informar por lo que se puso una fecha.

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Esa fecha tope fue el 19 de abril del 2001. Las personas que hayan realizado operaciones antes de esta fecha el compendio no obliga a informar retroactivamente, pero en lo sucesivo si debe informar, es decir, de las operaciones de esa fecha en adelante si deben informar. SUSTITUCIONES Y PAGO DE OTRAS OBLIGACIONES El compendio se puso en la eventualidad de que el inversionista chileno (que invierte en el extranjero) sea sustituido total o parcialmente. Tambin puede ocurrir adems de la sustitucin que una persona quiera pagar con los recursos provenientes de las operaciones de este capitulo otras obligaciones. Ejemplo, producto de interese o dividendos de acciones que compre afuera quiero pagarle al fisco una deuda por impuestos a la renta. En ambos casos, tanto al sustituir al inversionista como de pagar otras obligaciones con los recursos provenientes de las operaciones del capitulo XII el compendio le impone al inversionista la obligacin de informar por escrito al banco dentro del plazo de 10 das corridos contados desde su formalizacin. Es decir, no debe pedir autorizacin sino que debe informar. REGIMEN DE COMERCIO EXTERIOR En un sentido amplio, cuando hablamos de rgimen de comercio exterior, se comprende dentro de esta materia, las exportaciones, las importaciones y por ende el rgimen aduanero y tambin las operaciones de cambios internacionales y finalmente la inversin extranjera. Todo esto esta considerado en doctrina como el rgimen de comercio exterior. CONCEPTOS TERICOS GENERALES Desde un punto de vista terico el rgimen de exportaciones e importaciones nos lleva a ver cules son los instrumentos tcnicos de que dispone el estado para regular las exportaciones e importaciones. INSTRUMENTOS DE QUE DISPONE EL ESTADO PARA REGULA LAS EXPORTACIONES E IMPORTACIONES Aqu hay tres instrumentos fundamentales: 1. Prohibicin Corresponde a una tcnica de orden pblico econmico que consiste en vedar absolutamente una conducta o una operacin. Por ejemplo: prohibir la exportacin de autos usados. 2. Restriccin

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Responde a una tcnica, en virtud de la cual, el estado autoriza l a operacin en la medida que la estime conveniente, en base a un cierto grado de discrecionalidad por parte del estado. Por ejemplo: restringir la importacin de vehculos usados 3. Regulacin Consiste en permitir la operacin pero sujeta al cumplimiento de determinados requisitos, es importante destacar que aqu no existe una prohibicin en donde el acto queda vedado absolutamente, sino que se establecen requisitos para el mismo.
Cmo se traducen en la prctica estos instrumentos?

A nivel de las exportaciones, la tcnica de la prohibicin consiste en prohibir o impedir la exportacin de un determinado bien o mercadera. Este instrumento, en una economa abierta, es de carcter excepcional y normalmente se utiliza solo en situaciones excepcionales que generalmente se vinculan a un desabastecimiento sustancial de ciertos productos en el pas. En cuanto a la restriccin , en materia de exportacin, la restriccin tiene por finalidad dificultar, colocar trabas o desalentar la actividad. Algunos ejemplo s son; el contingente, en donde se permite la exportacin hasta cierta cantidad o fecha, otro ejemplo es fijar derecho aduaneros, en este caso derechos aduaneros altos lo cual eleva el precio del bien y disminuye su competitividad en el exterior, otro ejem plo seria fijar el tipo de cambio que en este caso sera un tipo de cambio bajo y que al mismo tiempo desincentiva la exportacin. Se tratara de establecer medidas econmicas. En virtud de esto, a los exportadores se les pagara en moneda extranjera o divisa, en consecuencia posteriormente tendr que transformarla en plata nacional, es decir, la vendo y cuando mi tipo de cambio es bajo la vender a menor precio. Me darn menos por un dlar. En este caso, la solucin no es tan fcil, puesto que no pasara por subir el precio, ya que este lo fija el mercado (oferta y demanda). En lo que se refiere a la regulacin de las exportaciones, normalmente consiste en una autorizacin para exportar. Por ejemplo: antes exista el informe de exportacin que luego se lla mo registro de exportacin y actualmente se denomina informacin de exportacin. A nivel de importacioneslas prohibiciones se refieren a prohibir el ingreso de determinadas mercaderas, las cuales muchas veces tienen que ver con el cumplimiento de determinadas normas medioambientales o sanitarias. Para la restriccin, estas pueden ser directas o indirectas. En cuanto a las directas encontramos la fijacin de cuotas o cupos y la fijacin de depsitos previos de importacin (que consiste en depositar un porcentaje del bien en un banco). Respecto de las indirectas se puede mencionar el arancel aduanero (cuando se sube, por ejemplo) y tambin a travs del tipo de cambio el que cuando es alto desincentiva la importacin. Tambin existe regulacin en normas del derecho aduanero en el que existe lo que se llama el desaforo de mercadera que consiste en comparar lo que se est

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informando en relacin a la mercadera que efectivamente est ingresando. Tambin puede existir regulacin mediante controles fito sanitarios que regula el servicio agrcola y ganadero (no se puede traer cualquier producto, de hecho y sin ir ms lejos no tiene que ver con una importacin, puesto que cuando uno sale y entra del pas tiene que hacer una declaracin fito sanitaria. Esto es por control de aduana). REGULACION DEL REGIMEN LEGAL CHILENO DE COMERCIO EXTERIOR Aqu hay tres grandes fuentes normativas del comercio exterior chileno.
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Primero, la ley OC del BC Segundo, el compendio de cambio de normas internacionales del BC Ordenanza legal de aduanas

Nueva definicin de Exportacin: es el envo legadle mercancas nacionales o nacionalizadas para su uso o consumo en el exterior. Esta definicin est contenida en el glosario de trminos de comercio exterior del servicio nacional de aduanas. A parte de haber cambiado la definicin de exportacin tambin cambio el concepto de exportador (antes al igual que el concepto de exportacin estaba contenido en el compendio de normas de exportacin). Ahora se define como: exportador es cualquier persona que exporte mercancas y que cumpla con las exigencias del compendio de normas de exportacin del Banco Central de Chile, y con las dems disposiciones legales reglamentarias y administrativas vigentes. Esta es ms completa que la antigua porque el exportador va ms all del que realiza el acto de exportacin sino que adems debe cumplir con todas las normativas de compendio, las leyes, reglamentos y lo dispuesto por las autoridades administrativas. Por lo tanto, el servicio naciona l de aduanas completo el concepto. Antiguamente el compendio deca que era exportador el que haba realizado el acto de exportacin y para haberlo realizado era obvio que tena que haber cumplido con todas las normas exigidas. CUL ES EL RGIMEN DE LAS EXPORTACIONES? Partiremos por indicar cul es el principio general vigente en materia de exportaciones, este est contenido en el artculo 88 de la LOC del Banco Central de Chile. El principio se enuncia as: cualquier mercanca podr ser libremente exportada a condicin de que se cumplan las normas legales y reglamentarias en vigencia a la fecha de la respectiva operacin. Entonces, si uno toma el principio tal como lo consagra la LOC del Banco Central, el principio general es que se puede exportar libr emente cualquier

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mercanca, pero hay una limitacin se deben cumplir las normas legales y reglamentarias en vigencia a la fecha de la respectiva operacin, por eso no podra por ejemplo, exportar cocana, pues la ley no lo permite. Histricamente nuestras economas latino americanas sufrieron limitaciones serias al comercio exterior (ejemplo, se exigan depsitos previos con lo cual las exportaciones se hacan muy difciles, etc.) hoy hay una apertura al comercio exterior y se procura incentivar tanto las exportaciones como las importaciones. La LOC del Banco Central tom algunas precauciones para que este principio de libertad de exportacin no se viera amenazado consagrando expresamente que NO podr exigirse depsitos previos para la realizacin de opera ciones de exportacin ni fijar contingentes, cupos o cuotas para exportar . Contingente, slo puede exportar 2 toneladas al ao. Tambin se pueden fijar cuotas o cupos. Para evitar este tipo de limitaciones la ley dispuso expresamente la prohibicin de exigirse depsitos previos, contingentes, cuotas o cupos. El espritu de la ley es la libre exportacin, es decir, que se pueda exportar libremente. Pero ojo respetando las normas vigentes. Pero sin que estas impongan limitaciones que dificulten o impidan el comercio exterior. La excepcin al principio de libertad de exportacin es el principio de reciprocidad, es decir, la LOC seala que por decreto supremo expedido por el Ministerio de Hacienda se podr prohibir de un modo general o particular la exportacin de mercancas destinadas o provenientes u originarias de aquellos pases que hubieren establecido restricciones para mercaderas destinadas o procedentes de Chile. Esto es lo que se llama el PRINCIPIO DE RECIPROCIDAD. Si un pas le est imponiendo a Chile limitaciones, o prohibiciones para recibir mercaderas de ese pas, Chile puede, a travs de un decreto expedido del Ministerio de Hacienda, haciendo lo mismo. Es decir, si no permiten ingresar mercadera Chilena a X pas, Chile har lo mismo con mercaderas provenientes de ese X pas. OJO NO TIENEN POR QUE SER LAS MISMAS MERCADERAS. CUL ES EL MECANISMO PARA LLEVAR ADELANTE UNA EXPORTACIN? Antiguamente, se contemplaba lo que se llamaba el informe de exportacin (suspendido a contar de marzo del ao 2001) y en su reemplazo el compendio cre lo que se llama la informacin d e exportacin. Sin embargo, desde hace muchos aos que se viene produciendo una doble discusin, por una parte se quiere simplificar el rgimen de comercio exterior y por otro lado se ha provocado una pugna en ver quin tiene que tener una mayor ingerenci a en materia de comercio exterior especialmente en materia de control, el Banco Central o el servicio nacional de aduanas. En la practica en definitiva el tema de la simplificacin ha ido avanzando porque el compendio a reducido drsticamente las normas r elativas a la
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exportacin. Hoy en da la parte ms importante del control est en manos del Servicio Nacional de Aduanas. Qu es y quin maneja la informacin de exportacin? Hoy la informacin de exportacin est en manos del servicio nacional de aduanas . Antiguamente la definicin estaba en el compendio, pero el compendio se ha simplificado y ha eliminado gran parte de la normativa y por ende ya no esta en el compendio. Y hoy la definicin es ms bien doctrinaria, la informacin de exportacin es aquella que debe proporcionar el exportador al servicio nacional de aduanas en conformidad a las normas vigentes que se refiere tanto al valor obtenido por la realizacin de una exportacin como al destino dado a las correspondientes divisas . En la practica cul es el documento en donde consta todo lo que estamos hablando sobre las exportaciones. Se conoce en el lenguaje comercial como el DUS: DOCUMENTO NICO DE SALIDA. Ese es el documento clave de una operacin de exportacin. Este documento nico de salida ta mbin estaba definido en el compendio y hoy ya no se encuentra. Tampoco est en el glosario de trminos de comercio exterior del servicio nacional de aduanas. Se deca aunque haya salido del compendio que el DUS es el documento legalizado por el servicio n acional de aduanas que indica la informacin y valor de las mercancas que se exportan o de la prestacin de servicios al exterior. En definitiva este documento nico de salida o DUS es el que le sirve al Banco Central para tener la informacin de exporta cin. Esto que hemos dicho es valido para lo que se llama las modalidades de venta a firme. Hay muchas modalidades de venta que no son a firme. MECANISMOS DE EXPORTACIN EN EL CASO DE MODALIDADES DE VENTA DISTINTAS DE A FIRME. Aqu a diferencia de este documento clave que es el DUS, aparece un documento distinto, este documento distinto para las modalidades diversas de a firme se conoce con otro nombre IVV: INFORME DE VARIACIN DE VALOR. Cuando la venta no es a firme el documento que utilizamos no es el DUS sino que el IVV. Este lo podemos definir como aquel documento emitido por el servicio nacional de aduanas que indica el resultado final y valor de las exportaciones que se realizan bajo modalidades de venta distintas de a firme . (valor final al cual voy a vender las mercancas que estoy exportando). QU ENTENDEMOS POR MONTO DE LA OPERACIN DE EXPORTACIN? El monto de la operacin de la exportacin lo podemos definir diciendo que es el valor asignado a la exportacin en el documento nico de salida (DU S) o en el informe de variacin de valor (IVV) deducidos de este slo los gastos considerados de cargo del exportador, esto es; fletes, seguros, comisiones, gastos consulares,

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gastos bancarios o de corresponsal y otros gastos propios de las modalidades de venta de que se trate. Los gastos normalmente contemplados (o aceptados como gastos de exportador):
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Gastos de transportes. Gastos de primas de seguro. Gastos dentro y fuera del recinto de aduanas o portuario. Gastos de muelle. Gastos de almacenamiento. Gastos de inspeccin (ejemplo, la fruta debe ser inspeccionada por el servicio agrcola y ganadero). Gastos bancarios. Se habla en trminos generales de otros gastos, se deber determinar (el servicio nacional de aduanas) si son o no aceptados como gast os del exportador, ejemplo comisin de los agentes de aduanas o las fumigaciones, al exportar la fruta debo fumigarla pues puede ser atacada por algn tipo de insecto).

EL RETORNO Y LIQUIDACIN DE DIVISAS Si bien estos dos elementos ya prcticamente tamp oco estan definidos en el compendio de cambio internacional del banco ni en la ordenanza daremos una definicin antigua. Son dos elementos sumamente asociados a las importaciones. RETORNO DE DIVISAS: es el acto en virtud del cual el exportador hace llegar al pas o ingresa al mismo las divisas correspondientes al todo o parte del valor obtenido por las operaciones de exportacin que haya realizado. En el fondo es traer al pas de vuelta el valor o producto de lo exportado. No siempre se retorna la totalidad de las divisas por eso el todo o parte, pues quizs se quiera invertir en algn tipo de valor en el extranjero. Se debe informar al banco central el retorno ya sea parcial o total. LIQUIDACIN DE LAS DIVISAS O LIQUIDACIN DEL RETORNO: es la venta pagadera en pesos en una entidad del mercado cambiario formal del todo o parte de las divisas que un exportador haya obtenido por su operacin de exportacin. Aqu hay dos conceptos fundamentales que la venta se hace en el mercado cambiario formal y del todo o parte de las divisas. Otro concepto importante es el que se denomina ANTICIPOS DE COMPRADOR. ANTICIPOS DE COMPRADOR: se entiende por anticipos de comprador cuando el exportador dispone de las divisas en una fecha anterior a la indicada en el documento nico de salida (DUS). La persona del exterior (importador) me esta entregando una cantidad de dlares anticipada, esto queda sujeto a la convencin.

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Ejemplo, me anticipa los 200 mil dlares pero si no resulta usted me los devuelve con x multa. Este anticipo de comprador tambin tiene que ser informado al banco central y al servicio nacional de aduanas. LAS MODALIDADES DE VENTA Estas modalidades de venta tambin estaban en el comp endio del Banco Central. (ya no). Encontramos 4 modalidades, las que se encontraban en el compendio y las dems si es que las hay son de muy rara aplicacin, por lo que estas 4 son las que ms se utilizan. 1. MODALIDAD A FIRME: la modalidad a firme es aquella en la cual el precio de la mercanca no admite modificacin. Vale decir, si estoy exportando kiwis y le digo al importador que le mando 10 toneladas por 1.000 dlares, ese precio no tiene posibilidades de ser modificado. 2. MODALIDAD BAJO CONDICIN: (estamos hablando de los IVV) la modalidad bajo condicin es aquella en la cual el precio definitivo en la mercanca queda sujeto al cumplimiento de ciertas condiciones especiales que se convengan entre el exportador y el importador extranjero. El precio no queda definitivamente fijado mientras no se cumplan las condiciones. Ejemplo, compro madera, y digo si la madera viene con manchas bajo un 20% del precio por pulgada, entonces el precio se va definiendo en la medida que se cumplen las condiciones. 3. MODALIDADES EN CONSIGNACIN LIBRE: es aquella en la cual el precio de la mercanca depender de los precios corrientes en el mercado internacional al momento de su comercializacin en el exterior. el precio va a depender del momento en que el importador recibe la merc adera, si lo recibe en New York, va a ser de acuerdo a ese mercado ese da. Se pone la palabra libre en cuanto a que ha slo un elemento el que determina el precio. Por lo tanto, se conoce el precio en el momento que llega la mercadera a destino segn el precio del mercado de ese momento. Se utiliza el IVV. 4. MODALIDADES EN CONSIGNACIN CON UN MNIMO A FIRME: esta modalidad es aquella que tiene convenido un precio mnimo garantizado por el comprador o consignatario quedando el saldo del mismo sujeto a aquel que se obtenga en definitiva por la comercializacin de la mercanca. En consignacin, la persona que recibe el importador, es un consignatario por consiguiente no es una persona que este comprando y adquiera el dominio de manera tal que pueda hacer lo qu e quiera con la mercanca, el la recibe con el cargo de venderla. Eso si como consignatario me est asegurando como exportador chileno un mnimo, lo que no ocurre en el caso de la modalidad en consignacin libre. Ejemplo, recibir por lo menos un dlar por tonelada si se vende a 10 mejor, pero tengo 1 dlar asegurado. Esta modalidad ha sido muy utilizada por las empresas exportadoras de fruta no

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por las productoras de fruta. Ejemplo, compran la produccin de naranja anticipadamente, garantizndole al produc tor un mnimo a firme. Crtica, las exportadoras le colocan precios irrisorios a la parte a firme, al productor. Entonces la diferencia de lo que me garantizaron y el precio a que se vendi queda en el aire. Adems de asegurar un mnimo muy bajo la exporta dora le cobra todos los gastos de la exportacin al productor, punto tambin muy criticado. Ejemplo, me aseguraron 10 centavos se vendi en 1 dlar pero los gastos fueron de 1.5 dlares, por lo que la exportadora terminaba cobrndole a la productora, siendo tema de muchos juicios. Ya que si se investigaba un poco la empresa de transporte de la exportacin es la misma que la exportadora, entonces se producan abusos. Ya que el productor que vende la fruta terminaba pagando por la venta quedando endeudada o g anando muy poco. LAS CLUSULAS DE VENTA Estamos hablando de lo que en el lenguaje internacional se conocen como los INCOTERMS. La exportacin constituye bsicamente una venta de mercaderas chilenas hacia el exterior. Estas clusulas de venta que estudiaremos a continuacin son usuales y se refieren esencialmente a los gastos y riesgos de cada una de las partes en relacin con la mercadera. Precisan qu gastos y qu riesgos asume cada una de las partes vale decir el importador y el exportador. INCOTERMS: son simplemente un conjunto de trminos utilizados en el comercio internacional y que las partes hacen aplicables a sus contratos internacionales. CUL ES EL OBJETIVO DE LOS INCOTERMS? Es establecer una serie de reglas internacionales para la interpre tacin de los trminos utilizados en los contratos de ventas. En definitiva todos sabemos de lo que estamos hablando. Ojo!! que todas estas clusulas son facultativas, si quiero las uso y si no quiero, no. Estas clusulas no son algo nuevo en el comercio internacional. Ya en el ao 1936 la cmara de comercio internacional dicto las normas de interpretacin de los INCOTERMS. Hay una infinidad enorme de clusulas de venta que se han creado con el tiempo, veremos las que se utilizan con ms frecuencia. 1. VENTA EX FBRICA: se entiende por venta ex fbrica que la venta de mercaderas se hace puesta en los locales del vendedor o exportador. Entonces, si por ejemplo, esto negociando y digo que la venta es ex fbrica estoy diciendo que la mercadera se la entrego en mi fbrica. Por consiguiente, en el momento que entrego la mercadera en mi fbrica hasta ah llega mi obligacin, desde el momento que el importador saca la mercadera de mi fbrica los riesgos y gastos son de este y no mos.
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2. VENTA FAS: la venta y la entrega de la mercadera se hace al lado del barco. Es decir, le entrego la mercadera en el puerto al lado del barco, hasta ah llegan mis riesgos y mis gastos. Es decir, el importador ver como los sube y los gastos de ello. 3. VENTA FOB: en este caso la ve nta y la entrega es a bordo de la nave. Entonces, yo la mercadera tengo que dejarla colocada en el barco, por lo que tendr que contratar a los estibadores, la gra, y seguros correspondientes, de ah para adelante corren por cuenta del importador. 4. VENTA CIF: esta venta CIF es la venta que incluye el seguro y gastos de transporte. Aqu mi deber es entregarle la mercadera incluido el flete hasta el puerto de destino. Es una venta entregada en el lugar donde el comprador le interesa recibir la mercadera asumiendo yo los riesgos y gastos de traslado. Cuando esta materia estaba tratada en el compendio, el Banco agreg la palabra y otras pues constantemente se van creando nuevos incoterms. LAS PARTES EN EL PROCESO DE EXPORTACIN, ES DECIR, QU PARTES INTERVIENEN CADA VEZ QUE HAY UN PROCESO DE EXPORTACIN DE ACUERDO A LA NORMATIVA VIGENTE. Aqu tenemos que distinguir 4 partes: 1. 2. 3. 4. Importador. Exportador. Banco emisor. Banco receptor.

IMPORTADOR El importador, como parte, dentro del proceso es quien cierra el contrato de compra y ordena a su banco abrir la carta de crdito a favor del exportador chileno (tener cuidado sobre todo en el lenguaje bancario, el banco habla de el tomador u ordenador de la carta de crdito). EXPORTADOR El exportador es la contraparte del importador a cuyo favor se abre la carta de crdito. BANCO EMISOR El banco emisor es el banco extranjero que recibe orden del importador emite, confirma y notifica la apertura de la carta de crdito a su banco corresponsal en Chile. Ejemplo, el Ba nco de Londres tiene como corresponsal al Banco de Chile. BANCO RECEPTOR

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El banco receptor es el banco que en Chile recibe el aviso de la apertura de la carta de crdito, cumple con la notificacin y recibe los documentos de embarque. Quien primero toma conocimiento de los antecedentes de los antecedentes de la exportacin es el banco receptor. CARTA DE CRDITO La carta de crdito es una orden de pago generalmente irrevocable, por la que el banco que la emite, adquiere el compromiso a firme de pagarla, siempre que se hayan cumplido las condiciones de la misma. En la practica es el mecanismo por el cual el importador le est pagando al exportador por la mercadera que est recibiendo, es decir, que el banco receptor pague siempre y cuando se cumplan con las condiciones consignadas en la carta de crdito. El que verifica que se cumplan las condiciones es el banco receptor. EL REGIMEN DE LAS IMPORTACIONES En primer termino lo que debemos sealar es cual es el principio general que rige en materia de las importaciones. El cual, al igual que en las exportaciones, est consagrado en la ley orgnica constitucional del Banco Central en cuanto seala que cualquier mercanca puede ser libremente importada a condicin de que se cumplan las normas legales y reglamentarias en vigencia a la fecha de la respectiva operacin. No pueden exigirse depsitos previos para la realizacin de operaciones de importacin ni pueden fijarse contingentes, cupos o cuotas para ellas. Al igual que en las exportaciones aqu tambin exis te una excepcin a este principio general en cuanto la norma seala que por decreto supremo expedido por medio del ministerio de hacienda se puede prohibir de modo general o particular la importacin de mercancas provenientes u originarias de aquellos pa ses que hubieres establecido restricciones para mercancas provenientes de Chile; esto es la excepcin se sustenta en el principio de reciprocidad. QU ES UNA IMPROTACIN? Es el ingreso legal al territorio nacional de mercanca extranjera para su uso o consumo en el pas. QU ES UN IMPORTADOR? Es la persona que realiza una operacin de importacin. QU ES LA COBERTURA? La cobertura es el pago que efecta el importador de sus operaciones de importacin. QU ES LA DECLARACIN DE INGRESO?

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Es el documento aceptado por el servicio nacional de aduanas que indica la informacin y el valor de las mercancas que se han importado. CUL ES LA FECHA DE VENCIMIENTO DE LA OPERACIN? Es aquella que se ha convenido libremente entre el importador y exportador extranjero para el pago de la importacin y que se determinar agregando a la fecha de embarque los das sealados en los antecedentes financieros de la declaracin de ingreso. Segn vimos en un proceso de exportacin, el exportador deba entregar determinada informacin la cual para el caso de la importacin consta en la declaracin de ingreso. OPERACIONES DE CAMBIO INTERNACIONALES Las operaciones de cambio internacionales se re lacionan directamente con la exportacin e importacin por cuanto estas operaciones conllevan una transaccin de divisas pero sin embargo, se debe aclarar que no toda operacin de cambio internacional es necesariamente una exportacin o importacin. Una ex portacin y una importacin es una operacin de cambio internacional porque ay intercambio de divisas. Principio general que rige esta materia, esta establecido en la ley orgnica constitucional del Banco Central, seala que toda persona puede efectuar libremente operaciones de cambio internacionales. QU ES UNA OPERACIN DE CAMBIO INTERNACIONAL? Son las compras y ventas de moneda extranjera y en general los actos y convenciones que creen, modifiquen o extingan una obligacin pagadera en esa moneda aunque no importen el traslado de fondos o giros de Chile al exterior o viceversa. Por moneda extranjera o divisa se entiende los billetes o monedas de pases extranjeros cualquiera sea su denominacin o caractersticas y las letras de cambio, cheques, cartas de crdito, ordenes de pago, pagares, giros y cualquier otro documento en que conste una obligacin pagadera en dicha moneda. La ley tambin seala que se consideran operaciones de cambio internacionales las transferencias o transacciones de oro o de ttulo s representativos del mismo, siempre que ellas recaigan sobre especies de oro que por su naturaleza se presten para servir como medio de pago an cuando no importen traslado de fondos u oro de Chile al exterior o viceversa. QU ES EL MERCADO DE CAMBIO FORMAL?

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Es el constituido por las empresas bancarias y por aquellas entidades o personas expresamente autorizadas por el Banco Central para formar parte del mercado cambiario formal. Se entiende que una operacin se ha realizado en el mercado cambiario formal cuando se ha realizado en alguna de estas entidades. La ley tambin se preocupa de que exista competencia en este mercado y en este sentido establece que el Banco Central deber adoptar las medidas necesarias a fin de que el mercado cambiario formal e st constituido por un nmero suficiente de personas o entidades que permitan su funcionamiento en condiciones de adecuada competencia. QU MEDIDAS PUEDE ADOPTAR EL BANCO CENTRAL EN MATERIA DE CAMBIO INTERNACIONAL? 1. El Banco Central puede exigir que la re alizacin de determinadas operaciones de cambio internacional le sea informada por escrito a travs del documento que seale al efecto (la individualizacin de las operaciones afectas a esta obligacin debe ser precisa y de manera especfica). 2. El Banco Central puede establecer mediante acuerdo fundado adoptado por la mayora de los miembros del consejo que determinadas operaciones a que se hace referencia en el artculo 42 de la ley se realicen exclusivamente en el mercado cambiario formal. CUL ES EL TIPO DE CAMBIO? El tipo de cambio formal es el que libremente acuerden las partes que intervienen en l. El Banco Central debe publicar diariamente el tipo de cambio de las monedas extranjeras de generar aceptacin en los mercados internacionales en funci n a las transacciones realizadas en el mercado cambiario formal durante el da hbil inmediatamente anterior y si es necesario sobre la base de informes que pueda obtener de los registros de los mercados del exterior. LA INJERENCIA DEL SERVICIO NACIONAL DE ADUANAS EN MATERIA DE COMERCIO EXTERIOR Histricamente se haba producido una cierta dualidad de competencia entre el Banco Central de Chile y el servicio nacional de aduanas en cuanto al comercio exterior. en definitiva, esta contienda se resolvi a f avor de la aduana esta es la que lleva esencialmente el control en materia de importaciones y exportaciones. Otra cosa es el tema de cambios internacionales en donde es el Banco Central el que se encarga. Fundamentalmente al servicio nacional de aduanas le corresponden dos funciones fundamentales:

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1. Verificar que la mercanca que se exporta o importa corresponde efectivamente a la que se ha declarado en los documentos pertinentes (exportaciones el DUS y el IVV y en el caso de las importaciones la declaracin de ingresos), y a los valores a los cuales estoy exportando e importando. Porque si en las exportaciones pongo un precio menor estoy dejando dinero afuera y estar evitando pagar impuestos. Lo mismo ocurre con las importaciones. 2. A travs del procedimiento de la ordenanza de aduanas recaudar los derechos aduaneros que gravan nicamente las importaciones . Ya no hay derechos aduaneros que graven las exportaciones. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS ADUANEROS: DERECHOS AD VALOREM Y DERECHOS ESPECFICOS DERECHOS AD VALOREM: Los derechos ad valorem constituyen son la regla general, son calculados como un porcentaje del valor aduanero de las mercancas que ingresan al pas. Cuando se habla del valor aduanero, es el valor que la aduana determina. Puedo decir que esa cmara la compre por 5 dlares pero ellos me dirn que no porque tienen registrados los valores internacionales. Sobre ese valor se aplica el derecho ad valorem, es decir, se aplica sobre el valor aduanero. Ha habido varios aranceles pero la regla general es de un 6% (puede variar por la mercanca, ojo si vara por la cantidad sera un derecho especfico). Este rgimen de derechos ad valorem tiene excepciones al porcentaje general porque hay importaciones que proceden de pases que tienen un acue rdo comercial especial con Chile, ejemplo, ALADI (acuerdo de integracin), cuando hay tratados de libre comercio (acuerdo comercial). Hay una discusin que aun se mantiene sin embargo, se ha atenuado con el tiempo, sobre los vehculos motorizados pues est os no solo pagan el arancel aduanero sino que tambin pagaban un impuesto especial con una tasa progresiva de acuerdo al equipamiento que tena (impuesto al lujo). Si viene con airbag no debiera pagarse un impuesto adicional porque es seguridad. Si viene c on frenos ABS tambin se entiende o se entenda que era de lujo y no seguridad. Asientos de cuero, lujo, etc. DERECHOS ESPECFICOS: Estos son derechos excepcionales porque no son de aplicacin general, lo que ocurre es que son calculados sobre la denominada UNIDAD ARANCELARIA. La unidad arancelaria es la cantidad de mercadera que se importa. (va a depender de muchas circunstancias distintas, de la disponibilidad en el pas de ese producto, si nos interesa o no que est este producto, de si se quiere o n o promover, etc.)

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Estos son los impuestos entonces que paga toda importacin en nuestro pas. El importador adems de pagar estos derechos que vimos, tiene que pagar el IVA, el impuesto al valor agregado. Aparte de estos impuestos existe lo que se llama S OBRETASAS y los DERECHOS COMPENSATORIOS, tambin son derechos aduaneros pero que no caben en ninguna de las clasificaciones hechas anterior. SOBRETASAS O DERECHOS COMPENSATORIOS: los aplica la aduana cuando comprueba que se est internando al pas un produ cto a un precio menor que el del extranjero. Por ejemplo importe desde Brasil neumticos, cada uno a 50 mil pesos, pero la aduana le dice que este modelo en Brasil se vende en 80 mil pesos, porque usted entonces lo importa a 50 mil. Lo que en el fondo hace la aduana con esto es equiparar el valor al precio del mercado originario. Entonces, voy a aplicar una tasa o derecho compensatorio tal que los 50 mil de mi ejemplo anterior llegue a 80 mil. Para que quiere hacer esto, para evitar un prctica desleal que venda en mi pas de origen a un precio mas caro que es este mercado chileno (donde probablemente estn vendiendo bajo el costo), porque lo que pretenden es sacar del mercado a los productores chilenos. (quiere velar por el derecho de la libre competencia) LA DEFENSA DEL CONSUMIDOR La parte histrica es bastante interesante, porque en nuestro pas lamentablemente no hay conciencia de consumidor. Nosotros como consumidores no estamos acostumbrados a defenderlos y pero an no los conocemos y de conocerlos nos da miedo ejercerlos. Ejemplo, en otros pases cuando se produce un alza indebida de un producto los consumidores se abstienen de consumirlo como medida de reclamo. Esto es importante porque cuando se habla de la ley sobre proteccin al consumidor, no se trata de crear legislaciones que vayan en contra del comerciante o del productor. Es importantsima la actividad comercial, pero no se puede tolerar el abuso que se puede llegar a producir por parte del comerciante. El derecho econmico parte de la premi sa de que no existe igualdad jurdica entre las partes siempre hay una parte econmicamente ms dbil. La nueva ley de proteccin al consumidor es la ley 19.496 que se publico en el diario oficial el 7 de marzo de 1997. Vino a reemplazar a la antigua ley de proteccin al consumidor ley 18.223, 10 de junio de 1983. El nuevo cuerpo legal que se cre, es decir, la ley 19.496 no tiene nada que ver con la antigua ley sobre la materia, la ley 18.223 se limitaba fundamentalmente a establecer ciertas conductas infraccinales y la sancin que se aplica a cada una de ellas.

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En cambio la ley actual, ley 19.496, a pesar de que estaban inspiradas en la defensa al consumidor esta establece una regulacin mucho mas orgnica y completa de las relaciones entre proveedores y consumidores. Define por ejemplo expresamente a las partes, quien es un proveedor y quien es un consumidor. Establece expresamente cuales son los derechos y obligaciones de cada una de las partes. Regula la informacin, la promocin y publicidad de los p roductos, prescribe normas relativas a la garanta de los productos y desde luego en la sola enunciacin de los respectivos cuerpos legales hay una clara diferencia. La nueva ley concibe al consumidor como un sujeto de derechos que debe recibir proteccin, de ah su nombre ley de proteccin al consumidor. MBITO DE APLICACIN DE LA LEY 19.496 Distinguimos tres tipos de mbitos: 1. mbito de aplicacin personal. 2. mbito de aplicacin material. 3. mbito de aplicacin territorial MBITO DE APLICACIN PERSONAL La ley regula las relaciones entre los proveedores y los consumidores de manera tal que lo que tenemos que observar es que podremos aplicar la ley cuando las partes sean proveedor y consumidor. La ley los define. CONSUMIDORES: son las personas naturales o jurdicas que en virtud de cualquier acto jurdico oneroso adquieran, utilizan o disfrutan como destinatarios finales bienes o servicios. Esta definicin hay que analizarla, al decir acto jurdico oneroso quedan excluidos todos los actos jurdicos gratuitos, por lo que si yo le regalo un auto y este sale perfectamente claro, no tiene nada que reclamarme. Destinatarios finales, esto significa que quedan excluidos todos los fines de intermediacin, los industriales o de tran sformacin. Si yo por ejemplo, estoy comprando carpetas y estas las voy a vender en la universidad estoy haciendo un acto de intermediacin, no las voy a utilizar yo. Si soy industrial, fabrico escritorios debo comprar madera para producir muebles que disf rutar otros. lo importante es que para que yo tenga la calidad de consumidor, tengo que ser destinatario final, es decir, lo que compro lo compro para m para mi uso y consumo personal, de lo contrario quedo fuera de la ley. PROVEEDORES: son las personas naturales o jurdicas de carcter pblico o privado que habitualmente desarrollen actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin o comercializacin de bienes o de prestacin de servicios a consumidores por los cuales se cobre precio o tarifa.

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No solamente el productor puede ser un proveedor, sino que el que fabrica o importa, construye o comercializa. Por lo que es bastante ms amplio el concepto de proveedor no se restringe a los comerciantes. Es importante que el proveedor lo haga de forma habitual y que cobre un precio o tarifa. Ejemplo, si pongo un aviso en el diario vendiendo mi auto, me lo compra un tipo que claramente lo quiere para su uso personal, sale malo ese auto, no puede aplicarse esta ley, pues yo no realizo estas ventas habitualmente, por lo que no soy proveedor. Habla tambin de la prestacin de servicios, por lo que no slo es respecto de los bienes materiales sino que tambin de los inmateriales. Pero hay un alcance importante de hacer pues hubo una refor ma introducida por la ley 19.955 del 14 de julio de 2004. Como abogados somos prestadores de servicio y se podra pensar de que estamos dentro del concepto de proveedores, pero esta reforma deja expresamente establecido que no se considerarn proveedores l as personas que posean un titulo profesional y que ejerzan su actividad de forma independiente. Es decir, si pongo mi oficina, no soy proveedor. Pero si junto a 5 abogados y fundamos una empresa de asesora legal ya es un proveedor. Por lo que los estudios de abogados son proveedores. MBITO DE APLICACIN MATERIAL Esta ley 19.496 rige para los actos jurdicos que en conformidad al cdigo de comercio y otras disposiciones legales, tienen el carcter de mercantiles para el proveedor y civiles para el consumidor. El acto entonces tiene que ser mercantil para el proveedor y civil para el consumidor. El cdigo de comercio en su artculo 3 establece los actos de comercio, en estos hay perfecta consonancia con lo que dice el presente cdigo y la ley de proteccin al consumidor, pues ambos exigen que los proveedores deben hacerlo en forma habitual y cobrar un precio o tarifa, y los comerciantes tienen esas mismas caractersticas. (tiene plena concordancia con el mbito de aplicacin personal) Esta a su vez en consonancia con el concepto de consumidor, lo que compra son para fines civiles no comerciales. La ley se aplica tambin especialmente a otros actos, antiguamente antes de que se produjeran las ltimas reformas, especialmente las producidas por la ley 19.955 eran muy pocos los actos especiales que la ley mencionaba para extender el mbito de aplicacin. Es ms eran dos y hoy en da son bastantes ms y bastantes ms complejos. CULES SON ELLOS: 1. Los actos de comercializacin de sepulcros o sepulturas. 2. Los actos o contratos en que el proveedor se obligue a suministrar al consumidor el goce de un inmueble por periodos determinados continuos o
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discontinuos no superiores a 3 meses y siempre que lo sean amoblados y para fines de descanso o turismo (arrendamiento de inmuebles de vacaciones). Precisamente se quiso distinguir del arrendamiento de predios urbanos que es una norma civil y aqu de una actividad comercial de turismo). 3. Los contratos de educacin de enseanza bsica, media, tcnico profesional y universitaria respecto de la facultad de el o de los usuarios para recurrir a los tribunales de justicia en lo referente a las condiciones de calidad y condiciones acadmicas, lo cual, queda incluido dentro de los reglamentos internos de los establecimientos, lo cual se entrega a la competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia. En definitiva lo que ampara la ley de proteccin al consumidor son las condiciones generales de la oferta de educacin. Si yo estimo que la calidad de la educacin es mala no qu eda amparada bajo la ley de proteccin al consumidor, pero si sobre las condiciones generales que me entrega el establecimiento en base a lo que me est ofreciendo. No se trata de reclamar lo que creo que debera ser. En lo que dice relacin con la calidad de la educacin y las condiciones generales acadmicas fijadas en los reglamentos internos, estos no pueden ser alterados sustancialmente, dice la ley, en forma arbitraria, sin perjuicio de las obligaciones de dar fiel cumplimiento a los trminos, condici ones y modalidades ofrecidas por los establecimientos. La calidad de la educacin que te ofrecen y los reglamentos internos no pueden ser alterados sustancialmente y en forma arbitraria, es decir que si la entidad de educacin genera de cambio sustancial e ducativo, pero razonable, eso no es materia de reclamo. 4. Los contratos de venta de viviendas realizadas por empresas constructoras, inmobiliarias y servicios de vivienda y urbanizacin pero no en lo que diga relacin con las normas de la calidad de la cons truccin contenidas en la ley 19.472. 5. Otra materia especficamente regulada por la ley son los actos celebrados o ejecutados por la ocasin de contratacin de servicios en el mbito de la salud con exclusin de las prestaciones de salud, de las materias re lativas a la calidad de esta, de la acreditacin y certificacin de los prestadores y en general cualquier otra materia regulada por leyes especiales. MATERIAS QUE NO ESTN BAJO EL AMPARO DE LA LEY De conformidad al artculo 2 Bis de la ley, sus normas n o se aplican a aquellas actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin y comercializacin de bienes y prestacin de servicios que sean reguladas por leyes especiales. Salvo: 1. En las materias que estas ltimas no provean, eje mplo, publicidad engaosa, no esta regulada en la norma especial por lo que entra dentro de ley de proteccin al consumidor.

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2. En lo relativo al procedimiento en las causas que est comprometido el inters colectivo o difuso de los consumidores y el derecho a solicitar la indemnizacin mediante dicho procedimiento. (Accin inters colectivo son un grupo grande pero estn determinadas, inters difuso, hay mucha gente que est siendo afectada pero no se sabe cuantos y a quienes exactamente) 3. El derecho que le asiste al consumidor para individualmente solicitarla indemnizacin de perjuicios por incumplimiento, siempre que no exista un procedimiento indemnizatorio en la ley especial. Materias reguladas por materias especiales, bancos, AFP, etc. MBITO DE APLICACIN TERRITORIAL En definitiva la ley no hace ninguna excepcin con respecto al rsto de las leyes chilenas en cuanto se aplica en todo el territorio de la repblica . LOS DERECHOS Y DEBERES DE LOS CONSUMIDORES La ley al mismo tiempo que consagra derechos tambien consagra deberes. Es decir, debo cumplir con ciertos deberes para poder estar amparado por esta ley. 1. DERECHO A LA LIBRE ELECCIN DEL BIEN O SERVICIO. Esta norma esta en completa consonancia con el modelo de una economa de mercado pues esta se basa en la eleccin libre del consumidor. 2. DERECHO A UNA NFORMACIN VERAZ Y OPORTUNA SOBRE LOS BIENES Y SERVICIOS OFRECIDOS, SU PRECIO CONDICIONES DE CONTRATACIN Y OTRAS CARACTERSTICAS RELEVANTES DE LOS MISMOS. Aqu en la reforma de la ley 19.955 publicada el 14 de julio de 2004 introdujo cambios muy importantes. La ley estableci expresamente en la reforma que el silencio no constituye aceptacin en los actos de consumo, entonces, si yo tengo el derecho a ser info rmado de forma veraz y oportuna pero no estoy convencido de quererlo, pero no digo nada, eso no significa que ese silencio constituya aceptacin. De manera tal que si no digo nada cuando me hacen una oferta no estoy generando ninguna obligacin de comprar. Este derecho a la informacin veraz y oportuna est relacionado con otros artculos de la ley, artculo 18, este seala que constituye una infraccin el cobro de un precio superior al precio exhibido, informado o publicitado. El artculo 29 a su vez, seala que estando obligado a rotular bienes o servicios que produzca, quien no lo hiciere o faltare a la verdad en la rotulacin, la ocultare o la alterare ser sancionado con una multa de 5 a 50 UTM. Cuando hablamos de la rotulacin estamos hablando de la etiqueta que lleva en el exterior el producto. Artculo 30 seala que los proveedores debern dar conocimiento al pblico de los precios de los bienes o servicios con excepcin de los que por sus caractersticas se regulen convencionalmente (ejemplo contrato a un DJ sera completamente convencional). Adems, la ley seala que el precio debe estar visible, cuando
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3.

4.

5.

6.

los productos se exhiben en vitrinas, estanteras o anaqueles se deber indicar ah su precio, adems debe indicar su valor total incluidos los impuestos correspondientes(los proveedores son reacios a indicar los precios en virtud a la competencia). DERECHO A NO SER DISCRIMINADO ARBITRARIAMENTE. Uno se plantea que es poco probable que se produzca un problema de discriminacin arbitraria, pero lament ablemente pasa. Ejemplo, de un gimnasio que no dejo entrar a un coreano por ser de tal nacionalidad o raza. Otro caso, el que se produjo en el centro de San Damian donde llegaron dos seoras de cierta edad, no las dejaron entrar por ser muy feas. DERECHO A LA SEGURIDAD EN EL CONSUMO DE LOS BIENES Y SERVICIOS Y A LA PROTECCIN A LA SALUD Y DEL MEDIO AMBIENTE Y EL DEBER DE EVITAR LOS RIESGOS QUE PUEDAN AFECTARLES A LOS CONSUMIDORES. Por ejemplo, si uno de nosotros consumimos un producto que est vencido, aqu tenemos una causal para poder accionar. DERECHO A LA REPARACIN E INDEMNIZACIN ADECUADA Y OPORTUNA DE TODOS LOS DAOS MATERIALES Y MORALES EN CASO DE INCUMPLIMIENTO A LAS NORMAS. Normalmente no est consagrada de forma expresa el derecho al dao moral, pero aqu en la ley de proteccin al consumidor, esta expresamente consagrado. DERECHO A PONER TERMINO UNILATERALMENTE AL CONTRATO EN EL PLAZO DE 10 DAS DESDE LA RECEPCIN DEL PRODUCTO O CONTRATACIN DEL SERVICIO O ANTES DE LA PRESTACIN DEL SERVICIO. En qu casos surge este derecho unilateral: a. En la compra de bienes y servicios en reuniones convocadas por el proveedor y el que el consumidor tiene que aceptar en el mismo da. Hasta el momento en que se dicto la norma, era corriente estos eventos o reun iones en los cuales el proveedor lo invitaba a uno a un cocktail o cena para mostrar un producto. Por ejemplo, proyectos inmobiliarios, uno se embarcaba y luego de 10 das uno deca en realidad no me interesa, no se poda correr, hoy si y de hecho ya estos eventos ya no ocurren b. Tambin se aplica a los contratos celebrados por medios electrnicos o a travs de catlogos u otra forma a distancia. Salvo el que el proveedor haya dispuesto lo contrario. Este plazo de 10 das se cuenta desde la recepcin del b ien o desde la celebracin del contrato si se trata de servicios, pero siempre que el proveedor haya otorgado la confirmacin, ya sea por medios escritos o electrnicos. En los casos de precios cubiertos en todo o parte con crditos del proveedor o por un tercero con acuerdo de aquel, el retracto resuelve el crdito (este queda sin efecto). En el artculo 3 se permite en los casos de la educacin superior (tcnica profesional y universitaria) dentro de los 10 das dentro de los resultados publicados dejar sin efecto los contratos sin pago alguno. Este es un tema importante porque este caso es para el primer ao, cuando ingreso a la universidad. Para que se haga efectivo el retracto tengo que llevar la

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matricula de la otra institucin de educacin donde efec tivamente estoy entrando. La ley estableci algo muy importante, habamos visto que dentro de las funciones del orden pblico econmico de la proteccin, uno de los mecanismos que haba era la irrenunciabilidad de los derechos, y por lo tanto esta ley de proteccin al consumidor establece que los derechos de la ley son irrenunciables anticipadamente por los consumidores, si lo hiciese esta renuncia sera nula Esta ley no slo consagra los derechos de los consumidores sino que tambin que los deberes, para poder ejercitar los derechos que me otorga la ley primero debo cumplir con los deberes que me impone, son fundamentalmente 3: 1. DEBER DE INFORMARSE RESPONSABLEMENTE DE LOS BIENES Y SERVICIOS. En el fondo lo que nos dice el legislador es que no se puede comprar a tontas y a locas sino que debe informarse en cuanto a las caractersticas del bien, sus garantas, etc. 2. DEBER DE ACCIONAR DE ACUERDO A LOS MEDIOS QUE FRANQUEA LA LEY. Por consiguiente, en este caso yo estoy en la obligacin de cuando he sido vctima de infraccin a la ley del consumidor accionar de acuerdo a los medios establecidos por la ley. No puedo decir, sabe seor juez primero fui a hablar con el gerente porque era amigo de un amigo, no me resulto as que recurro a usted. 3. DEBER DE CELEBRAR OPERACIONES DE CONSUMO CON EL COMERCIO ESTABLECIDO. De aqu concluimos que todo el comercio ambulante queda excluido. CULES SON LAS OBLIGACIONES DE LOS PROVEEDORES Aqu tenemos que hacer una clasificacin, hay dos ordenes de obligaciones de los proveedores: 1. OBLIGACIONES QUE SON CORRELATIVAS A LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES. 2. OBLIGACIONES RELATIVAS A LA RECTITUD EN EL OBRAR.
OBLIGACIONES QUE SON CORRELATIVAS A LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES

Aqu tenemos al artculo 13 de la ley que establece que no puede negarse injustificadamente la venta de los bienes o prestaciones e servicios comprendidos en sus respectivos giros, esto es lo que se conoce en la jerga judicial y doctrinaria) como la llamada NEGATIVA INJUSTIFICADA DE VENTA, es una obligacin del proveedor correlativa al derecho del consumidor de no ser discriminado arbitrariamente.

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La segunda obligacin dice relacin a los sistemas de seguridad y vigilancia, estos son los sistemas de seguridad y vigilancia que mantienen los establecimientos comerciales, estos tienen el deber de respetar la dignidad y derechos de las personas. La ley seala que en caso que se sorprenda a una persona cometiendo un delito fragrante, los gerentes, funcionarios o empleados del establecimiento se limitarn bajo su responsabilidad a poner sin demora al presunto infractor a disposicin de las autoridades competentes. Aqu cuando la contravencin no fuese constituida de un delito ser sancionada con una multa la que puede llegar hasta las 50 UTM. Este deber de los proveedores es correlativo al derecho a no ser discriminado indiscriminadamente.
OBLIGACIONES CONSUMIDOR. RELATIVAS A LA RECTITUD EN EL OBRAR DEL

Aqu hay una suerte de reiteracin, la primera dice que to do proveedor debe respetar los trminos en que se hubiese ofrecido el bien o servicio, artculo 12. Artculo 14, segunda obligacin del proveedor, es cuando el proveedor expende producto con alguna deficiencia, usados o refraccionados o cuando ofrece productos en cuya fabricacin se hayan utilizado partes o piezas usadas, se deber indicar esta situacin. Hasta aqu llegaba la norma antes de la reforma. La ley 19.955 le introdujo un agregado, se tiene que indicar esta situacin expresamente antes de que el consumidor decida la operacin de compra. Entonces, la ley seala que los propios artculos en sus envoltorios o rotulados deben contener avisos o carteles visibles en los locales en caso de que no este en los envoltorios o rotulados del producto, donde se sealen las expresiones 2 seleccin o bien hecho con materiales usados o bien cualquier otro tipo de expresiones similares. GARANTA O DEBER DE GANRANTA. Lo primero que hay tener en cuenta son dos conceptos:
y

Garanta legal; que es aquella a la que se refieren los artculos 19, 20 y 21 de la ley y que corresponde a la garanta mnima a qu e tiene derecho el consumidor, incluso en caso de no otorgamiento de una garanta por parte del proveedor. Garanta convencional: es aquella que otorga directamente el proveedor en los plazos y condiciones que ofrece por el producto y servicio.

Artculos 19 y 20 de la ley de la proteccin al consumidor.

Al derecho de garanta, en primero trmino, se refiere el artculo 19 de dicho cuerpo legal y dice relacin a cuando existen diferencias en la cantidad o contenido neto de un producto. La norma sea la que cuando existen diferencias en la cantidad o contenido neto de un producto, (en cuanto sea inferior al indicado en el embase o empaque) el consumidor tiene derecho a:
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1) La reposicin del producto. 2) Optar por que se bonifique el dinero en la adquisicin de otro, 3) Optar a que se le devuelva el dinero que ha pagado en exceso. Ejemplo: hace aos atrs a una persona se le ocurri contar los palitos de fsforos dndose cuenta que lo que el embase indiciaba, no coincida con su contenido real. Respecto al artculo 20 de la ley, este regula el deber de garanta en los siguientes casos: 1) Cuando los productos sujetos a normas de seguridad o calidad de cumplimiento obligatorio, no cumplan con las especificaciones correspondientes. Ejemplo: homologacin que cumplen los vehculos motorizados en el CV2. 2) Cuando los materiales, partes, piezas, elementos, sustancias o ingredientes que integren o formen parte de un producto, no correspondan a las especificaciones que ostenten o se mencionen en el rotulado (se refieren ms que nada a productos compuestos, Ejemplo: me dicen que el refrigerador es de acero inoxidable y verdaderamente no es as). 3) Cuando cualquier producto por deficiencias de fabricacin, elaboracin, materiales, partes, piezas, elementos, calidad o condiciones sanitarias no sea enteramente apto para el consumo o uso al que est destinado o al que el proveedor hubiese sealado en su publicidad. 4) Cuando el proveedor y el consumidor convienen que el producto objeto del contrato rena determinadas caractersticas y esto no ocurra. 5) Cuando despus de la primera vez que se ha hecho efectiva la garanta y prestado el servicio tcnico correspondiente subsisten las deficiencias para que hagan apto el bien al uso que est destinado extendindo se este derecho cuando se presenta una deficiencia distinta a la que fue objeto el servicio tcnico o subsiste la misma. 6) Cuando la cosa objeto del contrato tenga objetos o vicios ocultos que imposibiliten el uso para el cual est destinado 7) Cuando la ley de los metales en los artculos de orfebrera, joyera y otros sea inferior a la que en ellos se indica. En todos estos casos el consumidor, sin perjuicio de la indemnizacin de perjuicios que pueda pedir, puede optar por:
1. La reparacin gratuita del bi en 2. Su reposicin 3. La devolucin del dinero.

En los ltimos casos es previa restitucin del bien.

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Plazo en el que se hace efectivo estos derechos

El plazo para hacerlos efectivos es de tres meses contados desde la recepcin del producto, y si el producto se hubiese vendido con una garanta convencional, prevalece el plazo de dicha garanta si fuese mayor.
Ante quin se ejercen estos derechos?

Ante el vendedor, el fabricante o importador, indistinta o conjuntamente cuando se opte por la reparacin del bien. Tambin pueden ejercerse contra el fabricante o el importador en caso de ausencia del vendedor por quiebra, termino de giro u otra circunstancia semejante. Cuando se trate de la devolucin del dinero, esta accin debe ejer cerse en contra del vendedor. Tratndose de productos perecibles o que por su naturaleza estn destinados a ser usados o consumidos en un plazo breve, el plazo para ejercer estos derechos ser el impreso en el producto o su envoltorio o en su defecto el t ermino mximo de 7 das.
Cmo opera la garanta legal y convencional cuando coexisten?

Cuando existe garanta convencional el consumidor, antes de ejercer los derechos que le seala la ley, debe hacer efectiva dicha garanta y agotar las posibilidades que ofrece conforme a los trminos de la pliza. Esta pliza produce plena prueba si ha sido fechada y timbrada al momento de la entrega del bien, y aunque ello no ocurra, si se exhibe junto a la correspondiente factura o boleta de venta.
EL DERECHO DE RETRACTO

Este derecho establece que el consumidor puede unilateralmente poner trmino a un contrato desde la recepcin del producto o contratacin de un servicio (y antes de la prestacin del el mismo), en los siguientes casos: 1) Cuando se han comprado bienes o adquirido servicios, realizadas en reuniones, convocadas o concertadas con dicho objeto para el proveedor y en las cuales el consumidor debe prestar el consentimiento en la misma reunin. Aqu el derecho de retracto se ejerce mediante carta certifi cada dirigida al domicilio del proveedor dentro del plazo de 10 das. 2) Cuando se trata de contratos celebrados por medios electrnicos y en aquellos en los que se acepta un oferta de catlogos, avisos o cualquier forma de comunicacin a distancia, a menos que el proveedor haya dispuesto expresamente lo contrario. En este caso la comunicacin de retracto se puede efectuar de la misma forma en que se contrato y el plazo se cuenta desde la recepcin del bien o contratacin del servicio, siempre que el proveedor haya cumplido con el deber de confirmacin escrita, pues de lo contrario el plazo se extiende a 90 das. Ahora bien, cuando el bien o servicio haya sido adquirido total o parcialmente por un crdito, el derecho de retracto tambin resuelve el crdito, te niendo que responder el consumidor solo de

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los costos involucrados en caso que el crdito haya sido otorgado por un tercero. El plazo para el derecho de retractacin se cuenta desde la recepcin del bien o la celebracin del contrato (si se trata de un servicio) siempre que el proveedor haya otorgado la confirmacin por escrito o por un medio electrnico. Por otro lado, si voy a una tienda comercial y estoy comprando y pagando el precio del servicio, esto lo hago en virtud de un crdito, el cual me lo otorgan enteramente o en parte, o bien me lo da un tercero (ejemplo; un banco). En este caso se puede resolver el crdito. Este es un punto importante introducido por la reforma, porque ocurra que hasta ese momento, cuando se produca la retractacin, el proveedor le deca a uno que el crdito estaba ya otorgado y por lo tanto, no se puede hacer nada, est cruzado, ya lo recibi y no se pude retractar. La novedad de la reforma introdujo que cuando se financia parte del precio en esta forma, no se pierde el derecho de retractacin y se produce la resolucin del crdito. Dicho de otra manera, no es razn para dejar sin efecto la compra o el servicio, el hecho que se otorgue un crdito al consumidor. INFORMACION Y PUBLICIDAD La primera pregunta que se nos formula es Cmo debe realizarse la informacin?, es decir, las condiciones, en virtud de las cuales, el proveedor debe informar respecto del servicio o producto que presta. La informacin bsica comercial, tanto de los productos como de los servicios ya s ean nacionales o extranjeros, y la difusin de ellos, deben efectuarse, en primer lugar, en idioma castellano; adems, en trminos comprensibles y legibles; tiene que hacerse conforme al sistema general de precios y medidas aplicables en el pas. Ejemplo: el caso de las pinturas. Estas se venden por tarros chicos. Se deben usar los pesos y medidas empleadas en el pas. En otros lugares los venden por galn. Sin perjuicio de lo anterior, el proveedor puede incluir estos mismos datos en otro idioma, siempre que cumpla con el idioma exigido por la ley. La informacin que se consigna en los productos o en la publicidad tiene que ser susceptible de: 1. Comprobacin 2. No puede contener expresiones que induzcan a error o engao al consumidor. La ley sealo expresamente que cuando un producto o servicio tiene las palabras garantizada o garanta, no es vlido o suficiente, salvo que se indique en qu consiste la garanta y la forma en que esta es efectiva, de manera tal, que no basta con sostener que un prod ucto est garantizado. El artculo 28 de la ley, seala expresamente que comete infraccin a las disposiciones de esta ley el que a sabiendas o debiendo saber, induce a error o engao a travs de cualquier tipo de mensaje publicitario respecto de los siguientes puntos (no pedir los 7 casos de memoria):

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1) Los componentes del producto y el porcentaje en que concurren. Ejemplo: compramos paquetes de galletas y en l aparece el cuadro calrico e ingredientes, si esto no corresponde a la verdad, hay inducci n a engao. 2) Idoneidad del bien o servicio para los fines que se pretende satisfacer y que haya sido a tribuido en forma explcita por el anunciante. 3) Caractersticas relevantes del bien o servicio destacadas por el anunciante. 4) Precio del bien o tarifa de servicio, su forma de pago y el costo del crdito en su caso. Ejemplo: voy a comprar el producto y en ninguna parte se seala el costo del crdito. 5) A las condiciones en que opera la garanta. Ejemplo: eventualmente, el al producto adquirido por una persona se le puede presentar una falla, para lo cual se dirige al servicio tcnico para revisar su producto, sin embargo, al momento de llevarlo donde el proveedor para hacer efectivo este derecho, este sostena que ya no exista el servicio tcnico. 6) Condicin de no producir dao al medio ambiente, la calidad de vida y de ser reciclable o reutilizable. 7) Cuando se produce confusin de los consumidores, respecto de la identidad de las empresas, actividades, productos, nombre o marcas u otros signos distintivos de los competidores. Ejemplo: el consumidor muchas veces va a un local comercial y se encuentra con el nombre de este local, nombre artificial, pero para demandar necesita el nombre del dueo o proveedor del lugar y estos muchas veces tratan de dificultar a que el consumidor identifique tanto al proveedor, como el producto que se est vendiendo. Esto es sancionado por la ley.

PROMOCIONES Y OFERTAS La ley ha definido qu se entiende por promociones y por ofertas, y esto nos permitedeterminar la forma de actuar.
Promociones : son las practicas comerciales cualquiera sea la forma que se utilice en su difusin consistentes en el ofrecimiento al pblico en general de bienes y servicios en condiciones ms favorables que las habituales, con excepcin de aquellas que consisten en una simple rebaja de precio.

Ejemplo, yo pretendo viajar al caribe y deca dos por 1500 dlares, la promocin estara si antiguamente esos 1500 dlares deba pagarlos en 3 cuotas y hoy dice en 12 cuotas. Pero no es promocin si antes pagaba 3000 dlares y ahora slo 1500, no es una promocin sino que una simple rebaja de precio.
Oferta : es la prctica comercial consistente en el ofrecimiento al pblico de bienes o servicios a precios rebajados en forma transitoria en relacin con los habituales del respectivo establecimiento. (si es permanente deja de ser oferta)

Ejemplo: durante 15 das se ofrece una rebaja del pasaje de vuelo.

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Cuando pensamos en las promociones y ofertas estamos pensando que es en trminos generales. Para todos si me lo hacen slo a mi, eso es una atencin. Qu ocurre con el lleve 3 y pague 2. En discutible, pero creemos estar en frente a una promocin y no una ofe rta. Tanto las promociones como las ofertas deben ser informadas al pblico sobre sus bases y duracin. La ley 19.055 de la reforma agrego que no se entender cumplida esta obligacin por el slo hecho de haberse depositado las bases en el oficio de un no tario. Cuando se trata de una promocin donde el incentivo sea participar en un concurso o sorteo, el anunciante debe informar acerca del monto o nmero de los premios y el plazo en que se podrn reclamar. Adems de comunicar adecuadamente los resultados. Si un proveedor se rehsa a respetar una promocin u oferta se puede recurrir al juez competente, y qu se le pide a este, se recurre a este para pedirle el cumplimiento forzado y en caso de que ya no sea posible el cumplimiento forzado el tribunal puede disponer una prestacin equivalente. LAS NORMAS DE EQUIDAD EN LAS ESTIPULACIONES CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS DE ADHESIN Y EN EL

Contrato de adhesin, es aquel en que las clausulas han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el consumi dor para celebrarlo pueda alterar su contenido. A partir de esta definicin que coloca al consumidor en una desigualdad desde el punto de vista contractual, la ley ha sealado una serie de normas que pretenden mantener la equidad, al sealar que en este ti po de contratos no produce efecto alguno las siguientes clausulas o estipulaciones: 1. Que otorguen a una de las partes la facultad de dejar sin efecto o modificar a su solo arbitrio el contrato o suspender unilateralmente su ejecucion, salvo que ella se conceda al comprador en las modalidades de venta por correo, a domicilio, por mostraro u otra forma anloga. 2. Aquellas que establezcan incrementos de precio por servicios, accesorios, financiamiento o recargos, salvo que dichos incrementos corresponda a prestaciones adicionales que sean susceptible de ser aceptadas o rechazadas por el consumidor y estn consignadas por separado y en forma especfica. Ejemplo: la famosa garanta extendida. No son ilegales, pero si son un ejemplo de donde se colocan recargos o servicios adicionales. La legalidad esta cuando no puedo rechazar este servicio. 3. Las clausulas que pongan de cargo del consumidor, los efectos de deficiencia, omisiones o errores administrativos cuando ellos no le sean imputables 4. Que inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor. Ejemplo; si la modalidad de venta dijese en caso de desperfecto ser responsabilidad del consumidor probar el deterioro que tiene el producto. Esto sera ilegal, ya que el proveedor debe probar que esta bueno.

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5. Aquellas que contengan limitaciones absolutas de responsabilidad frente al consumidor que puedan privarlo de su derecho a resarcirse de los perjuicios frente a deficiencias que afecten la utilidad o finalidad esencial del producto o servicio. 6. Que incluyan espacios en blancos que no hayan sido llenados o inutilizados antes de que se suscriba el contrato. 7. Aquellas estipulaciones en contra de las exigencias de la buena fe, para lo cual se atiende a las condiciones objetivas que puedan ocasionar un perjuicio al consumidor o un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones que las partes asuman, considerando tambin la naturaleza y finalidad del contrato. En este sentido existe una presuncin que establece la ley y que seala que se presume que las clausul as de un contrato se encuentran ajustadas a las exigencias de la buena fe, si los contratos a que pertenecen han sido revisados y autorizados por un rgano administrativo en ejecucion de sus facultades legales. 8. Si en los contratos de adhesin se designa un rbitro, el consumidor lo puede recusar siempre, sin necesidad de expresar causa y solicitar que se nombre otro por el juez letrado competente. Esta facultad se extiende a la designacin de ms de un rbitro que acte en subsidio de otro. En estos casos, es obligatorio que se establezca una clausula donde se le informe del ejercicio de este derecho (el consumidor debe ser informado). 9. El artculo 17 establece que los contratos de adhesin deben estar escritos de modo claramente legible, con un tamao de le tra no inferior a 2,5 milmetros y en idioma castellano, salvo, aquellas palabras de idioma extranjero que se han incorporado al lxico. Finalmente, en caso de que se declare la nulidad de una o varias estipulaciones de un contrato de adhesin, el cont rato subsiste o las restantes siempre y cuando que por la naturaleza del contrato o atendida la intencin de las partes, ello no fuere posible, en cuyo caso se determinara la nulidad de todo el contrato. LAS ORGANIZACIONES PARA LA DEFENSA DE LOS DERECHOS DE LOS CONSUMIDORES Este tema est tratado en el titulo II de la ley y ha sido producto de la reforma ley 19.955. antes de la reforma, haban 5 o 6 agrupaciones defendiendo los derechos de los consumidores y la actividad de estas agrupaciones era prcticamente nula. Por lo tanto, los proveedores no teman a estas agrupaciones de consumidores organizados. QU SE ENTIENDE POR UNA ASOCIACIN DE CONSUMIDORES La ley define a las asociaciones de consumidorescomo la organizacin constituida por personas naturales o jurdicas, independientes de todo inters econmico, comercial o poltico, cuyo objetivo sea proteger, informar y educar alos consumidores y asumir la representacin y defensa de los derechos de

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sus afiliados y de los consumidores que as lo soliciten t odo ello con independencia de cualquier otro inters.

Es importante lo que est sealando la disposicin legal porque seala en 1 termino la independencia no hay intereses polticos, econmicos o comerciales, es decir, es completamente neutra. Adems que pueden ser representados por estas asociaciones ya sean consumidores afiliados como los que no lo estn. En fin es una definicin bastante amplia. Estas asociaciones se rigen por la ley de proteccin al consumidor, ah estn reglamentadas. Y lo no previ sto por ella esta el DL 2757 del ao 1979 como estatuto supletorio de estas asociaciones. Este es un decreto ley que establece las normas sobre asociaciones gremiales. CAUSALES DE DISOLUCIN DE ESTAS ASOCIACIONES La ley como las asimila a lo no previsto e n la ley de proteccin al consumidor se atiende al DL 2757, las causales estn en el artculo 18 del este decreto ley. Pero a nosotros nos interesan las causales especialmente contempladas en la ley de proteccin al consumidor y estas son las siguientes: 1. Por sentencia judicial. 2. Por disposicin de la ley. La legislacin econmica es una legislacin fundada en la defensa de la parte econmicamente ms dbil, pero es un derecho, una rama nueva, y por lo tanto no puede caer en la injusticia. Y si bien esta cr eando estas asociaciones de consumidores para evitar abusos de los proveedores tampoco pueden los consumidores abusar a travs de estas asociaciones. Entonces dijo, si el juez dentro de 3 aos declara temerarias (no tienen fundamentos) 2 o ms demandas co lectivas de una misma asociacin podr a peticin de parte (puede intervenir el proveedor) y en casos graves y justificados, decretar la disolucin por sentencia fundada. Adems de poder disponer la disolucin de la asociacin los directores quedan inhabil itados por 2 aos. La ley adems de poner estas sanciones, la ley seala que los directores, adems de la asociacin, responden personal y solidariamente de las multas y sanciones por actuaciones temerarias que hayan efectuado sin acuerdo de la asamblea. FUNCIONES DE LAS ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES Las funciones estn contempladas en el artculo 8 de la ley: 1. Difundir la ley y las regulaciones complementarias (ejemplo el DL 2757). 2. Informar, orientar y educar a los consumidores.

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3. Estudiar y proponer medidas de proteccin. 4. Representar a sus miembros y defender a los consumidores que le otorguen el respectivo mandato (es decir, no es necesario estar afiliado). 5. Representar el inters individual, colectivo y difuso de los consumidores ante tribunales y entidades administrativas. 6. Participar en la fijacin de tarifa de servicios domiciliarios conforme a las leyes y reglamentos. PROHIBICIONES A LAS QUE ESTN SUJETAS ESTAS ASOCIACIONES Las prohibiciones a las que estn sometidas y estn contempladas en el artculo 9 de la ley. En general pretenden: 1. Impedir los desvos de sus objetivos o interese, 2. Evitar que se desven de la imparcialidad y 3. Cualquier otro acto que pueda limitar estas finalidades. ANLISIS O CONCLUSIN DE SU FUNCIONAMIENTO Podemos decir que estas asociaciones hoy estn comenzando a funcionar de forma activa, a diferencia de antes de la reforma a la ley. Estn entonces teniendo cierto peso e importancia. EL CRDITO AL CONSUMIDOR Tratado en los artculo 37 y siguientes de la ley. Fundamenta lmente en estos artculos se trata del crdito directo al consumidor, es decir, cuando vamos a una tienda nos otorga directamente el crdito. La ley obliga en estos casos a darle cierta informacin al cliente la que consiste en (muy poco cumplida): Tiene que indicarle al otorgar el crdito el precio contado y el precio a crdito. La tasa de inters. Los importes distintos de la tasa de inters ejemplo, las comisiones. Las alternativas y montos de los pagos y la periodicidad (cuantas cuotas, si son mensuales, etc.). 5. Las tasas de inters moratorio y los gastos de cobranza (incluidos los honorarios). Aqu es importante tener en cuenta que hay tasas progresivas respecto de los honorarios depender de la deuda que tenga el monto de estos. 6. La cobranza extrajudicial, hay que informar si se hace directamente o por terceros, incluso en el caso de que sean terceros, quienes son estos terceros. En la realidad, esto no ocurre as (a pesar de que la ley lo exige), con suerte colocan el precio contado y las cuotas. Por qu no publican esta informacin?, porque los proveedores sostienen que la ley no los obliga a publicar avisos en las tiendas. Sin embargo, es deber del consumidor pedir la correspondiente informacin y conocer de nuestros derechos y as hacerlos valer e n tiempo oportuno. 1. 2. 3. 4.

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EL PROCEDIMIENTO DE DEFENSA DE LOS DERECHOS DEL CONSUMIDOR El procedimiento est asociado al tema de cmo hacemos valer nuestros derechos. El procedimiento est en los artculos 50 y siguientes. NORMAS GENERALES: La ley a partir del artculo 50 hace una referencia de tipo general a que las acciones tienen por objeto perseguir el incumplimiento de las disposiciones de la ley (cuando la ley no se cumple). CMO SE PUEDEN EJERCER LAS ACCIONES Las acciones pueden ser ejercidas:
y y y

Acciones a ttulo individual. Acciones en beneficio del interscolectivo . Acciones en beneficio del inters difuso de los consumidores.

ACCIONES A TTULO INDIVIDUAL Son de inters individual las acciones que se promueven exclusivamente en defensa de los derecho s del consumidor afectado. Es una persona sola, aislada la que est ejerciendo la accin. ACCIONES EN BENEFICIO DEL INTERS COLECTIVO Son de inters colectivo las acciones que se promueven en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de consumidores ligados con un proveedor por un vnculo contractual. Internacionalmente se conoce con el nombre de CLASS ACTION no como accin de inters colectivo.. Ejemplo, celebro un contrato de un viaje turstico, en un bus y nos vemos enfrentados a un problema con ese bus. Hay una lista de pasajeros por lo que es un numero determinado de consumidores o al menos determinable, y hay un proveedor que es el agente turstico con el cual tenemos un vnculo contractual. ACCIONES EN BENEFICIO DEL INTERS DIFUSO Son las acciones que se promueven en defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus derechos. No se sabe en realidad quienes son las personas afectadas. Ejemplo, se produjo un corte de energa elctrica y se quemaron electrodomsticos de 40 o 50 viviendas. No estar claro el numero de personas afectadas. QUIENES CONOCEN DE ESTOS JUICIOS

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De estos juicios conocen los jueces de polica local. El juez competente es el juez de polica local de la comuna en que: 1. Se celebro el contrato, 2. Se cometi la infraccin o 3. Dado inicio a su ejecucin. En el fondo hay 3 jueces competentes. A cul recurro, la ley dejo absolutamente claro el tema, y es a eleccin del actor. Pero nos surge la siguiente pregunta QU OCURRE EN EL CASO EN QUE LOS CONTRATOS SE HAN CELEBRADO POR MEDIOS ELECTRNICOS. Ejemplo, compro por Internet, aqu la ley dijo que en el caso de contratos electrnicos, el juez competente ser el juez del domicilio del consumidor. CMO SE INICIA EL PROCEDIMIENTO Hay 3 formas: 1. Por denuncia. 2. Por demanda. 3. Por querella. El procedimiento se rige por: 1. Lo dispuesto en la ley de proteccin al consumidor y en lo no previsto por ella 2. La ley 18.287 del ao 1984 sobre los juzgados de polica local 3. y en forma supletoria se utiliza el CPC. La denuncia, demanda o querella se presentan por escrito y no requieren, ninguna de las 3, patrocinio de abogado, salvo el caso del procedimiento del prrafo 2 del ttulo IV. Este prrafo y ttulo se refiere al inters colectivo o difuso que pueden o no tener abogado patrocinante. En las demandas individuales no se requieren abogado en las otras dos pueden o no tener patrocinio. Si la demandada es una persona jurdica, se notifica al representante legal o bien al jefe del local donde se vendi el produc to o se presto el servicio. El proveedor est obligado a exhibir en lugar visible, el nombre del jefe del local y su domicilio, si no est a la vista hay que pedirlo, pues estn obligados a darlo. Cuando la denuncia, demanda o querella carezcan de fundamen to plausible, el juez en la sentencia, y a peticin de parte, podr declararla temeraria. Los responsables sern sancionados conforme al artculo 24, la regla general, la multa general es que sea del orden de las 50 UTM a menos que tengan

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una sancin diferente sealada. Salvo el caso de las acciones de inters colectivo o difuso, en que la multa puede llegar hasta 200 UTM. DIFERENCIAS ENTRE EL INTERS COLECTIVO Y DIFUSO 1. En el inters colectivo hay una relacin jurdica base (fundamentalmente, el contrato). Esto es en lo sustantivo. 2. En el caso del inters colectivo la prueba se hace mediante el contrato o documento respectivo. En el difuso, en cambio, hay que recurrir a todos los medios para poder demostrar la relacin de hecho y el inters. Ejemplo, en las farmacias, no hay contrato, hay una relacin de hecho, tengo la boleta y la receta de mi mdico, as podr probar mi inters en el asunto. Esto es en lo personal y procesal. 3. En el difuso no hay derecho en el inters difuso, slo hay derecho a indemnizacin en el inters colectivo. Esto es en lo indemnizatorio. El procedimiento se aplica en las causas cuya cuanta no exceda de 10 UTM (generalmente para las demandas individuales). Se tramita en nica instancia y todas las resoluciones son inapelables. Cuan do en la sentencia se me ha otorgado algn tipo de indemnizacin la multa no puede exceder el monto de lo otorgado en la sentencia definitiva. ejemplo, en la indemnizacin que me otorgan es del orden de los 200 mil pesos, no puede aplicarle a mi contrapart e una multa superior a las 200 mil. EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA EL INTERS DIFUSO O COLECTIVO La ley estableci que en estos casos hay un procedimiento especial. Aqu el procedimiento aplicable es el procedimiento sumario, pero con las excepciones que indica la ley de proteccin al consumidor. Excepciones: La prueba en el caso del inters colectivo o difuso: se aprecian de acuerdo a las reglas de la sana crtica. Cmo se inician estas demandas, el procedimiento puede partir de tres formas:
y y

Por demanda del SERNAC (voy al SERNAC y presenta una denuncia y cuando este junta un grupo mas o menos importante demanda colectiva). Por demanda de una asociacin de consumidores (tiene que estar constituida con a lo menos 6 meses de anterioridad a la presentacin adems tiene que ser autorizada por la asamblea, esa demanda que se quiere intentar). Por demanda de un grupo de consumidores afectados por un mismo inters (aqu la ley indirectamente est incentivando que canalicemos las demandas por la va de las asociaciones, pero la ley exige que cuando la demanda es presentada por un grupo de consumidores que no pueden ser menos de 50, l es complica un

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poco el tema para que las personas se vean obligadas a presentar la demanda por una asociacin). DIFERENCIA ENTRE DENUNCIA, DEMANDA Y QUERELLA: La denuncia no tiene mayores formalidades que, que sea por escrito, lleno un formulario, etc. La demanda, se requiere de todas las formalidades de una demanda. La querella, se esta demandando la aplicacin de las multas y eventuales infracciones que puedan tener relevancia penal, por ejemplo, fue victima de estafa. Lo que se ve ms a diario son la den uncia y la demanda.

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