DIREITO AMBIENTAL

TUTELA PROCESSUAL COLETIVA JEYMISOM RICCHARLYS MARINHO NEVES

Palmas 2011

Faculdade Catlica do Tocantins Acadmico: Jeymisom Riccharlys Marinho Neves

Tutela Processual coletiva

1. Introduo A legitimidade de agir um dos temas relativos do direito processual coletivo. A dificuldade aumenta quando se entra na questo da pertinncia temtica.Isso se deve a dois fatores principais. O primeiro fator, de natureza hermenutica, est ligado pretenso de tentar compreender os institutos do direito processual coletivo pelo prisma dos tradicionais dogmas do processo civil individual. "Essa recorrente insistncia de considervel parcela dos juzes (e demais operadores do direito) em interpretar dispositivos e instit utos repousantes na legislao relativa a direitos metaindividuais exclusivamente luz da caracterizao/concepo desses institutos segundo a sistemtica individualista, registre in passant do CPC, olvidando -se da necessidade de levar em considerao , sobretudo, os princpios relativos aos direitos metaindividuais, revela uma evidente deficincia tcnica na aplicao da legislao metaindividual. Urge, pois, sedimentar no meio forense uma principiologia prpria e inerente aos direitos metaindividuais" O outro fator responsvel por tornar o tema to controvertido a oposio entre a origem teleolgica do instituto da pertinncia temtica, ligada a idia de limitao, legado da doutrina individual -liberalista, e a atual tendncia no sentido de flexibilizar tal pressuposto de legitimidade, como forma de ampliar a efetivao do direito de ao coletiva. Essa contradio torna-se visvel quando analisamos a legitimidade ativa da Defensoria Pblica, e toda sua evoluo na doutrina e na jurisprudncia, cujos posicionamentos oscilam entre teses conservadoras/limitadoras e teses modernas/ampliativas, mormente quanto o debate envolve a pertinncia temtica, ou seja, o vnculo entre os fins institucionais da Defensoria Pblica e os interesses

coletivos a serem tutelados, dentre os quais se insere o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado que, vale a pena antecipar, possui algumas peculiaridades que o faz digno do que chamamos de "proteo integral e participativa no excludente".

Legitimidade ativa n as aes coletivas A pertinncia temtica significa o nexo material entre os fins institucionais do legitimado ativo e a tutela pretendida na ao coletiva . Pedro da Silva Dinamarco assevera que consiste na "proteo especfica daquele bem que objeto da ao civil pblica ajuizada pela associao, ou com ela compatvel" . Nas palavras de Motauri Ciocchetti de Souza , representa a "harmonizao entre as finalidades institucionais das associaes civis ou rgos pblicos legitimados e o objeto a ser tutelad o na ao civil pblica". A pertinncia temtica no se confunde com a representatividade adequada, muito embora alguns autores insistem em incluir a primeira como requisito da segunda. Por exemplo, o autor Elton Venturi , quando trata do tema representati vidade adequada, expe que "tal controle revela -se, na prtica, muito mais de ordem formal que propriamente substancial, incidindo, para alm da constatao da constituio vlida e regular da entidade autora, tambm sobre a verificao do nexo de pertinncia temtica existente entre suas finalidades estatutrias ou institucionais e o objeto da tutela instrumentalizado pela demanda coletiva". Alguns tribunais tambm no tm acertado nos seus posicionamentos. Seno vejamos. "Ausncia de representatividade adequada do grupamento substitudo processualmente, pela associao de moradores e amigos do Jardim Botnico, diante da no ocorrncia de congruncia entre o objeto pretendido e os fins estatutrios da entidade civil, sendo imprescindvel o requisito da pe rtinncia temtica" . Entretanto, tais institutos no se confundem. Destarte, a representatividade adequada um dos requisitos da class action norte-americana, que significa a aptido tcnica, institucional e financeira do rgo ou entidade que vale -se da tutela coletiva. Sua finalidade qualificar o plo ativo para fins de se evitar demandas coletivas precrias que poderiam prejudicar a coletividade, eis que a coisa julgada naquele sistema no secundum eventum litis. No sistema brasileiro, ao contrrio, no se cogita de representatividade adequada , eis que existe um rol legal de legitimados e a coisa julgada coletiva no prevalece para prejudicar qualquer interessado.

"Esta uma das notas distintivas entre o modelo norte -americano puro e a recepo brasileira, aqui a coisa julgada ter extenso erga omnes ou ultra partes
secundum eventum litis , estendendo seus efeitos apenas para beneficiar os titulares

dos direitos individuais. Muito embora no se possa repetir a demanda coletiva, nem mesmo com a propositura por outro legitimado, as demandas individuais no ficam prejudicadas em caso de improcedncia (mrito) das aes coletivas " .
No sistema norte-americano, a coisa julgada vincula qualquer interessado, ainda que no tenha participado da ao coletiva, s eja para beneficiar, seja para prejudicar. Portanto, a adequada representao significa exigir que o autor seja potencialmente apto a defender direitos alheios, como corolrio dos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio. "Es se requisito essencial para que haja o respeito ao devido processo legal em relao aos membros ausentes e, conseqentemente, indispensvel para que eles possam ser vinculados pela coisa julgada produzida na ao coletiva. Afinal, se os membros ausentes sero vinculados pelo resultado de uma ao conduzida por uma pessoa que se declara representante dos seus interesses, conceitos bsicos de justia impem que essa representao seja adequada" . No sistema brasileiro, o que se exige apenas o nexo entre a finalidade ou os objetivos institucionais do ente que figura no plo ativo e o objeto da demanda, como uma forma de limitar o elenco de legitimados ativos, tendo em vista que a tutela coletiva representava, quando de sua criao no Brasil, uma quebra de p aradigmas, ou para tentar adequar a legitimidade da tutela coletiva ao conceito geral de legitimidade ad causam do Processo Civil tradicional, como uma espcie de adaptao do novo s regras gerais previstas nos artigos 6 do Cdigo de Processo Civil Cdigo Civil de 1916 . Essa ideologia individualista, tida como uma das fontes da pertinncia temtica, facilmente observada nas palavras de Clvis Bevilcqua , que almejava um utpico "direito privado puro", livre dos interesses pblicos ou coleti vos: "Outra controvrsia, a que ps termo, foi referente persistncia das aes populares, que, no Direito romano, tinham por objeto a defesa dos bens pblicos. Na organizao jurdica moderna, os atos que davam causa s aes populares, passaram a constituir crimes reprimidos pelo Cdigo Penal, sendo a matria, ora de leis de polcia, ora de posturas municipais, e algumas vezes ofensas a direitos individuais". Atualmente, como analisaremos, a doutrina e a jurisprudncia, j livres dos grilhes desse ideal de pureza, tm flexibilizado a anlise deste requisito de
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admissibilidade da legitimidade ativa, em contemplao aos princpios da mxima efetividade dos direitos individuais e coletivos, e ao direito ao amplo acesso Justia. Nessa linha, decidiu o Superior Tribunal de Justia : "Processo Civil. Ao Civil Pblica. Legitimidade ativa. Associao de bairro. A ao civil pblica pode ser ajuizada tanto pelas associaes exclusivamente constitudas para a defesa do meio ambiente quanto por aqueles que fo rmadas por moradores de bairro, visam ao bem estar coletivo, includa evidentemente nessa clusula a qualidade de vida, s preservada enquanto favorecida pelo meio ambiente" Em outra oportunidade : "Ao civil pblica. Legitimidade. Fundao de assistncia social comunidade de pescadores. Defesa do meio ambiente. Construo. Fbrica de celulose. Embora no constando expressamente em suas finalidades institucionais a proteo do meio ambiente, a fundao de assistncia aos pescadores legitimada a propor ao civil pblica para evitar a degradao ao meio ambiente em que vive a comunidade por ela assistida (...)". Recentemente, o Superior Tribunal de Justia confirmou sua posio acerca do tema: "Processual Civil - Ao civil pblica - Legitimidade de ass ociao de moradores. 1. Legitimidade ativa, para propor ao civil pblica, de associao cujo um dos objetivos estatutrios a proteo dos interesses dos moradores de bairro, encontrando-se abrangido neste contexto a defesa ao meio ambiente saudvel, a qualidade de vida.(...)". Assim, conclui-se que o juzo de verificao da pertinncia temtica h de ser o mais flexvel e amplo possvel, em contemplao ao princpio constitucional do acesso Justia, mormente se considerarmos a mxima efetividade dos direitos fundamentais. Alis, Mauro Cappelleti e Bryant Carth detectam trs ondas renovatrias da Era Instrumentalista do Direito Processual, no sentido de assegurar o acesso Justia. A segunda onda, especificamente, representa exatamente a consagrao das formas coletivas de se promover a tutela jurisdicional. "O acesso Justia pode, portanto, ser encarado como o requisito fundamental o mais bsico dos direitos humanos de um sistema jurdico e igualitrio que pretenda garantir, e no apenas procla mar os direitos de todos".

Defensoria Pblica como instrumento de acesso Justia A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos

necessitados. Ela representa a forma pela qual o Estado Democrtico de Direito promove a ao afirmativa, ou discriminao positiva, visando incluso jurdica daqueles econmica e culturalmente hipossuficientes, em observncia ao disposto no artigo 5, LXXIV, da Constitui o Federal, que prev o direito fundamental assistncia jurdica, cujos titulares so aqueles que comprovarem insuficincia de recursos, na forma prevista na Lei n 1060/50, que estabelece o conceito jurdico de "necessitado". Portanto, no se pode olvid ar que a Defensoria Pblica, como instrumento de ao afirmativa, visa concretizao do princpio da isonomia ou igualdade, na medida em que o Estado, por meio dela, trata desigualmente os desiguais (necessitados), almejando igualdade de condies. Nas palavras da professora Carmen Lcia Antunes Rocha, "a definio jurdica objetiva e racional de desigualdade dos desiguais, histrica e culturalmente discriminados, concebida como forma de promover a igualdade daqueles que foram e so marginalizados por preconceitos encravados na cultura dominante da sociedade. Por esta desigualao positiva promove a igualao jurdica efetiva; por ela afirma -se uma frmula jurdica para se provocar uma efetiva igualao social, poltica e econmica no e segundo o Direi to, tal como assegurado formal e materialmente no sistema constitucional democrtico. A ao afirmativa , ento, uma forma jurdica para se superar o isolamento ou a diminuio social a que se acham sujeitas as minorias"
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Em outras palavras, a Defensoria Pblica o instrumento pelo qual se garante o acesso Justia aos necessitados, desprovidos de recursos financeiros para custear os servios prestados por um Advogado particular. Entretanto, a Defensoria Pblica no apenas um rgo patrocinador de causas judiciais. muito mais. a Instituio Democrtica que promove a incluso social, cultural e jurdica das classes historicamente marginalizadas, visando concretizao e a efetivao dos direitos humanos, no mbito nacional e internacional, preveno dos conflitos, em busca de uma sociedade livre, justa e solidria, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade, com a erradicao da pobreza e da marginalizao, em atendimento aos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, previs tos no artigo 3 da Constituio Federal. Realmente, nas palavras de Marcio Thomaz Bastos , "as instituies slidas so os instrumentos que as democracias tm para se realizar enquanto tais. E as democracias, para abandonarem o rtulo de democracias formais, se tornando verdadeiras democracias de massas, devem construir instituies que consigam

garantir a todos, sem discriminaes, os direitos previstos nas constituies democraticamente escritas. (...) No mais podemos nos preocupar s com o Estado Julgador e com o Estado Acusador, em detrimento do Estado Defensor". Outrossim, a atuao da Defensoria Pblica se torna ainda mais relevante em um Estado como o Brasil, que possui uma Carta Magna de carter social, mas que carece de efetividade e concretu de, em razo das foras neoliberais, que fazem dos princpios constitucionais dispositivos meramente programticos, despidos de normatividade. Realmente, "a herana do neoliberalismo uma sociedade profundamente desagregada e distorcida, com gravssimas d ificuldades em se construir, do ponto de vista da integrao social, e com uma agresso permanente ao conceito e prtica da cidadania. Talvez, a Defensoria Pblica tenha vindo para organizar esta cidadania" . Em suma, a Defensoria Pblica apresenta -se como a Instituio garantidora do acesso Justia, no apenas no mbito jurdico, mas tambm no social e cultural.

Bibliografia Trabalho feito com base em textos retirados de:

http://jus.uol.com.br