EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 1 VARA DO TRABALHO DE TAGUATINGA.

Processo 00001-14.2011.5.10.0101

RESTAURANTE SABOR DA BAHIA LTDA, empresa comercial com sede na Avenida Comercial Norte n. 45, CNPJ N. 010101010101-0001-00, por seu advogado, com escritrio profissional na C-03 Lote 14 sala 202 Taguatinga DF Fone: (61) 3037-9581, nos autos do processo em referncia, mui respeitosamente vem presena de Vossa Excelncia apresentar DEFESA Reclamao proposta por VIRGULINO FERREIRA, j qualificado, o que o faz nos seguintes termos: Trata-se de ao trabalhista pleiteada pelo Reclamante onde requer a indenizao e verbas rescisrias por supostos fatos danosos ao seu contrato de trabalho ocorrido entre 02/01/2008 e 29/09/2008. PREJUDICIAL DE MRITO - PRESCRIO A Reclamada requer que seja aplicada a prescrio total do feito tendo em vista o fato da Reclamao ter sido ajuizada somente em 02 de Outubro de 2010.

2 Tendo em vista a data de ajuizamento ter sido aps o lapso temporal de 2 (dois) anos contados da data da resciso do contrato de trabalho requer que seja aplicada a prescrio ao caso concreto. Caso no seja aceita, por qualquer motivo, a prescrio bienal, requer que seja aplicada a regra da prescrio qinqenal. Sendo assim, requer a declarao da prescrio bienal ou quinquenal ante a regra do art. 7 inciso XXIX da CF e art. 11 da CLT, inciso I. XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; CLT - Art. 11 - O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve: (Redao dada pela Lei n 9.658, de 5.6.1998) I - em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato INPCIA DA INICIAL A Reclamao Trabalhista no deve prosperar visto que a petio inicial encontra-se eivada de diversas mentiras e absurdos que sero desmascaradas no curso do processo e que trazem vcios processuais insanveis no podendo, portanto, a pea ser apreciada sem ser declarada sua inpcia. A inicial inepta. No que se refere ao pedido de verbas rescisrias a pea no traz quais so os pedidos que efetivamente o Reclamante quer a condenao. No pedido e na causa de pedir, no se traz o pedido especfico somente pleiteando o pagamento de verbas rescisrias no existindo assim observncia da regra do art. 840 1 da CLT, que obriga trazer de forma simples mas objetiva o dissdio de que resulta o pedido. No tocante ao dano moral pedido, no mostra ou comprova qual foi o dano experimentado pelo Autor, o que enseja a extino do processo sem julgamento do mrito, no que pertine ao supostos danos pleiteados. Alm de no demonstrar o dano, o nexo causal, sua gravidade, o autor tenta se valer de um evento ocasionado por um ato entre terceiros para pleitear dano moral. Convm lembrar que o Reclamante em nenhum momento narra na inicial ou mesmo faz o pleito de afastamento da justa causa que foi efetivamente aplicada e que o Reclamante sabia de sua existncia, mas que houve recusa na assinatura no termo de aviso. Pedir dano moral simplesmente por pedir sem mencionar expressamente a conduta, o nexo de causalidade e o dano demonstra o carter aventureiro da ao. Assim, cabe igualmente a impugnao da petio inicial por inepta que , nos termos do pargrafo nico, inciso III, do artigo 295 e artigo 301, do Cdigo de Processo

3 Civil, uma vez que os pedidos formulados pelo demandante so juridicamente impossveis pelos motivos apontados nesta contestao, razo pela qual reitera o seu pedido de indeferimento da inicial, pertinente ao pedido de verbas rescisrias e dano moral. Conforme se verifica da pea esta alm de no demonstrar o fato danoso nem a data de sua ocorrncia, sequer comprovou-se a sua existncia. O pedido deve ser certo e determinado, no se encontrando qualquer possibilidade de deferimento com base apenas na causa de pedir que tambm genrica. Isto posto, requer a extino do processo com a declarao de inpcia da inicial com a condenao do Reclamante nas custas processuais. DO SALRIO E DA DATA DE ADMISSO E DA DATA DE AFASTAMENTO O Reclamante foi admitido na empresa como assistente de cozinha com o salrio da categoria. O Reclamante foi demitido no dia 30/09/2008, por justo motivo. DO MODO DA RESCISO O Reclamante teve seu contrato rescindido por justa causa no dia 30/09/2008 uma vez que na manh do dia 29/09/2008 cometeu graves atos de mau procedimento, indisciplina alm de ferir de forma culposa uma colega de trabalho. Alm disso, ameaou de leses fsicas outro colega de trabalho e causou prejuzos financeiros empresa conforme se demonstrar. O reclamante alm de ofender e agredir verbalmente um colega de trabalho, causando constrangimento no ambiente de trabalho comportou-se de modo violento, dando causa sua demisso. O fato ocorreu por volta de 8:00 h da manh quando o Reclamante iniciou discusso verbal com seu colega de trabalho Sr. Joo por motivos fteis. Da em diante a discusso que se seguiu foi de baixo calo, pois o Reclamante passou a agredir verbalmente o cozinheiro chegando at a lhe ameaar fisicamente com uma faca. Antes de ir embora o Reclamante de forma negligente ainda causou leses leves no p de outra colega de trabalho jogando uma faca a ermo, fato que levou a colega ao hospital. Por ter ocorrido as hipteses previstas no art. 482 alneas b, h e j da CLT foi o Reclamante demitido por JUSTA CAUSA, com as conseqncias que este fato ocasionam. Os motivos da justa causa foram comunicados ao Reclamante, mas este se recusou a assinar a Carta Aviso.

4 DA RESCISAO E DA RECUSA DO RECLAMANTE EM RECEBER AS VERBAS RESCISRIAS Conforme carta aviso o Reclamante estava sendo avisado da motivao da resciso e sendo-lhe avisado que somente teria direito ao saldo de salrios do ms de setembro de 2008, verba que este efetivamente recebeu. A recusa do Reclamante em assinar a carta injustificada, no s porque havia a alegao de justa causa, mas porque poderia receber as verbas existentes opondo ressalvas. Desta forma, ante a recusa injustificada do Reclamante em assinar a carta, no cabe a aplicao de qualquer multa de mora, at mesmo porque no existem verbas suplementares a pagar ao Reclamante. DAS VERBAS DEVIDAS As verbas rescisrias decorrentes do trmino do contrato de trabalho foram pagas na data da demisso, ou seja, o saldo salarial de setembro de 2008. O FGTS se encontra regularmente depositado, no podendo o Reclamante fazer seu saque tendo em vista a JUSTA CAUSA aplicada. DA RESPONSABILIDADE CIVIL - PRESSUPOSTOS DA CONDUTA DA RECLAMADA A responsabilidade civil pode surgir pelo descumprimento obrigacional, pela desobedincia de regra contratual ou por inobservncia de um preceito normativo que regula as relaes sociais. O artigo 186 do Cdigo Civil estabelece que aquele que, por ao ou omisso, causar prejuzo a outrem, ainda que to-somente de cunho moral, deve reparar o dano provocado na vtima. tal regra de direito material que orienta o deslinde da presente Reclamao. Depreende-se que o dispositivo retrocitado adotou a responsabilidade civil subjetiva. Nele, o dever de reparar o dano tem suporte na teoria da culpa, ou seja, est condicionado demonstrao da culpa em sentido amplo do autor da leso a direito subjetivo de outrem. Infere-se que a conduta culposa representa a ausncia de cautela necessria motivadora do ilcito e, conseqentemente, do dano. A sociedade tem expectativa na observncia do dever geral de emprego de diligncia na prtica de atos, isto , a fim de evitar danos a outrem que de maneira alguma concorreu para o resultado lesivo. Aos casos em que aplicada, a obrigao de indenizar est submetida a alguns requisitos, cuja falta pode ensejar a inexistncia de tal dever, quais sejam: ao ou omisso do agente, relao de causalidade, dano provocado vtima e a culpa do agente. A conduta o primeiro pressuposto da responsabilidade civil. O dever de reparar exige uma ao ou omisso do agente violador da norma ou do contrato. O comportamento humano relevante para a responsabilidade civil a conduta voluntria, representando o seu elemento subjetivo. A exteriorizao ou elemento objetivo da conduta

5 ordinariamente manifestado pela ao, isto , um movimento corpreo comissivo ou positivo, uma atuao no sentido de fazer algo, de alterao fsica da realidade. A outra forma de conduta voluntria a omisso, um comportamento negativo do agente. Certamente que a omisso no altera fisicamente a realidade, mas adquire relevncia jurdica quando o agente tem o dever jurdico de agir no sentido de evitar um resultado danoso. A obrigao e agir ou o dever jurdico originrio decorre da lei, de negcio jurdico ou de conduta anterior do prprio agente ao criar um risco determinado. A omisso um comportamento negativo do agente. Evidencia-se a partir da no-realizao de ato que por lei contrato estava o agente obrigado a praticar. Igualmente, a omisso caracterizada quando o agente no impede a ocorrncia do evento naturalstico especfico a que estava obrigado a evitar. Por fim, a omisso resta configurada tambm na hiptese do agente realizar ato diverso daquele a que estava obrigado, ou seja, a omisso revela-se no apenas no "non facere" relevante para o direito, mas na atuao diversa daquela a que o agente estava obrigado. Ao alegar responsabilidade da Reclamada por suposto dano deveria o Reclamante demonstrar qual a responsabilidade da Reclamada ou o que a Reclamada fez ou deixou de fazer. At o presente momento no foi demonstrado quais foram as alegadas expresses racistas no ambiente de trabalho e se foi algum no exerccio do poder da empresa que tratou o Reclamante com desrespeito. De qualquer forma, o Reclamante pleiteia dano moral com base na falta de aviso da justa causa, fato que foi expressamente mencionado na carta aviso que este se recusou a assinar. Como j se colocou, para se atribuir responsabilidade civil h de existir sempre uma conduta seja ela positiva (um fazer) ou negativa (um no fazer). Ora, a alegada dinmica dos fatos narrados no demonstram que existiu uma conduta da Reclamada que deu causa ou foi concausa da relao conflituosa entre o Reclamante e o outro funcionrio. Os fatos demonstram que foi o Reclamante quem causou tal conflito e sendo assim no h que se falar em conduta da Reclamada. NEXO DE CAUSALIDADE O segundo pressuposto da responsabilidade civil o nexo ou relao de causalidade (Slvio de Salvo Venosa. Direito Civil: responsabilidade civil. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 88). Trata-se da relao identificada no plano ftico e que vincula a conduta (ao ou omisso) do agente ao resultado danoso imposto vtima. um nexo de causa e efeito que o sistema jurdico reconhece no plano objetivo. Como de seu nus deveria a Reclamante demonstrar qual a causa e efeito da conduta das aes ou omisses da Reclamada para com o evento o que no foi feito. Nenhuma demonstrao ou argumentao foi feita comprovando o que a Reclamada poderia ter feito para evitar o infortnio vivenciado pelo Reclamante.

6 DA INEXISTENCIA DE DANO MORAL E MATERIAL O terceiro e mais destacado pressuposto da responsabilidade civil o dano. O dever de reparar somente ser configurado pela existncia inequvoca de dano efetivo experimentado pela vtima. No h que se falar em ressarcimento ou reparao sem a ocorrncia de um dano, sob pena de enriquecimento ilcito ou sem causa, fato censurado pelo sistema jurdico (Ronaldo Alves de Andrade. Dano Moral pessoa e sua valorao. So Paulo: J. de Oliveira, 2000. p. 1-5). A leso aos bens aferveis economicamente e pertencentes a qualquer sujeito de direito caracteriza o dano patrimonial ou material, que composto pelo dano emergente e lucro cessante. A reparao do dano material pode decorrer pela via natural, ou seja, h substituio do bem da vida violado por outro da mesma espcie. Entretanto, em alguns casos a reparao natural torna-se impossvel, ensejando a substituio do bem da vida agravado pela leso por uma determinada quantia em dinheiro. O dano emergente ou dano positivo a efetiva diminuio do patrimnio da vtima verificado at o momento da prtica do ato ilcito. Identifica-se o dano emergente com a mera aferio da reduo ou perda material em razo do ato ilcito. A indenizao corresponder ao bem atingido ou, subsidiariamente, o seu correspondente em dinheiro, sempre visando o restabelecimento ao estado anterior ao ato ilcito, coerente com o princpio da restituio integral ("restitutio in integrum"). O lucro cessante ou dano negativo corresponde dimenso patrimonial que a vtima deixou de ganhar em razo do ato lesivo. o prejuzo futuro da vtima. A Reclamao trabalhista, apesar de mencionar a existncia de duas espcies de danos distintos deixa de comprovar categoricamente a ocorrncia de qualquer deles. No h provas do dano moral do Autor, que obrigado a comprov-los, no bastando aleg-los. Em momento algum a Autora conseguiu mostrar o dano pedido, desincumbindo-se do nus da prova, nos termos do artigo 331, do Cdigo de Processo Civil. Incumbe-se a comprovao e a demonstrao efetiva do dano moral suportado por aquele que promove ao indenizatria, a par do nexo causal. DA CULPA EXCLUSIVA DO RECLAMANTE Os fatos experimentados pelo Reclamante decorreram de sua prpria culpa ou de sua prpria predisposio. No h que se falar em responsabilidade da Reclamada quando o prprio Reclamante quem causou conflitos dentro do ambiente de trabalho que lhe geraram o trmino da relao de emprego. COMPENSAO Na hiptese de qualquer condenao, o que se admite por mera cautela, a Reclamada requer a compensao das parcelas que foram pagas, para evitar o enriquecimento ilcito do Reclamante, na forma do art. 767 da CLT. Passa a contestar os pedidos:

7 a) parcelas pleiteadas

Saldo de Salrios de Setembro de 2008. Referida parcela j foi devidamente paga, conforme se demonstra pelo recibo em anexo. Aviso prvio: Tal verba indevida pela aplicao da Justa causa, a qual requer a manuteno. Frias proporcionais: Tal verba indevida pela aplicao da Justa causa, a qual requer a manuteno. 13 salrio: Tal verba indevida pela aplicao da Justa causa, a qual requer a manuteno. FGTS: o FGTS indevido, no existe valor a pagar, os valores referente ao FGTS foram todos depositados na conta vinculada e nas pocas prprias. MULTA DE 40%: No devida pela justa causa, a qual requer a manuteno. MULTA DO ART. 477 E 467 DA CLT Como j se demonstrou no existiam quaisquer verbas a pagar na data de 30 de setembro de 2009 que no o saldo salarial que foi devidamente pago. De qualquer forma no tem como prosperar o pedido da multa prevista no 8 do artigo 477 da CLT, posto que no se pode atribuir qualquer mora Reclamada.
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Melhor explicando, o artigo 467 e 477 ambos da CLT, em seu 6o "a" e "b", dispe sobre os prazos para pagamento das verbas rescisrias, bem assim, o 8o estabelece a condenao em multa, em favor do empregado, em caso de inobservncia do disposto no referido 6o. Mesmo sem enveredar pelo mrito do pleiteado, pode-se concluir, sem receio de errar, que inexiste prazo vencido para o pagamento das verbas rescisrias, at porque a existncia ou no do modo como se procedeu a resciso do contrato no foi julgada, encontrando-se sub judice. Apenas por amor aos debates, supondo que tais verbas fossem devidas, o prazo para o pagamento destas comearia a fluir a partir do momento em que a sentena de condenao tivesse transitado em julgado e no a partir da data que o Reclamante entende que seja a data correta. Desse modo, se o empregado vai a juzo pleitear a inexistncia de Justa Causa e a devida indenizao, como se pode impor ao empregador o pagamento de uma multa por atraso no pagamento das verbas rescisrias cuja obrigao sequer estava definida? A concluso lgica de que no h nada devido, a no ser aps o trnsito em julgado de deciso em ao que o empregado venha a ajuizar e que eventualmente lhe seja favorvel.

8 Ou seja, havendo controvrsia quanto forma da resciso no h como se condenar na multa de mora. Dano moral Inexiste direito ao pleito de dano moral ante a inexistncia de qualquer causa que tenha gerado o direito na forma da fundamentao j esposada. Honorrios advocatcios Na forma da Smula 219 do TST descabe a condenao em honorrios advocatcios na Justia do Trabalho quando o Reclamante representado por advogado particular. Pelo exposto, requer-se de Vossa Excelncia que se digne julgar totalmente improcedentes os pedidos da presente Reclamatria, condenando-se o Reclamante ao pagamento das custas processuais e demais cominaes legais, ao tempo em que requer provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidos, notadamente, o depoimento pessoal do Reclamante, sob pena de confisso, oitiva de testemunhas e juntada de novos documentos. Nestes termos, Pede deferimento.

Taguatinga, 25 de abril de 2011.

ADVOGADO ... DF ...