LAURA MARCELA SANTIUSTI GUTIRREZ Cdigo: 8968 VIIIA-DIURNO ESCUELA SUPERIOR DE ADMINISTRACION PBLICA ESAP GESTION DE SERVICIOS PUBLICOS

ANLISIS DEL RGIMEN JURDICO DE LAS EMPRESAS DE SERVICIOS PBLICOS. En el presente texto se analizara el rgimen jurdico de las ESP teniendo en cuenta el Artculo 19 de la Ley 142 de 1994 y el Libro segundo del Cdigo de Comercio de las Sociedades Comerciales, y, especficamente, el Ttulo VI de ste, que trata de las sociedades annimas, esto con el objetivo de ver la interpretacin analgica que se establece entre la Ley 142/94 y el Cdigo de Comercio. El anlisis se har de la siguiente manera: como el ART. 19 de la Ley 142 esta dividido en numerales, en cada uno de estos se ira haciendo el respectivo paralelo con lo que establece el Cdigo de Comercio en cuanto a las Sociedades comerciales annimas, y de all se analizara la conformacin de las empresas de servicios pblicos. Teniendo en cuenta esto, el Artculo 19 de la ley 142 de 1994 establece: Artculo 19. Rgimen Jurdico de las empresas de servicios pblicos. Las empresas de servicios pblicos se sometern al siguiente rgimen jurdico: 19.1. El nombre de la empresa deber ser seguido por las palabras "empresa de servicios pblicos" o de las letras "E.S.P.". ANLISIS: Las empresas de Servicios Pblicos Domiciliarios, DEBEN, despus del nombre de la empresa, llevar las siglas E.S.P S.A, es decir que como lo menciona el Art. 373 del Cdigo de Comercio y el numeral 15 del mismo artculo 19 de esta ley , al constituirse en SOCIEDAD ANONIMA (siglas S.A.) se formara por la reunin de un fondo social suministrado por accionistas responsables hasta el monto de sus respectivos aportes, ser administrada por sus gestores temporales y revocables . Es decir las empresas de servicios pblicos estn conformadas por aportes de capital fondo social suministrado por sus accionistas-, y no de patrimonio, que se supona indivisible, es decir, que sus socios responden hasta el capital aportado a la empresa, y de all se genera sus obligaciones, responsabilidades y derechos (participacin en las deliberaciones, recibir beneficios sociales, negociar libremente sus acciones e inspeccionar los libros) , puesto que el capital de la sociedad annima se dividir en acciones de igual valor que se representarn en ttulos negociables (art. 374. Cdigo de comercio), y, as mismo, como lo menciona el art. 17 de la mencionada ley, que establece que las empresas de servicios pblicos son sociedades por acciones cuyo objeto es la prestacin de los servicios pblicos , lo que significa que por ser una sociedad por acciones estas pueden ser comerciadas en el mercado o en bolsas de valores nacionales e internacionales. De igual manera como sociedad annima no podr constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas (art.374. cdigo de comercio), lo cual hace que esta sea conformada por numerosos y diferentes tipo de personas tanto naturales como jurdicas(ya sean propietarios de acciones privilegiadas, preferenciales o comunes),y, por ltimo en su administracin ser llevada por gestores, con una duracin temporal y revocables en cualquier momento y de igual forma, como su objeto es prestar servicios pblicos a la comunidad, estos administradores son sujetos al mandato constitucional de servidores pblicos (Art. 122. CONST. POLITICA).

19.2. La duracin podr ser indefinida. ANLISIS: Las actividades que desarrollan las ESP son acciones del Estado tendientes a satisfacer las necesidades de carcter general, en forma permanente, continuo y de calidad (art. 2. ley 80/93), lo cual significa que por el carcter de permanencia del servicio publico, el papel del Estado es asegurar su prestacin hasta que estas necesidades sean satisfechas y como estas, son necesidades vitales que protegen derechos fundamentales estas deben ser garantizadas para salvaguardar la existencia de la poblacin; por ello su duracin no esta definida en el tiempo puesto que esta debe ser , como ya se menciono, permanente y continua. 19.3. Los aportes de capital podrn pertenecer a inversionistas nacionales o extranjeros. ANLISIS: Al ser las Empresas de servicios pblicos, sociedades por acciones (art. 17. Ley 142) y regirse por las reglas del Cdigo de Comercio sobre sociedades annimas (numeral 15.de este artculo), las acciones de las ESP pueden ser comerciadas en el mercado o en las bolsas de valores tanto nacionales como internacionales, por ello, los inversionistas pueden ser nacionales o de otros pases, ya que los propietarios pueden negociarlas libremente, con sujecin a lo dispuesto en la ley o estatutos (excepciones establecidas en el art. 403 del cdigo de comercio), o, a menos que se estipule el derecho de preferencia a favor de la sociedad o de los accionistas (art. 379. Numeral 3. Cdigo de comercio). Por eso, estn acciones y los respectivos aportes de capital incluidos en estn pueden ser de propiedad tanto nacional como extranjero si as lo establece el acta de constitucin y los estatutos de la empresa. 19.4. Los aumentos del capital autorizado podrn disponerse por decisin de la Junta Directiva, cuando se trate de hacer nuevas inversiones en la infraestructura de los servicios pblicos de su objeto, y hasta por el valor que aquellas tengan. La empresa podr ofrecer, sin sujecin a las reglas de oferta pblica de valores ni a las previstas en los artculos 851, 853, 855, 856 y 858 del Cdigo de Comercio, las nuevas acciones a los usuarios que vayan a ser beneficiarios de las inversiones, quienes en caso de que las adquieran, las pagarn en los plazos que la empresa establezca. Simultneamente con las facturas del servicio. ANLISIS: Esto se refiere a que los usuarios de los servicios pblicos de la ESP pueden adquirir acciones, si as lo deciden y permiten los estatutos de la empresa y las disposiciones de la Junta Directiva, las cuales pagaran con las facturas de pago de los servicios que lleguen a su domicilio, esto se menciona en esta ley en el art. 151 la cual establece que en el contrato de Condiciones Uniformes se podr establecer que una parte del pago de los servicios pblicos confieran al suscriptor o al usuario el derecho a adquirir acciones o partes de inters social en las empresas oficiales, mixtas o privadas. As mismo, en dichos contratos se podr establecer que una parte del pago de los servicios pblicos otorgue a los suscriptores o usuarios el derecho a participar en los Fondos de Capitalizacin Social que se constituyan, para la prestacin de los servicios pblicos de los cuales son beneficiarios. Estas acciones sern ordinarias, y harn parte del activo, especficamente del inventario financiero de la sociedad. 19.5. Al constituir la empresa, los socios acordarn libremente la parte del capital autorizado que se suscribe. ANLISIS: Este numeral hace concordancia con el Art. 378 del cdigo de comercio en la parte de sociedades annimas mencionando que al darse a conocer el capital autorizado se indicara, a la vez, la cifra del capital suscrito y la del pagar, y, as mismo, con el art. 384 que establece que la suscripcin de acciones es un contrato por el cual una persona se obliga a pagar un aporte a la sociedad de acuerdo con el reglamento respectivo y a someterse a sus estatutos. A su vez, la compaa se obliga a reconocerle la calidad de

accionistas y a entregarle el ttulo correspondiente. De lo cual se puede interpretar que al ser la suscripcin de acciones un contrato, este se entiende como un acuerdo de voluntades que han llegado a ello, a travs de una decisin libre sobre el aporte de capital que se suministrar para constituir el fondo social de accionistas y la sociedad respectiva que en este caso es la empresa de servicios pblicos. 19.6. Sern libres la determinacin de la parte del valor de las acciones que deba pagarse en el momento de la suscripcin, y la del plazo para el pago de la parte que salga a deberse. Pero la empresa informar, siempre, en sus estados financieros, qu parte de su capital ha sido pagado y cual no. ANALISIS: Este numeral se refiere y hace concordancia con lo que el Art. 376 del Cdigo de Comercio menciona: al suscribirse la sociedad (annima) deber suscribirse no menos del 50 % del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada accin de capital que se suscriba . Lo cual expresa que la ESP determina el pago de las acciones, teniendo en cuenta los plazos, el tipo de accin (porque las acciones compradas por los usuarios del servicio tienen diversas modalidades de pago, de manera diferente a las acciones de los trabajadores que fueron la transformacin de sus pasivos pensinales) pero de igual manera debe estar acorde a lo que expresa el cdigo, puesto que el numeral, no hace ninguna excepcin a lo que este estipula. 19.7. El avalo de los aportes en especie que reciban las empresas no requiere aprobacin de autoridad administrativa alguna; podr hacerse por la asamblea preliminar de accionistas fundadores, con el voto de las dos terceras partes de los socios, o por la Junta Directiva, segn dispongan los estatutos. En todo caso los avalos estarn sujetos a control posterior de la autoridad competente. ANLISIS: Este numeral es una excepcin de lo que estipula el Cdigo de comercio en su art. 398, el cual ordena que todo pago de acciones que se haga en bienes distintos de dinero, deba ser avaluado con aprobacin de la Superintendencia de sociedades, a travs de una solicitud acompaada de la acta de inventario de los bienes con un avalu debidamente fundamentado por la asamblea general, si es en el acto de constitucin de la sociedad annima, y , si es posterior, se har por la junta directiva o por la asamblea general, segn lo disponga el estatuto, mientras que en las ESP, no es necesario la autorizacin o aprobacin de una autoridad administrativa. Por otro lado, los aportes en especie (bienes y recursos) en las ESP se valoran en valor presente en el inventario fsico de la empresa, es decir, que no se le hacen depreciaciones. 19.8. Las empresas podrn funcionar aunque no se haya hecho el registro prescrito en el artculo 756 del Cdigo Civil para los actos relacionados con la propiedad inmueble, relacionados con su constitucin. Es deber de los aportantes y de los administradores emplear la mayor diligencia para conseguir que se hagan tales registros, y mientras ello no ocurra, no se tendrn por pagados los aportes respectivos. Quienes se aprovechen de la ausencia de registro para realizar acto alguno de disposicin o gravamen respecto de los bienes o derechos que sobre tales bienes tenga la empresa, en perjuicio de ella, cometen delito de estafa, y el acto respectivo ser absolutamente nulo. ANLISIS: Esto quiere decir que aunque la ESP pueda funcionar sin haber diligenciando los registros de inscripcin en instrumentos pblicos de los bienes races (art. 756. Cdigo civil), es deber de los gestores conseguir en el menor tiempo estos registros para establecer y realizar los respectivos pagos o cobros de gravmenes de estos bienes o derechos, puesto que si esto se incumple y se realizan tal tipo de actos se esta cometiendo el delito de estafa y el acto se considerara nulo en su ejercicio, ya que este tipo actos esta implcito la titularidad y propiedad de los inmuebles de la ESP.

19.9. En las asambleas los socios podrn emitir tantos votos como correspondan a sus acciones; pero todas las decisiones requieren el voto favorable de un nmero plural de socios. ANLISIS: Este enunciado se relaciona con las funciones que ejerce la asamblea general de accionistas (Art. 420. Cdigo de comercio) , que requieren para que sean aprobadas sus decisiones el voto favorable , por ejemplo en la emisin de acciones ordinarias se necesita no menos del 60% de los accionistas presentes en la reunin, es decir, que para las sociedades annimas como son las ESP rige la mayora absoluta. 19.10. La emisin y colocacin de acciones no requiere autorizacin previa de ninguna autoridad; pero si se va a hacer oferta pblica de ellas a personas distintas de los usuarios que hayan de beneficiarse con inversiones en infraestructura se requiere inscripcin en el Registro Nacional de Valores. ANALISIS: Es decir que en toda sociedad annima, si se toma la decisin por parte de la asamblea general de accionistas de emitir y colocar acciones en el mercado o en bolsas de valores se requiere el voto favorable de no menos del sesenta por ciento de las acciones presentes en la reunin para acciones ordinarias (art. 420. Cdigo de comercio), y, para la emisin de acciones privilegiadas despus del acto de constitucin de la sociedad se requiere que el voto favorable de un numero plural de accionistas que represente no menos del setenta y cinco por ciento de las acciones suscritas (Art. 382, del Cdigo de comercio). Sin embargo, como lo menciona este numeral del Art. 19 de la ley 142 es necesario que ests acciones sean ofertadas, en primer lugar, a los usuarios de la ESP, pero si esto no se hace, y la oferta es a personas distintas a los usuarios se obliga a que se inscriba en el Registro Nacional de Valores, justificando tal decisin. 19.11. Las actas de las asambleas debern conservarse; y se deber enviar copia de ellas y de los balances y estados de prdidas y ganancias a la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios. La Superintendencia tendr en relacin con los balances y el estado de prdidas y ganancias las facultades de que trata el artculo 448 del Cdigo de Comercio. Tambin ser necesario remitir dichos documentos a la entidad pblica que tenga la competencia por la prestacin del servicio o a la comisin de regulacin cuando alguna de ellas o un socio lo soliciten. ANALISIS: Estas actas de los estados financieros de las ESP deben conservarse y enviarse a la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, con el objetivo de que esta ultima cumpla sus actividades de polica administrativa de vigilancia, control e inspeccin de los procesos y procedimientos de la prestacin de los servicios pblicos domiciliario prestados por la empresa, as como, de las Comisiones de Regulacin del servicio publico respectivo. Adicionalmente, estas actas financieras de la sociedad deben hechas conforme a las prescripciones legales y las normas de contabilidad establecidas (Art. 445. Cdigo de comercio), y , la conservacin para evaluar el ejercicio y los resultados definitivos de las operaciones contables realizadas (art. 450. Cdigo de comercio). 19.12. La empresa no se disolver sino por las causales previstas en los numerales 1 y 2 del artculo 457 del Cdigo de Comercio, o en el evento de que todas las acciones suscritas lleguen a pertenecer a un accionista. ANALISIS: Este numeral hace concordancia con el Art. 457 del Cdigo de comercio que establece que las sociedades annimas se disuelven por: 1. Por las causales indicadas en el art. 218. Que son: - por vencimiento del termino previsto para su duracin en el contrato, si no fuera prorrogado vlidamente antes de su expedicin.

- por la imposibilidad de desarrollar la empresa social, por la terminacin de la misma o por la extincin de la cosa o cosa cuya explotacin constituye su objeto. En el caso de las ESP, si se disuelve la sociedad es necesario que se avise a la autoridad competente como lo enuncia el numeral siguiente. -por la reduccin del nmero de asociados a menos del requerido en la ley para su formacin o funcionamiento, o por aumento que exceda del lmite mximo fijado en la misma ley. En el caso de las sociedades annimas debe ser al menos de 5 socios accionistas. -por las causales que expresa y claramente se estipulan en el contrato. -por decisin de los asociados, adoptada conforme a las leyes. -por las causales establecidas en las leyes, en relacin con las formas de sociedad. Como es el caso de este numeral de la ley 142 que establece que la ESP se disuelve cuando todas las acciones suscritas lleguen a pertenecer a un solo accionista. 2. Cuando ocurran perdidas que reduzcan el patrimonio neto (de la empresa de servicios pblicos, en este caso) por debajo del 50% del capital suscrito (los aportes de los socios). De igual manera el siguiente numeral especifica la obligacin de los administradores cuando una empresa de servicios pblicos domiciliarios se disuelva puesto que cumplen una actividad especial a la de una simple actividad comercial y de prestacin de servicios. 19.13. Si se verifica una de las causales de disolucin, los administradores estn obligados a realizar aquellos actos y contratos que sean indispensables para no interrumpir la prestacin de los servicios a cargo de la empresa, pero darn aviso inmediato a la autoridad competente para la prestacin del servicio y a la Superintendencia de servicios pblicos, y convocarn inmediatamente a la asamblea general para informar de modo completo y documentado dicha situacin. De ninguna manera se ocultar a los terceros con quienes negocie la sociedad la situacin en que esta se encuentra; el ocultamiento har solidariamente responsables a los administradores por las obligaciones que contraigan y los perjuicios que ocasionen. ANLISIS: Por las actividades que desarrollan las empresas de servicios pblicos domiciliarios, que son acciones que asegura el Estado para proteger derechos fundamentales y del libre desarrollo de la personalidad que son de orden constitucional, de inters general y satisfacen necesidades colectivas es necesario que los administradores de estas empresas informen cuando estas se disuelvan para no se vulneren los derechos de la poblacin, por ello, es necesario que se informen a las autoridades competentes para la prestacin del servicio y a la Superintendencia de servicios pblicos, ya que estos servicios deben ser prestados en forma continua y permanente. 19.14. Declarado inexequible por la Corte Constitucional en la Sentencia C-242 de 1997. 19.15. En lo dems, las empresas de servicios pblicos se regirn por las reglas del Cdigo de Comercio sobre sociedades annimas. ANLISIS: Las empresas de servicios pblicos como sociedades por acciones deben regirse por todas las normas establecidas en cuanto constitucin de la sociedad, emisin, suscripcin, pago, titularidad y negociacin de acciones, direccin y administracin de la sociedad, realizacin de estados financieros y reparto de utilidades y dividendos, es decir todo lo respectivo a lo establecido al Titulo VI, del Libro Segundo, de la Sociedad Annima.

19.16. La composicin de las juntas directivas de las empresas que presten servicios pblicos domiciliarios se regir nicamente por la ley y sus estatutos en los cuales se establecer que en ellas exista representacin directamente proporcional a la propiedad accionaria. ANLISIS: Las juntas directivas de las ESP se relacionan con las normas del Cdigo de comercio en cuanto que estas establecen que, estas juntas se integraran con no menos de 3 miembros, y que cada uno de ellos tendr un suplente (Art. 434), no podr estar formada con personas ligadas entre si por afinidad, consanguinidad, civil o parentesco (Art. 435), elegidos por la asamblea general, para periodos determinados y por cociente electoral(ART. 436), deliberara y decidir vlidamente con la presencia y voto de la mayora de sus miembros, salvo que estipulen qurum superior, convocada por ella misma, el representante legal, revisor fiscal o dos de sus miembros que acten como principales(art. 437); de ella, se presume que tiene las atribuciones suficientes para ordenar que se ejecute o celebre cualquier acto o contrato comprendido dentro del objeto social y para tomar las determinaciones necesarias en orden a que la sociedad cumpla sus fines(art. 438). De igual manera, las juntas directivas de las ESP se designan as: 2/3 partes designadas por el alcalde y 1/3 parte la conforman los representantes de los usuarios que forman los Comits de Desarrollo y de Control Social, que eligen presidentes que se denominan Vocales. 19.17. En el caso de empresas mixtas, cuando el aporte estatal consista en el usufructo de los bienes vinculados a la prestacin del servicio pblico, su suscripcin, avalo y pago, se regirn ntegramente por el derecho privado, aporte que de acuerdo con lo dispuesto en el Cdigo de Comercio, incluir la regulacin de las obligaciones del usufructuario, en especial en lo que se refiere a las expensas ordinarias de conservacin y a las causales de la restitucin de los bienes aportados. ANLISIS: Esto hace referencia a que los aportes estatales en las empresas mixtas que se relacionen en la prestacin del servicio pblico se regirn por el derecho privado comercial pero de igual manera sern reguladas legalmente y especficamente con lo que establece el Cdigo de comercio, es decir que el pago, suscripcin y avalu de bienes y/o acciones estar en concordancia a lo estipulado en las sociedades annimas .