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DIREITO CONSTITUCIONAL
Andr Alencar
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tcnico, de natureza administrativa que auxilia o Congresso Nacional na tarefa de controle das contas pblicas do Estado. 2.1.1. Classificao do controle quanto ao momento Controle prvio, realizado antes de o ato ser efetivado. Controle concomitante que realizado em conjunto com a prtica do ato. Controle posterior, realizado aps a prtica do ato.
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"Conflito de atribuio inexistente: Ministro de Estado dos Transportes e Tribunal de Contas da Unio: reas de atuao diversas e inconfundveis. A atuao do Tribunal de Contas da Unio no exerccio da fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial das entidades administrativas no se confunde com aquela atividade fiscalizatria realizada pelo prprio rgo administrativo, uma vez que esta atribuio decorre da de controle interno nsito a cada Poder e aquela, do controle externo a cargo do Congresso Nacional (CF, art. 70). O poder outorgado pelo legislador ao TCU, de declarar, verificada a ocorrncia de fraude comprovada licitao, a inidoneidade do licitante fraudador para participar, por at cinco anos, de licitao na Administrao Pblica Federal (art. 46 da L. 8.443/92), no se confunde com o dispositivo da Lei das Licitaes (art. 87), que dirigido apenas aos altos cargos do Poder Executivo dos entes federativos ( 3) restrito ao controle interno da Administrao Pblica e de aplicao mais abrangente. No se exime, sob essa perspectiva, a autoridade administrativa sujeita ao controle externo de cumprir as determinaes do Tribunal de Contas, sob pena de submeter-se s sanes cabveis." (Pet 3.606- AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 21-9-06, DJ de 27-10-06)
3. CONTROLE INTERNO
andre.concursos@gmail.com A Constituio determinou que os Poderes (Legislativo, Executivo e Judicirio) possuam sistemas de controle interno, como j ressaltado, o controle interno quando exercido por rgo do prprio poder que se est controlando. Normalmente em cada unidade administrativa h rgo de controle interno e, nos poderes Executivo e Judicirio h rgos centrais de controle interno. O controle interno muito parecido com o controle externo, em geral as atuaes se equivalem, porm, deve-se entender o controle interno como forma de auxlio ao controle externo (conforme o inciso IV abaixo).
Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de: I - avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio; II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado; III - exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos direitos e haveres da Unio; IV - apoiar o controle externo no exerccio de sua misso institucional.
3.1.1. Controle interno no Executivo No Poder Executivo a Secretaria Federal de Controle Interno (SCI), cujo rgo centra a CGU (Controladoria Geral da Unio) faz o papel de controle interno desse Poder. 3.1.2. Controle interno no Judicirio No Judicirio h o CJF (Conselho da Justia Federal art. 105) e o CSJT (Conselho Superior da Justia do Trabalho art. 111-A) que exercem o controle interno nas respectivas justias (Federal e do Trabalho, respectivamente), porm, a EC 45/2004 criou o CNJ (Conselho Nacional de FISCALIZAO CONTBIL, FINANCEIRA E ORAMENTRIA
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Justia art. 103-B) para que este exera o papel de controle interno, veja a competncia do CNJ no art. 103-B 4, II:
4. TIPOS DE CONTROLE COFOP (CONTBIL, ORAMENTRIO, FINANCEIRO, OPERACIONAL E PATRIMONIAL) 4.1. CONTBIL
Verificar se o balano contbil est adequado ao patrimnio e oramento destinado ao rgo ou entidade que est sendo controlada.
4.3. FINANCEIRO
Controle de receitas e despesas (entradas e sadas de recursos pblicos).
4.4. OPERACIONAL
FISCALIZAO CONTBIL, FINANCEIRA E ORAMENTRIA
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Verificao de metas e resultados (desempenho). Procura verificar se as formas de atuao esto compatveis com as formais mais modernas, econmicas, teis e aptas a atingir os fins do Estado.
4.5. PATRIMONIAL
Verificao dos ativos e passivos do poder pblico.
5. ASPECTOS DO CONTROLE LALER (LEGALIDADE, APLICAO DE SUBVENES, LEGITIMIDADE, ECONOMICIDADE E RENNCIA DE RECEITAS) 5.1. LEGALIDADE
andre.concursos@gmail.com Verificar se as atuaes pblicas esto de acordo com a Lei Oramentria Anual, com a Lei 4320/64, com a Lei 8666/93, com a LC 101/2001, com a CF e outras normas.
5.3. LEGITIMIDADE
Verificar a legitimidade verificar o mrito do ato, ou seja, verificar a moralidade e a adequao quanto aos fins do Estado. Os desvios encontrados so considerados desvios de finalidade. Seria exemplo de ato legal, mas ilegtimo, aquele em que um rgo de parcos recursos para sua atividade fim adquire (conforme as normas pertinentes) uma obra de arte valiosa como adorno suntuoso para a sala do diretor.
5.4. ECONOMICIDADE
Tambm verifica o mrito porque verifica o custo-benefcio de determinada despesa. Relaciona-se com a anlise da eficincia, o gasto pblico deve ser bem planejado, com sensatez para evitar desperdcios. Seria exemplo de ato legal, mas antieconmico, aquele em que um rgo pequeno, com dezenas de servidores, adquire (conforme as normas pertinentes) equipamento de informtica (servidor de dados) para atender grande volume de dados (atender a milhares de solicitaes ao mesmo tempo) ficando subutilizado e, portanto, gerando despesa desnecessria.
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A anlise do TCU sobre contas depende da origem do dinheiro que se est gastando (guardando ou arrecadando), quando o dinheiro de origem federal cabe ao TCU fazer o controle. andre.concursos@gmail.com Porm, o STF decidiu que o controle exercido pelo Congresso com o auxlio do TCU no pode ferir o pacto federativo. Em um caso especfico, determinou o STF (MS 24.423) que no competiria ao TCU fiscalizar a TERRACAP (Empresa Pblica1 que possui a forma de Sociedade Annima em que o DF possui 51% do capital e a Unio 49%) pois tal fiscalizao seria uma medida invasiva da Unio sobre rgos, entidades ou sociedades controladas pelo Poder Pblico estadual, distrital ou municipal. Tambm compete ao TCU fazer controle sobre valores pblicos quando a Unio responda. Esta questo relaciona-se aos casos em que a Unio funciona como avalista de emprstimos (como os emprstimos que os Estados-membros fazem em rgos ou bancos Internacionais). Outro ponto j muito debatido nas decises do STF sobre a obrigao do advogado pblico em relao aos seus pareceres. Segundo o STF:
"Controle externo. Auditoria pelo TCU. Responsabilidade de procurador de autarquia por emisso de parecer tcnico-jurdico de natureza opinativa. Segurana deferida. Repercusses da natureza jurdico-administrativa do parecer jurdico: (i) quando a consulta facultativa, a autoridade no se vincula ao parecer proferido, sendo que seu poder de deciso no se altera pela manifestao do rgo consultivo; (ii) quando a consulta obrigatria, a autoridade administrativa se vincula a emitir o ato tal como submetido consultoria, com parecer favorvel ou contrrio, e se pretender praticar ato de forma diversa da apresentada consultoria, dever submet-lo a novo parecer; (iii) quando a lei estabelece a obrigao de decidir luz de parecer vinculante, essa manifestao de teor jurdico deixa de ser meramente opinativa e o administrador no poder decidir seno nos termos da concluso do parecer ou, ento, no decidir. No caso de que cuidam os autos, o parecer emitido pelo impetrante no tinha carter vinculante. Sua aprovao pelo superior hierrquico no desvirtua sua natureza opinativa, nem o torna parte de ato administrativo posterior do qual possa eventualmente decorrer dano ao errio, mas apenas incorpora sua fundamentao ao ato. Controle externo: lcito concluir que abusiva a responsabilizao do parecerista luz de uma alargada
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Embora se saiba que seja Empresa Pblica interessante dizer que no julgado do STF se fala que tal Empresa uma Sociedade de Economia Mista. Claro que neste caso o julgado o STF no tem o condo de mudar a forma jurdica da estatal, continua sendo Empresa Pblica.
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relao de causalidade entre seu parecer e o ato administrativo do qual tenha resultado dano ao errio. Salvo demonstrao de culpa ou erro grosseiro, submetida s instncias administrativo-disciplinares ou jurisdicionais prprias, no cabe a responsabilizao do advogado pblico pelo contedo de seu parecer de natureza meramente opinativa." (MS 24.631, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 9- 8-07, DJ de 1-2-08)
Ainda temos que esclarecer que a obrigao de prestar contas se estende a toda a administrao indireta (inclusive as Sociedades de Economia Mista conforme MS 25.092 do STF), aos fundos constitucionais, s Organizaes Sociais (OSs) e Organizaes Sociais de Interesse Pblico (OSCIPs), aos Conselhos de regulamentao profissional (por deciso do STF e do TCU excetua-se a OAB), aos Servios Sociais Autnomos (Sistema S, SESI, SEBRAE, SENAI, SENAC, SESC, SEST, SENAT, SENAR...) aos beneficirios de bolsas de estudo do CNPQ ou pela CAPES.
Algumas competncias so privativas do TCU e outras so exercidas em conjunto com o Congresso Nacional conforme analisamos abaixo.
O TCU apenas d parecer (normas conexas: 84, XXIV, 51, II e 71,I) que pode ser pela aprovao da contas, com ou sem ressalvas e recomendaes, ou pela sua rejeio. O parecer do TCU uma anlise tcnica e no necessariamente prevalecer em face da anlise poltica efetuada pelo Congresso Nacional. Aps o parecer do TCU, que deve ser dado em 60 dias aps o recebimento, as contas so enviadas para a CMPOF (art. 166, 1, I) que tambm emite parecer e cria um Projeto de Decreto Legislativo, ao final, cabe ao Congresso Nacional (49, IX) julgar as contas por meio de Decreto Legislativo. Veja como se d a prestao de contas do Presidente da Repblica nesta visualizao esquemtica:
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A CMPOF (art. 166, 1, I) tambm recebe tais contas aps o parecer do TCU e tambm faz um parecer prvio.
O CN recebe as contas e envia ao TCU, o TCU recebe as contas e elabora parecer prvio conforme art. 71, I
O CN julga as contas do Presidente de acordo com o art. 49, IX e aps o parecer da CMPOF.
Presidente envia as contas ao CN em at 60 dias aps a abertura da sesso legislativa (84, XXIV)
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As contas do Presidente so analisadas apenas quanto a aspectos gerais da gesto pblica, o TCU no analisa cada uma das despesas efetivadas ou seno ficaria inviabilizada a competncia para julgar demais contas dos administradores do Poder Executivo. Nas competncias do art. 71, II que cada conta analisada no aspecto micro, inclusive as contas da Presidncia da Repblica sero analisada no aspecto micro no art. 71, II.
Conforme o RITCU (art. 207) Julgar proferir deciso sobre a exatido dos demonstrativos contbeis, a legalidade, a legitimidade e a economicidade dos atos de gesto do responsvel. Do julgamento pode resultar: contas regulares, contas regulares com ressalvas (falhas formais que no tenha causado dano ao errio) ou contas irregulares (irregularidade grave). O julgamento efetuado pelo TCU faz coisa julgada administrativa e passvel de controle jurisdicional (art. 5 XXXV e art. 102, I, d), porm, no caso desta competncia (diferentemente do parecer sobre contas do Presidente) a deciso do TCU no fica condicionada apreciao do Congresso Nacional. As autoridades que devem prestar contas so todas aquelas do art. 70 pargrafo nico. O TCU julga as contas e no as autoridades, embora possa fixar a estas autoridades uma sano.
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Todos os administradores e demais responsveis (ordenadores de despesas, diretores, conselheiros da administrao...) so obrigados a prestar contas (inclusive as casas legislativas do Congresso), perceba ento, que embora o TCU julgue contas e no pessoas, as contas no so dos rgos e sim dos agentes. O TCU, por isso, pode aplicar sanes aos agentes responsveis. O STF entendeu, cautelarmente, que a LC 101/2000 ao excluir da competncia do TCU o julgamento de contas de autoridades (contas de governos) que no a do Presidente da Repblica estaria contrariando a Constituio:
"Medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade. Lei Complementar n. 101, de 4 de maio de 2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal). Medida provisria n. 1.980-22/2000. (...) Lei Complementar n. 101/2000. Vcios materiais. Cautelar deferida. (...) Art. 56, caput: norma que contraria o inciso II do art. 71 da Carta Magna, tendo em vista que apenas as contas do Presidente da Repblica devero ser apreciadas pelo Congresso Nacional. Art. 57: a referncia a contas de Poder, no 2 do art. 57, evidencia a abrangncia, no termo contas constante do caput do artigo, daqueles clculos decorrentes da atividade financeira dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos, que somente podero ser objeto de julgamento pelo Tribunal de Contas competente (inciso II do art. 71 da Constituio)." (ADI 2.238-MC, Rel. p/ o ac. Min. Carlos Britto, julgamento em 9- 8-07, DJE de 12-9-08)
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Cabe ressaltar que tambm so julgadas pelo TCU as contas das paraestatais do sistema S (SESI, SENAI...), as Organizaes Sociais (OSs), os Conselhos profissionais (natureza de autarquia), conforme j vimos no tpico referente ao dever de prestar contas, veja a deciso do STF:
"Natureza autrquica do Conselho Federal e dos Conselhos Regionais de Odontologia. Obrigatoriedade de prestar contas ao Tribunal de Contas da Unio." (MS 21.797, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 9-3-00, DJ de 18-5-01). No mesmo sentido: MS 22.643, Rel. Min. Moreira Alves, julgamento em 6-8-98, DJ de 412-98.
Por fim, o STF (alterando posicionamento anterior) entendeu que as sociedades de economia mista e as empresas pblicas sujeitam-se fiscalizao do TCU:
"Ao Tribunal de Contas da Unio compete julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo poder pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio (CF, art. 71, II; Lei 8.443, de 1992, art. 1, I). As empresas pblicas e as sociedades de economia mista, integrantes da administrao indireta, esto sujeitas fiscalizao do Tribunal de Contas, no obstante os seus servidores estarem sujeitos ao regime celetista." (MS 25.092, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 10-11-05, 2 Turma, DJ de 17-3-06).
Importante destacar que o TCU no tem competncia para fazer quebra de sigilo bancrio em relao aos processos que julga (STF: MS 22.801). possvel separar tal competncia em duas partes: 7.2.1. Contas ordinrias
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II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal...
A fiscalizao das contas ordinrias visa controlar gestores de recursos pblicos que gerenciem, administrem, guardem, arrecadem ou utilizem dinheiro federal. 7.2.2. Contas especiais
II - julgar as contas ... daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico;
Neste caso, todos que estejam sob a jurisdio do TCU e que, mesmo no sendo ordinariamente gestores de coisa pblica, podem ser obrigados a prestar contas caso venham a causar a perda, extravio ou outra irregularidade que resulte prejuzo ao errio2.
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7.3. APRECIAR A LEGALIDADE DE CERTOS ATOS ADMINISTRATIVOS (FUNO FISCALIZADORA 71, III)
Art. 71, III: apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio;
Nesta primeira parte est a competncia para apreciar a legalidade dos atos de admisso, com exceo das admisses decorrentes de cargos em comisso (que so de livre nomeao e livre exonerao)3.
Art. 71, III: apreciar, para fins de registro, a legalidade ... das concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio;
Nesta segunda parte o TCU analisa a legalidade das concesses de aposentadorias (servidores estatutrios), reformas (militares) e penses (pagas a dependentes de servidor falecido), com exceo das melhorias posteriores que no alterem a base legal da concesso.
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Interessante destacar que errio pblico expresso pleonstica. O TCU pode verificar a ilegalidade nas nomeaes de cargos em comisso, como por exemplo, com base na smula vinculante n 13 ("A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta, em qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal"), o que no precisa registrar para conceder validade, mas pode fazer uma fiscalizao e verificar irregularidades nestas nomeaes.
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Os atos de admisso de pessoal (ainda que sejam mediante contratao temporria Lei 8.745/93) e os atos de concesso de aposentadorias, reformas e penses (civis ou militares, celetistas ou no) necessitam da homologao do TCU. O STF j entendeu que so atos complexos4 em que somente aps a anlise do TCU haver a concluso e aperfeioamento do ato.
"O ato de aposentadoria configura ato administrativo complexo, aperfeioando-se somente com o registro perante o Tribunal de Contas. Submetido condio resolutiva, no se operam os efeitos da decadncia antes da vontade final da Administrao." (MS 24.997, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 2-205, DJ de 1-4-05). No mesmo sentido: RE 195.861, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 26-8-97, DJ de 17-10-97.
A ressalva quanto s melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal da concesso de aposentadoria reforma ou penso so normatizadas na IN 44/2002 do TCU:
Constituem alterao do fundamento legal do ato concessrio as melhorias posteriores decorrentes de acrscimos aos proventos de novas parcelas, gratificaes ou vantagens de qualquer natureza, bem como a introduo de novos critrios ou bases de clculos dos componentes do benefcio, quando tais melhorias se caracterizarem como vantagem pessoal do servidor pblico civil ou militar e no houverem sido previstas no ato concessrio originalmente submetido apreciao do Tribunal ou por este j apreciado e registrado.
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O TCU, ao verificar alguma ilegalidade ou irregularidade nos atos sujeitos apreciao s pode negar registro, no pode determinar que o rgo venha a excluir uma parcela da aposentadoria que tinha sido fixada.
"No exerccio da sua funo constitucional de controle, o Tribunal de Contas da Unio procede, dentre outras atribuies, a verificao da legalidade da aposentadoria, e determina; tal seja a situao jurdica emergente do respectivo ato concessivo; a efetivao, ou no, de seu registro. O Tribunal de Contas da Unio, no desempenho dessa especfica atribuio, no dispe de competncia para proceder a qualquer inovao no ttulo jurdico de aposentao submetido a seu exame. Constatada a ocorrncia de vcio de legalidade no ato concessivo de aposentadoria, torna-se lcito ao Tribunal de Contas da Unio, especialmente ante a ampliao do espao institucional de sua atuao fiscalizadora, recomendar ao rgo ou entidade competente que adote as medidas necessrias ao exato cumprimento da lei, evitando, desse modo, a medida radical da recusa de registro. Se o rgo de que proveio o ato juridicamente viciado, agindo nos limites de sua esfera de atribuies, recusar-se a dar execuo a diligncia recomendada pelo Tribunal de Contas da Unio, reafirmando, assim, o seu entendimento quanto a plena legalidade da concesso da aposentadoria, caber a Corte de Contas, ento, pronunciar-se, definitivamente, sobre a efetivao do registro." (MS 21.466, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 19-5-93, DJ de 6-594)
O contraditrio e a ampla defesa, que em geral devem estar presentes nos julgamentos perante o TCU, ficam excepcionados quando o TCU analisa apenas a legalidade destes atos. A ideia que est por trs da excluso do contraditrio e da ampla defesa porque o TCU, nestes casos,
A doutrina, em sua grande maioria, diverge do STF entendendo que o ato composto e no complexo porque j produz efeitos antes da homologao do TCU. Portanto, cuidado para a prova de concurso se a banca est perguntando a posio da maioria da doutrina ou a posio do STF.
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no est julgado, apenas verificando a legalidade junto ao rgo que concede a admisso ou aposentao. Nestes casos, podemos entender que a relao entre o TCU e o rgo e caber ao rgo dar contraditrio e ampla defesa ao interessado quando o TCU negar o registro e apontar a falha. Veja a Smula vinculante n 3 do STF:
Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. (Smula Vinculante 3)
Inclusive, com base no mesmo entendimento, o STF entende que o TCU no fica sujeito ao prazo decadencial da Lei 9.784/99 de cinco anos:
"O ato de aposentadoria configura ato administrativo complexo, aperfeioando-se somente com o registro perante o Tribunal de Contas. Submetido condio resolutiva, no se operam os efeitos da decadncia antes da vontade final da Administrao." (MS 24.997, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 2-2-05, DJ de 1-4-05). No mesmo sentido: RE 195.861, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 26-8-97, DJ de 17-10-97.
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Porm, em se tratando de prazo demasiadamente longo5 entre a concesso dada pelo rgo e a negativa de registro pelo TCU, caber ao TCU, para prevalecer a segurana jurdica e o princpio da confiana, conceder ao interessado contraditrio e ampla defesa, veja deciso do STF que excepciona a smula vinculante 3:
"Servidor pblico. Funcionrio. Aposentadoria. Cumulao de gratificaes. Anulao pelo Tribunal de Contas da Unio - TCU. Inadmissibilidade. Ato julgado legal pelo TCU h mais de cinco (5) anos. Anulao do julgamento. Inadmissibilidade. Decadncia administrativa. Consumao reconhecida. Ofensa a direito lquido e certo. Respeito ao princpio da confiana e segurana jurdica. Cassao do acrdo. Segurana concedida para esse fim. Aplicao do art. 5, inc. LV, da CF, e art. 54 da Lei federal n. 9.784/99." (MS 25.963, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 23-10-08, DJE de 21-11-08).
No subordinado ao Congresso porque tem poder de realizar, por iniciativa prpria, inspeo e auditorias na Cmara ou Senado (71, IV). Mas, como auxiliar do Congresso coerente que este (Cmara, Senado ou Comisses tcnica ou de inqurito) possa requerer ao TCU que faa as inspees ou auditorias. O RITCU em seus arts. 238 a 243 prev os levantamentos, auditorias, inspees, acompanhamentos e monitoramentos.
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Importante salientar que no h autorizao para que um Parlamentar, isoladamente, requeira ao TCU que faa tais auditorias, o poder dado aos rgos colegiados do Legislativo (ainda que fracionrios de ordem tcnica ou fiscalizadora).
7.5. FISCALIZAR CONTAS NACIONAIS DAS EMPRESAS SUPRANACIONAIS (FUNO FISCALIZADORA 71, V)
V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital social a Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado constitutivo;
So supranacionais as empresas que tenham capital social de mais de um pas no correto confundir supranacionais com as multinacionais que so empresas privadas que atuam em mais de um pas. O principal exemplo ITAIPU, mas tambm pode ser citado o Banco Brasil-Iraquiano e a Companhia de Promoo Agrcola (CPA Brasil e Japo). Claro que o TCU s analisar as contas dos recursos/participao nacionais.
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Os recursos que devem ser fiscalizados pelo TCU so apenas aqueles que originariamente eram federais. No caso de explorao de recursos hdricos, petrleo, gs natural ou outros recursos minerais que o art. 20 1 da CF determinar caber parte da explorao ao Estado, DF e Municpio, embora sendo repassados pela Unio tais recursos, estes no se inserem originariamente dentro do tipo de dinheiro federal, ou seja, so recursos originrios do Estado, DF e Municpio e, portanto, foge ao TCU fiscalizar a aplicao destes recursos (a fiscalizao deve ser feita pelo TC competente no nvel da entidade federativa). Quando a Unio, voluntariamente celebra convnio com ente pblico h uma ajuste em que as duas vontades so no mesmo sentido, ou seja, no um contrato porque no contrato as vontades se entende opostas e aqui h uma correlao de vontades. Importante destacar que se um Prefeito pratica crime por desvio de verba sujeita prestao de contas junto ao TCU a competncia para julg-lo da Justia Federal (smula 208 do STJ) por meio do TRF e no da justia comum estadual por meio do TJ como menciona a CF (de forma geral) no art. 29, X.
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VII - prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas Comisses, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e inspees realizadas;
Novamente a lgica a de que o titular do controle externo o Congresso, por isso cabe a este ser informado sobre tal exerccio. Mas, ressalve-se novamente que no podem ser solicitadas as informaes por um Parlamentar individualmente, uma solicitao que depende de uma Comisso ou da prpria Casa. Cabe tambm observar que aqui a CF no fez a ressalva de que a Comisso seja tcnica ou de inqurito, portanto, qualquer comisso aqui capaz de fazer tal pedido ao TCU.
As sanes podem ser aplicadas em razo de ilegalidade ou de irregularidade na prestao de contas. Mas, toda sano depende de previso legal reserva legal, a LOTCU prev vrios tipos de sanes, tambm prev a Lei 8.666/93 e a Lei 10.028/00. O STF entende que obrigatrio o contraditrio e a ampla defesa para a aplicao de sano, conforme a CF no art. 5 LV.
7.9. ASSINALAR PRAZO PARA QUE SE CUMPRA A LEI (FUNO CORRETIVA 71, IX)
IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade;
Tais recomendaes do TCU no so obrigatrias para o rgo, porm, ligada a esta funo est a seguinte (sustar o ato impugnado).
Sustar significa tirar os efeitos, fazer com que sua eficcia deixe de produzir efeitos, portanto o ato existente mas no pode produzir efeitos. Cabe esclarecer que o TCU no revoga ou anula os atos, apenas lhes retira os efeitos. Caso o Tribunal no seja atendido ao determinar que se corrija uma irregularidade porque tal competncia deve ser interpretada de acordo com a competncia do IX, pode determinar a sustao do ato impugnado. H a necessidade de comunicar Cmara e ao Senado a deciso tomada.
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Como exemplos de atos a serem sustados citam-se as diversas fases de uma licitao. Enquanto a licitao no concluda e o contrato no for celebrado, ainda so atos administrativos e podem ser sustados diretamente pelo TCU.
Tais representaes so uma espcie do direito de denncia, porm, neste caso, est dentro da prpria administrao pblica. As representaes sero feitas pelos servidores do TCU quando em auditorias ou inspees.
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Ordinariamente no cabe ao TCU sustar contratos, um dos motivos que se alega a segurana jurdica do ato jurdico que deve ser preservado, ento, normalmente a competncia de sustar contratos cabe ao Congresso. Porm, abre-se uma hiptese excepcional para o TCU. Tal hiptese se d depois de avisado ao Congresso sobre a necessidade de sustao de um contrato e este permanece inerte pelo prazo de 90 dias. Decorridos os 90 dias sem que o Congresso ou Poder Executivo (ou Poder Judicirio)6 tome providncia, caber ao TCU decidir a respeito da sustao de um contrato. Pode-se dizer ento que tal competncia a de sustar contratos conjunta do Congresso e do TCU, sendo que inicialmente cabe ao Congresso.
Embora a Constituio tenha dito expressamente Executivo cabvel que o contrato a ser sustado seja feito entre rgo do Judicirio e particular, nesta situao o Congresso comunica ao Poder Judicirio e este deve tomar as providncia sob pena de, ultrapassados os 90 dias, o TCU sustar o contrato ou antes deste prazo o Congresso faz-lo.
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A Constituio determina (71 3) que sejam consideradas como ttulo executivo e, portanto, esto aptas a serem cobradas em juzo (por meio da Advocacia Geral da Unio). A tipologia dos ttulos executivos no Cdigo de Processo Civil obedece classificao entre ttulos judiciais e extrajudiciais. No caso das decises do TCU que so de natureza administrativa segundo o art. 585 do CPC, as decises sero ttulos executivos extrajudiciais. As decises do TCU no precisam ser inscritas em dvida ativa para que sejam cobradas pela Advocacia pblica.
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O TCU se remete ao Congresso Nacional e, alm de ter suas contas julgadas por essa casa, tambm deve enviar relatrios trimestrais sobre suas atividades. Cabe CMPOF emitir parecer sobre os relatrios encaminhados pelo TCU.
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III - aos Tribunais de Justia julgar os juzes estaduais e do Distrito Federal e Territrios, bem como os membros do Ministrio Pblico, nos crimes comuns e de responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral.
Como a Constituio determina que cabe ao TCU exercer, no que couber, as competncias do art. 96, cabe ao intrprete determinar quais competncias so cabveis de ser exercidas pelo TCU, vejamos:
Art. 96. Compete privativamente: I - aos tribunais: a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e das garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos;
Tal competncia tambm estendida ao TCU muito embora no h juzos vinculados ao TCU (alm dos Ministros do TCU). andre.concursos@gmail.com
c) prover, na forma prevista nesta Constituio, os cargos de juiz de carreira da respectiva jurisdio;
Tal competncia no h de ser estendida ao TCU, muito embora caiba ao Presidente do TCU dar posse aos novos Ministros e aos Auditores e Membros do MPjTCU.
d) propor a criao de novas varas judicirias;
O TCU no se desconcentra em varas judicirias, embora existam rgos estaduais representativos do TCU em Estados-membros da federao, mas neste caso veremos a competncia do inciso II deste artigo.
e) prover, por concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos, obedecido o disposto no art. 169, pargrafo nico, os cargos necessrios administrao da Justia, exceto os de confiana assim definidos em lei;
Tal competncia tambm estendida ao TCU, com a ressalva que no h, propriamente, juzes vinculados ao TCU (h membros do TCU).
Art. 96. Compete privativamente: II - ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o disposto no art. 169: a) a alterao do nmero de membros dos tribunais inferiores;
Tal competncia no h de ser estendida ao TCU porque no h possibilidade, por lei, de aumentar seu nmero de membros e tambm no h tribunais inferiores vinculados ao TCU.
b) a criao e a extino de cargos e a remunerao dos seus servios auxiliares e dos juzos que lhes forem vinculados, bem como a fixao do subsdio de seus membros e dos juzes, inclusive dos tribunais inferiores, onde houver; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
Tal competncia estendida ao TCU, com a ressalva que no h, propriamente, juzos vinculados ao TCU (h membros do TCU) e nem tribunais inferiores vinculados ao TCU. FISCALIZAO CONTBIL, FINANCEIRA E ORAMENTRIA
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Tal competncia no h de ser estendida ao TCU porque no h tribunais inferiores vinculados ao TCU.
d) a alterao da organizao e da diviso judicirias;
Tal competncia no h de ser estendida ao TCU porque no h possibilidade, por lei, de alterar a organizao e a diviso judicirias do TCU, o TCU tem jurisdio (no sentido administrativo de competncia) em todo o territrio nacional, conforme o art. 73.
8. ATUAO DA CMPOF COMISSO MISTA DE PLANOS ORAMENTOS PBLICOS E FINANAS (ART. 72)
Verifica-se que a CMPOF deve agir junto com o TCU no controle de contas e, cabe CMPOF, especialmente, tomar providncias quando detectadas despesas sem previso oramentria (art. 167, I e II). andre.concursos@gmail.com Caso a CMPOF detecte tal irregularidade o TCU dar parecer a respeito do tema e o Congresso ter o poder de decidir sobre o caso.
Art. 72. A Comisso mista permanente a que se refere o art. 166, 1, diante de indcios de despesas no autorizadas, ainda que sob a forma de investimentos no programados ou de subsdios no aprovados, poder solicitar autoridade governamental responsvel que, no prazo de cinco dias, preste os esclarecimentos necessrios. 1 - No prestados os esclarecimentos, ou considerados estes insuficientes, a Comisso solicitar ao Tribunal pronunciamento conclusivo sobre a matria, no prazo de trinta dias. 2 - Entendendo o Tribunal irregular a despesa, a Comisso, se julgar que o gasto possa causar dano irreparvel ou grave leso economia pblica, propor ao Congresso Nacional sua sustao.
O TCU sediado no Distrito Federal e possui secretarias em todas as capitais dos Estados-membros. Internamente dividido em Plenrio, 1 Cmara (quatro Ministros e dois Auditores), 2 Cmara (quatro Ministros e dois Auditores), Comisses e Presidente do TCU (mandato de um ano civil).
1 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero nomeados dentre brasileiros que satisfaam os seguintes requisitos: I - mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade; II - idoneidade moral e reputao ilibada; III - notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de administrao pblica;
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IV - mais de dez anos de exerccio de funo ou de efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos mencionados no inciso anterior. 2 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero escolhidos: I - um tero pelo Presidente da Repblica, com aprovao do Senado Federal, sendo dois alternadamente dentre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, indicados em lista trplice pelo Tribunal, segundo os critrios de antigidade e merecimento; II - dois teros pelo Congresso Nacional.
Segundo o STF os requisitos de notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros no precisam ser comprovados mediante formao profissional na rea (o que, venhamos, seria muito difcil), na verdade o notrio saber deve ser analisado pelo Chefe do Executivo e, posteriormente, pelo Senado Federal.
Tribunal de Contas Estadual. Conselheiros. Nomeao. Qualificao profissional formal. Notrio saber. A qualificao profissional formal no requisito nomeao de Conselheiro de Tribunal de Contas Estadual. O requisito notrio saber pressuposto subjetivo a ser analisado pelo Governador do Estado, a seu juzo discricionrio. (AO 476, Rel. p/ o ac. Min. Nelson Jobim, julgamento em 16-10-97, DJ de 5-11-99)
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6 ESCOLHIDOS PELO CONGRESSO (no passam por sabatina mas os nomes passam por aprovao interna nas Casas - 49 XII) Nomeados pelo Presidente da Repblica.
3 ESCOLHIDOS PELO PRESIDENTE (73 2, I e 84, XIX) e passam por sabatina (maioria simples) no Senado Federal (52, III, b - votao secreta e arguio pblica). Nomeados pelo Presidente. A escolha do Presidente deve ser entre:
Entre as principais normas que regem os Ministros do STJ destacamos o art. 95 da CF, veja:
Art. 95. Os juzes gozam das seguintes garantias: I - vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado;
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II - inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, na forma do art. 93, VIII; III - irredutibilidade de subsdio, ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) Pargrafo nico. Aos juzes vedado: I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; III - dedicar-se atividade poltico-partidria. IV receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) V exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
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Existem quatro Auditores nos quadros do TCU. O Auditor do TCU no pode ser confundido com o Analista de Controle Externo. cargo prprio e diferente dos demais servidores da Corte de Contas. Os auditores tm funo de relatar processos e substituir os Ministros. Porm, h duas diferenas importantes entre um Auditor e um Ministro, o Auditor presta concurso e, ordinariamente, no vota nos processos da Corte.
SUBSTITUINDO MINISTRO DO TCU AUDITOR NO EXERCCIO DA JUDICATURA (FUNES DE AUDITOR) EQUIPARADO AO JUIZ (DESEMBARGADOR) DE TRF. EQUIPARADO AO MINISTRO DO TCU, OU SEJA, EQUIPARADO A MINISTRO DO STJ.
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Veja a smula do STF que determina a simetria na escolha dos Conselheiros no mbito do TC do Estado:
No Tribunal de Contas estadual, composto por sete Conselheiros, quatro devem ser escolhidos pela Assembleia Legislativa e trs pelo Chefe do Poder Executivo estadual, cabendo a este indicar um dentre auditores e outro dentre membros do Ministrio Pblico, e um terceiro sua livre escolha. (SM. 653 do STF)
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7 CONSELHEIROS
4 PELA ASSEMBLIA LEGISLATIVA ESTADUAL Nomeados pelo Governador. 3 PELO GOVERNADOR - passam por sabatina (maioria simples) na Assemblia Legislativa
1 ENTRE PROCURADORES DO MP QUE ATUAM NO TCE