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Toda aplicación tecnológica que utilice sistemas biológicos u/y organismos vivos, partes de ellos o sus
derivados para la creación o modificación de productos o procesos parta sus específicos. Decisión 391 de
la Comisión del Acuerdo de Cartagena.
La legislación, por lo tanto, con este claro objetivo pretende la búsqueda del
equilibrio entre la protección2 a los conocimientos tradicionales de las
comunidades indígenas, y a su vez, la protección a la propiedad industrial y al
patrimonio biológico y genético.
Dada la trascendental y delgada línea que une y separa sus objetivos y las
consecuencias de estas innovaciones, se han desarrollado a través de distintas
autoridades, una serie de ordenamientos jurídicos, que conviven en su ramo
internacional, nacional y comunitario, en pro de la defensa de los diversos
intereses que para este tema se dan a lugar.
2. Régimen normativo
2. 1 Decisión Andina 391 de 1996 – Régimen Común de Acceso a
los Recursos Genéticos
La decisión 391 de 1996 de la Comisión del Acuerdo de Cartagena,
como primera norma comunitaria a nivel internacional, que desarrolla un
Régimen Común sobre Acceso a los Recursos Genéticos con vigencia en
Colombia, Bolivia, Ecuador, y Perú; busca fortalecer la integración y la
cooperación científica, técnica y cultural, para que los recursos genéticos de
gran valor económico, se concreten como la fuente primaria de productos y
procesos para la industria sin desconocer la condición multiétnica y pluricultural
de los países miembros; dentro de las medidas de protección se adoptó que los
países de la CAN adquirieran el compromiso de elaborar propuestas
nacionales para la protección jurídica de los conocimientos tradicionales
-compromiso que hasta la fecha no ha sido cumplido por Colombia -3.
Este instrumento jurídico se impulsa en medio de una lucha, que para prever
condiciones para una participación justa y equitativa en los beneficios
derivados del acceso propone sentar las bases para el reconocimiento y
valoración de los recursos genéticos, sus productos derivados y de sus
componentes intangibles asociados, especialmente cuando se trate de
comunidades indígenas, afroamericanas o locales; así mismo promover la
conservación de la diversidad biológica y la utilización sostenible de los
recursos biológicos que contienen recursos genéticos; promover la
consolidación y desarrollo de las capacidades científicas, tecnológicas y
técnicas a nivel local, nacional y subregional y en ultimas fortalecer la
capacidad negociadora de los países miembros; reconocer la autonomía de los
pueblos indígenas al señalar que los países miembros deben reconocer y
valorar el derecho y la facultad para decidir las comunidades indígenas
afroamericanas y campesinas sobre sus conocimientos, innovaciones y
practicas tradicionales asociadas a los recursos genéticos y a sus productos
derivados (articulo 7º, capitulo II) y en su intercambio con investigadores,
2
Articulo 3, Decisión 486 de la Comisión de la Comunidad Andina
3
GÓMEZ LEE, Martha Isabel. Protección de los Conocimientos tradicionales en las
negociaciones TLC. Facultad de Finanzas, Gobierno y Relaciones Internacionales,
Centro de Estudios sobre Genética y Derecho. Universidad Externado de Colombia,
2004.
científicos y académicos y el derecho a obtener beneficio a favor del proveedor
del componente intangible (artículo 35)4.
2. 1. 1 Accesos a los recursos genéticos y a sus productos
derivados
El tramite de solicitud de acceso fue regulado por la Decisión 391 de 1996, se
establece de dos tipos, en virtud de la solicitud que se haga, bien sea para
permitir el uso de los recursos genéticos o los productos derivados con fines de
investigación científica o con fines de aplicación industrial o comercial.
El Decreto 730 de 1997 estableció el MADTV (Ministerio de ambiente,
Vivienda y Desarrollo territorial) como la autoridad competente en la materia; al
establecer que corresponde a esta instancia regular la obtención, uso, manejo,
investigación, importación, exportación, así como la distribución y el comercio
de especies y estirpes genéticas de fauna y flora silvestres; regular la
importación, exportación y comercio de dicho material genético; establecer los
mecanismos y procedimientos de control y vigilancia y disponer lo necesario
para reclamar el pago o reconocimiento de los derechos o regalías que se
causen a favor de la Nación por el uso del material genético.
2. 1. 2 Acceso al componente intangible o conocimiento tradicional
Para acceder al uso del conocimiento intangible asociado al recursos biológico,
genético o sus productos derivados, no existe un tramite como tal, pero en
virtud de los dispuesto de la Decisión Andina 391, se procede a través de la
realización de un acuerdo (articulo 35) entre la comunidad poseedora del
conocimiento tradicional y el investigador que desea usarlo, y en virtud del
Convenio 169 de 1989 sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países
Independientes y las disposiciones constitucionales y legales sobre
participación y consulta de las comunidades indígenas se impone la realización
de una consulta previa con la comunidad poseedora del conocimiento, para
obtener su consentimiento fundado; este acuerdo, se otorga como un contrato
de licencia de uso en el cual la comunidad autoriza al solicitante para que use
el componente intangible o conocimiento tradicional asociado al recurso para el
cual solicito permiso de estudio ya sea con fines de investigación científica o
para el acceso a los recursos genéticos5.
Es importante resaltar que en materia de acceso a recursos genéticos la
normativa que entro a abordar el tema fue la ley 165 de 1994 por la cual se
adoptó el convenio sobre diversidad biológica, antes de esta no habían leyes
que reglamentaran el acceso a los recursos genéticos y dificultaban el
reconocimiento de una dádivas por parte del usuario del material al proveedor
del material6. Lo aspectos más importantes que trajo consigo el convenio sobre
4
SICE-Comunidad Andina: Decisión 391
5
VALLEJO TRUJILLO, Florelia. NEMOGÁ SOTO, Gabriel Ricardo. ROJAS DÍAZ, Dalí
Alexandra. Guía Práctica para el acceso a: Los Recursos Biológicos, los recursos
genéticos y/o sus productos derivados, y el componente intangible. Grupo de
Investigación PLEBIO. Universidad Nacional de Colombia. Instituto Unidad de
Investigaciones Jurídico-sociales Gerardo Molina – UNIJUS. Primera Edición, Bogotá,
Colombia, 2009.
6
Casas Isaza, Adriana. Recursos genéticos, biodiversidad y derecho. Instituto
Colombiano de derecho ambiental Ediciones jurídicas Gustavo Ibáñez. Bogotá.
diversidad biológica a la normativa nacional, fueron entre otros los
mencionados en el artículo 1 del mismo, estos son: tratar de equiparar los
beneficios que traen la utilización de los recursos genéticos, tanto por parte del
proveedor como por parte de usuario; promover la conservación biológica y el
uso sostenible de dichos recursos.
3. Pros y Contras.
3.1 Pros.
3.2 Contras.
1999. Pg. 42
7
Ibídem. Pg. 34
8
Ibídem. Pg. 122
9
Hoyos Salazar, Cesar. Genética y derecho. Columna ámbito jurídico LEGIS, año I N°
19, octubre 1998. Bogotá Pg. 2
El problema más notorio en cuanto a la protección y el acceso a los recursos
naturales y a los recursos genéticos como recursos naturales, es que si bien
teníamos la concepción de que los recursos naturales le pertenecen en
principio a toda la humanidad, todos somos libre de utilizarlos de manera
razonable y cuidando de estos; el estado se dio las prerrogativas de intervenir
en el aprovechamiento de dichos recursos y entrar a restringir y normativizar el
libre acceso a la riqueza de la diversidad biológica . Siguiendo este lineamiento
se abre una discusión en cuanto a los alcances que tiene el estado para regular
un derecho que las comunidades indígenas tienen dentro de sus territorios10.
La dicotomía que se da entre el convenio sobre diversidad biológica y los trip’s
de la organización mundial del comercio, abren una discusión acerca de cuál
interés debe primar en el ámbito de la explotación de recursos genéticos; por
un lado el convenio pone a los intereses colectivos sobre los intereses
individuales; y por el otro los trip’s proponen proteger los intereses individuales
de los creadores de avances científicos utilizando recursos genéticos, discusión
que continúa abierta y que no da un panorama claro por el momento en cuanto
a la protección y el libre acceso a los recursos genéticos.
12
Ya citada.
13
Como la decisión 391 CAN
14
Albites B. Jorge. LA PROTECCIÓN DE LOS CONOCIMIENTOS TRADICIONALES EN
LOS FOROS INTERNACIONALES. Ministerio de Ciencia Y Tecnología de Venezuela.
2002.
conocimiento pero también promuevan una justa y equitativa distribución de
beneficios.
Bibliografía.
- http://www.nku.edu/~humed1/darkness_in_el_dorado/documents/0076.ht
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