ESCUELA DE DERECHO

CICLO 2009-I

ESCUELA DE DERECHO

DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO EN EL PERÚ

VILLALOBOS SAMILLAN LISBET JOCORI

ASESOR: PEDRO SOPLAPUCO MONTALVO

AULA 104

2009

CHICLAYO- PERÚ
DE
AGR
Dedicatoria

Agradecimiento

Introducción

DE
La sociedad actual nos propone r
desde el campo universitario o es
entonces cuando una de las vali
permite regular el libre ejercicio de
un ente ontológico al igual que el d

Según MARTINEZ (1998) el der

ordenamiento jurídico y regula la
privadas con los órganos del pode
sus legitimas potestades publicas
de los órganos que las detectan
órganos de la administración públic
CAPITULO I: DEREC

1.1 LA EVOLUCION D
PÚBLICO Y PRIVADO

Según MARTINEZ (1998) con el

aparece en una esfera jurídica de
privada lo que no le interesa al E
 7

Un estudio de IRTI (2003) manifiesta que es en Grecia donde surge la división del
Derecho público y privado, puesto que esta división exige siempre la presencia del
Estado, aun cuando sea en su forma rudimentaria. Por lo mismo, la distinción del Derecho
público y privado es un producto de las sociedades civilizadas. En Roma surge la
distinción entre Derecho público y privado, al constituirse las “acivilas” ³ sobre las “gentes”
conservando estas su autonomía. Entonces queda frente a frente Estado e Individuo, es
así que el gobernante de turno asume ciertas políticas y hechos del Derecho para
ejecutarlos, Allí surge la división intereses particulares (DERECHO PRIVADO) y del
Estado (DERECHO PUBLICO).

Por lo tanto ante el fracaso del liberalismo y con las experiencias de la aplicación del
Derecho público y Derecho privado en los anteriores estados (absolutista y liberal). Surge
una nueva política ”social “ donde es el Estado el que norma la actividad a desarrollarse
en el país (eso aun ocasiona en algunos países vecinos), queda relegado por el Derecho
público, pero como la vida es un constante cambio, este Estado socialista fracaso y es la
corriente neoliberal y hoy la globalización que hecha norma del Derecho privado para
mejorar las economías alicaídas y saqueada por un Estado intervencionista como lo hace
contar la historia, ya que el tiempo ha demostrado que el Estado no ha sido un buen
administrativo.

1.2 CRITERIOS USADOS COMO FUNDAMENTO DE LA DIVISION DEL DERECHO

PRIVADO Y PÚBLICO.

Según RIVERA (2004) el criterio de los intereses de juego si en la norma prevalece el

interés general, común, colectivo, el Derecho es público; y si lo que predomina es el
interés particular, el Derecho es privado. Cabe señalar que no es que se pueda separar
en forma absoluta el interés público del privado, pues ambos coinciden con los intereses
generales de los individuos y es regulado mediante la autonomía de la voluntad con base
jurídico, el Derecho público afecta a todos de manera principal el interés general, puesto
que su contenido esta compuesto por la organización y funcionamiento del Estado.
Supone que solo el Derecho público contribuye al interés general y que el privado se
ocupa tan solo de los egoístas intereses individuales, implica la más absoluta
tergiversación de la realidad.

³ Administración estatal. En REAL ACADEMIA ESPAÑOLA. Diccionario de la lengua española, 22ª

ed., Madrid, Real academia de la lengua española, 2003
 8

Así mismo este criterio se basa fundamentalmente en el interés que consta ya sea en el
individuo como ente particular o el individuo como general o colectivo, claro está que no
todos los intereses públicos constituyen el interés general o viceversa, por eso se dice
que uno tiene injerencia en el otro, y que en esta materia no hay nada absoluto, por
ejemplo el sector Salud, donde el Derecho público contribuye con ciertas normas al
interés general y privado a fin de solucionar un problema o los problemas sociales. 4

El estudio realizado por TORRES (2008) expone otro criterio que es el objeto de materia
de la regulación(ente regulador)en el cual el Derecho público es el que regula la
organización y funciones del Estado y demás entes públicos, sus relaciones entre ellos y
con los particulares, como el Derecho constitucional, el administrativo, tributario, penal y el
procesal. El Derecho privado es el que atiende a la persona humana considerada a sus
relaciones con los demás, su patrimonio, su familia; las relaciones particulares en las que
interviene el Estado como particular, desprovisto de su facultad de imperio, como el
Derecho civil, el comercial, etc. Este es el criterio que se ha impuesto en la división del
Derecho del mundo

Codificado, toda relación jurídica en la cual interviene, de una parte, el Estado, provisto de
su facultad de imperio, y de la otra un particular, es una relación de supra ordinación que
se rige por el Derecho público. 5

Otro criterio es la naturaleza de las normas, la cual una norma jurídica es calificada como
Derecho público cuando se puede derogar por voluntad de los particulares en la
realización de sus negocios. En cambio, la norma es de Derecho privado cuando puede
ser derogada por la libre iniciativa de los particulares en la realización de sus negocios. El
Derecho público es el Derecho de necesidad, en cambio el Derecho privado es un
Derecho de autonomía individual, es el Derecho de las normas imperativas.6 Fuente de
Derecho público es la colectividad y del Derecho privado los sujetos de la colectividad.

Así como definimos el Derecho público y Derecho privado, esta norma o criterio tiene los
mismos principios. Cuando el bien común o publico se lo requiere puede sustituir por la
autoridad de la autonomía privada pero hay que tener cuidado porque esto lleva sus
riesgos como lo ha demostrado la historia recientemente en nuestro país, donde un
pequeño grupo se beneficio y convirtió ciertas normas privadas en públicas, para el
beneficio de esas personas. En el Derecho público se toma más en cuenta el fin que debe
ser obtenido, el Estado tiene el poder de administrar justicia, debe por lo que la actividad
en el Derecho público es concebida como función. Según este criterio el Derecho público
se define como las normas obligatorias que garanticen los fines necesarios y públicos.7

4 Cfr. MARTÍNEZ PAZ, Fernando. Introducción al derecho, Buenos Aires, editorial ábaco de
Rodolfo de salma S.R.L, 1998

5 Ibídem. p.201

6 El término imperativas es orden jerárquico.

7 Cfr. TORRES, Aníbal. Introducción al derecho, lima, editorial Moreno S.A., 2008, p 68
 9

1.3 IMPORTANCIA DEL DERECHO PÚBLICO.

Según MARTINEZ (1998) en el Derecho público predomina las normas de corte

imperativo u obligatorio que ha dado resultado cortos en algunos países, la relación del
Derecho público está marcado por la desigualdad de la posición soberana del Estado o
imperativo, con que aparece revestido los poderes públicos que en ella interviene, estas
normas tienden a favorecer los interese públicos , otras de las razones por las que dice
que es importante el Derecho público es porque la doctrina jurídica moderna ha
establecido principios en los se basa: principio de legalidad, es decir someter al Estado al
cumplimiento del ordenamiento jurídico, que permita la mayor realización espiritual y
material posible, como principio de desenvolvimiento del Estado democrático(potestad).

El ordenamiento jurídico en el Derecho público regula las relaciones que hay entre
personas, entidades públicas a través de ciertos principios legales; administrativos,
tributarios, penales, civiles que puestos en práctica con honestidad y eficacia de parte de
los funcionarios que trabajan para el Estado tendría el efecto positivo en la sociedad
haciéndola mas justa, correcta, honesta y generalidad, ya que las considerarían muy
importante e indispensables para el desarrollo personal, organizacional, comunal o
regional; sintiendo que estas normas no vulneran sus Derechos. 8

Así mismo el Estado con la utilización del Derecho público a actuado muchas veces con
autoritarismo y no con autoridad, que es la verdad que en el principio estas normas fueron
hechas para favorecer los intereses públicos o los órganos que de ella dependía y que
para eso fue creado, sin embargo cuando se tiene el poder de un solo lado, se tiene la
tentación de tergiversar los fines para lo cual fue establecido. El Derecho público en
principio tenía fines de servicio social, mejoramiento del Estado y de su desarrollo, es
decir crecer el Estado desplazando sus bases que generalmente es el pueblo, que anhela
una realización personal, normas que mejoren la educación, salud, economía. 9

Es así que la administración pública no podría actuar por autoridad propia sino ejecutando
el contenido de la ley, esto gracias a las interpretaciones que se dieron de la separación
de poderes en uno de los países que tiene la democracia más sólidas y antiguas de la
historia (Francia), donde gracias a su gran Revolución tenemos legados que hoy el
Estado pone en práctica para el beneficio de la sociedad. Por ejemplo uno de los
principios en el Derecho tributario (10) es que solo una norma con carácter de ley puede
definir cada uno de los elementos de la tributación, no estamos obligados a pagar lo que
la ley no lo determine o que no estén contenido en ella y para esto las leyes deben ser
precisas, razonables y determinativas.

8Cfr. RIVERA ORE, Jesús. Introducción al derecho, Buenos Aires, Editorial Jurídica S.A., 2004,
p.30

9Ibídem. p.41
10 pago por un bien inmueble. En REAL ACADEMIA ESPAÑOLA. Diccionario de la lengua
española, 22ª ed., Madrid, Real academia de la lengua española, 2003
CAPITULO II: DERECHO PRIVADO
2.1 DOBLE ACEPCION DEL DERECHO PRIVADO.
Según IRTI (2003) la palabra que forma la expresión “derecho privado”, se adoptan en
dos sentidos distintos. En primer lugar, ellas indican un conjunto de normas jurídicas
delimitadas, conforme a ciertos criterios, por otros grupos de normas pertenecientes al
mismo sistema. En segundo lugar, indica la rama de la ciencia jurídica que tiene por
objeto de estudio dicho conjunto de normas. Al Derecho privado como conjunto de
normas jurídicas nos referimos mediante expresiones de este tipo. “lecciones de
Derecho privado” y otras; para el Derecho privado como rama de la ciencia jurídica
contamos con expresiones como “instituciones de Derecho privado”, en su origen
Derecho privado es el conjunto de las normas que requieren un ejercicio de simple
lectura y de fiel explicación.

Por lo consiguiente el Derecho privado se puede expresar como una norma o un conjunto
de normas que rige el actuar del hombre en la sociedad, y se encarga de ser el regulador
jurídico para tal fin, por otra parte el Derecho estudia ese conjunto de normas, ya sean
nacionales o internacionales a fin de satisfacer las necesidades personales de un país o
personales de manera internacional. En su origen el Derecho privado exige tener o hacer
ejercicio de su lectura o texto, contextualizarlo y aplicarlo objetivamente para el logro de
su contenido.¹¹

Empezamos con la definición o noción del Derecho, en su doble acepción objetiva y

subjetiva. En verdad, comúnmente se tiene por aceptado que el Derecho Privado es el
conjunto de preceptos que reglan las relaciones del hombre con sus semejantes. La
esencia del Derecho tiene desde su óptica objetiva un marcado rasgo social. Así mismo,
desde la perspectiva subjetiva, la noción de derecho es correlativa de la de Deber, que
consiste en la obligación de cumplir un hecho o de abstenerse de él.¹²

Según MARTINEZ (1998) el Derecho privado al buscar la realización del bien común, se
relaciona con la moral, que establece los principios de lo justo y de la virtud. Y si se
relaciona con la moral, sea ésta con una connotación dogmática o teológica, así también
se relaciona con la ética, que pretende definir lo bueno y lo malo en el actuar y en la
intencionalidad del ser humano, desde un basamento secular.

¹¹Cfr TORRES, Aníbal. Introducción al derecho, lima, editorial Moreno S.A., 2008, p 103

¹²Ibidem.p.213
 11

En términos generales los preceptos morales consideran aspectos de la relación del

hombre con Dios, de las relaciones del Hombre consigo mismo; y de las relaciones del
Hombre con sus semejantes. De allí que la moral incluya los deberes de caridad y los
jurídicos de justicia.

El sustrato último de las relaciones jurídicas, se refiere a conflictos y nexos en donde

entran en juego los bienes económicos; es así, como una ciencia auxiliar del derecho es
la economía política, que aporta las enseñanzas y reglas comprensivas a lo útil.¹³

El derecho se ha ido especializando a pasos agigantados, y el acrecentamiento de

disposiciones específicas ha ido aumentando con el paso de los años, pues la incidencia
legislativa 14 y gubernamental ha desarrollado ramas específicas del derecho.

2.2 CARÁCTER PROPEDEUTICO DE LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO

PRIVADO.

Según MARTINEZ (1998) el estudio del Derecho privado posee, además una finalidad
propedéutica, y sirve para el espíritu jurídico hacia el desarrollo de las ideas
fundamentales, precisando los nexos orgánicos que existen entre las diversas partes de
la ciencia del Derecho. Ella es como un guía que ilustra aquel que se inicia en la gran
aventura del Derecho, con el objeto de que las particularidades y la casuística no le hagan
perder la visión de la totalidad que es propiamente el Derecho. Teniendo en vista esta
consideración fue creada como curso académico en algunas universidades europeas;
como en las de Austria, Bélgica, Francia y Perú. Posteriormente ha sido suprimida en los
programas de las facultades de Derecho y jurisprudencia de la mayor parte de las
universidades de Europa.

Es así que el espíritu jurídico desarrolla propedéuticamente ideas, conceptos, precisiones

de esta con las distintas ramas de Derecho, es decir un enlace, nexo o parte fundamental
para demostrar objetivamente partiendo de lo particular a lo general, este curso forjado en
las mejores universidades europeas han sido puestas para el estudio en las universidades
americanas, el Derecho privado es fundamental para sentar las bases de jurisprudencia.15

¹³ Cfr. IRTI Natalino. Introducción al estudio del derecho privado, lima, editorial jurídica, 2003, p 208

14 Aplícase a la potestad de hacer leyes.

15 Cfr. TORRES, Aníbal. Introducción al derecho, lima, editorial Moreno S.A., 2008, p 356
 12

Un estudio realizado por MONROY (2003) dice que el contenido del Derecho civil está
formado por las reglas sobre las instituciones fundamentales de Derecho privado: la
personalidad, la familia y el patrimonio. Las reglas sobre la personalidad miran a la
persona en sí misma y no sus relaciones con los demás, sean relaciones patrimoniales o
familiares. Las normas sobre la familia rigen la organización dentro de ella definen el
Estado de cada uno de sus miembros. Y por último las reglas sobre el patrimonio
(conjunto de Derechos y obligaciones evaluables en dinero) gobiernan: los Derechos
reales y los Derechos sobre bienes inmateriales, los Derechos de obligación, en virtud de
los cuales una persona puede obtener de otra una prestación y los Derechos de sucesión
por causa de muerte, que regulan la transmisión de los bienes o patrimonios por
consecuencia de la muerte de ésta.16

Por lo tanto en un sentido amplio el Derecho civil es parte del Derecho privado, ya que
trata sobre la familia, la persona y el patrimonio. Las reglas miran al persona con un ente
ontológico17, en sí mismas y no sus relaciones de interdependencia sean estas familiares
o patrimoniales, estas ramas comprenden normas relativas al Estado y la capacidad de
sus miembros, contratos y transmisión de los bienes de estos, el Derecho civil para
estudiar la sociedad se divide en 2: Derecho de la persona y Derecho de la personalidad,
concerniente al Derecho de familia.

Según IRTI (2003) sostiene que el lector podría objetar el problema de la norma jurídica,
que por ello se le debería ubicar y desarrollar en una disciplina general de carácter
propedéutico. Hay que advertir, sobre todo, que el ordenamiento didáctico de nuestras
facultades de Derecho se remonta al siglo XIX, es decir, a una época en que el Derecho
privado es el Derecho por excelencia, fija los principios de la propiedad privada y de la
libre circulación de los bienes.

El Derecho asume un valor ejemplar. Es el modelo que las otras disciplinas se esfuerzan
en imitar y reproducir. Constituye una “parte general” propiamente dicha, a la que se
reconoce un papel propedéutico para todos los estudios jurídicos. 18

Es por eso que cuando uno lee una norma jurídica muchas veces es objetable y no
necesariamente por la norma en sí, sino que a veces no lo logra ubicar en el contexto a
desarrollar. En el siglo XIX el Derecho privado expresaba o se veía expresado en los
valores políticos del momento, luego se perfecciona de manera que se convirtió en la
rama del Derecho por excelencia ya que no solo fija principios de bienes. El Derecho
privado juega un papel propedéutico19 o interdisciplinario como base para preparar el
estudio metodológico de otros temas jurídicos.

16 Ibidem.p.506
17Dueño de su ser y de sus actos.
18 Cfr. RIVERA ORE, Jesús. Introducción al derecho, Buenos Aires, Editorial Jurídica S.A., 2004, p.259
19Conjunto de disciplinas y saberes, que hace falta conocer para preparar el estudio de materia o
tema.
 13

2.3 IMPORTANCIA DEL DERECHO PRIVADO.

Según IRTI (2003) el Derecho privado tiene mucha importancia, ya que no existe ninguna
persona que se encuentre al margen de miso, sea cual fuere su actividad en la vida, en
consecuencia conviene su estudio. El Derecho privado es la rama de Derecho que se
ocupa preferentemente de las relaciones entre particulares y el Estado cuando este actúa
como un particular, sin ejercer potestad publica alguna. El Derecho privado se duele
contraponer al Derecho público, que es la parte del ordenamiento jurídico y de los
poderes públicos entre sí.

El Derecho privado es una de las ramas más importantes del Derecho ya que se ocupa
especialmente de las relaciones de los individuos de la sociedad que ejercen entre ellos y
que es la mayor parte de la población. Otra parte de Derecho privado se relaciona con el
Estado cuando este participa como un ente particular y no publico. ²º

La fundamentación del Derecho privado no se contraviene con el Derecho público, ya que

mientras el privado vela por el ordenamiento jurídico y regula las relaciones entre los
particulares, el Derecho público se encarga de los Derechos públicos porque en ella
encontramos una justificación para sus dos subdivisiones. Una parte del derecho privado
es el derecho privado común que abarca solo a derecho civil, rama del derecho que
abarca a varias ramas del derecho. La otra parte del derecho privado es el derecho
privado especial que abarca a derecho comercial, rama del derecho que abarca a varias
ramas del derecho. Es decir, el derecho comercial abarca a societario, cambiario,
concursal, bursátil, bancario, de la competencia, propiedad industrial, marcaria, marítima,
de derecho de comercio internacional, entre otras.²¹

Un estudio de TORRES (2003) el derecho se encuentran integradas por otras ramas

como es el caso del derecho privado (que principalmente se encuentra conformada por
derecho comercial y civil), público (que principalmente se encuentra conformada por
derecho procesal, administrativo, político, entre otras), social (que se encuentra
conformada por derecho familiar y laboral), empresarial (cuya principal rama es el derecho
comercial), comercial (cuyas principales ramas son derecho societario, concursal,
bancario, bursátil ²², de comercio internacional, entre otras)

²° Cfr. MARTINEZ PAZ, Fernando. Introducción al derecho, Buenos aires, editorial Ábaco de
Rodolfo de salma, 1998, p73

²¹ Ibídem, p.149

²² Perteneciente a los negocios de bolsa.

 CO

1. El Derecho público y Pr
sociales jurídicas, inte

persona privada es lo m

2. Mejora las relaciones:

estado, y la aplicac
 REFERENC

1. MARTINEZ PAZ,
Introducción......................

CAPÍTULO I
DERECHO PÚBLICO

1.1 La evolución de la sepa