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ABOGADO
UNIVERSIDAD DE CHILE
LA FAMILIA
ROL EN LA SOCIEDAD, JUSTICIA DE FAMILIA,
CONFLICTO Y MEDIACIÓN
EXPLICACIONES PRÁCTICAS
CORMAN
E D I T O R E S J U R Í D I C O S
TITULO ORIGINAL
FAMILIA. ROL EN LA SOCIEDAD, JUSTICIA DE FAMILIA,
CONFLICTO Y MEDIACIÓN
DIAGRAMACIÓN
TOFULEX DIAGRAMACIONES LIMITADA
2
Aníbal Cornejo Manríquez
PRESENTACIÓN
El presente texto, en su 4ª edición, actualizada y aumentada, está
dividido en tres partes. La PRIMERA, “ROL DE LA FAMILIA EN LA
SOCIEDAD”, comprende ocho (8) capítulos.
El Capítulo I: “El Derecho frente a la familia”, dice relación
al papel que juega nuestro Derecho frente a la institución familiar, ya
que, si bien el matrimonio nace de la libertad de los miembros de la
pareja, las normas del Derecho de Familia son obligatorias para todo
individuo, y éste debe someterse a la regulación que aquél establece. Son
explicados, entonces, sus principios fundamentales, las fuentes de la
familia y los efectos jurídicos del matrimonio.
El Capítulo II: “Integrantes de la familia y sus derechos y
deberes”, (entre marido y mujer y también con respecto de los hijos),
dedicándosele a la patria potestad algo más que un simple concepto o
características.
En el Capítulo III: “Relaciones económicas en el
matrimonio y su regulación”, son analizados los regímenes
matrimoniales y bienes familiares, pues la ley contempla, como es
sabido, diversos regímenes que los cónyuges pueden elegir libremente, ya
sea antes o en el momento de contraer matrimonio.
El Capítulo IV: “Régimen jurídico y financiero de la
familia”, comprende temáticas como tributación en la sociedad
conyugal, separación de bienes y otros casos, finalizando con aquella que
trata de las rentas de los hijos. Al respecto vale la pena recordar que
como cada uno de los regímenes conyugales tiene sus propias
particularidades tributarias, se presentan diversos escenarios para el
matrimonio.
En el Capítulo V: “Los derechos hereditarios de la
familia”, se hace referencia especial a conceptos básicos, formas de
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Aníbal Cornejo Manríquez
suceder al fallido, disposiciones forzosas, herencia y su distribución, y
los derechos de adjudicación preferente.
El Capítulo VI: “La familia y el sistema de Seguridad
Social”, analiza aquellos derechos fundamentales de que gozan los
integrantes del grupo familiar dentro del referido sistema, los principios
de la Seguridad Social en Chile, estructuras y subsistemas y también a la
familia como sujeto de Seguridad Social. Lo anterior, atendido a que la
Carta Fundamental consagra el derecho de las personas a acceder a la
protección contra riesgos sociales, creándose para ello una serie de
prestaciones de asistencia y desarrollo.
En el Capítulo VII: “El matrimonio y su término.
Consecuencias jurídicas”, son explicadas las causales de término de
esta institución, la nulidad del mismo, la separación de hecho y judicial,
el divorcio vincular, la compensación económica, los alimentos y el
derecho - deber de mantener una relación directa y regular con los hijos
(antiguo régimen de visitas).
El Capítulo VIII: “La violencia intrafamiliar y maltrato
infantil”, está dedicado a un tema complejo, duro, real, frente al cual
nuestra ley entrega una serie de herramientas, aún insuficientes, para
actuar ante esta clase de hechos o situaciones que ocurren al interior de la
familia chilena.
La SEGUNDA PARTE de esta obra lleva por título: “JUSTICIA
DE FAMILIA” y consta de los siguientes capítulos:
Capítulo I: “Características generales de la nueva
justicia”;
Capítulo II: “Algunos términos de uso frecuente.
Significado y explicación”;
Capítulo III: “Materias de que conocen los tribunales de
familia”;
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Aníbal Cornejo Manríquez
Capítulo IV: “Principales clases de procedimientos en los
juzgados de familia”.
La TERCERA PARTE Y FINAL: “CONFLICTO Y MEDIACIÓN”
comprende:
Capítulo I: “Mediación familiar en sus aspectos
conceptuales”, importante proceso de intervención, a través de un
tercero imparcial, que puede ayudar a la familia a mantenerse, a
reequilibrarse, a evolucionar;
Capítulo II: “Los conflictos en la familia”, que se producen,
obviamente, porque no siempre va a existir acuerdo al interior del grupo
familiar, no pudiendo calificarse a tales conflictos de malos en sí mismos,
pues permiten algo tan vital como es el hecho de que la pareja y su
entorno crezcan;
Capítulo III: “Claves de la premediación”, etapa que
constituye el inicio del proceso de mediación, momento crucial en el cual
se invita a las partes a participar, pudiendo éstas aceptar o negarse a ello;
Capítulo IV: “Proceso de mediación familiar y sus fases”,
de suyo complejo, cuyas etapas no deben descuidarse para que tenga
posibilidades de éxito;
Capítulo V: “Momentos en que puede irse a mediación,
materias que pueden y no pueden ser objeto de ella, primera
sesión, y costos de la mediación”;
Capítulo VI: “El mediador como agente fundamental”,
vale decir, como el rol de un tercero imparcial ayuda a las partes a
comunicarse y a llegar a un acuerdo, identificando las verdaderas causas
del conflicto;
Capítulo VII: “Técnicas en mediación familiar”, o sea,
distintas formas de intervenir en el proceso de mediación, las cuales
pueden aplicarse en diferentes momentos o circunstancias.
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Aníbal Cornejo Manríquez
Capítulo VIII: “El poder DE y EN en la mediación”. Se
refiere a este fenómeno del poder, presente en la totalidad de las
relaciones humanas, entendido éste como el hecho de que todos los
individuos tienen las capacidades y potencialidades para resolver sus
problemas. Aborda tanto sus características propias como el poder del
mediador, de las partes sobre este último, de las partes entre sí, y el
poder de la mediación.
Capítulo IX: “El rol de la mediación en la violencia al
interior de la familia”. Finaliza esta tercera y última parte de la
presente obra con explicaciones prácticas respecto de una sensible
materia referida a aquella relación en la cual uno de los miembros de la
pareja somete al otro, hecho que hace casi imposible la resolución de los
conflictos existentes.
Si bien el problema de la violencia familiar ha sido abordado,
existen escasos estudios acerca de la relación de ésta con la mediación,
por lo que se requiere que desde la experiencia de nuestro país se generen
nuevas aproximaciones al tema, para que así tengamos, entre otras, una
respuesta categórica y definitiva a la dramática interrogante con que
termina este último capítulo: ¿Se recomienda mediar en casos de
violencia?
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Aníbal Cornejo Manríquez
ÍNDICE TEMÁTICO
PRIMERA PARTE
ROL DE LA FAMILIA EN LA SOCIEDAD
CAPÍTULO I
RESPECTO DEL DERECHO FRENTE
A LA FAMILIA
CAPÍTULO II
RESPECTO DE LOS INTEGRANTES DE LA
FAMILIA SUS DERECHOS Y DEBERES
12.- Derechos y deberes que genera el matrimonio
entre los cónyuges…………….……………..……………. 33
13.- Ejemplos de sanciones en caso de que cualquiera
de los cónyuges viole alguno de los deberes señalados
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Aníbal Cornejo Manríquez
en el número anterior…………………………………… 33
14.- Derechos y deberes de los padres para con sus
hijos………………………………………………………….. 33
15.- Deberes de los hijos para sus padres……......... 35
LA PATRIA POTESTAD
16.- Patria potestad. Concepto. Breve reseña……… 35
17.- Clases de patria potestad…………………………….. 35
17 A.- Derecho, facultades o potestades que confiere la
Patria potestad………………………………………………….. 36
18.- Causales por la cuales se suspende la Patria
potestad………................................................. 36
19.- Fin de la patria potestad…………………………...... 37
CAPÍTULO III
RESPECTO DE LAS RELACIONES
ECONÓMICAS EN EL MATRIMONIO Y SU
REGULACIÓN
CAPÍTULO IV
RESPECTO DEL RÉGIMEN JURÍDICO Y
FINANCIERO DE LA FAMILIA
1.- TRIBUTACIÓN EN LA SOCIEDAD
CONYUGAL
31.- Quién debe tributar ante el fisco bajo el régimen
de sociedad conyugal…………………………………… 45
CAPÍTULO V
RESPECTO DE LOS DERECHOS
HEREDITARIOS DE LA FAMILIA
1.- CONCEPTOS BÁSICOS
37.- Sucesión por causa de muerte. Concepto..………. 47
38.- Distintas acepciones del término sucesión..…….. 47
39.- Características de la sucesión por causa de
muerte………………………………………………………… 47
40.- Heredero y legatario. Responsabilidades………… 48
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2.- FORMAS DE SUCEDER AL FALLIDO
41.- Sucesión testada. Concepto….………………....... 48
42.- Sucesión intestada. Concepto…..……………...... 48
43.- El testamento. Concepto…….……………………. 48
44.- Clases de testamento………………………………. 48
45.- Asignaciones forzosas. Concepto y breve
reseña……………………………………………………….. 49
46.- Asignaciones forzosas. Enumeración…………… 49
47.- Las legítimas. Concepto….………………………… 49
48.- Los legitimarios. Enumeración………….………. 49
49.- Clases de legítimas…………………………………. 50
CAPÍTULO VI
RESPECTO DE LA FAMILIA Y EL SISTEMA DE
SEGURIDAD SOCIAL
1.- DERECHOS FUNDAMENTALES
58.- Objeto de la seguridad social…………….......... 55
59.- El sistema de seguridad social y su consagración
en la Carta Fundamental ..……………………………… 55
CAPÍTULO VII
EL MATRIMONIO Y SU TÉRMINO
CONSECUENCIAS JURÍDICAS
4.- EL DIVORCIO
81.- Divorcio. Concepto……..………………..………. 65
82.- Formas de solicitar el divorcio………………….. 66
83.- Uno de los cónyuges desea divorciarse, pero el
otro no. requisito que debe cumplirse para que el
primero lo solicite……………………………………….. 67
84.- Efectos del divorcio……………………………….. 67
CAPÍTULO VIII
RESPECTO DE LA VIOLENCIA
INTRAFAMILIAR Y MALTRATO INFANTIL
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Aníbal Cornejo Manríquez
2.- MALTRATO INFANTIL
115.- Maltrato infantil. En qué consiste………………. 80
116.- Maltrato infantil. Clases………………………….. 80
117.- Al síndrome de maltrato infantil (Smi) se le
conoce en el ámbito jurídico con el nombre de servicia,
y desde el punto de la pediatría médico – legal se
estudia bajo dos formas clínicas: el síndrome de
“Caffey – Kempe y el síndrome de “Muchausen by
Proxy”. Breve reseña de ambos…………………………. 81
118.- Maltrato infantil. Factores o situaciones que
debe tener muy presente el médico frente a la
posibilidad de estar ante un síndrome de maltrato
infantil………..…....……….……….……………………. 82
119.- Maltrato infantil. Perfil del adulto autor
(victimario) de este delito……………………..……….. 82
120.- Maltrato infantil. Principales características que
presenta la víctima………………..……………………… 83
121.- Maltrato infantil. tipos de abusos físicos que
puede presentarse……………….……….…………….... 83
122.- Maltrato infantil. Característica de la mordedura
humana como lesión……………………………………… 83
123.- Maltrato infantil. Las quemaduras y sus
clases………………………………………………………… 84
124.- Maltrato infantil. qué hacer cuando se tiene
conocimiento de ello……….……….……….……….…. 87
SEGUNDA PARTE
LA JUSTICIA DE FAMILIA
CAPÍTULO I
RESPECTO DE LAS CARACTERÍSTICAS
GENERALES DE LA JUSTICIA DE FAMILIA
125.- Primera prioridad: acuerdos pacíficos entre las
partes……………………………………………………….. 87
126.- Rapidez y eficiencia……………………..……….. 87
127.- Actuaciones del juicio…………………………….. 87
128.- El juez y las partes………………………………… 88
129.- Protección a la intimidad. Garantía………....... 88
130.- Un solo tribunal para las diversas causas…….. 88
131.- Especialistas asesores del juez………………….. 88
132.- El niño, niña y adolescente y su derecho a ser
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Aníbal Cornejo Manríquez
oído……………………………………………………….. 89
CAPÍTULO II
RESPECTO DE ALGUNOS TÉRMINOS DE USO
FRECUENTE SIGNIFICADO Y EXPLICACIÓN
133.- Actuación de oficio del juez……....…..……… 89
134.- Consejo técnico………………………………….. 90
135.- Convenciones probatorias……………………… 90
136.- Demanda………………………………………….. 91
137.- Medidas de protección (medidas cautelares
especiales)………………………………………………… 92
138.- Notificación…………………………………….... 93
139.- Nulidad procesal………………………………… 93
140.- Peritos…………………………………………..… 93
141.- Recursos…………………………………………… 94
CAPÍTULO III
RESPECTO DE AQUELLAS MATERIAS DE
QUE CONOCEN LOS TRIBUNALES DE
FAMILIA
142.- Adopción………………………………………..… 95
143.- Alimentos…………………………………………. 95
144.- Autorización de salida del país de los niños y
niñas………………………………………………………. 95
145.- Autorizaciones judiciales………………….…… 95
146.- Bienes familiares………………………………… 95
147.- Cuidado personal………………………………… 96
148.- Derecho y deber de mantener una relación
directa y regular con los hijos…………………………. 96
149.- Divorcio……………………………………………. 96
150.- Titularidad y ejercicio de la acción de
divorcio…….……………………………………………… 96
151.- Filiación…………………………………….…...… 97
152.- Guardas……………………………………………. 97
153.- Infracciones penales cometidas por niños, niñas
y adolescentes que están exentos de responsabilidad
penal.. …………………….....................................
154.- Medidas de protección de niños, niñas y
adolescentes……………………………………………….. 97
155.- Nulidad………………………………………….….. 97
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Aníbal Cornejo Manríquez
156.- Patria potestad……………………………………… 98
157.- Separación de bienes………………………………. 98
158.- Separación judicial………………………………… 98
159.- Violencia intrafamiliar……………...……………. 98
CAPÍTULO IV
RESPECTO DE LAS PRINCIPALES CLASES DE
PROCEDIMIENTO EN LOS JUZGADOS DE
FAMILIA
160.- Acceso a los juzgados de familia……………….. 99
161.- Clases de procedimientos…………………........ 99
162.- Procedimiento ordinario (común).
Aplicación………………………………………………………….. 99
163.- Procedimiento ordinario (común). En qué se
basa................................................................ 100
164.- Procedimiento ordinario (común). Audiencia
preparatoria………………………………………………. 100
165.- Procedimiento ordinario (común). Audiencia de
juicio……………………………………………………….. 100
166.- Procedimiento en caso de violencia
intrafamiliar. Audiencia preparatoria…….…………. 101
167.- Procedimiento de aplicación de medidas de
protección de niños, niñas y adolescentes. Audiencia
preparatoria……………………………………………… 101
168.- Procedimiento de aplicación de medidas de
protección de niños, niñas y adolescentes. Quiénes
pueden iniciarlo…………………………………………. 101
169.- Procedimiento de aplicación de medidas de
protección de niños, niñas y adolescentes. Audiencia
de juicio…………………………………………………… 102
170.- Procedimiento voluntario. Actos judiciales no
contenciosos. Legislación aplicable………………….. 102
171.- Procedimiento voluntario. Actos judiciales no
contenciosos. Formalidades en su
interposición……………………………………………… 102
172.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Ámbito de aplicación de este
procedimiento….…………………………………………. 103
173.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Normas supletorias
aplicables…………………………………………………… 103
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Aníbal Cornejo Manríquez
174.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Tribunal competentes……….. 103
175.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Inicio del
procedimiento…………………..…………………….…. 103
176.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Audiencia única, notificación a
los partes………………………………………………….. 104
177.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. No comparecencia del
adolescente. Sanción….………………………………… 104
178.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Derecho a guardar silencio…. 104
179.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Obligación del juez al iniciar la
audiencia……..………………………………………….. 104
180.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Negación de los hechos y uso del
derecho a guardar silencio…………………………………. 105
181.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Sanciones contravencionales
aplicables…………………………………………………. 105
182.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Recurso de apelación.……… 105
183.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Solicitud y sustitución de la
sanción….……………………………………………….. 106
184.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Incumplimiento de la sanción.
Procedimiento... ………………………………………. 106
185.- Procedimiento contravencional ante los
tribunales de familia. Niño, niña o adolescente
inimputable……………………………………………….. 106
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Aníbal Cornejo Manríquez
TERCERA PARTE
CONFLICTO Y MEDIACIÓN
CAPÍTULO I
RESPECTO DE LA MEDIACIÓN FAMILIAR EN
SUS
ASPECTOS CONCEPTUALES
186.- Evolución histórica de la mediación…………….. 111
187.- En qué consiste la mediación familiar………….. 111
188.- Características de la mediación……………........ 112
189.- Ventajas de la mediación……………………....... 113
190.- Mediación familiar. Acuerdo. Acta……………… 115
191.- Mediación familiar se frustra. Acta………………. 115
CAPÍTULO II
RESPECTO DE LOS CONFLICTOS EN LA
FAMILIA
192.- Los conflictos. Conceptos esenciales…………….. 117
193.- Clasificación de los conflictos………................. 117
194.- Los conflictos. ¿Buenos o malos?..................... 118
195.- Formas o estilos de enfrentar conflictos………… 119
CAPÍTULO III
RESPECTO DE LAS CLAVES DE LA
PREMEDIACIÓN
196.- Momentos claves de la mediación……............. 121
197.- Invitación a mediación…………………………….. 121
198.- ¿Cómo se invita a mediación?......................... 121
199.- Información sobre el proceso de mediación……. 122
200.- Promoción de credibilidad………………........... 122
CAPÍTULO IV
RESPECTO DEL PROCESO DE MEDIACIÓN
FAMILIAR Y SUS FASES
201.- Fases del proceso de mediación familiar……….. 125
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Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO V
RESPECTO DE LOS MOMENTOS EN QUE PUEDE
IRSE A MEDIACIÓN, MATERIAS QUE PUEDEN Y NO
PUEDEN SER OBJETO DE ELLA, PRIMERA SESIÓN,
COSTOS DE LA MEDIACIÓN
202.- En qué momento puede irse a
mediación………….……………………………………… 129
203.- Materias que pueden ser objeto de
mediación……………………………………………….. 129
204.- Materias que no pueden ser objeto de
mediación…………………………………………………. 130
205.- Primera sesión……………………………………. 130
206.- Costos de la mediación…………………………. 130
CAPÍTULO VI
RESPECTO DEL MEDIADOR COMO AGENTE
FUNDAMENTAL
207.- Tarea esencial del mediador………………….. 131
208.- Roles que desempeña el mediador…………… 131
209.- La pregunta clave que debe hacerse el
mediador………………………………………………….. 132
210.- Las habilidades fundamentales del mediador
211.- La función social de la mediación……..………. 133
212.- Elección del mediador………………………..… 133
213.- Requisitos para ser mediador……………....... 133
214.- Causales de eliminación del mediador del
correspondiente registro……………………..………… 214
215.- Sanciones que puede recibir el mediador
inscrito….………………………………………………….. 215
CAPÍTULO VII
RESPECTO DE LAS TÉCNICAS EN MEDIACIÓN
FAMILIAR
216.- La conversación como eje de la mediación…… 137
217.- La escucha activa…………………………………. 137
218.- La pregunta..…………………………………… … 137
219.- El parafraseo………………………………………. 138
220.- El empowerment……………………………….… 138
221.- Revalorización y descubrimiento………………. 139
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Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO VIII
RESPECTO DEL PODER “DE” Y “EN” LA
MEDIACIÓN
222.- Características del poder en la mediación……… 141
223.- El poder del mediador…………………………….. 141
224.- El poder de las partes sobre el mediador………. 142
225.- El poder de las partes entre sí……………......... 142
226.- El poder de la mediación…………………………. 143
CAPÍTULO IX
RESPECTO DEL ROL DE LA MEDIACIÓN EN
LA VIOLENCIA AL INTERIOR DE LA FAMILIA
227.- Conceptos básicos…………………………………. 145
228.- Tipos de violencia……………………………....... 146
229.- ¿Se recomienda mediar en casos de
violencia?........................................................... 147
Otras obras del autor……………………………………………… 149
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Aníbal Cornejo Manríquez
LA FAMILIA
ROL EN LA SOCIEDAD, JUSTICIA DE FAMILIA, CONFLICTO Y
MEDIACIÓN
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Aníbal Cornejo Manríquez
22
Aníbal Cornejo Manríquez
1ª PARTE
ROL DE LA FAMILIA EN LA SOCIEDAD
Capítulo I
RESPECTO DEL DERECHO FRENTE A LA FAMILIA
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Aníbal Cornejo Manríquez
hecho, de los seis magistrados que redactaron votos concurrentes,
cinco adscribieron a un concepto constitucional de familia amplio.
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Aníbal Cornejo Manríquez
Los tratados internacionales sobre derechos humanos no
consagran un modelo de familia. En ese sentido, el Comité de
Derechos Humanos de Naciones Unidas, interpretando el artículo
23 del PIDCP, sostiene que no es posible dar una definición
uniforme del concepto de familia, pues éste puede diferir entre los
Estados, incluso entre regiones de un mismo Estado. Sin embargo,
cuando la legislación y práctica de un Estado considera a un grupo
de personas como una familia, ésa debe ser objeto de protección
por el Estado y la sociedad.
- DERECHO DE FAMILIA:
CONCEPTO 1: Conjunto de reglas, normas y lazos de carácter
jurídico, establecidas por ley, que rigen a quienes han contraído
matrimonio, están unidos mediante parentesco o se han conocido
carnalmente.
27
Aníbal Cornejo Manríquez
CONCEPTO 2: Rama del Derecho Privado integrada por un
conjunto de normas jurídicas cuyo fin es regular aquellas
relaciones que mantienen los diferentes miembros de la familia.
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Aníbal Cornejo Manríquez
La celebración del AUC confiere el estado civil de conviviente
civil y genera parentesco por afinidad entre el conviviente civil
y los consanguíneos de la persona con la que está unida por AUC
(art. 1 y 4). En la Ley del AUC el conviviente civil es equiparado
al cónyuge respecto a diversos efectos jurídicos que recaen
sobre estos últimos. Asimismo, la citada ley aplica al conviviente
civil lo que otras leyes o reglamentos dispongan para el
conviviente (u otra expresión que pueda entenderse referida a
ellos).
1
Ver “El matrimonio entre personas del mismo sexo”, Rubén Celis Rodríguez, Revista Actualidad Jurídica Nº18,
Julio 2008, pág.205 y Ss., Universidad del Desarrollo.
30
Aníbal Cornejo Manríquez
2) Ambos se deben derecho de alimentos.
3) Para el caso de segundas nupcias, ambas partes pueden
solicitar se practiquen diligencias periciales de carácter biológico, a
objeto de determinar la paternidad del hijo en caso de existir dudas
al respecto.
4) Se genera un régimen patrimonial de bienes.
5) Determina la filiación matrimonial respecto de los hijos
concebidos y nacidos de él.
6) Origina derechos sucesorios respecto del cónyuge
sobreviviente.
31
Aníbal Cornejo Manríquez
32
Aníbal Cornejo Manríquez
Capítulo II
RESPECTO DE LOS INTEGRANTES DE LA FAMILIA
DERECHOS Y DEBERES
33
Aníbal Cornejo Manríquez
2.- El hecho de abandonar al hijo es causal de emancipación
judicial (Art.271 Nº2, art.42 Nº3 Ley 16.618; y art.346 y Ss., del
Código Penal).
3.- Cuando las circunstancias lo requieren y el interés
superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el
cuidado personal del hijo al otro de los padres o radicarlo en un de
ellos si existe un acuerdo (Art.225 inc.4, 233 y 271 Nº1 Código
Civil; y Art.42 Nº3 Ley 16.618).
DERECHOS: 1.- Cuidado personal de los hijos (Art.224 al
229 - 2 Código Civil);
2.- Educar a sus hijos (Art. 236 Código Civil);
3.- Corregir y castigar a los hijos, cuidando que ello no
menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Esta facultad excluye
toda forma de maltrato físico y psicológico y deberá, en todo caso,
ejercerse en conformidad a la ley y a la Convención sobre Derechos
del Niño. Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente
que ocurra, el juez, a petición de cualquiera persona o de oficio,
podrá decretar una o más de las medidas cautelares especiales del
art.71 de la Ley 19.968, con sujeción al procedimiento previsto en el
párrafo I del Título IV de la misma ley, sin perjuicio de las
sanciones que correspondiere aplicar por la infracción. (Art.234
Código Civil);
4.- Mantener una relación directa y regular con los hijos
(Derecho - deber). Lo anterior se transforma en un deber respecto
del padre o madre que no tenga el cuidado directo del hijo (Art.229
Código Civil);
5.- Derecho de Patria Potestad.
*Los gastos de crianza, educación y establecimiento de los
hijos pertenecen a la sociedad conyugal, y si existiere separación de
bienes o régimen de participación en los gananciales, ambos padres
habrán de contribuir en proporción a sus respectivas facultades
económicas (Art.230 Código Civil).
Si uno de los padres ha fallecido, el otro solventará los
gastos.
Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos se sacarán de
éstos, conservándose, en lo posible, el total de los capitales (Art.231
Código Civil).
Los derechos para con sus hijos les son privados a aquellos
padres que hubieren abandonado al hijo y a los que por su
inhabilidad moral hayan dado motivo para separarse.
34
Aníbal Cornejo Manríquez
La emancipación del o de los hijos es irrevocable.
Casos en que es posible revocarla por una vez:
1) Muerte presunta (Debe hallarse acreditada
fehacientemente la existencia del padre o madre, de acuerdo a la
situación).
2) Sentencia judicial fundada en inhabilidad moral de padre
o madre, cuando sea acreditado que terminó la inhabilidad.
LA PATRIA POTESTAD
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Aníbal Cornejo Manríquez
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Aníbal Cornejo Manríquez
Capítulo III
RESPECTO DE LAS RELACIONES ECONÓMICAS EN EL
MATRIMONIO Y SU REGULACIÓN
CARACTERÍSTICAS:
1) Régimen de comunidad restringida de ganancias.
2) Origina un patrimonio compuesto de un activo y un
pasivo.
3) El marido es quien administra los bienes.
4) Puede ser objeto de disolución, la cual se produce por los
siguientes hechos:
a) Muerte natural de uno de los cónyuges.
b) Decreto judicial que concede la posesión provisoria o
definitiva de los bienes del cónyuge desaparecido.
c) Sentencia de separación de bienes.
d) Sentencia de separación judicial.
e) Sentencia de Divorcio.
f) Declaración de nulidad del matrimonio.
g) Pacto de separación de bienes o de participación en los
gananciales.
40
Aníbal Cornejo Manríquez
CARACTERÍSTICAS.
1.- Marido y mujer, cada uno, conserva su patrimonio
propio, no existiendo, entonces, el fondo común de bienes que se
forma durante el régimen de comunidad.
2.- Cada uno de los cónyuges administra sus bienes en
forma independiente.
3.- Dependiendo de cual sea la separación puede ser total o
parcial.
CARACTERÍSTICAS.
1) Existe separación de patrimonios del marido y mujer,
administrando, gozando y disponiendo cada uno libremente de lo
suyo hasta el término de su vigencia, momento en el cual se
compensa el valor de los gananciales obtenidos por los cónyuges,
pudiendo éstos participar en el excedente por mitades. De esta
manera, quien adquirió bienes por un monto menor tiene un
crédito en contra del otro para equipararse así en los gananciales.
2) Régimen alternativo a los otros dos regímenes.
3) Es convencional, ya que se hace necesario la voluntad de
ambos cónyuges.
4) No se forma comunidad de bienes.
5) Es puro y simple
6) Es un régimen legal o de regulación predeterminada.
42
Aníbal Cornejo Manríquez
2) A SOLICITUD DEL CÓNYUGE PROPIETARIO (demanda), en
el sentido de que no está actualmente destinado a servir de
residencia principal a la familia.
3) DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO por el fallecimiento o
nulidad, a petición de los causahabientes del difunto o del
contrayente del matrimonio actualmente nulo.
43
Aníbal Cornejo Manríquez
44
Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO IV
RESPECTO DEL RÉGIMEN JURÍDICO Y FINANCIERO DE
LA FAMILIA
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Aníbal Cornejo Manríquez
34.- DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
QUÉ OCURRE EN MATERIA DE PAGO DE IMPUESTO.
La ley señala que no se originan efectos para los cónyuges en
cuanto dice relación con impuestos a la Renta ni en materia de IVA.
46
Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO V
RESPECTO DE LOS DERECHOS HEREDITARIOS DE LA
FAMILIA
47
Aníbal Cornejo Manríquez
40.- HEREDERO Y LEGATARIO. RESPONSABILI-
DADES.
48
Aníbal Cornejo Manríquez
2) PRIVILEGIADO. El segundo es aquel en que puede
omitirse alguna de las solemnidades legales, por consideración a
circunstancias particulares, calificadas expresamente por la misma
ley. Ejemplos: testamento verbal, militar y marítimo.
49
Aníbal Cornejo Manríquez
determinada judicialmente en contra de la decisión del padre o la
madre.
50
Aníbal Cornejo Manríquez
52.- BREVE REFERENCIA DE CADA ORDEN DE
SUCESIÓN EN PARTICULAR.
52
Aníbal Cornejo Manríquez
4) El heredero (putativo) a quien le es concedida puede
adquirir la herencia mediante prescripción (5 años en vez de 10).
5) Validar el pago hecho de buena fe al heredero a quien se
le concedió, ya que él es poseedor del crédito.
53
Aníbal Cornejo Manríquez
54
Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO VI
RESPECTO DE LA FAMILIA Y EL SISTEMA DE
SEGURIDAD SOCIAL
55
Aníbal Cornejo Manríquez
61.- BREVE REFERENCIA A LOS PRINCIPIOS
SEÑALADOS EN EL NÚMERO ANTERIOR.
57
Aníbal Cornejo Manríquez
64.- AFILIACIÓN AL SISTEMA DE PENSIONES.
Es obligatoria para aquellos trabajadores que laboran en
forma dependiente, y voluntaria para los trabajadores
independientes.
La afiliación al Sistema.
59
Aníbal Cornejo Manríquez
68.- PRESTACIONES CURATIVAS.
Hay que distinguir dos etapas respecto del contenido de
estas prestaciones: antes de la reforma de septiembre de 2004 y
posterior a ella.
1.- ANTES DE LA REFORMA: Su contenido lo determinaban
las partes en los contratos de salud con las Isapres (sistema
privado) o la ley (sistema público).
2.- DESPUÉS DE LA REFORMA: Es creado un conjunto de
contingencias que se convierten en el mínimo a partir del cual
pueden pactarse los contratos de salud privada.
* Cinco nuevas enfermedades se incorporarán al Plan de
Garantías Explícitas en Salud más conocido como AUGE.
Se trata del Alzheimer y cuatro tipos de cáncer: de pulmón, de
tiroides, renal y mieloma múltiple. Con la incorporación de estas
patologías, serán 85 las enfermedades que contarán con las
garantías de acceso, oportunidad, calidad y protección
financiera. Esto significa plazos para recibir la atención de salud
y copagos que van desde cero hasta un máximo de 20% del total de
la prestación, de acuerdo al sistema previsional al que la persona
esté adscrito, sea Fonasa o isapres.
60
Aníbal Cornejo Manríquez
Chile Solidario trabaja a través de programas propios para la
vinculación y habilitación de las personas y que funcionan como
dispositivos de intermediación, consejería y acompañamiento. Se
trata de servicios especializados de apoyo psicosocial, que,
mediante metodologías socioeducativas específicas, efectúa
itinerarios de acompañamiento que facilitan la transición de
familias y personas hacia otros procesos de integración social. Se
trata de los siguientes:
61
Aníbal Cornejo Manríquez
62
Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO VII
EL MATRIMONIO Y SU TÉRMINO CONSECUENCIAS
JURÍDICAS
64
Aníbal Cornejo Manríquez
3.- SEPARACIÓN DE HECHO Y JUDICIAL
4.- EL DIVORCIO
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Aníbal Cornejo Manríquez
82.- FORMAS DE SOLICITAR EL DIVORCIO.
Puede ser demandado por cualquiera de los cónyuges
cuando existe separación de hecho por 3 años a lo menos, culpa o
de común acuerdo.
La acción de divorcio les pertenece en forma exclusiva, es
irrenunciable y no se extingue por el transcurso del tiempo.
68
Aníbal Cornejo Manríquez
5) Calificación profesional y posibilidades de acceder al
mercado laboral, y la colaboración que hubiere prestado a las
actividades lucrativas del otro cónyuge.
69
Aníbal Cornejo Manríquez
89.- MODALIDADES DE PAGO DE LA
COMPENSACIÓN QUE PUEDEN SER DETERMINADAS
POR EL JUEZ EN LA AUDIENCIA CORRESPONDIENTE.
1) Entrega de una SUMA DE DINERO (una o varias cuotas
reajustables cuya seguridad de pago la fijará el juez), acciones u
otros bienes.
2) CONSTITUCIÓN DE DERECHOS DE USUFRUCTO, USO O
HABITACIÓN, respecto de bienes que sean de propiedad del
cónyuge deudor.
La constitución de estos derechos no perjudicará a los
acreedores que el cónyuge propietario hubiere tenido a la fecha de
su constitución, ni aprovechará a los acreedores que el cónyuge
beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
El juez en la sentencia determinará el monto y forma de
pago de esta compensación y las cuotas y forma de reajustabilidad.
72
Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO VIII
RESPECTO DE LA VIOLENCIA INTRAFAMILIAR Y
MALTRATO INFANTIL
74
Aníbal Cornejo Manríquez
personalidad) o de la víctima (discapacidad psíquica o física, hijo
no deseado o prematuro).
2) FAMILIARES (padres muy jóvenes, adolescentes; ausencia
de comunicación en la pareja; escasos o deficientes vínculos
afectivos).
3) SOCIOCULTURALES Y AMBIENTALES (necesidades básicas
no satisfechas o al límite; diferencias en la crianza; diferencias
familiares; situación socioeconómica precaria).
77
Aníbal Cornejo Manríquez
108.- VIOLENCIA INTRAFAMILIAR. EXÁMENES Y
RECONOCIMIENTOS MÉDICOS.
Los profesionales de la salud que se desempeñen en
hospitales, clínicas u otros establecimientos del ramo, al realizar
los procedimientos y prestaciones médicas que hubieren sido
solicitadas, deberán practicar los reconocimientos y exámenes
conducentes a acreditar el daño físico o psíquico ocasionado a la
víctima, debiendo además conservar las pruebas correspondientes.
A estos efectos se levantará acta, en duplicado, del reconocimiento
y de los exámenes realizados, la que será suscrita por el jefe del
establecimiento o de la respectiva sección y por los profesionales
que los hayan practicado; entregándose una copia a la víctima, o a
quien la tuviere bajo su cuidado y la otra, así como los resultados
de los exámenes practicados, se remitirá al tribunal competente, si
lo requiriere.
78
Aníbal Cornejo Manríquez
procedimiento seguirá el Ministerio Público respecto de las
denuncias por violencia intrafamiliar de que tome conocimiento.
En las diligencias que la policía practique mantendrá en
reserva la identidad del denunciante o demandante.
83
Aníbal Cornejo Manríquez
Las quemaduras por abuso pueden provocarse usando
cigarrillos, fuego directo o líquidos o cuerpos calientes, tales como
parrillas o planchas, que reproducen la marca sobre la piel. Por
ejemplo, tienen carácter grave por su extensión y resultado
aquellas quemaduras de niños colocados en bañeras con agua muy
caliente como forma de castigo. Así, es como con agua en ebullición
(100 grados) al pasar del recipiente al niño, desciende a 70 grados
u 80 grados C y con solamente 1 a 2 segundos de exposición hay
quemaduras de tercer grado, y con quemaduras de 44 grados C se
produce engrosamiento y destrucción de la piel (Medicina Legal,
Criminalística y Criminología en Preguntas y Respuestas. Aníbal
Cornejo Manríquez, 1ª Edición, CorMan Editores Jurídicos)
1. En Carabineros de Chile
2. En Policía de Investigaciones.
3. En Fiscalías o Tribunales de Garantía, donde se realizará la
coordinación con la red de atención que derive el caso a una
unidad especializada en el tema de atención a víctimas.
85
Aníbal Cornejo Manríquez
86
Aníbal Cornejo Manríquez
2ª PARTE
LA JUSTICIA DE FAMILIA
CAPÍTULO I
RESPECTO DE LAS CARACTERÍSTICAS GENERALES
DE LA JUSTICIA DE FAMILIA
88
Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO II
RESPECTO DE ALGUNOS TÉRMINOS DE USO
FRECUENTE.
SIGNIFICADO Y EXPLICACIÓN
89
Aníbal Cornejo Manríquez
- REQUISITOS PARA INTEGRARLO:
a) Poseer título profesional de una carrera que tenga al
menos 8 semestres de duración, otorgado por alguna universidad o
instituto profesional del Estado o reconocido por éste.
b) Acreditar formación especializada en materia de familia e
infancia de, al menos, dos semestres de duración, impartida por
alguna de las instituciones señaladas en la letra a).
c) Acreditar experiencia profesional.
135.- DEMANDA.
- CONCEPTO: Acto inicial del proceso, a través del cual una o
más personas solicitan la determinación de su derecho, respecto a
un conflicto o cuestión de relevancia jurídica, suscitado frente a
otras personas (Alex Carocca Pérez), excepcionalmente se admitirá
no estar patrocinada por abogado en los siguientes casos: violencia
intrafamiliar, actos judiciales no contenciosos.
- CÓMO SE PUEDE PRESENTAR: Por escrito como regla
general, excepcionalmente en forma oral, por resolución fundada.
- QUÉ DEBE INCLUIR: Los requisitos del art.254 del Código
de Procedimiento Civil, a saber:
1.- La designación del tribunal ante quien se entabla.
2.- El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza
de la representación.
3.- El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandado.
4.- La exposición clara de los hechos y fundamentos de
derecho en que se apoya.
90
Aníbal Cornejo Manríquez
5.- La enunciación precisa y clara, consignada en la
conclusión de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.
(Art.57 Ley 19.968).
91
Aníbal Cornejo Manríquez
7.- Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de
estudio del niño, niña o adolescente, así como a cualquier otro
lugar donde éste o ésta permanezca, visite o concurra
habitualmente. En caso de que concurran al mismo
establecimiento, el juez adoptará medidas específicas tendientes a
resguardar los derechos de aquéllos.
8.- Internación en un establecimiento hospitalario,
psiquiátrico o de tratamiento especializado, según corresponda, en
la medida que se requiera de los servicios que éstos ofrecen y ello
sea indispensable frente a una amenaza a su vida o salud, e
integridad física.
9.- Prohibición de salir del país para el niño, niña o
adolescente sujeto de la petición de protección. (Art.71 Ley 19.968)
137.- NOTIFICACIÓN.
- CONCEPTO: Manera en que el juzgado pone en
conocimiento de las partes en conflicto las actuaciones que se van
realizando durante el desarrollo del juicio respectivo.
- PRIMERA NOTIFICACIÓN: La primera notificación a la
demandada se efectuará personalmente por un funcionario que
haya sido designado para cumplir esta función por el juez
presidente del comité de jueces, a propuesta del administrador del
tribunal. Dicho funcionario tendrá el carácter de ministro de fe
para estos efectos. La parte interesada podrá siempre encargar, a
su costa, la práctica de la notificación a un receptor judicial.
* De manera excepcional, el juez puede ordenar, mediante
resolución fundada, se lleve a cabo por Carabineros de Chile o
Investigaciones.
* Los patrocinantes de las partes, en la primera actuación
que realicen en el proceso, deberán indicar otra forma de
notificación que elijan para sí, que el juez califique como expedita y
eficaz, bajo apercibimiento de serles notificadas por el Estado
Diario todas las resoluciones que se dicten en lo sucesivo en el
proceso.
- NOTIFICACIONES RESTANTES: Las restantes notificaciones
se practicarán por el estado diario, salvo que se trate de las
sentencias definitivas y de las resoluciones en que se ordene la
comparecencia personal de las partes que no hayan sido expedidas
en el curso de alguna de las audiencias, las que serán notificadas
por carta certificada. (Art.23 Ley 19.968)
92
Aníbal Cornejo Manríquez
138.- NULIDAD PROCESAL.
QUEDA SUBSANADA:
1.- Si la parte perjudicada no reclama del vicio
oportunamente.
2.- Si ella ha aceptado tácitamente los efectos del acto.
3.- Si no obstante el vicio de que adolezca, el acto ha
conseguido su fin respecto de todos los interesados.
* Los tribunales no pueden declarar de oficio las nulidades
convalidadas. (Art.25 Ley 19.968)
140.- PERITOS.
- CONCEPTO: Profesionales especializados en diversas áreas
y que, de acuerdo a su conocimiento y experiencia, informan al juez
acerca de un determinado tema sometido a su resolución, sea
porque fue pedido por este último o por una de las partes en
conflicto.
- PRESENTACIÓN DEL INFORME: Debe ser presentado por
escrito al tribunal, para defenderlo en forma oral durante la
respectiva audiencia. En ella expondrán brevemente el contenido y
las conclusiones de su informe y luego se autorizará su
interrogatorio por las partes. El juez también puede efectuar
preguntas al perito.
Deben cumplir con los requisitos del art.315 del Código
Procesal Penal, siendo estos:
a) La descripción de la persona o cosa que fuere objeto de él,
del estado y modo en que se hallare.
b) La relación circunstanciada de todas las operaciones
practicadas y su resultado.
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen
los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su
arte u oficio.
93
Aníbal Cornejo Manríquez
141.- RECURSOS.
- CONCEPTO: Mecanismos de los cuales pueden hacer uso
las partes en conflicto ante el tribunal que dicte una resolución que
en su concepto les perjudica o ante su superior para revisar la
decisión o medida adoptada por éste.
- CUÁLES SON: 1.- APELACIÓN, que procede únicamente
contra:
a) Sentencia definitiva de primera instancia.
b) Resoluciones que ponen término al procedimiento o
hacen imposible su continuación.
c) Las que se pronuncien sobre medidas cautelares.
- MODO DE ENTABLARSE Y CONCEDERSE: Debe entablarse
por escrito, y habrá de concederse en el solo efecto devolutivo, con
excepción de aquellas sentencias definitivas referidas a los asuntos
comprendidos en los Nº8, 10, 13y 15 del Art. 8 de la Ley 19.968.
- CONOCIMIENTO Y FALLO: Conocerá y fallará la apelación el
tribunal de alzada, sin esperar la comparecencia de las partes, las
que se entienden citadas por el ministerio de la ley a la audiencia
en que se conozca y falle el recurso.
2.- CASACIÓN EN LA FORMA, que procede sólo en
contra de:
a) Sentencias definitivas de primera instancia; y
b) Sentencias interlocutorias de primera instancia que
pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
3.- REPOSICIÓN. Se presenta dentro de 3° día de
notificada la resolución, a menos que dentro de dicho término
tenga lugar una audiencia, en cuyo caso deberá ser interpuesta y
resuelta durante la misma. En el caso de una resolución
pronunciada en audiencia, debe interponerse y resolverse en el
acto.
4.- ACLARACIÓN, INTERPRETACION, RECTIFICA-
CIÓN O ENMIENDA. Que tiene por finalidad rectificar o
enmendar, sin alterar el fondo de lo resuelto, cuando existen
puntos oscuros o dudosos, omisiones, referencias, cálculos
matemáticos. No tiene plazo para su interposición. Regulado en los
art.183 a 185 del Código de Procedimiento Civil.
5.- RECURSO DE HECHO. Este recurso está ligado con
la apelación y procede cuando los tribunales de 1ª instancia
cometen arbitrariedades o errores al pronunciarse sobre la
apelación. Sus causales se encuentran en el art.196 a 203 del
Código de Procedimiento Civil.
94
Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO III
RESPECTO DE LAS MATERIAS DE QUE CONOCEN LOS
TRIBUNALES DE FAMILIA
142.- ADOPCIÓN.
Solicitud presentada al juez a fin de proporcionarle una
familia a niños y niñas que carezcan de ella, o que teniéndola no
cuentan con padres o familiares capacitados o en condiciones para
hacerse cargo responsablemente de ellos.
143.- ALIMENTOS.
Derecho a que los familiares más cercanos provean a una
persona (de cualquier edad) de aquellos recursos necesarios para
satisfacer sus necesidades, tales como alimentación, vestuario,
entre otros, en caso de que ésta no pudiere hacerlo por sí misma. El
monto será regulado por el Juez de Familia que conoce el caso, a
través de las respectivas audiencias.
95
Aníbal Cornejo Manríquez
147.- CUIDADO PERSONAL.
Este cuidado se traduce en el derecho y deber que les asiste a
los padres de cuidar, criar y educar personalmente a los hijos e
hijas. Si el matrimonio se separa le corresponde a la madre, aunque
en casos calificados el Juez de Familia puede alterar esta regla.
149.- DIVORCIO.
Esta demanda debe tramitarse ante los Juzgados de Familia
y el juez, previo a la dictación de sentencia de divorcio regulará lo
concerniente a las relaciones mutuas, como también respecto de
los hijos e hijas si los hubiera, por ejemplo, derecho de alimentos,
cuidado personal, patria potestad y relación directa y regular. Igual
cosa respecto a los bienes existentes en el matrimonio.
EXISTEN TRES CLASES DE DIVORCIO:
1) COMÚN ACUERDO. El que se solicita cuando haya
transcurrido un año desde el cese de la vida en común, estando
ambos cónyuges de acuerdo.
2) CULPA. El que se solicita por incumplimiento grave de
las obligaciones y deberes que impone el matrimonio y aquéllos
que se tienen respecto de los hijos.
3) CESE EFECTIVO DE LA CONVIVENCIA. El que pide sólo
uno de los cónyuges, debiendo haber transcurrido tres años desde
el cese de la vida en común.
96
Aníbal Cornejo Manríquez
151.- FILIACIÓN.
Demandas que se interponen ante los Juzgados de Familia a
fin de establecer la paternidad o maternidad de una persona
cuando no se haya podido determinar.
La filiación puede ser definida como el vínculo jurídico que
une a su hijo con su padre o con su madre y que consiste en la
relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y
su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado
(Enrique Rossel Saavedra).
152.- GUARDAS.
Solicitud hecha al Juez de Familia para que decida quien ha
de hacerse cargo del cuidado y/o de los bienes de un menor de
dieciocho (18) años, cuando sus padres han muerto o no están en
condiciones de hacerse cargo de ellos. Con excepción a pupilos
mayores de edad, curaduría herencia yacente, sin perjuicio art.494
inciso 2 del Código Civil.
155.- NULIDAD.
Solicitud hecha al Juez de Familia para que declare nulo el
matrimonio, considerándose como que nunca existió y que los
cónyuges jamás estuvieron casados. Para concretar dicha petición
97
Aníbal Cornejo Manríquez
deben darse circunstancias muy precisas al momento de contraer el
vínculo. Ejemplos: uno de los cónyuges tenía menos de 16 años al
momento de casarse, o se encontraba privado de uso de razón.
98
Aníbal Cornejo Manríquez
CAPÍTULO IV
RESPECTO DE LAS PRINCIPALES CLASES DE
PROCEDIMIENTOS EN LOS JUZGADOS DE FAMILIA
99
Aníbal Cornejo Manríquez
163.- PROCEDIMIENTO ORDINARIO (COMÚN). EN
QUÉ SE BASA.
Se basa en dos audiencias caracterizadas por su oralidad y
por estar siempre presente el juez y las partes, intentándose
mantener en todo momento un clima de colaboración.
100
Aníbal Cornejo Manríquez
166.- PROCEDIMIENTO EN CASO DE VIOLENCIA
INTRAFAMILIAR. AUDIENCIA PREPARATORIA.
Presentada una demanda o hecha la denuncia se fija, en
un plazo no superior a 10 días, la audiencia preparatoria. Este
procedimiento puede iniciarse a petición de la víctima o de un
tercero que tenga conocimiento de los hechos constitutivos de
violencia intrafamiliar. El juez puede fijar medidas cautelares de
protección de la víctima, cómo, por ejemplo: prohibir o restringir la
presencia del ofensor en el hogar común; fijar alimentos
provisorios; determinar régimen provisorio de cuidado personal o
de relación directa y regular de niños, niñas y adolescentes;
prohibición de celebrar actos o contratos y decretar la reserva de
identidad del denunciante.
Se concede facultades a las policías (Carabineros e
Investigaciones) para actuar ingresando a lugares cerrados donde
haya indicios de que se están realizando agresiones y si hay mérito,
puede procederse a la detención del agresor.
103
Aníbal Cornejo Manríquez
parte policial que dé cuenta de la denuncia interpuesta
por un particular o de la falta flagrante en que se haya
sorprendido a un adolescente. En ambos casos la policía
procederá a citar al adolescente para que concurra a primera
audiencia ante el tribunal, lo que deberá quedar consignado en el
parte respectivo.
Los particulares también podrán formular la denuncia
directamente al tribunal.
104
Aníbal Cornejo Manríquez
el juez dictará sentencia de inmediato, la que no será susceptible de
recurso alguno.
En la sentencia se podrá imponer la sanción de
amonestación si ésta resulta proporcionada a la gravedad de los
hechos y a la edad del adolescente para responsabilizarlo por la
contravención, a menos que mediare reiteración, en cuyo caso
deberá imponerse alguna de las restantes sanciones previstas en el
artículo 102 J.
105
Aníbal Cornejo Manríquez
183.- PROCEDIMIENTO CONTRAVENCIONAL ANTE
LOS TRIBUNALES DE FAMILIA. SOLICITUD Y
SUSTITUCIÓN DE LA SANCIÓN.
A solicitud de parte, el juez podrá sustituir una sanción por
otra durante el cumplimiento de la misma.
106
Aníbal Cornejo Manríquez
Artículo 74.- Tipologías de casos.
Para los efectos de lo establecido en el artículo anterior y sin que la
enunciación sea taxativa, se considerarán a lo menos las siguientes
tipologías:
107
Aníbal Cornejo Manríquez
Se procurará realizar el ingreso de demandas orales en un espacio
físico distinto al destinado a la atención de público, con el objeto de
garantizar adecuadamente la intimidad de las partes. Si la Unidad
de Atención de Público no cuenta con el personal suficiente para
aplicar esta medida, deberá ser auxiliada por personal de la Unidad
de Administración de Causas, salvo lo señalado para las demandas
orales de violencia intrafamiliar y medidas de protección, en que
las partes deben ser evaluadas directamente por el consejo técnico.
Artículo 77.- Notificaciones.
Tanto la sentencia como la resolución que cita a las partes a
audiencia se notificarán en la forma señalada en el artículo 23 de la
Ley Nº 19.968, a menos que las partes hayan señalado correo
electrónico como forma de notificación, caso en el cual se
procederá de esa manera a través del sistema informático del
tribunal.
El juez hará uso de la facultad señalada en el inciso final del
artículo 23 mencionado.
Artículo 78.- Audiencia de juicio en procedimiento de
adopción.
Tratándose del procedimiento de susceptibilidad de adopción, el
tribunal podrá posponer la fijación de audiencia de juicio hasta que
haya vencido el plazo de retractación de que disponen los padres
que han expresado su voluntad favorable a la adopción.
Artículo 79.- Lectura de fallo.
En el caso de lectura de fallos, el tribunal podrá disponer que la
diligencia se verifique por un funcionario designado al efecto,
quien podrá hacer una lectura resumida de la sentencia y dejará
constancia de la notificación.
Artículo 80.- Notificación de fallo.
El tribunal dispondrá que la notificación del fallo se verifique por
un funcionario designado al efecto, quien dejará constancia de la
práctica de la diligencia.
Artículo 81.- Del consejo técnico.
Los consejeros técnicos son auxiliares de la administración de
justicia cuya función es asesorar individual o colectivamente a los
108
Aníbal Cornejo Manríquez
jueces de familia conforme al artículo 457 del Código Orgánico de
Tribunales, con las atribuciones señaladas en el artículo 5° de la
Ley Nº 19.968 y en el Acta 93-2005.
Los profesionales del consejo técnico dependerán administrativa-
mente del administrador del tribunal, quien deberá establecer
respecto de ellos procedimientos de trabajo, distribución y
asignaciones de carga u otros aspectos necesarios para el buen
servicio y normal funcionamiento del tribunal.
En el ámbito del cumplimiento de la función individual, se
establecerá su asistencia a salas o a audiencias específicas
conforme a la tipología definida por el comité de jueces. Dicho
Comité deberá, además de las legalmente obligatorias, determinar
las audiencias a las que necesariamente deberán asistir, las
audiencias a las que eventualmente deban hacerlo y aquellas a las
que no asistirán, salvo que el juez expresa, oportuna y
particularmente solicite su presencia, dejando constancia de ello.
Igualmente deberá establecer plazos y formas para el cumplimiento
de las resoluciones de despacho en las que se decrete su
intervención.
Para el ejercicio de la asesoría colectiva a los jueces, el plan anual
de trabajo contemplará a lo menos las funciones de revisión
anticipada de la agenda, de las causas de violencia intrafamiliar,
adopción, protección, infracción y cumplimiento de causas de
protección, entrevistas con los intervinientes, mantención
actualizada del catastro de niñas, niños y adolescentes ingresados
en centros residenciales y de la red social de apoyo, además del
registro de visitas efectuadas por el juez en cumplimiento de la
obligación señalada en el artículo 78 de la Ley Nº 19.968.
La revisión anticipada de la agenda se realizará en los plazos que
determine el Plan Anual de Trabajo y se llevará en planillas
electrónicas disponibles para todos los miembros del consejo
técnico, cuyo uso se hará extensivo a jueces y funcionarios, de
modo que cualquiera sea el Consejero que asista al juez en la
audiencia tenga conocimiento sobre el estado de la causa.
Artículo 82. Del coordinador de consejeros técnicos.
En los juzgados de tres o más consejeros técnicos, uno de ellos
ejercerá funciones de coordinación del trabajo de estos para el
cumplimiento de sus tareas. La forma de elección y el plazo de
109
Aníbal Cornejo Manríquez
duración de esta función estará contenida en el Plan Anual de
Trabajo.
Para la elaboración del Plan Anual de Trabajo y en lo que respecta a
las funciones indicadas en el artículo anterior, el consejo técnico
será oído a través de su Coordinador.
Artículo 83.- Aspectos generales.
El administrador deberá disponer de la información necesaria y
pertinente para que los funcionarios de la Unidad de Atención de
Público conozcan detalladamente los procesos asociados a la
mediación y los procedimientos administrativos y de derivación
vinculados, para utilizar y activar este mecanismo.
Asimismo, adoptará las medidas que sean pertinentes para contar
con una coordinación expedita y permanente con las instituciones
que correspondan, a fin de lograr que la derivación sea oportuna y
completa y que los usuarios se encuentren debidamente
informados de las diversas etapas del procedimiento de mediación.
Artículo 84. Postulantes y habilitados de derecho. Los
postulantes de las Corporaciones de Asistencia Judicial y demás
habilitados en derecho que se desempeñen en entidades públicas o
privadas que presten asistencia jurídica gratuita a personas de
escasos recursos, podrán comparecer a las audiencias en los
asuntos de familia.
110
Aníbal Cornejo Manríquez
3ª PARTE
CONFLICTO Y MEDIACIÓN
CAPÍTULO I
RESPECTO DE LA MEDIACIÓN FAMILIAR EN SUS
ASPECTOS CONCEPTUALES
113
Aníbal Cornejo Manríquez
3) Atender a las necesidades de todos los que en ella
intervienen.
4) Proporcionar un modelo para la futura resolución de
conflictos.
Marinés Suares (1996) junto con reconocer este atributo
de la mediación, destaca como ventajas:
1) Alivio a los tribunales.
2) Ahorro de tiempo y de dinero para las personas.
3) Evita que haya ganadores y perdedores, lo que favorece el
mantenimiento de las relaciones futuras entre las personas.
4) Aumenta el protagonismo y responsabilidad de las
partes, puesto que son ellos quienes deciden como resolver sus
diferencias, sin que sea un tercero que les indique la forma de
proceder o qué acordar.
Es posible señalar, entonces, que la mediación es un proceso
en el cual se potencia una mayor colaboración, un mayor
compromiso asumiendo las responsabilidades que cada uno
ostenta en la construcción de los conflictos y en la resolución de
éstos desde una postura protagónica (Programa a distancia
“Construyendo Familia”. Curso: La Familia, conflicto y mediación).
VENTAJAS:
- Rapidez: La mediación tiene un tiempo límite legal de 60
días, aunque en la práctica los casos se resuelven en menor tiempo.
El plazo puede prorrogase hasta 60 días más, siempre que las
partes estén de acuerdo. El proceso de mediación considera que los
tiempos de cada persona son diferentes.
- Promueve la igualdad: Los mediadores deben velar
porque no existan desigualdades entre los involucrados, que
pueden afectar el proceso y hacer que se imponga la posición de
uno sobre el otro. Esto permite que los acuerdos alcanzados no
sean simplemente funcionales a los intereses de una de las partes y
sirvan realmente a la resolución de conflictos, de manera que el
acuerdo alcanzado perdure en el tiempo.
- Es confidencial: Los conflictos que se pretenden analizar
y resolver en el área de mediación son, sin lugar a dudas, de índole
privada, por lo cual los participantes deben guardar reserva de lo
dicho en las sesiones, y el mediador no puede ser citado como
testigo de alguna de las partes en un juicio posterior.
- Llegar a un acuerdo es voluntario: optando por la
mediación, no se elimina la posibilidad de llegar a resolver el tema
114
Aníbal Cornejo Manríquez
en juicio. Mediación y tribunales no son opciones que se anulan. El
proceso de mediación solo hace un esfuerzo por evitar que se llegue
a tales instancias, de lo que se extrae que no es obligatorio llegar a
un acuerdo. Dicho de otra forma, en el proceso de mediación, se
llega a un acuerdo, solo si los afectados así lo deciden. En caso de
no llegar a un arreglo, el mediador emite un “Acta o Certificado de
Mediación Frustrada”, pudiendo las partes recurrir al tribunal.
- Los acuerdos, debidamente aprobados, tienen el
valor de una sentencia judicial firme o ejecutoriada: En el
proceso de mediación no se dicta una “sentencia”, sino que son los
propios interesados, quienes deciden la solución del conflicto,
llegando a un acuerdo que se contiene en lo que se denomina “Acta
de mediación”, tiene el mismo valor jurídico de la sentencia de un
juez si es aprobada por éste. Para esto el mediador presenta el
“Acta de mediación” ante el tribunal que corresponda, para que el
juez realice un “control de legalidad”, revisando que los puntos del
acuerdo estén en concordancia con la ley vigente en Chile. De esta
manera las partes pueden recurrir posteriormente al tribunal a
exigir su cumplimiento, ya que el acta se protege de la misma
forma que una sentencia, si alguna de las partes no cumple lo
acordado. Si no se cumple un acuerdo sobre alimentos, el afectado
podría solicitar al tribunal descuentos por planilla, embargos,
arresto nocturno e incluso arresto diurno. En el caso de relación
directa y regular, también se puede llegar a arrestar a quien no
respete el acuerdo.
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3.- En general, en cualquier momento en que el mediador
adquiera la convicción de que no se alcanzará acuerdos.
Se levanta un acta en la que se deja constancia del término
de la mediación, sin que sea necesario agregar otros antecedentes.
En lo posible, dicha acta será firmada por los participantes, se
entregará copia de ésta a aquél de ellos que la solicite, remitiéndose
la misma al tribunal correspondiente, con lo cual termina la
suspensión del procedimiento judicial.
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CAPÍTULO II
RESPECTO DE LOS CONFLICTOS EN LA FAMILIA
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- Al abordar los conflictos en toda su complejidad es más
probable obtener mejores soluciones. Por el contrario, si se impide
el curso natural de un conflicto, se puede llegar a tomar decisiones
prematuras, sinónimo de decisiones pobres y de peores decisiones.
- Enfrentar los conflictos, es necesario para alcanzar la
justicia. Desde el sistema social más pequeño y en situaciones de
desequilibrio de poder, en ocasiones se impide que el conflicto
emerja, lo que da lugar a situaciones de opresión y de injusticia
(Programa a distancia “construyendo Familia”. Curso: La familia,
conflicto y mediación).
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CAPÍTULO III
RESPECTO DE LAS CLAVES DE LA PREMEDIACIÓN
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La persona que invita a mediación e informa sobre sus
características, debe estar educada respecto de las características y
bondades del proceso de mediación.
Así mismo, debe ser capaz de acoger y brindar calidez a las
personas de manera tal de hacerles sentir que son valorados y que
su presencia y participación son importantes para abordar el
conflicto.
Se debe tener claro que el teléfono es un medio de
comunicación que construye relaciones, por lo tanto, la persona
que lo ocupa debe tener la habilidad para usarlo y tener presente
que a través del teléfono está construyendo una relación con los
potenciales usuarios.
La invitación no es exclusiva de la premediación, sino que
debe ser constante en el transcurso de todo el proceso.
El mediador como conductor del proceso, debe preocuparse
y ocuparse de invitar permanentemente a las partes a seguir
participando.
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CAPÍTULO IV
RESPECTO DEL PROCESO DE MEDIACIÓN FAMILIAR Y
SUS FASES
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CAPÍTULO V
RESPECTO DEL MOMENTO EN QUE PUEDE IRSE A
MEDIACIÓN, MATERIAS QUE PUEDEN Y NO PUEDEN SER
OBJETO DE ELLA, PRIMERA SESIÓN, COSTOS DE LA
MEDIACIÓN.
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CAPÍTULO VI
RESPECTO DEL MEDIADOR COMO AGENTE
FUNDAMENTAL
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los momentos y las razones por las que éstas cambian, es
determinante para el desarrollo del proceso.
Además, el mediador debe tener la habilidad de acercarse al
mundo de las personas que están en mediación. Comprender sus
códigos de comunicación y ver el mundo con los mismos ojos. Esto
implica, además, adecuar su lenguaje al lenguaje de los
participantes. Esto permite, mantener el control sobre el
procedimiento de la mediación, lo que sin duda otorga poder al
mediador, pero éste sólo será efectivo si las partes confían en él,
pues es la confianza la que generará las condiciones para que el
mediador intervenga y que dichas intervenciones sean
consideradas y valoradas por las personas.
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CAPÍTULO VII
RESPECTO DE LAS TÉCNICAS EN MEDIACIÓN
FAMILIAR
218.- LA PREGUNTA.
Preguntar es fundamental para abrir la conversación, para
conocer más sobre las historias que narran las partes, ya que en
esas historias es posible que se detecten zonas inexploradas de
significados, ambigüedades, generalizaciones, equivocaciones etc.,
que la pregunta buscará llenar.
De aquí entonces que se considera que la pregunta se orienta
a completar el relato.
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Aníbal Cornejo Manríquez
Aylwin & Solar (2002) destacan la existencia de diversos
tipos de preguntas:
1) Cerradas. Las preguntas cerradas son aquellas que
tienen una sola respuesta. No sirven para explorar en profundidad,
pero sí para precisar información, para obtener información
concreta. Ejemplo: ¿quién?, ¿dónde?, y respuestas como “sí” o
“no”.
2) Abiertas. Este tipo de preguntas despliegan el campo de
posibilidades de respuestas, permitiendo a las personas explayarse
en sus inquietudes, sus deseos, sus necesidades, sus intereses.
Están dirigidas a un tema o a una persona. Ejemplo:
¿cómo?, ¿para qué?
3) Circulares. Estas preguntas permiten conectar hechos
en el tiempo, en el espacio, en las reacciones de unos con respecto a
otros, de manera de ver los conflictos en interconexión y no sólo
atribuirlos a causas únicas. Ayudan a pensar en forma sistémica.
Ejemplo: ¿Esto se relaciona con el hecho de qué...? (Programa a
distancia. “Construyendo Familia. Curso: La Familia, conflicto y
mediación).
219.- EL PARAFRASEO.
Recurso del mediador consistente en repetir lo que ha dicho
la parte utilizando un lenguaje más neutral y desprovisto de carga
emotiva.
Su función es la de ir detectando los puntos sobre los cuales
luego se intentará construir el acuerdo. Es una técnica de oyente
activo que permite controlar si el mediador ha comprendido lo que
las partes están diciendo en su relato y asegura a éstas que se les
está escuchando verdaderamente.
También se considera una recapitulación que ayuda a que
las partes comprendan la perspectiva del otro, lo cual resulta más
sencillo cuando esa perspectiva es expresada por un tercero.
220.- EL EMPOWERMENT.
El empowerment (Diez y Tapia, 2000) tiene como
propósito básico obtener una ampliación de la conciencia de las
personas acerca de sí mismas y de lo que pueden hacer. Esto es de
su capacidad para decidir; para entender; para analizar; para
reflexionar; para descubrir; para aportar; para inventar; para
comunicarse, y para tomar iniciativas, entre otras (Programa a
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distancia “Construyendo Familia”. Curso: La familia, conflicto y
mediación).
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CAPÍTULO VIII
RESPECTO DEL PODER “DE” Y “EN” LA MEDIACIÓN
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- Sugiere asesoramiento o ayuda externa de ser necesario, de
contadores, abogados, psicólogos entre otros.
- Asegura la participación simétrica de los sujetos
enfatizando en sus potencialidades y habilidades propias para
resolver y tomar decisiones informada y responsablemente.
- El mediador también posee un poder educativo que le
permite realizar cambios, ayudando a las personas a obtener, por
ejemplo, más conocimiento y madurez.
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CAPÍTULO IX
RESPECTO DEL ROL DE LA MEDIACIÓN EN LA
VIOLENCIA AL INTERIOR DE LA FAMILIA
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las personas (Programa a distancia “Construyendo Familia. Curso:
La Familia, conflicto y mediación).
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229.- ¿SE RECOMIENDA MEDIAR EN CASOS DE
VIOLENCIA?
En los casos de violencia no es recomendable mediar,
principalmente, por tres razones:
1) Tanto la violencia castigo como la violencia agresión
hacen riesgoso el proceso de mediación, porque puede acrecentar
la violencia.
2) En el caso de la violencia agresión, se puede ver que es
una relación incompatible con el principio de la mediación familiar
referente a la colaboración.
3) Y, en el caso de la violencia castigo, la relación es
incompatible con el principio de igualdad o paridad de poder entre
las partes, ya que uno de los cónyuges está en posición dominante
sobre el otro, con lo que podría manejar su comportamiento a
través de la intimidación y la violencia.
Otra razón que aleja de la mediación en estos casos, dice
relación con un principio básico: la imparcialidad del mediador.
Es posible que, en casos de violencia grave, se vean
implicadas las valoraciones personales del mediador, que pueden
afectar severamente su desempeño.
Por otra parte, es posible mediar en los casos con
violencia, porque no hay una pauta estable de interacción
violenta, existe reconocimiento de ambas partes del episodio de
violencia, se da la posibilidad de reflexión sobre estas situaciones y
no se pretende justificarlas.
Por lo tanto, el centro no está puesto en la violencia, sino en
la separación de la pareja y en los asuntos concernientes a ésta.
Finalmente, si bien el problema de la violencia familiar ha
sido abordado, la relación de ésta con la mediación, se ha estudiado
escasamente, por lo que se requiere que desde la experiencia de
nuestro país se generen nuevas aproximaciones al tema.
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OTRAS OBRAS DEL AUTOR
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