Reversión

44
Sometimiento a las leyes nacionales
48
Cláusulas no excepcionales de contenido sancionatorio 48

RÉGIMEN JURÍDICO PARA EL CUMPLIMIENTO Y EJECUCIÓN PRINCIPIOS

DE LOS CONTRATOS
55
Garantía única de cumplimiento
55
1.1. La aprobación de la garantía única, como requisito de ejecución El Capítulo II del Estatuto General de Contratación de la Administración Pú-
del contrato blica (Ley 80 de 1993), desarrolla los principios que deben observarse en las
55
etapas de la contratación estatal. Dentro de ellos se encuentran el principio de
Ejecución de los contratos transparencia, economía, responsabilidad, los principios de la administración
55
pública y los principios generales del derecho.

MANTENIMIENTO DEL EQUILIBRIO ECONÓMICO Y FINANCIERO DEL CONTRATO
Circunstancias imputables o atribuibles a la administración aintratante
a partir de potestades derivadas del propio contrato
Circunstancias imputables o atribuibles al Estado en virtud
de su imperium
3. Circunstancias externas y ajenas a los contratantes
OTROS ASPECTOS DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL
Transparencia (art. 24, Ley 80 de 1993)
59
La escogencia del contratista debe observar este principio. El proceso de se-
59 lección del contratista se debe ha,cer de manera pública, para que cualquier
persona interesada pueda obtener información sobre el desarrollo de cada
una de las etapas de dicho proceso.
59 Como consecuencia de lo anterior, cualquier deéisión que sea adoptada en el
proceso debe estar debidamente motivada y cualquier persona debe tener la
60
posibilidad de verificar y cuestionar esa motivación. Debe garantizareclari-
dad absoluta sobre tos fundamentos que tiene la administración en su actua-
ción, desde que decide comprometer recursos á un determinado proyecto
67 hasta qué el destinatario recibe los bienes o servicios contratados'. •

Nulidad de los contratos estatales 67

Economía (art. 25, Ley 80 de 1993)
Liquidación de los contratos estatales 67
Se tendrá en cuenta que las normas que fijan los procedimientos de selección
Controversias contractuales 67 contractual se utilicen para agilizar las decisiones, que los procédimientos se
adelanten en el menor tiempo y con la menor cantidad de gastos de quienes
Colombia Compra Eficiente 68 intervienen en ellos, que no se exijan más documentos y copias que los es-
trictamente necesarios, ni autenticaciones ni notas de presentación personal
Bibliografía sino cuando la ley lo ordeneen forma expresa'. También el silencio adminis-
73
trativo positivo es desarrollo del principio de economía: en las solicitudes que
presente el contratista, durante la ejecución del contrato, si la entidad no da
Preguntas respuesta dentro de los 3 meses siguientes, se entenderá que la decisión es
75
favorable (num. 16, art. 25, Ley 80 de 1993).
Respuestas
96

Ministerio de Comercio, Industria y Turismo. 'Guía de contratación pública para micro y pequeñas empresas -MI-
PYME—. [En línea] Disponible en < http://www.aplicaciones—
mcit.gov.co/guiapymes/c4i2.html> [Citado en 17 de
diciembre de 2015].
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 3 de diciembre de 2007. Radicación N° 24715.
 Mi clase

3. Responsabilidad (art. 26, Ley 80 de 1993)

Mapa covt.ceptua(
3.1. Sustento constitucional
Escogencia
El artículo 6' de la Constitución Política' contiene el principio de responsabili- 7-- del contratista

dad jurídica, asimismo el artículo 90 estableció la responsabilidad patrimonial Transparencia

del Estado y sus agentes.
Publicidad

3.2. Ecuación contractual como parte del principio de responsabilidad

» Que se exija solo lo necesario
El equilibrio económico del contrato (art. 27, Ley 80 de 1993), procura el man-
tenimiento de la equivalencia entre derechos y obligaciones surgidos al mo- Adelantar los tramites con austeridad
mento de contratar, de manera tal que, si esa igualdad se rompe, las partes
Impedir dilaciones
deben adoptar las medidas necesarias para su restablecimiento.
Economía Elaboración de estudios previos
3.3. Responsabilidad por delegación
Silencio administrativo positivo en las solicitudes
Por otro lado, la Ley 1150 de 2007 art. 21, explica los alcances de la delegación que presente el contratista, durante la ejecución
y la responsabilidad que ello implica: los jefes y representantes legales de las Principios de la contratación estatal del contrato, si la entidad no da respuesta dentro
- de los 3 meses siguientes
entidades estatales en ningún caso quedarán exonerados en virtud de la de-
legación de sus deberes de control y vigilancia de la actividad precontractual
y contractual. Ecuación contractual

Responsabilidad

4. Debido proceso (art. 17, Ley 1150 de 2007) Responsabilidad por delegación

Introducido por la Ley 1150 de 2007, se refiere al derecho reconocido en ma-

teria sancionatoria de las actuaciones contractuales, y que corresponde a la Materia sancionatoria
facultad de hacer efectivas las multas y la cláusula penal que hayan sido pac-
Debido proceso
En desarrollo de todas las etapas contractuales
tadas con el objeto de conminar al contratista a cumplir con sus obligaciones. J

En toda actuación administrativa

Los demás de la función

administrativa y principios Art. 209 de la Constitución Política
generales del derecho

Lecturas sugeridas
— Consejo de Estado. Sección Tercera. Subsección C. Expediente N°
17767 de 2011.

Medellín Becerra, Carlos. La interpretatio iuris y los principios genera-

les de derecho. Corte Suprema de Justicia y Consejo de Estado. Primera
edición. Legis. 2017.

Dávila Vinueza, Luis Guillermo. Régimen jurídico de la contratación

--411,.-•-..-••.-.-,
estatal. Tercera edición. Legis. 2016. Pp. 2 a 12 y 25 a 28.
3. Constitución Política de Colombia. Art. 6°---"Los particulares sólo son responsables ante las autoridades por infringir
la Constitución y las leyes. Los servidores públicos lo son por la misma causa y por omisión o extralimitación en el
ejercicio de sus funcione?.

2
3
 SUJETOS CONTRACTUALES

1. Entidades estatales
De acuerdo con el artículo 2° del Estatuto de Contratación, bajo la denomina-
ción de entidad estatal quedan comprendidas las siguientes entidades:
La Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el Distrito Capital y
los distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de munici-
pios, los territorios indígenas y los municipios; los establecimientos públicos,
las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economía
mixta en las que el Estado tenga participación superior al cincuenta por ciento
(50%), así como las entidades descentralizadas indirectas y las demás personas
jurídicas en las que exista dicha participación pública mayoritaria, cualquiera
sea la denominación que ellas adopten, en todos los órdenes y niveles; el Sena-
do de la República, la Cámara de Representantes, el Consejo Superior de la Ju-
dicatura'', la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General de la Repúbli-
ca, las contralorías departamentales, distritales y municipales, la Procuraduría
General de la Nación, la Registraduría Nacional del Estado Civil, los ministerios,
los departamentos administrativos, las superintendencias, las unidades admi-
nistrativas especiales y, en general, los organismos o dependencias del Estado
a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos.

Mapa conceptual
La Nación, las regiones,
los departamentos, las provincias

Entidades
estatales
1 El Distrito Capital y los distritos especiales,
las áreas metropolitanas, las asociaciones
de municipios
f,--{ los territorios indígenas y los municipios

Sujetos contractuales Con personería

jurídica• Los establecimientos públicos

Las empresas industriales y comerciales

del Estado; las sociedades de economía
mixta en las que el Estado tenga participación
superior al cincuenta por ciento (50%)

Entidades descentralizadas indirectas

Demás personas jurídicas en las que exista 1

dicha participación pública mayoritaria

4. Suprimido por el Acto Legislativo 2 de 2015, y reemplazado por el Consejo de Gobierno Judicial. Sin embargo,
aún no se ha expedido la ley que regule su estructura y organización.
 2. Personalidad jurídica negocial para entidades que antes no la tenían

El Estatuto de Contratación dota de personalidad jurídica negocial a entida-

des que desde el punto de vista constitucional y del derecho administrativo
no la tienen, como ocurre con los ministerios y algunas superintendencias,
entre otras'. La Ley 80 de 1993 reconoce que, por ejemplo, los Ministerios a EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN
pesar de no tener personalidad jurídica puesto que son entidades descentra-
lizadas por servicios al gobierno central, pueden contratar, no porque tengan DE LA LEY 80 DE 1993
esa capacidad, sino porque el Estatuto Negocial público les asignó dicha atri-
bución (solo para los efectos del Estatuto).
No obstante, existen algunas entidades que no se rigen por esa norma. Así,
las empresas prestadoras de servicios públicos, las empresas sociales del Es-
A. Incluidas en las Leyes 80 de 1993, 1150 de 2007 y 1474 de 2011
tado, las Universidades Públicas, las Empresas Industriales y Comerciales del
Estado, y las Sociedades de Economía Mixta, entre otras, están exceptuadas
de la aplicación de la Ley 80, pero no de fa aplicación de sus principios. 1. Establecimientos de crédito, compañías de seguros
y demás entidades financieras de carácter estatal

Mapa conceptual De acuerdo con el parágrafo 1° del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 modifica-
do por la Ley 1150 de 2007, los establecimientos de crédito, compañías dé se-
guros y demás entidades financieras de carácter estatal no deben aplicar las
Senado deja República,.
Cámara
cámara de Representantes normas del Estatuto Contractual á excepción de los principios de la función
administrativa y de la gestión fiscal de qüe tratan los artículos 209 y 267 de la
El Consejo Superior de la Judicatura Constitución Política, así como régimen de inhabilidades e incompatibilidades
.Consejo Superior
fue suprimido por el Acto Legislativo previsto legalmente para la contratación estatal, que deberán aplicar en todo
2 de 2015, sin embargo, aún no se
de la Judicatura _
ha expedido la ley que reglamente
caso (art. 13, Ley 1150 de 2007).
el órgano gire icireernalazó

Contratos de exploración y explotación de los recursos naturales

IiSealía General de la Nadó
El artículo 76 de la Ley 80 de 1993, establece una excepción para las entida-
Entidades Contraloría Genera de la República,
Sin personería , des estatales dedicada a la exploración, explotación y comercialización de
estatales y contralorías depa tamentales,
{ jurídica
distritales y municipales recursos renovables y no renovables, pues los contratos celebrados por esas
Sujetos entidades no se rigen por el Estatuto de Contratación, sino por las normas
contractuales Procuraduría General )
de la Nación especiales que regulen la materia, contenidas básicamente en los Códigos de
Minas (Ley 685 de 2001), y Petróleos.
Registraduría Nacional
del Estado Civil Adicionalmente, el artículo 76 permite que a través de los reglamentos inter-
nos de esas entidades se regulen temas como la formación del contrato, la
Ministerios, departamentos administrativos, escogencia del contratista, los trámites contractuales y las cláusulas excep-
superintendencias, unidades administrativas cionales que puede haber en esos contratos cuando no existe una norma
especiales
especial que regule esos temas.

Empresas Industriales y Comerciales del Estado (EICE) y Sociedades

Lecturas sugeridas de Economía Mixta (SEM)
— Dávila Vinueza, Luis Guillermo. Óp. Cit. Pp. 75 a 100.
De acuerdo con el artículo 14 de la Ley 1150 de 2007, modificado por el artícu-
lo 93 de la Ley 1474 de 2011, las EICE y las SEM se rigen por el Estatuto General
de Contratación de la Administración Pública (Ley 80 de 1993) a menos que
desarrollen una actividad comercial en competencia con el sector privado
y/o público, nacional o internacional o en mercados regulados, caso en el

6
5. Rico Puerta, Luis Alonso. Teoría general y práctica de la contratación estatal. Octava edición. Boaotá. Lever. 2011 7
 SUJETOS CONTRACTUALES

1. Entidades estatales
De acuerdo con el artículo 2° del Estatuto de Contratación, bajo la denomina-
ción de entidad estatal quedan comprendidas las siguientes entidades:
La Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el Distrito Capital y
los distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de munici-
pios, los territorios indígenas y los municipios; los establecimientos públicos,
las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economía
mixta en las que el Estado tenga participación superior al cincuenta por ciento
(50%), así como las entidades descentralizadas indirectas y las demás personas
jurídicas en las que exista dicha participación pública mayoritaria, cualquiera
sea la denominación que ellas adopten, en todos los órdenes y niveles; el Sena-
do de la República, la Cámara de Representantes, el Consejo Superior de la Ju-
dicatura'', la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General de la Repúbli-
ca, las contralorías departamentales, distritales y municipales, la Procuraduría
General de la Nación, la Registraduría Nacional del Estado Civil, los ministerios,
los departamentos administrativos, las superintendencias, las unidades admi-
nistrativas especiales y, en general, los organismos o dependencias del Estado
a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos.

Mapa conceptual
La Nación, las regiones,
(-4 los departamentos, las provincias

d
El Distrito Capital y los distritos especiales,
las áreas metropolitanas, las asociaciones
Entidades de municipios
estatales (.1 Los territorios indígenas y los municipios
Sujetos contractuales Con personería
jurídica Los establecimientos públicos

1
Las empresas industriales y comerciales
del Estado; las sociedades de economía
mixta en las que el Estado tenga participación
superior al cincuenta por ciento (SO%)

Entidades descentralizadas indirectas

1
Demás personas jurídicas en las que exista
dicha participación pública mayoritaria

4. Suprimido por el Acto Legislativo 2 de 2015, y reemplazado por

el Consejo de Gobierno Judicial. Sin embargo,
aún no se ha expedido la ley que regule su estructura y organización.
 2. Personalidad jurídica negocial para entidades que antes no la tenían

El Estatuto de Contratación dota de personalidad jurídica negocial a entida-

des que desde el punto de vista constitucional y del derecho administrativo
no la tienen, como ocurre con los ministerios y algunas superintendencias,
entre otras'. La Ley 80 de 1993 reconoce que, por ejemplo, los Ministerios a EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN
pesar de no tener personalidad jurídica puesto que son entidades descentra-
lizadas por servicios al gobierno central, pueden contratar, no porque tengan DE LA LEY 80 DE 1993
esa capacidad, sino porque el Estatuto Negocia] público les asignó dicha atri-
bución (solo para los efectos del Estatuto).
No obstante, existen algunas entidades que no se rigen por esa norma. Así,
las empresas prestadoras de servicios públicos, las empresas sociales del Es- A. Incluidas en las Leyes 80 de 1993, 1150 de 2007 y 1474, de 2011
tado, las Universidades Públicas, las Empresas Industriales y Comerciales del
Estado, y las Sociedades de Economía Mixta, entre otras, están exceptuadas
de la aplicación de la Ley 80, pero no de la aplicación de sus principios. Establecimientos de crédito, compañías de seguros
y demás entidades financieras de carácter estatal

Mapa conceptual De acuerdo con el parágrafo 1° del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 modifica-
do por la Ley 1150 de 2007, los establecimientos de crédito, compañías dé se-
guros y demás entidades financieras de carácter estatal no deben aplicar las
Senado de la República, _
Cámara de Representantes normas del Estatuto Contractual a excepción de los principios de la función
administrativa y de la gestión fiscal de que tratan los artículos 209 y 267 de la
_
El Consejo Superior de la Judicatura Constitución Política, así como régimen de inhabilidades e incompatibilidades
Consejo Superior
fúe suprimido por el Acto Legislativo previsto legalmente para la contratación estatal, que deberán aplicar en todo
2 de 2015, sin embargo, aún no se
dela Judicatura
ha expedido la ley que reglamente
caso (art. 13, Ley 1150 de 2007).
el organo que lo reemplazó

Contratos de exploración y explotación de los recursos 'naturales

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El artículo 76 de la Ley 80 de 1993, establece una excepción para las entida-
Entidades Contraloría General de la República,
Sin personería .‘
y contralorías departamentales, des estatales dedicada a la exploración, explotación y comercialización de
estatales jurídica
distritales y municipales recursos renovables y no renovables, pues los contratos celebrados por esas
Sujetos entidades no se rigen por el Estatuto de Contratación, sino por las normas
contractuales Procuraduría General
de la Nación especiales que regulen la materia, contenidas básicamente en los Códigos de
Minas (Ley 685 de 2001), y Petróleos.
Registraduría Nacional --
del Estado Civil Adicionalmente, el artículo 76 permite que a través de los reglamentos inter-
nos de esas entidades se regulen temas como l'a formación del contrato, la
Ministerios, departamentos administrativos,
escogencia del contratista, los trámites contractuales y las cláusulas excep-
superintendencias, unidades administrativas cionales que puede haber en esos contratoS cuando no existe una norma
especiales especial que regule esos temas.

Empresas Industriales y Comerciales del Estado (EICE) y Sociedades

Lecturas sugeridas de Economía Mixta (SEM)
— Dávila Vinueza, Luis Guillermo. Óp. Cit. Pp. 75 a 100.
De acuerdo con el artículo 14 de la Ley 1150 de 2007, modificado por el artícu-
lo 93 de la Ley 1474 de 2011, las Eicl y las SEM se rigen por el Estatuto General
de Contratación de la Administración Pública (Ley 80 de 1993) a menos que
desarrollen una actividad comercial en competencia con el sector privado
y/o público, nacional o internacional o en mercados regulados, caso en el

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5. Rico Puerta, Luis Alonso Tonrin ~oral e nrrírtirn do In rnntrntnriAn actntra nrt3,12
 SUJETOS CONTRACTUALES

1. Entidades estatales
De acuerdo con el artículo 2° del Estatuto de Contratación, bajo la denomina-
ción de entidad estatal quedan comprendidas las siguientes entidades:
La Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el Distrito Capital y
los distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de munici-
pios, los territorios indígenas y los municipios; los establecimientos públicos,
las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economía
mixta en las que el Estado tenga participación superior al cincuenta por ciento
(50%), así como las entidades descentralizadas indirectas y las demás personas
jurídicas en las que exista dicha participación pública mayoritaria, cualquiera
sea la denominación que ellas adopten, en todos los órdenes y niveles; el Sena-
do de la República, la Cámara de Representantes, el Consejo Superior de la Ju-
dicatura'', la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General de la Repúbli-
ca, las contralorías departamentales, distritales y municipales, la Procuraduría
General de la Nación, la Registraduría Nacional del Estado Civil, los ministerios,
los departamentos administrativos, las superintendencias, las unidades admi-
nistrativas especiales y, en general, los organismos o dependencias del Estado
a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos. -

Mapa conceptual
7.,_( La Nación, las regiones,
los departamentos, las provincias
El Distrito Capital y los distritos especiales,
las áreas metropolitanas, las asociaciones
Entidades de municipios
estatales
:Los territorios indígenas y los municipios

Sujetos contractuales Con personería

jurídica Los establecimientos públicos
\'-1 Las empresas industriales y comerciales
del Estado; las sociedades de economía
mixta en las que el Estado tenga participación
superior al cincuenta por ciento (50%)

H Entidades descentralizadas indirectas

Demás personas jurídicas en las que exista

dicha participación pública mayoritaria

4.
Suprimido por el Acto Legislativo 2 de 20)5, y reemplazado por el Consejo de Gobierno Judicial. Sin embargo,
aún no se ha expedido la ley que regule su estructura y organización.
 2. Personalidad jurídica negocial para entidades que antes no la tenían

El Estatuto de Contratación dota de personalidad jurídica negocial a entida-

des que desde el punto de vista constitucional y del derecho administrativo
no la tienen, como ocurre con los ministerios y algunas superintendencias,
entre otras'. La Ley 80 de 1993 reconoce que, por ejemplo, los Ministerios a EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN
pesar de no tener personalidad jurídica puesto que son entidades descentra-
lizadas por servicios al gobierno central, pueden contratar, no porque tengan DE LA LEY 80 DE 1993
esa capacidad, sino porque el Estatuto Negocia] público les asignó dicha atri-
bución (solo para los efectos del Estatuto).
No obstante, existen algunas entidades que no se rigen por esa norma. Así,
las empresas prestadoras de servicios públicos, las empresas sociales del Es- A. Incluidas en las Leyes 80 de 1993, 1150 de 2007 y 1474 de 2011
tado, las Universidades Públicas, las Empresas Industriales y Comerciales del
Estado, y las Sociedades de Economía Mixta, entre otras, están exceptuadas
de la aplicación de la Ley 80, pero no de la aplicación de sus principios. Establecimientos de crédito, compañías de seguros
y demás entidades financieras de carácter estatal

Mapa conceptual De acuerdo con el parágrafo 1° del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 modifica-
do por la Ley 1150 de 2007, los establecimientos de crédito, compañías dé se-
guros y demás entidades financieras de carácter estatal no deben aplicar las
Senado de la República.
Cámara de Representantes normas del Estatuto Contractual a excepción de los principios de la función
administrativa y de la gestión fiscal de que tratan los artículos 209 y 267 de la
El Consejo Superior de la Judicatura Constitución Política, así como régimen de inhabilidades e incompatibilidades
Consejo Superior
fue suprimido por el Acto legislativo previsto legalmente para la contratación estatal, que deberán aplicar en todo
2 de 2015, sin ernbargo;aún no se
de la Judicaturá
ha expedido la ley que reglamente
caso (art. 13, Ley 1150 de 2007).
el órgano que lo reemplazó

Contratos de exploración y explotación de los recursos naturales

/--EliScalía-General de la Natión
El artículo 76 de la Ley 80 de 1993, establece una excepción para las entida-
Entidades Contraloría General de la República,
Sin personería
y contralorías departamentales, des estatales dedicada a la exploración, explotación y comercialización de
estatales jurídica
distritales y municipales recursos renovables y no renovables, pues los contratos celebrados por esas
Sujetos entidades no se rigen por el Estatuto de Contratación, sino por las normas
contractuales Procuraduría General
de la Nación especiales que regulen la materia, contenidas básicamente en los Códigos de
Minas (Ley 685 de 2001), y Petróleos.
Registraduría Nacional -
del Estado Civil Adicionalmente, el artículo 76 permite que a través de los reglamentos inter-
nos de esas entidades se regulen temas como la formación del contrato, la
Ministerios, departamentos administrativos,
escogencia del contratista, los trámites contractuales y las cláusulas excep-
superintendencias, unidades administrativas cionales que puede haber en esos contratos cuando no existe una norma
especiales especial que regule esos temas.

3. Empresas Industriales y Comerciales del Estado (EICE) y Sociedades

Lecturas sugeridas de Economía Mixta (SEM)
— Dávila Vinueza, Luis Guillermo. Óp. Cit. Pp. 75 a 100.
De acuerdo con el artículo 14 de la Ley 1150 de 2007, modificado por el artícu-
lo 93 de la Ley 1474 de 2011, las EICE y las SEM se rigen por el Estatuto General
de Contratación de la Administración Pública (Ley 80 de 1993) a menos que
desarrollen una actividad comercial en competencia con el sector privado
y/o público, nacional o internacional o en mercados regulados, caso en el

6 7
5. Rico Puerta, Luis Alonso. Teoría general y práctica de la contratación estatal. Octava edición. Boaotá. Lever. 2013.
 SUJETOS CONTRACTUALES

1. Entidades estatales
De acuerdo con el artículo 20 del Estatuto de Contratación, bajo la denomina-
ción de entidad estatal quedan comprendidas las siguientes entidades:
La Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el Distrito Capital y
los distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de munici- •
pios, los territorios indígenas y los municipios; los establecimientos públicos,
las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades de economía
mixta en las que el Estado tenga participación superior al cincuenta por ciento
(50%), así como las entidades descentralizadas indirectas y las demás personas
jurídicas en las que exista dicha participación pública mayoritaria, cualquiera
sea la denominación que ellas adopten, en todos los órdenes y niveles; el Sena-
do de la República, la Cámara de Representantes, el Consejo Superior de la Ju-
dicatura'', la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General de la Repúbli-
ca, las contralorías departamentales, distritales'y municipales, la Procuraduría
General de la Nación, la Registraduría Nacional del Estado "Civil, los ministerios,
los departamentos administrativos, las superintendencias, las unidades admi-
nistrativas especiales y, en general, los organismos o dependencias del Estado
a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos.

¡"lapa conceptudl
La Nación, las regiones,
los departamentos, las provincias
El Distrito Capital y los distritos especiales,
las áreas metropolitanas, las asociaciones
Entidades de municipios
Itstatales (..-1 :Los territqrios indígenas y los municipios

Sujetos contractuales Con personería

jurídica Los establecimientos públicos.

Las empresas industriales y comerciales

del Estado; las sociedades de economía
mixta en las que el Estado tenga participación
superior al cincuenta por ciento (50%) '

Entidades descentralizadas indirectas

Demás personas jurídicas en las que exista

dicha participación pública mayoritaria

4. Suprimido por el Acto Legislativo 2 de 2015, y reemplazado por el Consejo de Gobierno Judicial. Sin embargo,
aún no se ha expedido la ley que regule su estructura y organización.
 2. Personalidad jurídica negocial para entidades que antes no la tenían

El Estatuto de Contratación dota de personalidad jurídica negocial a entida-

des que desde el punto de vista constitucional y del derecho administrativo
no la tienen, como ocurre con los ministerios y algunas superintendencias,
entre otras'. La Ley 80 de 1993 reconoce que, por ejemplo, los Ministerios a EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN
pesar de no tener personalidad jurídica puesto que son entidades descentra-
lizadas por servicios al gobierno central, pueden contratar, no porque tengan DE LA LEY 80 DE 1993
esa capacidad, sino porque el Estatuto Negocial público les asignó dicha atri-
bución (solo para los efectos del Estatuto).
No obstante, existen algunas entidades que no se rigen por esa norma. Así,
las empresas prestadoras de servicios públicos, las empresas sociales del Es- A. Incluidas en las Leyes 80 de 1993, 1150 de 2007 y 1474 de 2011
tado, las Universidades Públicas, las Empresas Industriales y Comerciales del
Estado, y las Sociedades de Economía Mixta, entre otras, están exceptuadas
de la aplicación de la Ley 80, Pero no de la aplicación de sus principios. Establecimientos de crédito, compañías de seguros
y demás entidades financieras de carácter estatal

¡"lapa conceptual De acuerdo con el parágrafo 1° del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 modifica-
do por la Ley 1150 de 2007, los establecimientos de crédito, compañías dé se-
guros. y demás entidades financieras de carácter estatal no deben aplicar las
Senado de la República, _
Cámara de Representantes normas del Estatuto Contractual a excepción de los principios de la función
administrativa y de la gestión fiscal de que tratan los artículos 209 y 267 de la
El Consejo Superior de la Judipatura
Constitución Política, así como régimen de inhabilidades e incompatibilidades
fue suprimido Por él Acto Legislativo previsto legalmente para la contratación estatal, que deberán aplicar en todo
Consejo Superior
2 de 2015, sin embargo, aún no se
de la Judicaturá
ha expedido la ley que reglamente
caso (art. 13, Ley 1150 de 2007).
el órgano; que lo reemplazó

Contratos de exploración y explotación de los recursos naturales

Fiscalía General de la Nación
El artículo 76 de la Ley 80 de 1993, establece una excepción para las entida-
Entidades Contraloría General de la República,
Sin personería
y contralorías departamentales,
des estatales dedicada a la exploración, explotación y comercialización de
estatales jurídica
distritales y municipales recursos renovables y no renovables, pues los contratos celebrados por esas
Sujetos entidades no se rigen por el Estatuto de Contratación, sino por las normas
contractuales Procuraduría General
de la Nación especiales que regulen la materia, contenidas básicamente en los Códigos de
Minas (Ley 685 de 2001), y Petróleos.
Registraduría Nacional •
del Estado Civil Adicionalmente, el artículo 76 permite que a través de los reglamentos inter-
nos de esas entidades se regulen temas como la formación del contrato, la
escogencia del contratista, los trámites contractuales y las cláusulas excep-
Ministerios, departamentos administrativos,
superintendencias, unidades administrativas cionales que puede haber en esos contratos cuando no existe una norma
especiales especial que regule esos temas.

Empresas Industriales y Comerciales del Estado (EICE) y Sociedades

Lecturas sugeridas de Economía Mixta (SEM)
— Dávila Vinueza, Luis Guillermo. Óp. Cit. Pp. 75 a 100.
De acuerdo con el artículo 14 de la Ley 1150 de 2007, modificado por el artícu-
lo 93 de la Ley 1474 de 2011, las EICE y las SEM se rigen por el Estatuto General
de Contratación de la Administración Pública (Ley 80 de 1993) a menos que
desarrollen una actividad comercial en competencia con el sector privado
y/o público, nacional o internacional o en mercados regulados, caso en el

6 1 7
Rica Pi iprta 1 iiit 4Inncel Torwin nonorrrl nrri,fiz-rr deeh, ersnérn,,,,i.,; nr..réod
 clase

cual se regirán por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a sus

actividades económicas y comerciales, sin perjuicio de la aplicación de los Mapa conceptual
principios de la función administrativa y de la gestión fiscal. Tampoco se ri-
gen por la Ley 80 de 1993, las EICE con participación del Estado menos al r Establecimientos _de crédito,
50%. Parágrafo del artículo 32 de la Ley 80
compañías de seguros y demás
entidades financieras de carácter" de 1993 modificado por la Ley 1150
estatal de 2007

4.
Organismos internacionales de cooperación, asistencia o ayudas 1 Concesión de los servicios y de las
actividades de telecomunicaciones r Artículo 33 de la Ley 80 de 1993
internacionales; personas extranjeras de derecho público
u organismos de derecho internacional y fondos de los organismos [ Excepciones a á aplicación
multilaterales de crédito de la Ley 80 de 1993

• Contratos de exploración y
r Artículo 76 de la Ley 80 de 1993
De acuerdo con el artículo 20 de la Ley 1150 de 2007, los contratos o conve- explotación de los recursos naturales

nios financiados con fondos de los organismos de cooperación, asistencia o

ayudas internacionales, podrán someterse a los reglamentos de tales entida- Empresas industriales y comerciales Artículo 14 de la Ley 1150 de 2007,
del Estado (EICE) y Sociedades
des. En caso contrario, se someterán a los procedimientos establecidos en la de Economía Mixta (SEM)
modificado por el artículo 93 de la
Ley 1474 de 2011'
Ley 80 de 1993. Los recursos de contrapartida vinculados a estas operaciones
podrán tener el mismo tratamiento

El mencionado artículo 20 de la Ley 1150 de 2007, también contempla como B. Incluidas en distintas leyes
excepción a la aplicación de la Ley 80 de 1993, los contratos o convenios ce-
Entre otras, podemos encontrar:
lebrados con personas extranjeras de derecho público u organismos de dere-
cho internacional cuyo objeto sea el desarrollo de programas de promoción, Universidades estatales
prevención y atención en salud.

La Ley 30 de 1992 reguló la autonomía universitaria establecida en la Cons-

De acuerdo con el artículo 20 de la Ley 1150 de 2007 y el DUR 1082 de 2015,
artículo 2.2.1.2.4.4.1, los contratos o convenios financiados con fondos de los
organismos multilaterales de crédito, entes gubernamentales extranjeros o
personas extranjeras de derecho público, así como aquellos a los que se re-
fiere el siguiente numeral, se ejecutarán de conformidad con lo establecido
en los tratados internacionales marco y complementarios, y en los convenios
celebrados, o sus reglamentos, según sea el caso, incluidos los recursos de
aporte de fuente nacional o sus equivalentes vinculados a tales operaciones
en dichos documentos.
5.
Otras excepciones que trae el artículo 20 de la Ley 1150 de 2007
titución Política de 1991, y dijo que los contratos de esos organismos no se
sujetarían a las normas del Decreto 222 de 1983, es decir, no se regían por el
Estatuto Contractual que estaba vigente en esa época.
El Consejo de Estado estudió si la Ley 80 de 1993 junto con sus adiciones y
modificaciones, y específicamente el artículo 95 de la Ley 1474 de 2011, dero-
ga el régimen especial de contratación de la Ley 30 de 1992 que excluye a las
Universidades Estatales del Estatuto de Contratación, y llegó a la conclusión
de que no es así, puesto que la Ley 30 de 1992 desarrolla el principio consti-
tucional de autonomía universitaria. De acuerdo con el Consejo de Estado, las
universidades estatales no están cobijadas por el Estatuto General de Contra-
tación de la Administración Pública'.

Banco de la República
Contratos y convenios necesarios para la operación de la OIT.
En el mismo sentido de la Ley 30, la Ley 31 de 1992 reguló el régimen jurídico
Contratos y convenios que se ejecuten en desarrollo del sistema integra-
do de monitoreo de cultivos ilícitos. del Banco de la República que, de acuerdo con la Constitución Política es un
ente autónomo por lo que tiene un régimen de derecho especial y estableció
que los contratos que celebrara este ente se sujetarían al derecho privado, lo
Contratos y convenios para la operación del programa mundial de ali- que advierte que el Banco de la República está excluido de la aplicación del
mentos.
Estatuto General de Contratación de la Administración Pública.
d)
Contratos y convenios para el desarrollo de programas de apoyo educa-
tivo a población desplazada y vulnerable adelantados por la Unesco y la 0IM.
6. Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Sentencia del 28 de junio de 2012. Expediente N°2092.
8

3. Empresas sociales del Estado
Después de la expedición de la Ley 80 de 1993, sancionada la Ley 100 de 1993
sobre seguridad social, en su artículo 194 crea una nueva entidad descentra-
lizada denominada ESE (Empresas Sociales del Estado) dedicada a prestar el
servicio de salud; en el artículo 195 se establece el régimen de esas entidades,
y, en el numeral 6, se trata específicamente indicando que el régimen de los
contratos se regirá por el derecho privado, pero podrá discrecionalmente utili-
zar las cláusulas exorbitantes previstas en el Estatuto General de Contratación
de la Administración Pública.
Lo que quiere decir que a el Estatuto de contratación se puede aplicar única-
mente en lo que tiene que ver con las cláusulas excepcionales, pero el contra-
to sigue siendo de derecho privado.
Mapa conceptual
Universidades estatales Ley 30 de 1992
Excepciones a la aplicación
Banco de la República Ley 31 de 1992
de la Ley 80 de 1993 (2)
Empresas Sociales del Estado Ley 100 de 1993
Concesión de colegios a iglesias y confesiones religiosas
Con el propósito de cerrar la brecha existente entre los colegios públicos y
los colegios privados, se crearon los colegios en concesión. En ese modelo, los
colegios privados trasladan toda su estructura al colegio público y se ofrece
una educación exactamente igual a la del colegio privado.
En el artículo 200 de la Ley 115 de 1994, Ley General de Educación, se estable-
ce que, si ese contrato de concesión se celebra con iglesias y confesiones reli-
giosas, no estará regido por el Estatuto de Contratación de la Administración
Público, sino por las normas para la contratación entre particulares, es decir,
el derecho privado.
Empresas prestadoras de servicios públicos domiciliarios
De acuerdo con el artículo 31 de la Ley 142 de 1994, modificado por el artículo
3° de la Ley 689 de 2001, los contratos que celebren las entidades estata-
les que prestan servicios públicos no están sometidos al Estatuto General de
Contratación de la Administración Pública (Ley 80 de 1993), salvo que la ley
disponga lo contrario. Excepcionalmente, se rigen por el Estatuto General de
Contratación de la Administración Pública, las cláusulas excepcionales que
obliguen o autoricen las comisiones de regulación, así como los contratos que
celebren los entes territoriales con las empresas de servicios públicos con el
objeto de que estas últimas asuman la prestación de uno o de varios servicios
10
1i
públicos domiciliarios, o para que sustituyan en la prestación a otra que entre
en causal de disolución o liquidación.
5.1. Creación de las ESP SA
La Ley 142 de 1994, referida a la prestación de servicios públicos domiciliarios,
establece quién puede prestar ese servicio, y en ese orden crea una entidad
nueva. Esa entidad es una sociedad por acciones, que tiene por disposición
legal la denominación de ESP SA (Empresa de Servicios Públicos Sociedad por
Acciones). A diferencia de las ESE (Empresas Sociales del Estado), las ESP SA
no son creadas para que el Estado preste el servicio, son creadas para que
cualquiera preste el servicio bajo una figura especial. Está regulada en la ley,
pero surge de la libre autonomía de la voluntad; así, se pueden encontrar tres
clases de ESP SA:
ESP SA oficiales: Cuando todo el capital es del Estado.
ESP SA privadas: Cuando todo el capital es privado.
ESP SA mixtas: Cuando el capital está formado por capital privado y es-
tatal.
5.2. Prestadores de servicios públicos domiciliarios anteriores
Asimismo, antes de la vigencia de la Ley 142 de 1994, los servicios públi-
cos domiciliarios eran prestados directamente por los municipios, y si el
municipio así lo de.seaba, delegaba esa función en las entidades del sector
descentralizado (Establecimientos Públicos, Empresas Industriales y Comer-
ciales del Estado, y Sociedades de Economía Mixta), lo que provocó que el
régimen contractúal variara de una empresa prestadora de servicios públicos
a otra.
Por la naturaleza del antiguo régimen, la ley estableció que las empresas pres-
tadoras de servicios públicos debían transfornlarse en ESP SA, a excepción
de las Empresas Industriales y Comerciales del Estado, que podían conservar
su calidad. Lo que no quiere. decir que en la actualidad se pueda constituir
una Empresa Industrial y Comercial del Estado para prestar servicios públicos
domiciliarios. Adicionalmente, el artículo 5° de la Ley 142 de 1994 autoriza á
los municipios para que excepcionalmente presten servicios públicos domi-
ciliarios, cuando no exista entidad privada o pública interesada en prestar el
servicio en ese municipio.•
Por lo anterior, en la actualidad, quienes prestan servicios públicbs domicilia-
rios son las ESP SA, algunas Empresas Industriales y Comerdales del Estado, y
excepcionalmente los municipios.
5.3. Contratos•especiales
La ley también contempla una clase de contratos especiales celebrados por
las ESP SA:
a. En el artículo 39.1 de la Ley 142 de 1994, se establece que los contratos de
concesión sobre el bien necesario para la prestación del servicio público, se
rige por el Estatuto de Contratación de la Administración Pública.
11
II
b. En el artículo 128 de la Ley 142 de 1994, se establece que el contrato de
condiciones uniformes es un contrato de régimen mixto, en la medida en que
tiene una regulación en esa ley de carácter sancionatorio que son caracterís-
ticas propias de los contratos de derecho público.
Mapa conceptual
Concesión de colegios a iglesias
y confesiones religiosas
1
Excepciones a la aplicación
de la Ley 80 de 1993 (3)
Empresas prestadoras de servicios
públicos domiciliarios
Mapa conceptual
ESP SA
\"---r 'Oficial
Empresas Prestadoras de Servicios
Públicol Domiciliarios (art. 31)
Excepcionalmente
H Empresas Industriales y Comerciales del Estado
12
SUJETOS CONTRACTUALES:
SERVIDORES PÚBLICOS Y
CONTRATISTAS
Artículo 200 de la Ley 115 de 1994
Artículo 31 de la Ley 142 de 1994, "Los sujetos de la relación contractual tienen que ver con las personas o entes
modificado por el art. 3° de la Ley que intervienen en el contrato, es decir, la parte estatal denominada contra-
689 de 2001 "
tante y la parte a cuyo cargo, está la ejecución del objeto contratado, a cam-
Contratos especiales que sise rigen
bio de la remuneración convenida, denominada contratista...".
por Ley 80 de 1993
1. Entidades estatales y servidores públicos
De conformidad con el numeral 1° del artículo 2° de la Ley 80 de 1993:se
denominan entidades estatales:
Privada La Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el distrito ca-
Mixta pital y los distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de
municipios, los territorios indígenas y los municipios; los establecimientos
públicos, las empresas industriales y comerciales del Estado, las sociedades
Municipios de economía mixta en las que el Estado tenga participación superior al cin-
cuenta por ciento (50%), así como las entidades descentralizadas indirectas
y las demás personas jurídicas en las que exista dicha participación pública
mayoritaria, cualquiera sea la denominación que ellas adopten, en todos los
órdenes y niveles.
El Senado de la República, la Cámara de Representantes, el Consejo Su-
perior de la Judicatura, la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría General
de la República, las contralorías departamentales, distritales y municipales, la
Procuraduría General de la Nación, la Registraduría Nacional del Estado Civil,
los ministerios, los departamentos administrativos, las superintendencias, las
unidades administrativas especiales y, en general, los organismos o depen-
dencias del Estado a los que la ley otorgue capacidad para celebrar contratos.
El numeral 2° del artículo 2° de la Ley 80 de 1993, dice que son servidores
públicos:
a. Las personas naturales que prestan sus servicios dependientes a los orga-
nismos y entidades de que trata este artículo, con excepción de las asociacio-
nes y fundaciones de participación mixta en las cuales dicha denominación se
predicará exclusivamente de sus representantes legales y de los funcionarios
de los niveles directivo, asesor o ejecutivo o sus equivalentes en quienes se
delegue la celebración de contratos en representación de aquellas.
7. Dávila Vinueza, Luis Guillermo, Óp. Cit., p. 75.
11
 Mi clase

b. Los miembros de las corporaciones públicas que tengan capacidad para

celebrar contratos en representación de estas.
, 2. Contratistas
2.1. Capacidad para contratar
De conformidad con el artículo 60 de la Ley 80 de 1993, la capacidad para ce-
lebrar contratos con las entidades estatales la tienen las personas considera-
das legalmente capaces en las disposiciones vigentes', aunque tratándose de
personas jurídicas nacionales y extranjeras, deberán acreditar que su duración
no será inferior a la del plazo del contrato y un año más.
Caso de estudio
Mediante Resolución del 10 de marzo de 2014, el Jefe del Departamento de
Administración del Comando de Guardacostas del Pacífico de la Armada Na-
cional, impuso una sanción a la Unión Temporal denominada Álvarez & Du-
rango Ltda. — H.P.S. Ingenieros Ltda., por el incumplimiento de un contrato de
transacción celebrado el día 30 de julio de 2013, por la suma de $ 23.589.746,60,
ordenando además hacer efectiva la póliza de cumplimiento a favor de enti-
dades estatales N° 095268741, expedida por Seguros del Estado S.A.
En relación con el caso planteado responda los siguientes interrogantes:

2.2. Consorcios y uniones temporales

El artículo 60 de la Ley 80 de 1993, le extiende capacidad para celebrar contra-
tos con entidades estatales a los consorcios y uniones temporales y el artícu- ¿Puede una unión temporal 'demandar mediante
lo 7° trata su definición para efectos de la contratación estatal'. Su filosofía la accióvt de controversias contractuales a una
está orientada a asumir entre varias personas, jurídicas o naturales, públicas o entidad pública?
privadas, la ejecución de un objeto jurídico relativo al servicio público; no se
trata de constituir una nueva sociedad, puesto que el consorcio técnicamente
corresponde a la categoría de patrimonio autónomo que puede ser titular de
deberes y facultades jurídicas'''.

2.2.1. Integración del consorcio o unión temporal'

La conformación del consorcio puede darse entre entidades de derecho pú- ¿Los consorcios y /as uniones temporales cuentan
blico, entre particulares, o entre unas y otros, nacionales o extranjeras, dado con. personerra jurídica para ser parte
que no existe restricción legal para ello.
o comparecer en ttv. proceso contencioso?
2.2.2. Diferencias entre consorcio y unión temporal
La diferencia entre consorcio y unión temporal estriba en la responsabilidad
que recae sobre los miembros de cada una. Las actuaciones, hechos y omisio-
nes que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarán
a todos los miembros que lo conforman en el caso del consorcio; para el caso
de la unión temporal las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones
derivadas de la propuesta y del contrato se imponen de acuerdo con la parti-
¿Cuál es el sustento jurrclico para su respuesta?
cipación en la ejecución de cada uno de sus miembros.

Lecturas sugeridas
— Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia de Radicación N°
19933 de 2013.

3. Sociedades de objeto único, o constituidas para presentar una pro-

Corte Constitucional. Sentencia C-949 de 2001. puesta, celebrar o ejecutar un contrato
óp. Cit. Rico Puerta, Luis Alonso. Teoría general y práctica de la contratación estatal.
Colombia. Congreso de la República. Gaceta del Congreso N° 75. P. 15. El mismo artículo 70 autoriza a conformar sociedades bajo cualquiera de las
modalidades previstas en la ley con el único objeto de presentar una propues-

14
15
 ta, celebrar o ejecutar un contrato estatal; por tanto, debe entenderse que su
término es como mínimo el de duración del contrato más un año adicional.

3.1. Responsabilidad

Estas sociedades tienen la particularidad de que la responsabilidad no se rige

por las disposiciones aplicables al tipo de sociedad conformada, sino.que se INHABILIDADES E
asimila a la de los consorcios, por lo que las actuaciones, hechos y omisiones
que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarán a INCOMPATIBILIDADES
todos los miembros que la conforman.

4. Contratista extranjero
4.1. Sd debe dar el mismo tratamiento al proponente nacional
y al extranjero
El artículo 20 de la 'Ley 80 de 1993 dispone que en los procesos de contra-
tación estatal se concederá al proponente de bienes y servicios de origen
extranjero, el mismo tratamiento y en las mismas condiciones, requisitos,
procedimientos y criterios de adjudicación que el tratamiento concedido al
nacional, exclusivamente bajo el principio de reciprocidad.
4.2. Garantía de la participación de oferentes nacionales
Los impedimentos para contratar con el Estado se conocen con el nombre
de "régimen de inhabilidades e incompatibilidades", algunos fueron previs-
tos por la Carta Política, es decir tienen origen constitucional, y otros tienen
origen legal.
Las inhabilidades se refieren a circunstancias de alguna manera imputables al
contratista que impiden la celebración de cualquier tipo de contrato estatal por
un tiempo determinado; en cuanto a las incompatibilidades se predican res-
pecto a la celebración de un contrato circunscrito a una determinada entidad y
por un tiempo igualmente señalado en razón a vinculaciones de orden laboral,
vínculos de parentesco, vínculos de afecto o de interés".

Adicionalmente, el artículo 21 de la Ley 80 de 1993 dice que las entidades

estatales deben garantizar la participación de los oferentes de bienes y servi- Constitucionales
cios de origen nacional, en condiciones competitivas de calidad, oportunidad
Para conocer estas inhabilidades, el estudiante debe remitirse a los artículos
y precio, sin perjuicio del procedimiento de selección objetiva que se utilice y
122, 126 y 127 de la Constitución Política de 1991.
siempre y cuando exista oferta de origen nacional.

También establece que en los contratos de empréstito y demás formas de Legales

financiamiento, distintos de los créditos de proveedores, se buscará que no
se exija el empleo o la adquisición de bienes ola prestación de servicios de Existen diferentes leyes que contienen las inhabilidades e incompatibilidades
procedencia extranjera específica, o que a ello se condicione el otorgamiento. para contratar con el Estado. Aquí se presenta un listado de esas leyes con sus
Así mismo, se buscará incorporar condiciones que garanticen la participación respectivos artículos:
de oferentes de bienes y servicios de origen nacional.
Decreto 128 de 1976. Artículos 10-14 y 113
En igualdad de condiciones para contratar, se preferirá la oferta de bienes y
Ley 43 de 1990. Artículo 26
servicios de origen nacional.
Ley 53 de 1990. Artículo 19
Ley 14 de 1991. Artículo 36
1\4culoct conceptual Ley 5a de 1992. Artículos 279-285
(---{ Personas naturales o jurídicas Ley 31 de 1992. Artículos 30 y 31
Decreto 777 de 1992. Artículo 9°
Nacionales o extranjeras
Ley 44 de 1993. Artículos 45-49
Sujetos contractuales Contratista )

Consorcios y uniones temporales

Sociedades objeto único, o constituidas para presentar 11. Hernández Quintero, Hernando. 'Violación del régimen legal de inhabilidades e incompatibilidades". En: Revista
una propuesta, celebrar o ejecutar úri contrato
Derecho Penal y Criminología. Abril de 2000. Vol. 35 N°98. [En línea]. Disponible en <http://revistas.uexternado.
edu.co/index.php/derpen/article/view/1124/1066 > [Citado en 17 de diciembre de 20151.

16
 Ley 68 de 1993. Artículo 6°
Ley 80 de 1993. Artículo 8° rización escrita de la entidad contratante o, si ello no fuere posible, renunciar
a su ejecución.
Ley 142 de 1994. Artículo 44
Ley 182 de 1995. Artículos 9° y 10 Cuando la inhabilidad o incompatibilidad sobrevenga en un proponente den-
Ley 418 de 1997. Artículo 91 tro de una licitación, se entiende que renuncia a la participación en el proceso
Ley 435 de 1998. Artículo 22 de selección y a los derechos surgidos del mismo.

Ley 472 de 1998. Artículo 32 Si la inhabilidad o incompatibilidad sobreviene en uno de los miembros de
Ley 489 de 1998. Artículos 74 y 102 un consorcio o unión temporal, este debe ceder su participación a un tercero,
Ley 599 de 2000. Artículos 408, 409 y 410 previa autorización escrita de la entidad contratante. En ningún caso puede
Ley 617 de 2000. Artículos 30-47, 49 haber cesión del contrato entre quienes integran el consorcio o unión tem-
poral.
Decreto 262 de 2000. Artículos 4° y 5°
Ley 643 de 2001. Artículo 10
4. Excepciones a lás inhabilidades e incompatibilidades
Ley 685 de 2001. Artículos 21 y 163
(art. 10, Ley 80 de 1993)
Ley 734 de 2002. Artículos 35, 38, 39, 48, 53, 56
Ley 842 de 2003. Artículo 45 No quedan cobijadas por las inhabilidades e incompatibilidades, las personas
Ley 1150 de 2007. Artículo 18 que contraten por obligación legal o lo hagan para usarlos bienes o servicios que
Acto Legislativo 1 de 2009. Artículo 4° las entidades a que se refiere el Estatuto de Contratación de la Administración
ofrezcan al público en condiciones comunes a quienes los soliciten, ni las per-
Ley 1379 de 2010. Artículos 28-30
sonas jurídicas sin ánimo de lucro cuyos representantes legales hagan parte
Ley 1474 de 2011. Artículos 5°, 84 y 90 de las juntas o consejos directivos en virtud de su cargo o por mandato legal
Decreto único reglamentario 1083 de 2015. Artículo 2.2.5.1.5 o estatutario, ni quienes celebren contratos en desarrollo de lo previsto en el
artículo 60 de la Constitución Política.

Mapa conceptual 5. Registro único de ploponentes (RUP)13

Se refieren a circunstancias de alguna manera El artículo 32 de la Ley 1150 de 2007 derogó el artículo 22 de la Ley 80 de 1993,
Inhabilidades imputables al contratista que impiden la
celebración de cualquier tipo de contrato estatal
y dejó la regulación íntegra del RUP a sus disposiciones y a las del Decreto
¿Qué son las inhabilidades 1por un tiempo determinado _ único reglamentario 1082 de 2015. El Registro Único de Proponentes (RUP),
e incompatibilidades? se estableció como requisito de procedibilidad para todas las personas natu-
Se predican respecto a la celebración de un rales o jurídicas, nacionales o extranjeras con domicilio en Colombia, intere-
Incompatibilidades contrato circunscrito a una -determinada entidad sadas en contratar con el Estado, salvo las excepciones previstas en la ley (art.
y por un tiempo igualmente señalado en razón
a vinculaciones de orden laboral, vínculos
2.2.1.1.1.5.1. del Decreto único reglamentario 1082 de 2015).
de parIntesco,.vínculos de afecto o de interés

Lecturas sugeridas
3. Inhabilidades e incompatibilidades sobrevinientes
(art. 9°, Ley 80 de 1993) Decreto único reglamentario 1082 de 2015. Libro 2. Parte 2. Título 1.
Capítulo 1. Sección 1. Subsección 5.

Tienen lugar cuando la declaratoria de la inhabilidad ocurre con posterioridad Dávila Vinueza Luis Guillermo.
Régimen jurídico de la contratación
estatal. Tercera edición. Legis. 2016. Pp. 147 a 225.
a la presentación de la oferta o de la suscripción del contrato, por hechos
anteriores al-proceso contractual12
. Si llegare a sobrevenir inhabilidad o in-
compatibilidad en el contratista, el mismo debe ceder el contrato previa auto-

12. Ramírez Hernández, Claudia.
rencia (Cequeta), 2013.
•
Derecho Administrativo Colombiano. Texto guía didáctico. Segunda edición. Flo-
13. Gómez Lee, Iván Darío.
El derecho de la contratación pública en Colombia.
Bogotá. 2015, P. 14. Segunda edición, Legis Editores S.A.

18

19
 MODALIDADES DE SELECCIÓN
DEL CONTRATISTA

lat);
De acuerdo con el artículo 2° de la Ley 1150 de 2007 modificado por el 94 de
la Ley 1474 de 2011, las entidades estatales deben seleccionar los contratistas
bajo una de las siguientes modalidades, según sea el caso: licitación públi-
ca, selección abreviada, concurso de méritos, contratación directa y mínima
cuantía.

Licitación pública
Es el procedimiento mediante el cual una entidad estatal formula al público
una convocatoria para que, en igualdad de condiciones, quienes se encuen-
tren interesados formulen sus ofertas y entre estas se seleccione la más favo-
rable para la entidad".

Selección abreviada
Corresponde a la modalidad de selección objetiva prevista para aquellos ca-
sos en que debido a las características, circunstancias, cuantía o destinación
del objeto, obra o servicio a contratar se pueden adelantar mecanismos sim-
plificados y ágiles para garantizar la escogencia efectiva del contratista que
cumple con los requisitos exigidos por la entidad para la eventual celebración
del contrato".
Bajo esta modalidad se celebran contratos de adquisición o suministro de bie-
nes y servicios de características uniformes, la contratación de menor cuantía,
contratos de prestación de servicios de salud, enajenación de bienes del Es-
tado y actos y los demás contemplados en el numeral 20 del artículo 2° de la
Ley 1150 de 2007.

Concurso de méritos
De conformidad con el numeral 3° del artículo 2° de la Ley 1150 de 2007,
corresponde a la modalidad prevista para la selección de consultores o pro-

14. Arroyave Flórez, José. *ABCES sobre Contratación Pública o Estatal". [En línea]. Disponible en http://www.ces.
edu.co/index.php/component/joomdoc/ABCES_Contratacion_Publica_o_Estatal.pdf/download. [Citado en 17
de diciembre de 20151.
15 lbíd.

ji

yectos, en la que se podrán utilizar sistemas de concurso abierto o de preca-
lificación.
Contratación directa
Es el procedimiento mediante el cual la entidad estatal hace conocer a dos o
más oferentes el objeto y las demás variables de contratación a fin de que se
formulen propuestas y ofertas, esta modalidad contractual procede en caso
de urgencia manifiesta, contratación de empréstitos, contratos interadminis-
trativos, y los demás contemplados en el numeral 4° del artículo 2° de la Ley
1150 de 2007.
Mínima cuantía
La modalidad de contratación de mínima cuantía es usada para los contratos
cuyo valor no excede del 10% de la menor cuantía de la entidad independien-
temente de su objeto. Debe efectuarse de acuerdo a las reglas previstas en el
numeral 5° del artículo 2° de la Ley 1150 de 2007.
Mapn conceptual
Licitación pública
Selección abreviada)
Modalidades de selección
del contratista (art. 2° de la 'Co-ilcdr`so'Bé Méritos
Ley1150 de 2007
Contratación directa )
Mínima cuantía
Análisis jurisprudencia!
Consejo de Estado, Sección Tercera. Expediente N° 19936 de 2011
Con los hechos, el problema jurídico y los razonamientos del Consejo de Esta-
do que se presentan a continuación, extraiga el problema jurídico que plantea
la sentencia:
Hechos
Una entidad pública adelantó un proceso de selección de inversionistas para
la constitución de una sociedad que prestara los servicios públicos de acue-
ducto y alcantarillado. En el pliego de condiciones se estableció una cláusula
que incluía la confidencialidaá de las propuestas económicas entre los ofe-
rentes. A dicha convocatoria sólo se presentaron dos uniones temporales en
las cuales había concurrencia de participación de una persona natural.
22
Mi clase
La entidad pública seleccionó como inversionista a una de las uniones tem-
porales a pesar de haberse vulnerado la confidencialidad de las propuestas
económicas establecida en el pliego de condiciones por darse la concurrencia
de participación de una persona natural en ambas uniones.
Extracto de la sentencia
[..] A este respecto, la Sala encuentra que el cargo de nulidad formulado y aco-
gido por la sentencia recurrida efectivamente tiene vocación de prosperidad,
habida cuenta de que en el pliego de condiciones de manera nítida se previó que
habría lugar a la declaratoria de desierta cuando se hubiera violado la reserva
de las propuestas durante el proceso concursa l.
La prueba documental da cuenta de que efectivamente José XXXX hacía parte
de las dos únicas firmas participantes admitidas como oferentes en el proceso
de selección del socio inversionista con capacidad de operación del acueducto de
la ciudad de XXXX José XXXX era miembro como persona natural de la Unión
Temporal integrada por YYYY, ZZZZ, AAAA y José XXXX, a la sazón la propues-
ta N° 1 -y que finalmente resultó seleccionada en el acto acusado- como lo
resaltó el informe jurídico de evaluación de las propuestas (fls. 83 y ss. c. 1) y al
mismo tiempo era socio de la Sociedad 8888, que era integrante de la Unión
Temporal Empresa de CCCC y otros, a la postre la propuesta N°2 [..1.
Lecturas sugeridas
Decreto único reglamentario 1082 de 2015. Libro 2. Parte 2, Título 1.
Capítulo 2. Sección 1.
Colombia Compra Eficiente. Manuales para la contratación estatal.
[En línea]. Disponible en <http://www.colombiacompra.gov.co/es/ma-
nuales-y-documentos-tipo > [Citado en 16 de diciembre de 2015].
Dávila Vinueza, Luis Guillermo. Régimen jurídico de la contratación
estatal. Tercera edición. 2016. Pp. 424 a 520.
- Gómez Lee, Iván Darlo. El derecho de contratación pública en Colom-
bia -análisis y comentarios al Decreto 1082/15-. Segunda edición.
2015. Pp. 51 a 104.
- Suárez Beltrán, Gonzalo. Estudios de derecho contractual público. Pri-
mera edición. 2014. Pp. 69 a 192.
2R
 PRINCIPIOS DE LA SELECCIÓN
DEL CONTRATISTA

Transparencia

El principio de transparencia dispone que la selección de los contratistas debe

edificarse sobre las bases de i) la igualdad respecto de todos los interesados;
ii) la objetividad, neutralidad y claridad de la reglas o condiciones impuestas
para la presentación de las ofertas; iii) la garantía del derecho de contradicción;
iv) la publicidad de las actuaciones de la administración; v) la motivación ex-
presa, precisa y detallada del informe de evaluación, del acto de adjudicación o
de la declaratoria de desierta; vi) la escogencia objetiva del contratista idóneo
que ofrezca la oferta más favorable para los intereses de la administración". Es
en desarrollo del principio de transparencia que se impone la obligación de
realizar los procesos de licitación, concurso o contratación directa "sin tener
en consideración favores o factores de afecto o de interés"".

Igualdad

La efectividad del principio de igualdad depende de un trato igualitario a todos

los oferentes tanto en la exigencia de los requisitos previstos en el pliego de con-
diciones, como en la calificación de sus ofertas y, por supuesto, en la selección
de aquella que resulte más favorable para los intereses de la administración'''.

Selección objetiva

Es el principio según el cual la oferta que sea seleccionada deberá ser aque-
lla que haya obtenido la más alta calificación como resultado de ponderar los
factores o criterios de selección establecidos en los documentos de la licitación,
concurso o contratación directa". Así las cosas, tales documentos deben conte-
ner reglas claras, objetivas e imparciales para que los interesados participen en
igualdad de condiciones, así como deben contener los criterios de selección y la
ponderación precisa, detallada y completa de los mismos, con sujeción a lo cual

Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 29 de agosto de 2007. Radicación N° 15324.
Consejo de Estado. Sección Tercera — Subsección C. Sentencia del 31 de enero de 2011. Radicación N° 17767.
Óp. cit. Consejo de Estado. Sección Tercera. Radicación N° 15324.
lbíd.

debe realizarse la evaluación comparativa de las ofertas 20. Dichas reglas son
el fundamento de la selección del contratista, pues fijan las pautas que serán
aplicadas al momento de la evaluación de ofertas21.
4. Buena fe
También se impone a la administración la obligación de actuar de buena fe en
la elaboración de los estudios que sustentan la necesidad de la contratación,
por cuanto estos salvan de la improvisación, la ejecución misma del objeto
contractual.
El principio de buena fe se encuentra estrechamente relacionado con el prin-
cipio de planeación que, como pilar de la actividad negocial, exige que la
decisión de contratar responda a necesidades identificadas, estudiadas, eva-
luadas, planeadas y presupuestadas previamente a la contratación por parte
de la administración22.
Análisís jurisprudenelal .
Consejo de Estado, Sección Tercera. Expediente N° 13939 de 2013
Identifique el problema jurídico del siguiente caso, basándose en la narración
de los hechos que se presenta a continuación:
Hechos
El 1° de noviembre de 1996, la dirección ejecutiva de administración judicial
declaró abierta una licitación pública, cuyo objeto era el de contratar la cons-
trucción, por el sistema de administración delegada, de los bloques A, B, C y E,
así como los acabados de los bloques A, B, C, D y E de los tribunales Superior
y Contencioso Administrativo en la ciudad de Bogotá.
El demandante expresó que la propuesta presentada por el Consorcio XXXX
obtuvo 975 sobre 1000 puntos como máximo posible tras la evaluación téc-
nica; sin embargo, señaló el actor que en la audiencia de adjudicación, con
fundamento en diversos argumentos que no comparte, la propuesta del Con-
sorcio XXXX fue calificada en noveno lugar, con un puntaje de apenas 830
puntos, cuando la cabal aplicación de los criterios establecidos en el pliego de
condiciones debió conducir a que dicha oferta fuera calificada con un puntaje
mayor, por manera que el contrato debió serle adjudicado al mencionado
proponente.
En cuanto a las disposiciones de la Ley 80 de 1993 que se invocaron como
vulneradas por el acto administrativo demandado, el demandante sostuvo
que el principio de transparencia fue desconocido comoquiera que para ad-
judicar el contrato no fueron tenidos en cuenta ni la evaluación ni el con-
Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 29 de agosto de 2007. Radicación N° 15324.
Consejo de Estado. Sección Tercera. Subsección C. Sentencia del 31 de enero de 2011. Radicación N° 17767,
lbíd.
26
Mi clase
Li
cepto emitidos por los comités jurídico y financiero; tampoco se fijaron re-
glas claras y precisas habida cuenta de que el pliego inicial fue modificado
hasta en tres ocasiones, lo cual condujo a que se hicieran confusos los cri-
terios de selección; se adujeron requisitos puramente formales como la fal-
ta de legalización o apostilla de documentos presentados por el Consorcio
XXXX para subvalorar su propuesta y se violó el principio de selección obje-
tiva al no adjudicarle a la propuesta que debió sér calificada con el puntaje
más alto.
Por tales razones, la parte actora adujo que el acto administrativo demanda-
do es nulo.
Caso de estudio
El 7 de octubre de 2014, el Fondo de Vigilancia y Seguridad de Bogotá, D.C.,
ordenó la apertura de la licitación pública N° 020 de 2014, con el objeto de
contratar la construcción del edificio donde funcionaría la Estación de Policía
e-19, Ciudad Bolívar, Localidad de Ciudad Bolívar.
El 16 de noviembre de 2014, se realizó el cierre de la referida licitaCión pública,
y a la misma se presentaron dos proponentes: Consorcio XXXX y Consorcio
YYYY.
Durante la audiencia de adjudicación, realizada el 13 de diciembre de 2014, el
Fondo de Vigilancia y Seguridad de Bogotá, D.C., se negó a rechazar la oferta
del consorcio YYYY.
El contrato fue adjudicado al Consorcio YYYY, mediante la Resolución 102 del
14 de diciembre de 2014.
MMMM & Compañía Ltda., y constructora ZZZZ Ltda., todas ellas miem-
bros integrantes del Consorcio XXXX, alegan que la oferta presentada por
el consorcio al que se le adjudicó el contrato debió ser rechazada, porque
el principio de seleccióni objetiva se encontraba vulnerado, como quiera que
la gerente del Fondo de Vigilancia y Seguridad del Distrito tenía lazos de
afinidad familiar que impedía tal selección objetiva, consistentes en que era
concuñada de ER, quien a su vez era miembro del Consorcio YYYY, al que le
fue adjudicado el contrato.
En relación con el caso planteado responda los siguientes interrogantes:
77
 -

Mi clase

lviapa conceptual
¿Existió vulneración al principio de selección objetiva
Realizar los procesos con las modalidades
al adjudicar el contrato al Consorcio YYYY?
Í Transparencia de selección del contratista sin tener en
consideración favores o factores de afecto
o de interés

Igualdad Depende de un trato igualitario

a todos los oferentes

¿Es legal la adjudicación de un contrato cuando

el gerente de la entidad es concuUdo de un.o Selección objetiva a oferta que sea seleccionada deberá ser

los miembros del adjudicatario? r.T>rincipios de selección LLaquella que haya obtenido la más alta calificación
del contratista

Buena fe Evitar la improvisación en la ejecución

misma del objeto contractual

Se debe poner a disposición de los administrados, —‘

Publicidad
Si los oferentes no adjudicatarios Fueran las actuaciones de la administración, con el objetivo
de garantizar su transparencia
a demandar. ¿Cuáles serían las pretensiones
y la causa para pedir? Que la Administración cuente, con anterioridad
Planeación al proceso de selección, con las partidas
presupuestales requeridas, los diseños y
documentos técnicos, etc.

wiTalastagewl

Publicidad

Se debe velar igualmente por el cumplimiento del principio de publicidad en

virtud del cual se debe poner a disposición de los administrados, las actua-
ciones de la administración, con el objetivo de garantizar su transparencia y
permitir la participación de quienes se encuentren interesados".

Planeación

El principio de planeación reviste la mayor importancia para garantizar la le-

galidad de la contratación estatal, sobre todo en lo relacionado con la etapa
previa a la celebración del contrato y aunque dicho principio no fue definido
por la Ley 80 de 1993, se encuentra inmerso en varios de sus artículos, dispo-
siciones todas orientadas a que la Administración cuente, con anterioridad al
proceso de selección, con las partidas presupuestales requeridas, los diseños
y documentos técnicos, los pliegos de condiciones, estudios de oportunidad,
conveniencia y de mercado".

23. Ruiz Orejuela, Wilson. Responsabilidad del Estado y sus regímenes.

Bogotá. ECOE Ediciones. 2013. P. 145.
24. Consejo de Estado. Sección tercera. Sentencia del 10 de diciembre de 2008. Radicación N° 15603.

28
 EL CONTRATO ESTATAL

Concepto

De acuerdo con el artículo 32 de la Ley 80 de 1993 son contratos estatales

todos los actos jurídicos generadores de obligaciones que celebren las en-
tidades a que se refiere el mismo estatuto en su artículo 2°, previstos en el
derecho privado o en disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la
autonomía de la voluntad, así como los contratos de obra, consultoría, pres-
tación de servicios, concesión, encargo fiduciario y fiducia pública. El contrato
estatal se caracteriza por ser bilateral, oneroso, solemne y principal.

Perfeccionamiento

Por virtud de lo dispuesto en la Ley 80 de 1993 el contrato estatal existe, esto

es, se perfecciona cuando se logra acuerdo sobre el objeto y la contraprestación
y éste se eleve a escrito, y es ejecutable cuando se cumplen las condiciones
previstas en el inciso segundo del artículo 41 de la ley, interpretado en con-
cordancia con lo dispuesto en el artículo 49 de la Ley 179 de 1994, compilado
en el artículo 71 del Estatuto Orgánico de Presupuesto, Decreto Ley 111 de
199625. El perfeccionamiento se caracteriza porque su configuración como
fuente de obligaciones opera a partir del momento en el que las partes ca-
paces y competentes, acuerdan su voluntad exenta de vicios, sobre objeto y
causa, consagrando las estipulaciones, modalidades o condiciones que la ley
contractual exige a los ordenamientos civil, comercial o especial y permiten
elementos de la esencia o accidentales, que se requieran para el cumplimien-
to de los fines estatales26.

Análisis jurispruclencial
Consejo de Estado — Sección Tercera. Expediente N° 24897 de 2012

Apoyándose en los hechos y las razones de la decisión del Consejo de Estado,

identifique el problema jurídico y la regla jurisprudencial de la sentencia:

Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 28 de septiembre

de 2006. Radicación N° 15307.
Óp. cit. Rico Puerta, Luis Alonso. Teoría general y práctica de la contratación estatal.

31
Ii una persona y un municipio celebraron un contrato de obra pública para
ejecutar la ampliación de un tramo vial. El término de duración se pactó en 30
días
la contados
entrega a partir de la expedición del acta de iniciación de las obras y de
del anticipo. Caso de estudio
El 15 de marzo de 2013 el señor GG y el Municipio de Anapoima celebraron
Con el objeto de adicionar dicho contrato, las partes celebraron tres (3) acuer- un contrato verbal de consultoría que tenía por objeto los estudios de pre-
dos verbales por medio de los cuales el contratista se comprometió a ejecutar factibilidad, factibilidad y viabilidad técnica de un proyecto de contratación
para el municipio la pavimentación de dos
avenidas. para el mejoramiento y rehabilitación de las vías interveredales. El Municipio
El Interventor de las obras informó al municipio que el contratista ya había de Ahapoima se comprometió a pagarle al contratista la suma de $
como contraprestación. 14.775.650
ejecutado el objeto de los contratos adicionales, por lo que las partes suscribie-
ron dos actas de conciliación en las.que consta que el municipio se comprome- El 20 de abril de 2013 el contratista entregó el anteproyecto y el 22 de enero
tió a pagar al contratista la suma de $
146
.689.994, más los intereses moratorios de 2014 le comunicó al municipio que el proyecto estaba listo para ser ejecu-
a una tasa del 2.7% mensual, como contraprestación por las obras ejecutadas. tado, actividad esta que el demandado ya estaba realizando al momento de
Extracto de la sentencia presentar la demanda.
'
[..] Este petitum así aducido y con tales fundamentos ya lo hacen impróspero El 27 de julio de 2014, una vez concluida su labor, el contratista presentó la co-
puesto que en términos sencillos el demandante reclama derechos económicos rrespondiente cuenta de cobro pero el municipio como respuesta le pidió la
derivados de contratos que nunca existieron por haberse omitido la solemnidad entrega de los documentos necesarios para la ejecución de la obt'a, los cuales
que la ley imperativamente exige para su formación o p fueron entregados el 26 de agosto de 2014.
erfeccionamiento, lo
que en otros términos significa que si no existieron los contratos tampoco se
En relación con el caso planteado responda los siguientes interrogantes:
produjeron los efectos que
con base en lo inexistente. les serían propios y por ende nada puede reclamarse

Pero además el enriquecimiento sin causa no puede ser admitido en este caso
porque se trata de un evento en que con él se está pretendiendo desconocer el
cumplimiento de una norma imperativa como lo es aquella que exige que los ¿Cuáles son tos requisitos exigidos por la le9 para el
contratos estatales se celebren por escrito, agotando desde luego los procedi- perfeccionamient o
mientos de selección previstos en la ley del contrato estatal?
En efecto, el sustento de las pretensiones está precisamente en que se realizaron
obras sin contrato alguno o, lo que es lo mismo, inobservando los mandatos
imperativos de la ley, razón por la cual la transgresión de ésta no puede traerse
ahora como una causa para reclamar.

Admitir lo contrario argumentando la buena fe subjetiva del demandante signi-

ficaría hacer prevalecer el interés individual de éste sobre él interés general que ¿Puede el seh-
oor QQ exigir el pago de perjuicios
envuelve el mandato imperativo de la ley que exige el escrito para perfeccionar ante el juez sin contar con el contrato suscrito
el contrato estatal, no debemos olvidar que el contrato se rige bajo el principio con la entidad de fov-ona escrita?
de la buena
propios fe objetiva que implica la sujeción a todos los principios y valores
del orden
amientojurídico, tal como atrás se expresó.
Ahora como el asunto que aquí se debate no se encuentra en ninguno de los
casos excepcionales que esta providencia mencionó, ya que no hay medio pro-
batorio que así lo demuestre, es evidente que el reconocimiento del enriqueci-
miento sin causa no resultaba procedente en este caso.
En efecto, no aparece probanza alguna que enseñe que la administración cons- ¿Puede existir un
parte Una contrato verbal en el que haga
triñó o impuso al contratista la ejecución de esas obras adicionales para que entidad estatal?
ahora con fundamento en esto pueda admitirse el enriquecimiento sin causa por
quedar comprendida la situación dentro de ese caso excepcional.
Tampoco aparece rastro probatorio alguno que indique que se trata de aquellos
otros dos casos de excepción en los que está envuelta la protección al derecho ala
Saludo la urgencia manifiesta con las condiciones que esta providencia exige [...J.
32
 CLÁUSULAS O POTESTADES
EXCEPCIONALES

1. -Generalidades

El Estado tiene prerrogativas, manifestación de su preeminenciá. Son ellas una

expresión del derecho administrativo que se traslada al derecho de los con-
tratos, distinguiendo la condición contractual con su carácter sius publicista,
donde la .relación de igualdad se cambia por una de cooperación 27. Las cláu-
sulas exorbitantes constituyen la expresión de prerrogativas que por mandato
legal se otorgan a la Administración, lo que hace que el principio de igualdad
que caracteriza los contratos privados se rompa y que se le otorgue a las en-
tidades públicas contratantes, privilegios, que le permiten desarrollar ciertas
actuaciones unilaterales, con la potestad de hacerlas cumplir oficiosamente;
es decir, sin necesidad de acudir a la jurisdicción contencioso administrativa".
Si bien es cierto las cláusulas exorbitantes son estipulaciones contractuales,
en la medida que hacen parte del contrato administrativo, constituyen potes-
tades de la Administración dentro del contrato", que en algunos opera como
elemento de la naturaleza, en la medida en que si no se pactan se consideran
incorporadas al mismo y en otros, sí depende de la voluntad de las partes,
incluirlas o no en el contrato administrativo, ya que es facultativa su consa-
gración".

Básicamente se consideran como tales las de interpretación, modificación y

terminación unilateral de los contratos, incluida la declaratoria de caducidad;
también se clasifica en este mismo rango la que establece el sometimiento
a las leyes nacionales (anteriormente equivalía a la denominada
renuncia a
la reclamación diplomática). La doctrina menciona otras cláusulas como
privilegio porque denotan de
algún tipo de ventaja para la entidad estatal con-
tratante, pero no operan ni tendrían los mismos privilegios de las anteriores.

Herrera, Benjamín. Contratos públicos.

Segunda reimpresión. Ediciones Jurídicas Gustavo Ibáñez. Bogotá. 2005.
P. 271.

Güechá Medina, Ciro Norberto. "Falacia de las cláusulas exorbitantes ;n la contratación estatal'. En:
Opinión Jurídica - Revista
Universidad de Medellín. Diciembre de 2006. Vol. 5 N° 10. [En línea] Disponible én <http://
www.scielo.org.co/scielo.php?script=sci_arttext&pic1.51692-25302006000200002
de 2015]. > [Citado en 17 de diciembre

Dávila Vinueza, Luis Guillermo.

Régimen jurídico de la contratación estatal - Aproximación crítica ala Ley 80 de
1993. Primera edición. Legis. Bogotá. 2001, P. 447.
Óp. Cit. Güechá Medina, Ciro Norberto.
Falacia de las cláusulas exorbitantes en la contratación estatal.
1 CLÁUSULAS O POTESTADES EXCEPCIONALES
Se mencionan la de reversión y la de garantías, bajo el argumento de que no
constituyen materia totalmente ajena a la contratación privada31.
Además existe otro género de cláusulas, "las especiales" que anteriormente
tuvieron cabida en la legislación y hoy son objeto de pacto, o sea cláusulas o
estipulaciones contractuales, que incluyen las multas y las denominadas pe-
nales pecuniarias; finalmente, otras actuaciones privilegiadas de la Adminis-
tración entre las cuales se mencionan la liquidación unilateral y la terminación
por nulidad absoluta".
2. Interpretación unilateral
Está prevista en el artículo 15 de la Ley 80 de 1993. Se adopta cuando existen
discrepancias surgidas entre las partes, durante la ejecución del contrato, sobre
la interpretación de algunas de sus estipulaciones, que puedan conducir a la
paralización o a la afectación grave del servicio público que se pretende satis-
facer con el objeto contratado. La interpretación unilateral no tiene como único
referente al contrato, el artículo 14 numeral 1° de la Ley 80 de 1993, advierte
que la interpretación puede darse aún en los documentos contractuales.
Su adopción tiene carácter subsidiario, pues sólo en el evento de no lograrse
acuerdo entre las partes, la Administración procederá a interpretar el contrato
o la cláusula objeto de la diferencia, mediante acto administrativo debida-
mente motivado.
La interpretación debe procurar darle a una cláusula el sentido que mejor
convenga a la intención de las partes y el desarrollo del objeto contractual.
Ahí radica la diferencia entre la interpretación y la modificación unilaterales;
en la primera, el objeto continúa invariable, en la segunda el objeto sufre
variación.
3. Modificación unilateral"
Permite a la Administración, mediante acto administrativo, introducir varia-
ciones o modificaciones en lo convenido durante la ejecución del contrato. Su
propósito es lograr la satisfacción del servicio público. Su declaratoria debe
adoptarse cuando la conducta negocia] del contratista permita deducir que
puede paralizar o afectar la prestación del servicio público que se pretendía
satisfacer con dicho contrato.
Así como la interpretación unilateral, la modificación unilateral, tiene carácter
subsidiario; previamente debe intentarse el acuerdo de voluntades y en el
evento de no lograrse consenso, podrá acudirse a su empleo.
Si las modifícaciones decretadas alteran el valor del contrato en un 20% o
más del valor inicial, el contratista podrá renunciar a continuar su ejecución.
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Sentencia del 14 de diciembre de 2000. Radicación N°1293.
lbíd.
Óp. cit. Rico Puerta, Luis Alonso. Teoría general y práctica de la contratación estatal.
Mi clase
En ese caso, la Administración deberá ordenar y proceder a su liquidación,
adoptando de manera inmediata las medidas necesarias para garantizar su
terminación (inc. 2°, art. 16, Ley 80 de 1993).
4. Terminación unilatera134
Autoriza a la Administración a finalizar la relación contractual. Requiere de
acto administrativo debidamente motivado y tiene lugar:
Cuando las exigencias del servicio público lo requieran o la situación de or-
den público lo imponga.
Por muerte o incapacidad física permanente del contratista, si es persona
natural, o por disolución de la persona jurídica del contratista.
Por interdicción judicial o declaración de quiebra del contratista.
Por cesación de pagos, concurso de acreedores o embargos judiciales del
contratista que afecten de manera grave el cumplimiento del contrato.
Sin embargo, en los casos a que se refieren los numerales 2° y 3° podrá con-
tinuarse la ejecución con el garante de la obligación.
Casos de estudio
1. El IDU adelantó el proceso licitatorio 001 de 2014, con el fin de seleccionar
al contratista encargado de reparar la malla vial de 5 barrios del sector sur de
la ciudad.
El proceso de selección culminó con la Resolución 71 de 15 de mayo de 2014,
mediante la cual se adjudicó el contrato a la sociedad C Ltda..
Como consecuencia de esa adjudicación se celebró el 28 de mayo de 2014,
el Contrato 29 de 2014 con la sociedad beneficiada con la adjudicación. En el
contrato se incluyeron cláusulas excepcionales de interpretación, modifica-
ción y terminación unilateral, caducidad, imposición unilateral de multas y de
cláusula penal pecuniaria.
El plazo de ejecución del contrato se estableció en 12 meses contados a partir
de la suscripción del acta de iniciación lo cual ocurrió el 10 de junio de 2014.
Desde el mes de mayo de 2015, el interventor ha enviado constantes requeri-
mientos al contratista por el atraso que presenta la obra a un mes del venci-
miento del plazo establecido para la ejecución de la obra.
El interventor también ha advertido al IDU, que el incumplimiento del con-
tratista es de tal magnitud que amenaza con paralizar el objeto contractual,
según se lo informó en comunicación del 27 de mayo de 2015.
Frente a tal situación y debido a los graves cuestionamientos que por mal
ejecutor viene recibiendo el gerente del IDU, este decidió inmediatamente
proferir la Resolución 237 del 28 de mayo de 2015, mediante la cual se declaró
la caducidad del Contrato 29 de 2014.
34. Ley 80 de 1993. Artículo 17.

CLÁUSULAS O POTESTADES EXCEPCIONALES
La sociedad contratista formuló recurso de reposición en contra de esa de-
cisión, el cual fue resuelto mediante Resolución 241 de 2 de junio de 2015,
notificada el mismo día al contratista.
En relación con el caso plariteado responda los siguientes interrogantes:
¿Cuál es el régimen de derecho de ese contrato?
¿Fue legal el pacto en el Contrato 2.9 de 201-4
de las cláusulas de interpretación, modificación
y terminación unilatei,-al, caducidad, imposición
unilateral de multas y dáust,ila penal pecuniaria?
¿Son legales las Resoluclon es 237 y 241- de zoa_s?
¿Es posible liquidar unilateralmente ese contrato?
Si la sociedad contratista fuera a demandar. ¿Cuáles
serían las pretensiones y cuál fa causa para pedir?
Mi clase
2. Civilizados Ltda., y Empresas Públicas de Medellín, EPM ESP suscribió el
contrato de ejecución de obra N° 5926945, cuyo objeto consistió en la "Cons-
trucción de Colectores y Redes de Vertimientos para saneamiento quebradas
La India y la Aguadita - zona centro del Valle de Aburrá".
Dicho contrato tuvo 3 adiciones y durante 5u ejecución se presentaron hechos
no previstos atribuibles a EPM ESP.
Con posterioridad al cierre de la licitación pública PS-OC-30 A, el Gobierno
Nacional expidió la Ley 1607 de 2012 que modificó el artículo 424 del estatu-
to tributario reduciendo los bienes excluidos de IVA, incluyendo entre estos,
algunos que son materia prima esencial para la construcción y requeridos
por el contratista para la ejecución del contrato, con lo cual se ocasionó un
sobrecosto para el contratista; así mismo, debido a la prórroga o ampliación
del plazo contractual incurrió en mayores costos por mano de obra, equipos
y materiales.
Mediante Resolución N° 28956 del 9 de noviembre de 2014, EPM ESP liquidó
unilateralmente el Contrato N° 5926945. Se interpuso recurso de reposición
contra el acto administrativo que fue resuelto de mánera adversa a Civilizados
Ltda., mediante Resolución N° 156807 del 9 de febrero dé 2015.
En relación con el caso planteado responda los siguientes interrogantes:
¿Cuál es el régimen jurídico del contrato?
¿Es legal la Resolución. 22956 que liquida
unilateralvnente el contrato?
¿Cuándo es posible, para una eytticlad estatal,
liquidar unilateralmente un contrato?
A9