Base de Dictámenes

aplicación ley transparencia corporaciones municipales

NÚMERO DICTAMEN FECHA DOCUMENTO

075508N10 15-12-2010
NUEVO: REACTIVADO:
NO SI
RECONSIDERADO
RECONSIDERADO: PARCIAL:
NO NO
ACLARADO: ALTERADO:
NO NO
APLICADO: CONFIRMADO:
SI NO
COMPLEMENTADO: CARÁCTER:
NO NNN

DICTAMENES RELACIONADOS

Aplica dictámenes 37493/2010, 44462/2010

Acción Dictamen Año
Aplica 037493 2010
Aplica 044462 2010

FUENTES LEGALES

ley 20285 art/primero art/2 inc/1 dfl 1/3063/80 inter art/12 dl 3477/80 art/26 ley 18695
art/4 lt/a ley 18695 art/4 lt/b dfl 1/3063/80 inter art/13 ley 18695 art/5 lt/g ley 10336
art/25 ley 18695 art/136 ley 20285 art/primero art/2 inc/3 ley 20285 art/primero art/10
pol art/8 dto 100/2005 sepre ley 20285 art/primero art/3 ley 20285 art/primero art/4 ley
20285 art/primero art/31 ley 20285 art/primero art/32 ley 20285 art/primero art/33

MATERIA

Aplicación de la ley 20285, sobre acceso a la información pública, a las Corporaciones

Municipales.
 DOCUMENTO COMPLETO

N° 75.508 Fecha: 15-XII-2010

Se han dirigido a esta Contraloría General las Corporaciones Municipales de Viña del Mar,
Quilpué, Peñalolén y Providencia solicitando se ordene al Consejo para la Transparencia
dejar sin efecto lo dispuesto en la Instrucción General N° 4, Sobre Transparencia Activa, en
lo que dice relación con las Corporaciones Municipales de Salud y de Educación, ya que
sería improcedente la aplicación de la ley N° 20.285, en consideración a la naturaleza
jurídica que revisten tales entidades.

A su vez, la Contraloría Regional de Antofagasta ha remitido a este Organismo de Control,

la presentación efectuada por la Corporación de Desarrollo Social de Antofagasta que pide
un pronunciamiento en el mismo sentido antes indicado.

Requerido su informe, el Consejo para la Transparencia expresa que estas Corporaciones

Municipales se encontrarían comprendidas dentro de la expresión “órganos y servicios
públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa”, aludidos en el inciso
primero del artículo 2° de la Ley de Transparencia, y, por ende, les resultarían aplicables
esta ley, su reglamento y las instrucciones impartidas por dicho Consejo.

En relación a la materia planteada, es necesario tener presente que las corporaciones

ocurrentes son personas jurídicas de derecho privado sin fines de lucro, cuya finalidad es
administrar y operar los servicios traspasados a las municipalidades en las áreas de
educación, de salud o de atención de menores, y que hasta antes de la dictación de la
sentencia del Tribunal Constitucional, de 29 de febrero de 1988, (rol N° 50), pudieron
constituirse conforme a las normas del Título XXXIII del Libro I del Código Civil, al amparo de
lo dispuesto en el artículo 12 del decreto con fuerza de ley N° 1-3.063, de 1980, del
Ministerio del Interior, agregado por el artículo 26 del decreto ley N° 3.477, del mismo año.

Al respecto, es útil destacar que estas entidades presentan algunas características

particulares derivadas del texto legal que autorizó su constitución, y que determinan el
sometimiento de las mismas a ciertas normas de derecho público.

En efecto, el señalado artículo 12 asegura la participación del Estado en estas

corporaciones, al disponer que la presidencia de ellas corresponderá al Alcalde de la
respectiva municipalidad quien además puede delegarla en la persona que estime
conveniente.

En este orden de ideas, debe destacarse que el objeto básico de las personas jurídicas de
que se trata, consiste en la realización de las funciones públicas previstas en los literales a)
y b) del artículo 4° de la ley N° 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, que se
refieren a la educación y a la salud pública, y que aun cuando pueden ser desarrolladas en
forma directa por estas instituciones, o con otros órganos del Estado, son tareas propias
de los municipios por lo que el Estado contribuye al financiamiento de las corporaciones en
estudio, por medio de la entrega de recursos de origen fiscal o municipal -según previenen
los artículos 13 del referido decreto con fuerza de ley N° 1-3.063 y 5° letra g) de la ley N°
18.695-, quedando, en este aspecto, las señaladas entidades sometidas a la fiscalización
de esta Entidad de Control, conforme a los artículos 25 de la ley N° 10.336, Orgánica
Constitucional de la Contraloría General de la República, y 136 de la citada ley N° 18.695.
Como puede apreciarse, en estos entes jurídicos está presente de un modo predominante
el interés público, y aunque no es posible considerarlos como organismos integrantes de la
Administración del Estado, se justifica que se les apliquen determinadas normas que les
exigen brindar información o ser controlados en términos similares a los órganos públicos,
justamente para resguardar dicho interés y cautelar que la actuación del Estado, a través
de ellos, respete la preceptiva orgánica correspondiente, y no adolezca de irregularidades,
en concordancia con el criterio contenido en el dictamen N° 37.493, de 2010.

Puntualizado lo anterior, cabe manifestar que la Ley de Transparencia de la Función Pública

y de Acceso a la Información de la Administración del Estado -en adelante, Ley de
Transparencia-, aprobada por el artículo primero de la ley N° 20.285, sobre Acceso a la
Información Pública, prescribe en el inciso primero de su artículo 2° que sus disposiciones
“serán aplicables a los ministerios, las intendencias, las gobernaciones, los gobiernos
regionales, las municipalidades, las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pública, y los
órganos y servicios públicos creados para el cumplimiento de la función administrativa.”.

Enseguida, el inciso tercero del mismo artículo establece que “también se aplicarán las
disposiciones que esta ley expresamente señale a las empresas públicas creadas por ley y
a las empresas del Estado y sociedades en que éste tenga participación accionaria superior
al 50% o mayoría en el directorio.”.

Por su parte, el artículo décimo de la ley N° 20.285, dispone, en lo pertinente, que el

principio de la transparencia de la función pública consagrado en el inciso segundo del
artículo 8° de la Constitución Política y en los artículos 3° y 4° de la Ley de Transparencia,
es aplicable a las empresas públicas creadas por ley y a las empresas del Estado y a las
sociedades en que éste tenga participación accionaria superior al 50% o mayoría en el
directorio.

Agrega, el inciso segundo del citado artículo décimo que, en virtud del señalado principio,
las entidades mencionadas en el inciso anterior deberán mantener a disposición
permanente del público, a través de sus sitios electrónicos, debidamente actualizados, los
antecedentes que indica.

En consideración a lo expuesto, esta Contraloría General entiende que, tanto lo previsto en

el artículo 2°, inciso tercero, de la mencionada Ley de Transparencia, como también lo que
dispone el artículo décimo de la ley N° 20.285, resultan ser aplicables a aquellas entidades
privadas a través de las cuales el Estado realiza ciertas actividades inherentes al
cumplimiento de sus funciones, utilizando la preeminencia que le da su participación en el
patrimonio o en la dirección de tales entidades. Asimismo, es del caso precisar que la
mención a las empresas y sociedades, y a la participación accionaria que efectúan las
normas antedichas, en ningún caso excluye a las corporaciones y a otros tipos de
personas jurídicas de derecho privado, que la ley ha autorizado constituir al Estado para la
consecución de sus cometidos.

En este sentido, los organismos a que aluden los citados preceptos no sólo deben cumplir
la obligación de mantener a disposición permanente del público por medio de sus sitios
electrónicos cierta información, sino que quedan sometidos al principio de transparencia
establecido en la Ley de Transparencia, que de acuerdo al artículo 4° de la misma consiste
en “respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y
documentos de la Administración, así como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso
de cualquier persona a esa información, a través de los medios y procedimientos que al
de cualquier persona a esa información, a través de los medios y procedimientos que al
efecto establezca la ley.”.

En mérito de lo expuesto, debe concluirse que es aplicable a las corporaciones municipales

constituidas conforme al mencionado artículo 12 del decreto con fuerza de ley N° 1-3.063
el principio de transparencia, que tal como lo ha precisado la jurisprudencia -contenida,
entre otros, en el dictamen N° 37.493, de 2010-, es uno de los principios básicos de
gestión propios del derecho público.

Precisado lo anterior, cabe consignar que el Consejo para la Transparencia, constituye una
corporación autónoma de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio,
creada por el artículo 31 de la Ley de Transparencia y que según su artículo 32 tiene por
objeto “promover la transparencia de la función pública, fiscalizar el cumplimiento de las
normas sobre transparencia y publicidad de la información de los órganos de la
Administración del Estado, y garantizar el derecho de acceso a la información”. Las
funciones y atribuciones del referido organismo se determinan en el artículo 33 de ese
texto legal, debiendo destacarse la contenida en su letra d), consistente, en lo que
interesa, en “dictar instrucciones generales para el cumplimiento de la legislación sobre
transparencia y acceso a la información por parte de los órganos de la Administración del
Estado”.

En este contexto, y del análisis de las normas de la ley N° 20.285 aparece que ninguna de
ellas establece alguna atribución del Consejo para la Transparencia sobre este tipo especial
de corporaciones de derecho privado, por lo que la sujeción de éstas al principio de
transparencia de la función pública, en los términos que ordena el artículo décimo de la ley
N° 20.285, no importa el otorgamiento de potestades al referido Consejo respecto de
ellas, criterio ya expuesto en el dictamen N° 44.462, de 2010.

En mérito de las consideraciones que preceden, esta Contraloría General cumple con
manifestar que las corporaciones municipales constituidas al amparo de lo dispuesto en el
artículo 12 del decreto con fuerza de ley N° 1-3.063, de 1980, del Ministerio del Interior, si
bien deben sujetarse al principio de transparencia de la función pública, en los términos
previstos en el artículo décimo de la ley N° 20.285, ello no implica que tales entidades se
sometan a las potestades normativas ni a la fiscalización o supervigilancia del Consejo para
la Transparencia, razón por la cual no compete a ese organismo impartir instrucciones
destinadas a regular el cumplimiento de la legislación sobre transparencia y acceso a la
información pública por parte de las señaladas corporaciones.

Ramiro Mendoza Zúñiga

Contralor General de la República