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Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/sg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 2052722-79.2020.8.26.0000 e código 1027231C.
EXCELENTÍSSIMO E DIGNÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR
PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
HABEAS CORPUS
com pedido LIMINAR
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Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por HENRIQUE ZIGART PEREIRA e Tribunal de Justica do Estado de Sao Paulo, protocolado em 18/03/2020 às 18:04 , sob o número 20527227920208260000.
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I – DA SÍNTESE DOS FATOS
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I – a reavaliação das prisões provisórias, nos termos do art. 316, do Código de Processo Penal,
priorizando-se:
(…) b) pessoas presas em estabelecimentos penais que estejam com ocupação superior à
capacidade, que não disponham de equipe de saúde lotada no estabelecimento, que estejam
sob ordem de interdição, com medidas cautelares determinadas por órgão do sistema de
jurisdição internacional, ou que disponham de instalações que favoreçam a propagação do novo
coronavírus;
c) prisões preventivas que tenham excedido o prazo de 90 (noventa) dias ou que estejam
relacionadas a crimes praticados sem violência ou grave ameaça à pessoa; (grifos nossos)
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De toda sorte, esta preliminar tem como escopo demonstrar
ser público e notório o estado de coisas inconstitucionais do sistema penitenciário
brasileiro, como condições insalubres, condições de higiene limpeza precárias, sem
ventilação ou iluminação adequadas, celas superlotadas, dentre outras situações (ADPF
347/STF) [inclusive citada em Resolução nº 62, CNJ - lauda 2], conjunto desastroso
que favorece a circulação de patógenos e a incidência de doenças infecciosas, já
extremamente comuns nos presídios brasileiros3.
3http://pepsic.bvsalud.org/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1415-711X2019000100006&lng=pt&nrm=iso
4https://oglobo.globo.com/sociedade/doria-anuncia-suspensao-de-aulas-de-eventos-com-mais-de-500-
pessoas-24304293
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Ora, são centenas de casos confirmados só no Brasil (em
torno de 314 infectados – 17/03/2020 – 15h00)5, e outros tantos em investigação, sendo
que o Estado de São Paulo tem a maior prevalência destes, e na data de ontem –
17/03/2020 – houve o registro do primeiro óbito nacional6. Aliás, é uma Emergência de
Saúde Pública de Importância Internacional (ESPII).
5 https://g1.globo.com/bemestar/coronavirus/noticia/2020/03/17/casos-de-coronavirus-no-brasil-em-17-de-
marco.ghtml
6 https://exame.abril.com.br/brasil/sao-paulo-registra-primeira-morte-por-coronavirus-no-brasil/
7 https://istoe.com.br/aproximadamente-70-mil-prisioneiros-sao-soltos-no-ira-por-conta-do-coronavirus/
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Vivemos em um momento crítico global jamais visto na
história da humanidade e certamente não queremos ser responsáveis pela
mortandade a que se anuncia.
Nesse sentido:
8 TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal, p. 487 – 33ª Ed. – São Paulo: Saraiva, 2011.
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Além disso, cumpre repetir que o ordenamento jurídico prevê
a prisão processual como uma exceção (artigo 5º, inciso LXI, da Constituição Federal) e
não admite seja utilizada em hipótese alguma como uma antecipação da sanção, ainda
mais quando ausente fundamentação para tanto.
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Recente relatório publicado pela Comissão Interamericana de Direitos
Humanos (CIDH), intitulado Informe sobre el uso de la prisón preventiva
em las América, demonstra que uma das causas da superlotação
carcerária existente no país é o uso excessivo das prisão
preventivas. (http://www.oas.org/es/cidh/ppl/informes/pdfs/ Informe-PP-
2013-es.pdf)
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destina a aplicar leis, e a ensinar o respeito por elas; ora, todo o seu
funcionamento se desenrola no sentido do abuso de poder. [...]
Corrupção, medo e incapacidade dos guardas. [...] A prisão torna
possível, ou melhor, favorece a organização de um meio de
delinqüentes, solidários entre si, hierarquizados, prontos para todas
as cumplicidades futuras. [...] As condições dadas aos detentos
libertados condenam-nos fatalmente à reincidência: porque estão sob
a vigilância da polícia; porque têm designação de domicilio, ou proibição
de permanência. [...] Enfim a prisão fabrica indiretamente delinqüentes, ao
fazer cair na miséria a família do detento.”10 (grifos e destaques nossos)
10 JUNIOR, Luciano de Oliveira; FIGUEIRA, Manoel Augusto Sales. Direito e Tecnologia: Uma Alternativa ao
Sistema Carcerário Nacional. CIÊNCIA & DESENVOLVIMENTO - REVISTA ELETRÔNICA DA FAINOR (C&D).
Vitória da Conquista, Bahia. Volume 01, número 01. 2008. ISSN 1984-4271. Disponível em:
<http://200.223.150.195/revista/index.php/memorias/article/view/12>;<http://200.223.150.195/revista
/index.php/memorias/article/view/12/31> Acesso em: 16/09/2015 – 17h00. Apud FOUCAULT, Michel. Vigiar e
punir: nascimento da prisão. 30. ed. Petrópolis: Vozes, 2005.
11 “A prisão ou cadeia é uma instituição que se comporta como uma verdadeira máquina deteriorante:
gera uma patologia cuja principal característica é a regressão, o que não é difícil de explicar. O preso
ou prisioneiro é levado a condições de vida que nada têm a ver com as de um adulto: é privado de
tudo que o adulto faz ou deve fazer usualmente em condições e com limitações que o adulto não
conhece. [...] Por outro lado, o preso é ferido na sua auto-estima de todas as formas imagináveis, pela perda
de privacidade, de seu próprio espaço, submissões a revistas degradantes, etc. A isso juntam-se as condições
deficientes de quase todas as prisões: superpopulação, alimentação paupérrima, falta de higiene e assistência
sanitária, etc., sem contar as discriminações em relação à capacidade de pagar por alojamentos e
comodidades. [...]”.11
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Observa-se que o paciente é tecnicamente primário e a
inconstitucionalidade da disposição contida na Lei nº 8.072/90, extraído de julgamentos do
E. Supremo Tribunal Federal (cf. Informativo 417 e 418 STF), permitem assegurar que o
cárcere baseado na gravidade abstrata mostra-se inadmissível.
12 A doença ateromatosa da aorta surge quando placas de gordura se formam na artéria aorta, que é o
principal vaso sanguíneo do corpo. Assim, essa doença é um tipo de arteriosclerose que impede a boa
circulação do sangue e pode causar problemas como infarto e AVC. Disponível em
https://www.tuasaude.com/ateromatose-da-aorta/
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Contudo, caso oportunamente se entenda preenchidos
os requisitos para a imposição da prisão preventiva e, consequentemente, na sua
manutenção (o que não é o caso dos autos), é evidente que sua decretação deve
ser precedida por uma análise objetiva e fundamentada acerca da suficiência das
medidas cautelares diversas da prisão, contabilizadas em onze possibilidades
constantes do artigo 319 do Código de Processo Penal, que podem ser aplicadas
cumulativamente. Daí porque o inciso II, do artigo 310, do mesmo diploma legal, diz
que será convertida “a prisão em flagrante em preventiva, quando presentes os
requisitos descritos no artigo 312 deste Código [de Processo Penal], e se revelarem
inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da prisão”.
Igualmente, a doutrina:
13OLIVEIRA, Paulo Sérgio. A aplicação da Lei 12.403/11 durante a vacatio legis. Boletim IBCCRIM, ano 19 –
nº 223 – Junho/2011 – ISSN 1676-3661. p. 14.
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A recente redação confeccionada pela Lei nº 13.964, de
2019, torna claro no artigo 282, §6º, do Código de Processo Penal, quanto a
imprescindibilidade da justificação de forma fundamentada nos elementos presentes do
caso concreto, e de forma individualizada [“A prisão preventiva somente será determinada
quando não for cabível a sua substituição por outra medida cautelar, observado o art. 319
deste Código, e o não cabimento da substituição por outra medida cautelar deverá ser
justificado de forma fundamentada nos elementos presentes do caso concreto, de forma
individualizada” (grifos nossos)]
IV – DA LIMINAR
Os requisitos necessários à concessão liminar da medida
estão presentes. A pertinência do pedido (fumus boni juris) se comprova pelos
argumentos acima elencados (violação de direitos fundamentais e humanos), e está
fundamentado em jurisprudência e na legislação, o que demonstra de plano o
constrangimento ilegal a que submetido o paciente (artigo 648, inciso I e IV, do Código de
Processo Penal).
De outro modo, não é razoável e proporcional manter a
prisão preventiva por tempo indeterminado e sem perspectivas concretas para se
proceder com o juízo de certeza de culpabilidade do paciente, não se justificando a
permanência no deletério do ambiente prisional.
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Assinala-se ainda a diretriz estabelecida no artigo 4º,
inciso I, alíneas “b” e “c”, da Resolução nº 62, do Conselho Nacional de Justiça, a
demonstrar que dado o critério do caso in concreto, ou seja, a inexistência de
tipificação lastreada em grave ameaça e/ou violência, além da comprovação da
superlotação existente no sistema prisional hoje submetido ao paciente (conforme
exposição em preliminar), está suficientemente demonstrado o fumus boni juris e
periculum in mora.
V – DOS PEDIDOS
Ante o exposto, estando presentes a pertinência do pedido
(fumus boni juris) e a urgência (periculum in mora) e tendo em vista o noticiado
constrangimento ilegal pelas diversas razões apontadas acima, requer seja concedido a
ordem de habeas corpus, liminarmente, para que:
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Termos em que,
Pede deferimento.
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TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
Registro: 2020.0000258091
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ACÓRDÃO
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ACORDAM, em sessão permanente e virtual da 9ª Câmara de Direito Criminal
do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: Denegaram a ordem. V.
U., de conformidade com o voto do relator, que integra este acórdão.
SÉRGIO COELHO
Relator
Assinatura Eletrônica
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PODER JUDICIÁRIO
TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
VOTO Nº 45677
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HABEAS CORPUS Nº 2052722-79.2020.8.26.0000 - PD
COMARCA: CONCHAL VARA UNICA
PACIENTE: ANTONIO MARCOS PIANCA
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de uso permitido. Pedido de revogação da prisão preventiva ou
colocação em prisão domiciliar. Inadmissibilidade. Indícios de
autoria e prova da existência dos crimes. Necessidade da custódia
para garantia da ordem pública, conveniência da instrução
criminal e assegurar a aplicação da lei penal. Apreensão de 1050g
de crack, petrechos para fracionamento do entorpecente e uma
arma de fogo. Paciente que, ademais, embora seja tecnicamente
primário, já cumpriu pena alternativa (2ª Vara Criminal da
Comarca de Miranda/MS), fato que revela desajuste na vida em
liberdade e dá a exata medida do grau de periculosidade de que é
possuidor. Medidas cautelares diversas da prisão que se mostram
insuficientes no caso. Impossibilidade de adoção da
Recomendação nº 62/2020 do C.CNJ. Constrangimento ilegal não
caracterizado. Ordem denegada.
PODER JUDICIÁRIO
TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
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Covid-19. Afirmam, ainda, que as medidas cautelares alternativas à prisão
se afiguram suficientes e adequadas ao caso dos autos.
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pela substituição da prisão preventiva pela domiciliar.
É o relatório, em síntese.
PODER JUDICIÁRIO
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art. 9º e respectivos incisos de seu parágrafo único, ressalto, desde logo,
que a privação da liberdade não se encontra, no caso em comento, em
evidente desconformidade com as hipóteses legais, não se tratando,
portanto, de situação na qual a concessão da ordem seria
“manifestamente cabível”. Ressalvado, é claro, nos termos do art. 1º, § 2º,
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do mesmo diploma legal, eventual entendimento divergente que possa ser
efetuado por Tribunal Superior na interpretação de lei ou na avaliação de
fatos e provas.
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são indicativos da periculosidade concreta dos agentes, impondo-se a conversão
da prisão em flagrante em preventiva a bem da ordem pública.”
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acusação de porte ilegal de arma de fogo e tráfico e tráfico de expressiva
quantidade de crack droga de maior incidência, atualmente, causadora
de dependência química rápida e danos irreversíveis, que podem levar o
usuário à morte em pouco tempo de uso -, a prisão processual para
garantia da ordem pública se faz imprescindível, não se revelando eficaz
nenhuma outra medida que não seja a segregação cautelar.
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razoavelmente sérios de autoria, estiverem presentes os requisitos
previstos no art. 312 do CPP e não for cabível a sua substituição por outra
medida cautelar. De fato, se o réu coloca em risco a ordem pública, não há
espaço para a substituição da prisão por medidas cautelares alternativas,
que, como se sabe, são muito menos abrangentes e eficazes, sobretudo no
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caso dos autos em que desponta a periculosidade da conduta atribuída ao
paciente.
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diante de si” (TJSP, Recurso em Sentido Estrito n°
0016135-44.201.8.26.0050, 9ª Câmara de Direito Criminal, j.
22/06/2017, V.U.).
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Como ensina Fernando Capez, para garantia da ordem pública, “a
prisão cautelar é decretada com a finalidade de impedir que o
agente, solto, continue a delinqüir”, pois “há evidente perigo
social decorrente da demora em se aguardar o provimento
definitivo, porque até o trânsito em julgado da decisão
condenatória o sujeito já terá cometido inúmeros delitos” (Curso de
Processo Penal - 5ª ed. São Paulo - Saraiva, p. 229). Outrossim, o
renomado José Frederico Marques, dissertando sobre o tema, assim
pontificou: “Desde que a permanência do réu, livre e solto, possa
dar motivo a novos crimes, ou cause repercussão danosa e
prejudicial ao meio social, cabe ao juiz decretar a prisão
preventiva como garantia da ordem pública” (Elementos de Direito
Processual Penal, v. 4, p. 50).
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Diverso não é o entendimento da jurisprudência:
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REITERAÇÃO DE PRÁTICAS ILÍCITAS - GARANTIA DA ORDEM PÚBLICA -
MOTIVAÇÃO IDÔNEA CONSTRANGIMENTO ILEGAL NÃO EVIDENCIADO -
EXCESSO DE PRAZO - DEMORA JUSTIFICADA PRINCÍPIO DA RAZOABILIDADE
- TRÂMITE REGULAR CONSTRANGIMENTO ILEGAL NÃO DEMONSTRADO - ORDEM
DENEGADA - I. Não se vislumbra ilegalidade na custódia cautelar do
réu, tendo em vista que procedida em conformidade com as
exigências legais, atendendo aos termos do art. 312 do Código de
Processo Penal e da jurisprudência dominante. II. A reiteração de
condutas ilícitas, o que denota ser a personalidade do réu voltada
para a prática delitiva, obsta a revogação da medida constritiva.
Precedentes. III. Hipótese em que o feito tramita regularmente.
IV. Por aplicação do princípio da razoabilidade, justifica-se
eventual dilação de prazo para a conclusão da instrução
processual, quando a demora não é provocada pelo juízo ou pelo
ministério público. V. O constrangimento ilegal por excesso de
prazo só pode ser reconhecido quando a demora for injustificada.
VI. Ordem denegada”. (STJ, HC 59646/RS, Relator Ministro Gilson Dipp,
j. 19/09/2006).
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inserido na senda criminosa, evidência que se denota pela
reincidência, além de estar em curso execução de pena, de modo que
a medida se destina a evitar a reiteração delitiva. 3. "Conforme
pacífica jurisprudência desta Corte, a preservação da ordem
pública justifica a imposição da prisão preventiva quando o
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agente ostentar maus antecedentes, reincidência, atos
infracionais pretéritos, inquéritos ou mesmo ações penais em
curso, porquanto tais circunstâncias denotam sua contumácia
delitiva e, por via de consequência, sua periculosidade" (RHC
107.238/GO, Rel. Ministro ANTONIO SALDANHA PALHEIRO, SEXTA
TURMA, DJe 12/03/2019). 4. "Encerrada a instrução criminal, fica
superada a alegação de constrangimento por excesso de prazo"
(Súmula 52/STJ). 5. Recurso não provido.” (STJ, RHC 111090/BA,
Relator Ministro Ribeiro Dantas, j. 25/06/2019).
PODER JUDICIÁRIO
TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/sg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 2052722-79.2020.8.26.0000 e código 104B3D5C.
verificação de requisitos e critérios objetivos e subjetivos previstos na
legislação penal, impossível de ser feita nos limites estreitos do “habeas
corpus”.
Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por ANTONIO SERGIO COELHO DE OLIVEIRA, liberado nos autos em 14/04/2020 às 18:47 .
aplicação das recomendações do Conselho Nacional de Justiça
(Recomendação nº 62) e da Suprema Corte (ADPF 347).
PODER JUDICIÁRIO
TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
liberdade provisória.
Para conferir o original, acesse o site https://esaj.tjsp.jus.br/pastadigital/sg/abrirConferenciaDocumento.do, informe o processo 2052722-79.2020.8.26.0000 e código 104B3D5C.
Portanto, embora se trate de crime praticado sem violência ou grave
ameaça à pessoa, as circunstâncias da prisão acima destacadas, somadas
à falta de comprovação do alegado constrangimento ilegal, são suficientes a
fundamentar a manutenção da medida cautelar mais gravosa, mesmo no
cenário atual de pandemia, não merecendo acolhimento a tese veiculada
Este documento é cópia do original, assinado digitalmente por ANTONIO SERGIO COELHO DE OLIVEIRA, liberado nos autos em 14/04/2020 às 18:47 .
pela impetração.” (fls. 62/64 grifos do original).
SÉRGIO COELHO
Relator
(Assinatura Eletrônica)