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(Editor)
ACTAS DE
DERECHO DE ENERGÍA
DERECHO DE ENERGÍA
ACTAS DE
(Editor)
ALEJANDRO VERGARA BLANCO
prohibido. Usos infractores pueden constituir delito.
los derechos de autor. El fotocopiado o reproducción por cualquier otro medio o procedimiento, de la presente publicación, queda expresamente
La Ley Nº 17.336 sobre Propiedad Intelectual prohíbe el uso no exceptuado de obras protegidas sin la autorización expresa de los titulares de
ADVERTENCIA
ADVERTENCIA
La Ley Nº 17.336 sobre Propiedad Intelectual prohíbe el uso no exceptuado de obras protegidas sin la autorización expresa de los titulares de
los derechos de autor. El fotocopiado o reproducción por cualquier otro medio o procedimiento, de la presente publicación, queda expresamente
prohibido. Usos infractores pueden constituir delito.
143 precios de la energía e innovación tecnológica .........................
zalo; ESPINOZA GONZÁLEZ, Ricardo: Crecimiento económico,
DOMPER RODRÍGUEZ, María de la Luz; BLÜMEL MAC-IVER, Gon-
125 DÍAZ SAHR, Ignacio: Actividades eléctricas en áreas protegidas .......... ÍNDICE
109 marco regulatorio y desarrollo de la industria ..........................
CARCELÉN PACHECO, Jerónimo: Geotermia: Consolidación del
97 expertos ......................................................................................
ción de inaplicabilidad de los dictámenes del panel de
BERMÚDEZ SOTO, Rodrigo: Reflexiones acerca de la declara-
81 anticipada del contrato a la luz de la Ley Nº 20.018 .................
condiciones comerciales, revisión de precios y terminación
entre generadoras y clientes libres. Adaptación de las
BASCUÑÁN MONTANER, Felipe: Los contratos de suministro
51 talezas y desventajas… y el costo .............................................. Prólogo ........................................................................................... 1
BARRIENTOS BURGUÉ, Sergio: Oportunidades y amenazas, for-
35 de los centros económicos de despacho de carga ...................... I. DOCTRINA
la obligación de coordinación de las empresas integrantes
AVILÉS HERNÁNDEZ, Víctor Manuel: Alcances sancionatorios de ABARA ELÍAS, Fernando: De la responsabilidad del Estado en
7 los proyectos de transmisión regulados ..................................... los proyectos de transmisión regulados ..................................... 7
ABARA ELÍAS, Fernando: De la responsabilidad del Estado en AVILÉS HERNÁNDEZ, Víctor Manuel: Alcances sancionatorios de
la obligación de coordinación de las empresas integrantes
I. DOCTRINA de los centros económicos de despacho de carga ...................... 35
BARRIENTOS BURGUÉ, Sergio: Oportunidades y amenazas, for-
1 Prólogo ........................................................................................... talezas y desventajas… y el costo .............................................. 51
BASCUÑÁN MONTANER, Felipe: Los contratos de suministro
entre generadoras y clientes libres. Adaptación de las
condiciones comerciales, revisión de precios y terminación
anticipada del contrato a la luz de la Ley Nº 20.018 ................. 81
BERMÚDEZ SOTO, Rodrigo: Reflexiones acerca de la declara-
ción de inaplicabilidad de los dictámenes del panel de
expertos ...................................................................................... 97
CARCELÉN PACHECO, Jerónimo: Geotermia: Consolidación del
marco regulatorio y desarrollo de la industria .......................... 109
ÍNDICE DÍAZ SAHR, Ignacio: Actividades eléctricas en áreas protegidas .......... 125
DOMPER RODRÍGUEZ, María de la Luz; BLÜMEL MAC-IVER, Gon-
zalo; ESPINOZA GONZÁLEZ, Ricardo: Crecimiento económico,
precios de la energía e innovación tecnológica ......................... 143
449 Eléctrico .....................................................................................
II ÍNDICE
Índice alfabético de expositores de las Jornadas de Derecho
429 I a X Jornadas (2001-2010) ........................................................
Página Diez años, diez Jornadas de Derecho Eléctrico. Recuento de
425 trico ...........................................................................................
ESCALONA VÁSQUEZ, Eduardo: Ejercicio de la potestad regla- Origen y aporte doctrinario de las Jornadas de Derecho Eléc-
mentaria en materia eléctrica. Aplicación de las Leyes
Nº 19.940 y Nº 20.018................................................................. 171 II. LAS JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO (2001 A 2010)
EVANS ESPIÑEIRA, Eugenio: La sanción administrativa y la
regulación de las actividades económicas. Efectos de un
cambio en la jurisprudencia constitucional ............................... 201 401 concesional eléctrico. Diagnóstico de problemas .....................
FRANCO PEREIRA, Natalia: Sistema concesional y autorizacional VERGARA BLANCO, Alejandro: Regulación del procedimiento
en materia de bosques. Intervención del bosque nativo por 385 eléctrica .....................................................................................
la constitución de servidumbre de trazado de líneas eléc- dad de las decisiones del Panel de Expertos en materia
tricas........................................................................................... 225 VERGARA BLANCO, Alejandro: Balance, naturaleza y recurribili-
GONZÁLEZ DURÁN, Daniela: En contra de la corriente. Las deci- 361 lación tarifaria en el Derecho Eléctrico chileno .......................
siones institucionales en relación al regulador eléctrico .......... 265 PINTO TORRES, Carlos: Bases y conflictos jurídicos de la regu-
MARDONES OSORIO, Marcelo: Las concesiones de exploración 345 en la tramitación de proyectos eléctricos ..................................
geotérmica. Un supuesto de discrecionalidad técnica ............... 307 sobre recuperación del bosque nativo y fomento forestal
MOYA BRUZZONE, Alejandra: Dificultades generadas por la ley MOYA BRUZZONE, Alejandra: Dificultades generadas por la ley
sobre recuperación del bosque nativo y fomento forestal 307 geotérmica. Un supuesto de discrecionalidad técnica ...............
en la tramitación de proyectos eléctricos .................................. 345 MARDONES OSORIO, Marcelo: Las concesiones de exploración
PINTO TORRES, Carlos: Bases y conflictos jurídicos de la regu- 265 siones institucionales en relación al regulador eléctrico ..........
lación tarifaria en el Derecho Eléctrico chileno ....................... 361 GONZÁLEZ DURÁN, Daniela: En contra de la corriente. Las deci-
VERGARA BLANCO, Alejandro: Balance, naturaleza y recurribili- 225 tricas...........................................................................................
dad de las decisiones del Panel de Expertos en materia la constitución de servidumbre de trazado de líneas eléc-
eléctrica ..................................................................................... 385 en materia de bosques. Intervención del bosque nativo por
VERGARA BLANCO, Alejandro: Regulación del procedimiento FRANCO PEREIRA, Natalia: Sistema concesional y autorizacional
concesional eléctrico. Diagnóstico de problemas ..................... 401 201 cambio en la jurisprudencia constitucional ...............................
regulación de las actividades económicas. Efectos de un
EVANS ESPIÑEIRA, Eugenio: La sanción administrativa y la
II. LAS JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO (2001 A 2010) 171 Nº 19.940 y Nº 20.018.................................................................
mentaria en materia eléctrica. Aplicación de las Leyes
Origen y aporte doctrinario de las Jornadas de Derecho Eléc- ESCALONA VÁSQUEZ, Eduardo: Ejercicio de la potestad regla-
trico ........................................................................................... 425
Diez años, diez Jornadas de Derecho Eléctrico. Recuento de Página
I a X Jornadas (2001-2010) ........................................................ 429
Índice alfabético de expositores de las Jornadas de Derecho
Eléctrico ..................................................................................... 449
ÍNDICE II
552 Derecho ......................................................................................
ÍNDICE III
Cabrera, Abogado y Carlos Pinto Torres, Licenciado en
go, EDITEC Grupo editorial. Recensión de Felipe Navarro
Los 20 años de la Revista de Electricidad (1991-2011) Santia- Página
549 censión de Carlos Pinto Torres, Licenciado en Derecho............
hidroeléctricos (Santiago, Librotecnia) 2010, 186 pp. Re- III. CREACIÓN DEL MINISTERIO DE ENERGÍA. DOCUMENTOS
DÍAZ SAHR, Ignacio: Régimen Jurídico Ambiental de proyectos
547 sión de Carlos Pinto Torres, Licenciado en Derecho ................. Breve historia de la creación del Ministerio de Energía ................. 469
AbeledoPerrot - LegalPublishing Chile), 905 pp. Recen- Mensaje del Proyecto de Ley que crea el Ministerio de Energía
tualizadas (2011) VERGARA BLANCO, Alejandro (Santiago, (2008) ......................................................................................... 475
Discurso presidencial; Acto de promulgación de la Ley Nº 20.402
CÓDIGO DE ENERGÍA. Sistematización de leyes anotadas y ac-
547 Codificación Privada del Derecho: El Código de Energía .............. (2009) ......................................................................................... 481
547 Recensiones ..................................................................................... Ley Nº 20.402 (2009). Crea el Ministerio de Energía .................... 495
Resolución exenta Nº 410 (2011) del Ministerio de Energía.
Aprueba nuevo texto que fija la Organización Interna del
V. BIBLIOGRAFÍA
Ministerio de Energía y deja sin efecto resolución exenta
531 Dictámenes del Panel de Expertos (2004-2010) .............................. Nº 17, de 2010, del Ministerio de Energía, y sus modifi-
caciones posteriores ................................................................... 515
IV. JURISPRUDENCIA
IV. JURISPRUDENCIA
515 caciones posteriores ...................................................................
Nº 17, de 2010, del Ministerio de Energía, y sus modifi- Dictámenes del Panel de Expertos (2004-2010) .............................. 531
Ministerio de Energía y deja sin efecto resolución exenta
V. BIBLIOGRAFÍA
Aprueba nuevo texto que fija la Organización Interna del
Resolución exenta Nº 410 (2011) del Ministerio de Energía.
495 Ley Nº 20.402 (2009). Crea el Ministerio de Energía .................... Recensiones ..................................................................................... 547
481 (2009) ......................................................................................... Codificación Privada del Derecho: El Código de Energía .............. 547
CÓDIGO DE ENERGÍA. Sistematización de leyes anotadas y ac-
Discurso presidencial; Acto de promulgación de la Ley Nº 20.402
475 (2008) ......................................................................................... tualizadas (2011) VERGARA BLANCO, Alejandro (Santiago,
Mensaje del Proyecto de Ley que crea el Ministerio de Energía AbeledoPerrot - LegalPublishing Chile), 905 pp. Recen-
469 Breve historia de la creación del Ministerio de Energía ................. sión de Carlos Pinto Torres, Licenciado en Derecho ................. 547
DÍAZ SAHR, Ignacio: Régimen Jurídico Ambiental de proyectos
III. CREACIÓN DEL MINISTERIO DE ENERGÍA. DOCUMENTOS hidroeléctricos (Santiago, Librotecnia) 2010, 186 pp. Re-
censión de Carlos Pinto Torres, Licenciado en Derecho............ 549
Página Los 20 años de la Revista de Electricidad (1991-2011) Santia-
go, EDITEC Grupo editorial. Recensión de Felipe Navarro
Cabrera, Abogado y Carlos Pinto Torres, Licenciado en
Derecho ...................................................................................... 552
III ÍNDICE
IV ÍNDICE
Página
Página
ÍNDICE IV
estudios jurídicos y profesionales de diversas disciplinas. El aporte que se
y, en general, una gran cantidad de entidades, como empresas, consultoras,
a través de ministerios, subsecretarías, superintentencias, servicios públicos
mero de actores, entre los que se encuentran la Administración del Estado, PRÓLOGO
y práctica jurídica. Hoy en día los temas energéticos involucran a un sinnú-
ciplina en el ámbito económico, la investigación académica, la enseñanza
La tarea que nos mueve es poner en evidencia la relevancia de esta dis-
temas que nos convocan, lo que constituye una forma de crear ciencia.
diante de la exposición de ideas y generando discusión en torno a los distintos
cientí¿co, a través del cual la comunidad disciplinaria aporte a esta área, me-
de él, como es el caso del Derecho Eléctrico. El interés es promover un medio
nario y la delimitación de las disciplinas jurídicas que se desarrollan dentro
especí¿cos del Derecho de Energía, entendido como un clasi¿cador discipli-
constituirse como un vehículo de divulgación académica de los contenidos
El proyecto de desarrollar unas Actas en esta materia tiene como objeto de Esta publicación de Actas de Derecho de Energía está destinada a presentar
mediante artículos de doctrina, recopilación de jurisprudencia y otros artículos
DELIMITACIÓN DE UNA DISCIPLINA JURÍDICA de interés, la multidisciplinariedad que comprende el Derecho de Energía
como dinámica actual y especializada, abordando aspectos legales, técnicos y
del sector energético, tan dinámico y relevante en estos tiempos. económicos. La intención de las Actas de Derecho de Energía es presentarse
como un aporte editorial, universitario y profesional permanente en el ámbito como un aporte editorial, universitario y profesional permanente en el ámbito
económicos. La intención de las Actas de Derecho de Energía es presentarse del sector energético, tan dinámico y relevante en estos tiempos.
como dinámica actual y especializada, abordando aspectos legales, técnicos y
de interés, la multidisciplinariedad que comprende el Derecho de Energía DELIMITACIÓN DE UNA DISCIPLINA JURÍDICA
mediante artículos de doctrina, recopilación de jurisprudencia y otros artículos
Esta publicación de Actas de Derecho de Energía está destinada a presentar El proyecto de desarrollar unas Actas en esta materia tiene como objeto de
constituirse como un vehículo de divulgación académica de los contenidos
especí¿cos del Derecho de Energía, entendido como un clasi¿cador discipli-
nario y la delimitación de las disciplinas jurídicas que se desarrollan dentro
de él, como es el caso del Derecho Eléctrico. El interés es promover un medio
cientí¿co, a través del cual la comunidad disciplinaria aporte a esta área, me-
diante de la exposición de ideas y generando discusión en torno a los distintos
temas que nos convocan, lo que constituye una forma de crear ciencia.
estos días.
para enriquecer el desarrollo plural que signi¿ca el tema energético en
de la temática energética y la disponibilidad de sus aportes doctrinales,
cimiento por su presencia activa en el conocimiento, discusión y difusión
que han contribuido con sus trabajos de investigación, un especial agrade-
Por último, a los expositores de las Jornadas de Derecho Eléctrico y los
I. DOCTRINA
Facultad de Derecho de la Ponti¿cia Universidad Católica de Chile.
co (2010) organizadas por el Programa de Derecho Administrativo Económico (PDAE) de la
eléctrica], Profesor de Derecho UC. Trabajo presentado en las X Jornadas de Derecho Eléctri-
* Vicepresidente de Asuntos Jurídicos TRANSELEC S.A. [empresa de transporte de energía
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
de expandir el sistema de transmisión troncal: a través de obras nuevas y a EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS
responsabilidad del Estado por falta de servicio. proyectos de expansión del sistema de transmisión de carácter regulados,
situaciones jurídicas: una causal de fuerza mayor para el peticionario y la es decir, de las obras nuevas y las ampliaciones, de cómo ellos resultan
no, se encuentra obligado al desarrollo de tales proyectos, concurren dos de un proceso administrativo público con fuerte intervención del Estado,
se retrasan por causas ajenas a la voluntad del peticionario que, a su tur- donde le cabe un rol fundamental tanto en la asignación de dichos proyec-
puedan materializar. La tesis que sustentamos es que cuando tales permisos tos como en el otorgamiento de los permisos necesarios para que ellos se
tos como en el otorgamiento de los permisos necesarios para que ellos se puedan materializar. La tesis que sustentamos es que cuando tales permisos
donde le cabe un rol fundamental tanto en la asignación de dichos proyec- se retrasan por causas ajenas a la voluntad del peticionario que, a su tur-
de un proceso administrativo público con fuerte intervención del Estado, no, se encuentra obligado al desarrollo de tales proyectos, concurren dos
es decir, de las obras nuevas y las ampliaciones, de cómo ellos resultan situaciones jurídicas: una causal de fuerza mayor para el peticionario y la
proyectos de expansión del sistema de transmisión de carácter regulados, responsabilidad del Estado por falta de servicio.
Con una mirada propositiva, al mismo tiempo que elaboramos esta tesis,
En esta ponencia hacemos una reÀexión sobre las características de los
sugerimos mejoras legales y reglamentarias al procedimiento que debe se-
guirse para la obtención de uno de los principales permisos que se requiere
para materializar las obras: se trata de las concesiones eléctricas para el
establecimiento de las líneas de transmisión.
eléctrica], Profesor de Derecho UC. Trabajo presentado en las X Jornadas de Derecho Eléctri-
co (2010) organizadas por el Programa de Derecho Administrativo Económico (PDAE) de la
Facultad de Derecho de la Ponti¿cia Universidad Católica de Chile.
jurídico le impone a los concesionarios.
8 FERNANDO ABARA ELÍAS
yecto; y cumplimiento de las condiciones y requisitos que el ordenamiento
a) Obligaciones para la Empresa: Ejecución en tiempo y forma del pro-
través de las llamadas ampliaciones. Mientras en la primera existe un llamado
a un proceso de licitación por parte de la autoridad (en el que intervienen el entre otros.
Consultor del Estudio de Transmisión troncal, la CNE, el CDEC y el Panel de la CONAMA o COREMA respectiva y el Ministerio del Medio Ambiente,
Expertos), donde a través de un proceso competitivo se le asigna el proyecto forman parte del mismo, como son la CNE, la SEC, el Ministerio de Energía,
a la empresa de transmisión troncal que ofrece el menor VATT; en la segunda cada y también para el Estado que actúa a través de distintos órganos que
el proyecto viene asignado de antemano en el decreto de expansión respec- De este decreto surgen derechos y obligaciones para la empresa adjudi-
tivo a la empresa propietaria del sistema, línea o subestación que requiere
ser ampliada, que se encuentra obligada a ejecutarla en el precio y tiempo tiempo y forma establecidos en el decreto respectivo.
señalados en el decreto respectivo, para lo cual debe llamar a un proceso de ejecución material de los proyectos, los que deben cumplirse en calidad,
licitación público y transparente auditable por la SEC. o el proceso de licitación de una obra de ampliación, viene el proceso de
Ahora bien, una vez concluido el proceso de licitación de una obra nueva
En ambos casos, los derechos y obligaciones están determinados en un
estatuto jurídico compuesto por la legislación y reglamentación eléctrica,
2. DE LA ASIGNACIÓN DE RESPONSABILIDADES
más el decreto respectivo que adjudica la obra nueva o el decreto respectivo
que contiene las condiciones técnicas y económicas respectivas. bles que pueden en derecho eximir del cumplimiento de las obligaciones.
se trata de un servicio público concedido, sin perjuicio de las causales aplica-
Dicho decreto, desde el punto de vista jurídico, es un acto jurídico ¿nal del esencialmente a un particular cuyo cumplimiento le resulta obligatorio, porque
Estado que se ha gestado luego de seguir rigurosamente el procedimiento admi- nistrativo-público establecido en la ley, y cuyo contenido normativo va dirigido
nistrativo-público establecido en la ley, y cuyo contenido normativo va dirigido Estado que se ha gestado luego de seguir rigurosamente el procedimiento admi-
esencialmente a un particular cuyo cumplimiento le resulta obligatorio, porque Dicho decreto, desde el punto de vista jurídico, es un acto jurídico ¿nal del
se trata de un servicio público concedido, sin perjuicio de las causales aplica-
bles que pueden en derecho eximir del cumplimiento de las obligaciones. que contiene las condiciones técnicas y económicas respectivas.
más el decreto respectivo que adjudica la obra nueva o el decreto respectivo
2. DE LA ASIGNACIÓN DE RESPONSABILIDADES
estatuto jurídico compuesto por la legislación y reglamentación eléctrica,
En ambos casos, los derechos y obligaciones están determinados en un
Ahora bien, una vez concluido el proceso de licitación de una obra nueva
o el proceso de licitación de una obra de ampliación, viene el proceso de licitación público y transparente auditable por la SEC.
ejecución material de los proyectos, los que deben cumplirse en calidad, señalados en el decreto respectivo, para lo cual debe llamar a un proceso de
tiempo y forma establecidos en el decreto respectivo. ser ampliada, que se encuentra obligada a ejecutarla en el precio y tiempo
tivo a la empresa propietaria del sistema, línea o subestación que requiere
De este decreto surgen derechos y obligaciones para la empresa adjudi- el proyecto viene asignado de antemano en el decreto de expansión respec-
cada y también para el Estado que actúa a través de distintos órganos que a la empresa de transmisión troncal que ofrece el menor VATT; en la segunda
forman parte del mismo, como son la CNE, la SEC, el Ministerio de Energía, Expertos), donde a través de un proceso competitivo se le asigna el proyecto
la CONAMA o COREMA respectiva y el Ministerio del Medio Ambiente, Consultor del Estudio de Transmisión troncal, la CNE, el CDEC y el Panel de
entre otros. a un proceso de licitación por parte de la autoridad (en el que intervienen el
través de las llamadas ampliaciones. Mientras en la primera existe un llamado
a) Obligaciones para la Empresa: Ejecución en tiempo y forma del pro-
yecto; y cumplimiento de las condiciones y requisitos que el ordenamiento
jurídico le impone a los concesionarios.
FERNANDO ABARA ELÍAS 8
establezcan las leyes y reglamentos. Del incumplimiento de tales principios
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS 9
trativos deberán ser ágiles y expeditos, sin más formalidades que los que
Tal como señala el artículo 8º inciso segundo, los procedimientos adminis-
la duplicación o interferencia de funciones, ii) Con agilidad y expedición. b) Derechos para la empresa: i) Cobrar y percibir la tarifa respectiva,
Administración del Estado, propendiendo a la unidad de la acción, evitando una vez que la obra se ha puesto en servicio, debiendo recuperar el 100%
y, como reza el artículo 5° inciso segundo de la Ley de Bases Generales de la del AVI más COMA, porque es la expresión material del derecho a obtener
i) Coordinadamente entre los distintos órganos del Estado que intervienen una utilidad razonable por el principio del equilibrio ¿nanciero, ii) Derecho
normas de Derecho Público que las rigen. Principalmente, de dos formas: a solicitar amparo a la autoridad para ejercer el servicio público concedido.
el Estado debe cumplir estas obligaciones, entre otras, de acuerdo con las En otras palabras, es el derecho a obtener los medios que sólo el Estado está
amparar al particular titular del servicio público concedido. Ahora bien, facultado a otorgar para la ejecución de las obras y la posterior prestación
ejecución de las obras, como son las concesiones y servidumbres, es decir, del servicio. Por ejemplo: las concesiones eléctricas y los permisos ambien-
d) Obligaciones para el Estado: Otorgar los medios necesarios para la tales. Si bien, no existe una obligación explícita en la ley para el Estado de
otorgar la concesión, sea que la concesión se estime como un acto unilateral
caso de incumplimiento del concesionario. del Estado o bien a un contrato administrativo de derecho público, no puede
Derecho a caducar la concesión de acuerdo con las condiciones legales, en menos que entenderse implícito en la obligación de ejecutar la obra, que el
decretos respectivos, ii) Derecho a reglamentar o regular la actividad, iii) Estado otorgará aquellos permisos indispensables para ejecutarlos, ya que de
c) Derechos del Estado: i) Fiscalizar y sancionar o hacer cumplir los otro modo, sus obligaciones serán imposibles de cumplir. Todo lo anterior,
supuesto que el particular interesado ha cumplido en forma razonable con los
un objeto ilícito o imposible de cumplir. procedimientos y requisitos para obtenerlos. En realidad, junto con dictarse
respectivos. De otra manera, estaríamos frente a una obligación que tiene el decreto de adjudicación el Estado no puede abandonar al obligado sin la
necesaria contrapartida para facilitar la obtención de los permisos públicos necesaria contrapartida para facilitar la obtención de los permisos públicos
el decreto de adjudicación el Estado no puede abandonar al obligado sin la respectivos. De otra manera, estaríamos frente a una obligación que tiene
procedimientos y requisitos para obtenerlos. En realidad, junto con dictarse un objeto ilícito o imposible de cumplir.
supuesto que el particular interesado ha cumplido en forma razonable con los
otro modo, sus obligaciones serán imposibles de cumplir. Todo lo anterior, c) Derechos del Estado: i) Fiscalizar y sancionar o hacer cumplir los
Estado otorgará aquellos permisos indispensables para ejecutarlos, ya que de decretos respectivos, ii) Derecho a reglamentar o regular la actividad, iii)
menos que entenderse implícito en la obligación de ejecutar la obra, que el Derecho a caducar la concesión de acuerdo con las condiciones legales, en
del Estado o bien a un contrato administrativo de derecho público, no puede caso de incumplimiento del concesionario.
otorgar la concesión, sea que la concesión se estime como un acto unilateral
tales. Si bien, no existe una obligación explícita en la ley para el Estado de d) Obligaciones para el Estado: Otorgar los medios necesarios para la
del servicio. Por ejemplo: las concesiones eléctricas y los permisos ambien- ejecución de las obras, como son las concesiones y servidumbres, es decir,
facultado a otorgar para la ejecución de las obras y la posterior prestación amparar al particular titular del servicio público concedido. Ahora bien,
En otras palabras, es el derecho a obtener los medios que sólo el Estado está el Estado debe cumplir estas obligaciones, entre otras, de acuerdo con las
a solicitar amparo a la autoridad para ejercer el servicio público concedido. normas de Derecho Público que las rigen. Principalmente, de dos formas:
una utilidad razonable por el principio del equilibrio ¿nanciero, ii) Derecho i) Coordinadamente entre los distintos órganos del Estado que intervienen
del AVI más COMA, porque es la expresión material del derecho a obtener y, como reza el artículo 5° inciso segundo de la Ley de Bases Generales de la
una vez que la obra se ha puesto en servicio, debiendo recuperar el 100% Administración del Estado, propendiendo a la unidad de la acción, evitando
b) Derechos para la empresa: i) Cobrar y percibir la tarifa respectiva, la duplicación o interferencia de funciones, ii) Con agilidad y expedición.
Tal como señala el artículo 8º inciso segundo, los procedimientos adminis-
9 DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS
trativos deberán ser ágiles y expeditos, sin más formalidades que los que
establezcan las leyes y reglamentos. Del incumplimiento de tales principios
D.S. Nº 327.
10 FERNANDO ABARA ELÍAS
Ley Eléctrica y el artículo 29 del Reglamento respectivo, contenido en el
de la solicitud de concesión, como lo indican los artículos 45 y 46 de la
fundamentales, generalmente surge la responsabilidad del Estado por falta de concesión eléctrica dentro de los 6 meses siguientes a la presentación
de servicio. la Ley Eléctrica respecto a que la SEC debe pronunciarse sobre la solicitud
Procedimientos Administrativos es consistente con el plazo que establece
negativa para el administrado, pero decisión al ¿n. Este plazo de la Ley de
3. DE LA FALTA DE SERVICIO DEL
Nótese que señala hasta que se emita la decisión ¿nal, es decir, positiva o
ESTADO Y CÓMO ELLA SE MANIFIESTA EN LOS
meses, desde su iniciación hasta la fecha en que se emita la decisión ¿nal.
TRÁMITES PROPIOS DE ESTE TIPO DE PROYECTOS DE TRANSMISIÓN
o fuerza mayor, el procedimiento administrativo no podrá exceder de 6
En primer lugar ha de tenerse presente que la actividad de transmisión
Administración del Estado, explícitamente señala que salvo caso fortuito
por sistemas Troncales y de Subtransmisión constituye un servicio público
Procedimientos Administrativos que rigen los actos de los órganos de la
y como tal no sólo cabe la ¿scalización del Estado, sino que supone en la
al órgano público. Es así como el artículo 27 de la Ley Nº 19.880 sobre
base la cooperación del Estado para el cumplimiento de tales servicios.
cierto plazo establecido en la ley y éste no se da por causas atribuibles
cuando éste debe otorgar una licencia o un título concesional dentro de
En efecto, el Estado se ha desprendido de una función pública que natu-
servicio”. No existe servicio o más bien existe falta de servicio del Estado
ralmente le corresponde y la ha delegado en los particulares, en este caso,
de la Administración serán responsables del daño que causen por falta de
en las empresas de transmisión. Pues bien, típicamente lo que ha existido es
Bases Generales de Administración del Estado, señala que “Los órganos
la ¿scalización, pero no la indispensable cooperación para que funcione este
De allí que el inciso primero del artículo 42 de la Ley Nº 18.575, de
esquema público-privado de realización de una función pública mediante
un servicio público concedido.
un servicio público concedido.
esquema público-privado de realización de una función pública mediante
De allí que el inciso primero del artículo 42 de la Ley Nº 18.575, de
la ¿scalización, pero no la indispensable cooperación para que funcione este
Bases Generales de Administración del Estado, señala que “Los órganos
en las empresas de transmisión. Pues bien, típicamente lo que ha existido es
de la Administración serán responsables del daño que causen por falta de
ralmente le corresponde y la ha delegado en los particulares, en este caso,
servicio”. No existe servicio o más bien existe falta de servicio del Estado
En efecto, el Estado se ha desprendido de una función pública que natu-
cuando éste debe otorgar una licencia o un título concesional dentro de
cierto plazo establecido en la ley y éste no se da por causas atribuibles
base la cooperación del Estado para el cumplimiento de tales servicios.
al órgano público. Es así como el artículo 27 de la Ley Nº 19.880 sobre
y como tal no sólo cabe la ¿scalización del Estado, sino que supone en la
Procedimientos Administrativos que rigen los actos de los órganos de la
por sistemas Troncales y de Subtransmisión constituye un servicio público
Administración del Estado, explícitamente señala que salvo caso fortuito
En primer lugar ha de tenerse presente que la actividad de transmisión
o fuerza mayor, el procedimiento administrativo no podrá exceder de 6
meses, desde su iniciación hasta la fecha en que se emita la decisión ¿nal.
TRÁMITES PROPIOS DE ESTE TIPO DE PROYECTOS DE TRANSMISIÓN
ESTADO Y CÓMO ELLA SE MANIFIESTA EN LOS
Nótese que señala hasta que se emita la decisión ¿nal, es decir, positiva o
3. DE LA FALTA DE SERVICIO DEL
negativa para el administrado, pero decisión al ¿n. Este plazo de la Ley de
Procedimientos Administrativos es consistente con el plazo que establece
la Ley Eléctrica respecto a que la SEC debe pronunciarse sobre la solicitud de servicio.
de concesión eléctrica dentro de los 6 meses siguientes a la presentación fundamentales, generalmente surge la responsabilidad del Estado por falta
de la solicitud de concesión, como lo indican los artículos 45 y 46 de la
Ley Eléctrica y el artículo 29 del Reglamento respectivo, contenido en el
D.S. Nº 327.
FERNANDO ABARA ELÍAS 10
uso de la certi¿cación notarial para AGILIZAR el proceso de noti¿cación cuya
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS 11
ocurre normalmente y, por el contrario, es la propia empresa la que hace
conocimiento (noti¿cados) por la SEC a los propietarios afectados. Ello no
de la LGSE los planos especiales de servidumbres DEBEN ser puestos en Efectivamente, el Estado debe reparar a los particulares los daños sufri-
2. Falta de noti¿cación a los afectados. De acuerdo con el artículo 27 dos a consecuencia de su falta de servicio, debido a que el aparato estatal
ha funcionado en forma defectuosa por acción u omisión. Debemos recor-
en cuanto a costo y tiempos de puesta en servicio. dar aquí que la Administración, por su propia vocación de servicio, debe
indemnización, se producen atrasos que impactan severamente los proyectos desarrollar una actitud activa a ¿n de dar cumplimiento al artículo 1º de la
se pueda llegar a un acuerdo directo sobre el gravamen y el monto de la Constitución Política de la República, ya que el Estado está al servicio de la
servidumbres a los propietarios de predios privados, en el evento que no persona humana y de los grupos intermedios, como son las organizaciones
para el proceso de obtención de la concesión eléctrica que permite imponer empresariales y no al revés.
ción entre el ministerio respectivo (antes Ministerio de Economía) y SEC
1. Coordinación insu¿ciente. Cuando no existe la necesaria coordina- Si la Autoridad administrativa no actúa o lo hace con evidente atraso en
perjuicio de la empresa privada, estará obligada a reparar los daños causados.
por el Estado? Por ello es que el artículo 38 de la Constitución expresa que “Cualquiera
esta falta de servicio en los casos de proyectos de transmisión regulados persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Es-
Ahora bien, cabe preguntarse ¿cómo se mani¿esta o puede manifestarse tado, de sus organismos o de las Municipalidades, podrá reclamar ante
los tribunales que determine la ley…”. Adicionalmente, en concordancia
que los hubiere ocasionado”. con el señalado artículo de la Carta Fundamental, el artículo 4º de la Ley
sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario Nº 18.575, ya citada, señala que “El Estado será responsable por los daños
que causen los órganos de la Administración en el ejercicio de sus funciones, que causen los órganos de la Administración en el ejercicio de sus funciones,
Nº 18.575, ya citada, señala que “El Estado será responsable por los daños sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario
con el señalado artículo de la Carta Fundamental, el artículo 4º de la Ley que los hubiere ocasionado”.
los tribunales que determine la ley…”. Adicionalmente, en concordancia
tado, de sus organismos o de las Municipalidades, podrá reclamar ante Ahora bien, cabe preguntarse ¿cómo se mani¿esta o puede manifestarse
persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Es- esta falta de servicio en los casos de proyectos de transmisión regulados
Por ello es que el artículo 38 de la Constitución expresa que “Cualquiera por el Estado?
perjuicio de la empresa privada, estará obligada a reparar los daños causados.
Si la Autoridad administrativa no actúa o lo hace con evidente atraso en 1. Coordinación insu¿ciente. Cuando no existe la necesaria coordina-
ción entre el ministerio respectivo (antes Ministerio de Economía) y SEC
empresariales y no al revés. para el proceso de obtención de la concesión eléctrica que permite imponer
persona humana y de los grupos intermedios, como son las organizaciones servidumbres a los propietarios de predios privados, en el evento que no
Constitución Política de la República, ya que el Estado está al servicio de la se pueda llegar a un acuerdo directo sobre el gravamen y el monto de la
desarrollar una actitud activa a ¿n de dar cumplimiento al artículo 1º de la indemnización, se producen atrasos que impactan severamente los proyectos
dar aquí que la Administración, por su propia vocación de servicio, debe en cuanto a costo y tiempos de puesta en servicio.
ha funcionado en forma defectuosa por acción u omisión. Debemos recor-
dos a consecuencia de su falta de servicio, debido a que el aparato estatal 2. Falta de noti¿cación a los afectados. De acuerdo con el artículo 27
Efectivamente, el Estado debe reparar a los particulares los daños sufri- de la LGSE los planos especiales de servidumbres DEBEN ser puestos en
conocimiento (noti¿cados) por la SEC a los propietarios afectados. Ello no
11 DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS
ocurre normalmente y, por el contrario, es la propia empresa la que hace
uso de la certi¿cación notarial para AGILIZAR el proceso de noti¿cación cuya
no otorgase la concesión respectiva en tiempos adecuados.
12 FERNANDO ABARA ELÍAS
como sería que la autoridad no otorgase el permiso ambiental a tiempo o
fortuito o fuerza mayor. Caso fortuito como el terremoto o una fuerza mayor
carga le corresponde al Estado, pero que el particular en la mayoría de los responsabilidad a la empresa o al tercero. Lo anterior puede darse por caso
casos realiza para contribuir con la Administración en el cumplimiento de incluso puede concurrir en la especie alguna causal que pueda eximir de tal
su cometido, pero en ningún caso la sustituye. responsabilidad de la empresa o de un tercero, ente privado o público, o
cidos en el decreto respectivo. No poner en servicio la obra puede ser de
3. No cumplimiento del plazo para entregar la concesión o aprobar un presa es el poner en servicio la obra respectiva fuera de los plazos estable-
permiso. Lo anterior en violación a las normas especí¿cas ya señaladas que Básicamente el hecho que puede dar lugar a responsabilidad de la em-
le imponen plazos en la Ley de Procedimiento Administrativo y en la Ley
Eléctrica así como al principio de la agilización y celeridad consagrado en EJECUCIÓN DE LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS
la Ley de Procedimiento Administrativo. Es el caso de las aprobaciones MAYOR PARA EXIMIR DE RESPONSABILIDAD A LA EMPRESA EN LA
ambientales y el caso de la solicitud de concesión. Un atraso en el otorga- 4. DE LA FORMA EN QUE SE CONFIGURA LA FUERZA
miento de tales permisos por parte de Estado que afecta al proyecto que el
propio Estado encarga o licita, no puede ser atribuible a responsabilidad del justi¿cación racional o de modo arbitrario.
particular sino del propio Estado y, por lo tanto, es claramente un hecho del se pronuncia negativamente respecto de una ampliación de plazo, pero sin
príncipe o el llamado caso fortuito o fuerza mayor, como lo asimila nuestra participa en un proyecto de carácter público. También se da el caso cuando
legislación e incluso daría lugar a las indemnizaciones de perjuicios, tal cia o se pronuncia tardíamente de una solicitud de la empresa privada que
como ocurre en las licitaciones que llama el Estado a través del Ministerio a la responsabilidad del Estado por falta de servicio cuando no se pronun-
de Obras Públicas. 4. Rechazo infundado de extensiones de plazos. Otro caso que da lugar
4. Rechazo infundado de extensiones de plazos. Otro caso que da lugar de Obras Públicas.
a la responsabilidad del Estado por falta de servicio cuando no se pronun- como ocurre en las licitaciones que llama el Estado a través del Ministerio
cia o se pronuncia tardíamente de una solicitud de la empresa privada que legislación e incluso daría lugar a las indemnizaciones de perjuicios, tal
participa en un proyecto de carácter público. También se da el caso cuando príncipe o el llamado caso fortuito o fuerza mayor, como lo asimila nuestra
se pronuncia negativamente respecto de una ampliación de plazo, pero sin particular sino del propio Estado y, por lo tanto, es claramente un hecho del
justi¿cación racional o de modo arbitrario. propio Estado encarga o licita, no puede ser atribuible a responsabilidad del
miento de tales permisos por parte de Estado que afecta al proyecto que el
4. DE LA FORMA EN QUE SE CONFIGURA LA FUERZA ambientales y el caso de la solicitud de concesión. Un atraso en el otorga-
MAYOR PARA EXIMIR DE RESPONSABILIDAD A LA EMPRESA EN LA la Ley de Procedimiento Administrativo. Es el caso de las aprobaciones
EJECUCIÓN DE LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS Eléctrica así como al principio de la agilización y celeridad consagrado en
le imponen plazos en la Ley de Procedimiento Administrativo y en la Ley
Básicamente el hecho que puede dar lugar a responsabilidad de la em- permiso. Lo anterior en violación a las normas especí¿cas ya señaladas que
presa es el poner en servicio la obra respectiva fuera de los plazos estable- 3. No cumplimiento del plazo para entregar la concesión o aprobar un
cidos en el decreto respectivo. No poner en servicio la obra puede ser de
responsabilidad de la empresa o de un tercero, ente privado o público, o su cometido, pero en ningún caso la sustituye.
incluso puede concurrir en la especie alguna causal que pueda eximir de tal casos realiza para contribuir con la Administración en el cumplimiento de
responsabilidad a la empresa o al tercero. Lo anterior puede darse por caso carga le corresponde al Estado, pero que el particular en la mayoría de los
fortuito o fuerza mayor. Caso fortuito como el terremoto o una fuerza mayor
como sería que la autoridad no otorgase el permiso ambiental a tiempo o FERNANDO ABARA ELÍAS 12
no otorgase la concesión respectiva en tiempos adecuados.
los propietarios afectados por la línea debido a una mala ingeniería, que es
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS 13
de la concesión, como sería el caso que hubiera una mala identi¿cación de
sado, y que si no lo hace o lo hace mal, devienen atrasos en el otorgamiento
Es cierto que en el trámite también hay tareas que debe cumplir el intere- Cierto es que la concesión no es requisito legal para el desarrollo de una
obra de transmisión, pero no es menos cierto que es materialmente imposible
reglamentación vigente. ejecutarla sin contar con ella, desde que el derecho de propiedad de muchos
emitir su informe técnico para la dictación del decreto, como lo indica la terceros está involucrado.
del Reglamento. Adicionalmente, 20 días antes de ese plazo, la SEC debe
en conformidad con el artículo 29 de la Ley Eléctrica y artículos 45 y 46 La historia de los proyectos de transmisión demuestra que un decreto de
presenta la solicitud de concesión para pronunciarse sobre el fondo de ella, concesión se obtiene en promedio luego de 2,5 años de tramitación ante la
Hay que reiterar que el Estado tiene un plazo de 6 meses desde que se SEC, Ministerio de Energía (antes Economía) y Contraloría. Luego viene
el proceso de designación de la comisión de hombres buenos, el informe
Carabineros, etc., tal como reza el artículo 27 de la Ley Eléctrica. de tasación de los predios, la toma de posesión material a través de los tri-
noti¿cación a través de la SEC, utilizando la Intendencia, Gobernación, bunales competentes, etc. El tiempo que demoran los trámites posteriores
responsabilidad y obligación que la ley le impone el Estado para lograr tal a la publicación del Decreto de Concesión es variable, dependiendo del
empresas han utilizado el camino de la agilización, pero ello no obsta la número de propietarios con quienes no se llegó a un acuerdo voluntario,
hacer a través de notario público o tribunales. Pues bien, normalmente, las pero nunca es inferior a 6 meses, con lo cual tenemos un tiempo aproximado
agilizar el trámite a través de noti¿caciones que el propio interesado puede de tramitación de 3 años, es decir, unos 36 meses.
de la Superintendencia. No obstante, también la ley da la posibilidad de
la línea. De acuerdo con la ley este trámite le corresponde al Estado a través El mayor cuello de botella en el proceso de obtención de las concesiones
es el trámite de las noti¿caciones a los propietarios afectados por el paso de es el trámite de las noti¿caciones a los propietarios afectados por el paso de
El mayor cuello de botella en el proceso de obtención de las concesiones la línea. De acuerdo con la ley este trámite le corresponde al Estado a través
de la Superintendencia. No obstante, también la ley da la posibilidad de
de tramitación de 3 años, es decir, unos 36 meses. agilizar el trámite a través de noti¿caciones que el propio interesado puede
pero nunca es inferior a 6 meses, con lo cual tenemos un tiempo aproximado hacer a través de notario público o tribunales. Pues bien, normalmente, las
número de propietarios con quienes no se llegó a un acuerdo voluntario, empresas han utilizado el camino de la agilización, pero ello no obsta la
a la publicación del Decreto de Concesión es variable, dependiendo del responsabilidad y obligación que la ley le impone el Estado para lograr tal
bunales competentes, etc. El tiempo que demoran los trámites posteriores noti¿cación a través de la SEC, utilizando la Intendencia, Gobernación,
de tasación de los predios, la toma de posesión material a través de los tri- Carabineros, etc., tal como reza el artículo 27 de la Ley Eléctrica.
el proceso de designación de la comisión de hombres buenos, el informe
SEC, Ministerio de Energía (antes Economía) y Contraloría. Luego viene Hay que reiterar que el Estado tiene un plazo de 6 meses desde que se
concesión se obtiene en promedio luego de 2,5 años de tramitación ante la presenta la solicitud de concesión para pronunciarse sobre el fondo de ella,
La historia de los proyectos de transmisión demuestra que un decreto de en conformidad con el artículo 29 de la Ley Eléctrica y artículos 45 y 46
del Reglamento. Adicionalmente, 20 días antes de ese plazo, la SEC debe
terceros está involucrado. emitir su informe técnico para la dictación del decreto, como lo indica la
ejecutarla sin contar con ella, desde que el derecho de propiedad de muchos reglamentación vigente.
obra de transmisión, pero no es menos cierto que es materialmente imposible
Cierto es que la concesión no es requisito legal para el desarrollo de una Es cierto que en el trámite también hay tareas que debe cumplir el intere-
sado, y que si no lo hace o lo hace mal, devienen atrasos en el otorgamiento
de la concesión, como sería el caso que hubiera una mala identi¿cación de
los propietarios afectados por la línea debido a una mala ingeniería, que es
13 DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS
precisamente el decreto de concesión.
14 FERNANDO ABARA ELÍAS
construir líneas de transmisión. Lo único que legalmente lo hace posible es
jurídico y en la práctica, una barrera de tal magnitud que hace imposible
una etapa necesaria y previa a la presentación de la solicitud de concesión, En otras palabras, este derecho de propiedad es, ante el ordenamiento
ya que, entre otros, la empresa interesada debe acompañar el plano gene-
ral, los planos especiales de noti¿cación y el listado de propietarios que se reconocidos por la regulación.
afectarán con el paso de la línea. Sin embargo, muchas veces las precisiones valores de mercado, impactará la tarifa ya que esos mayores costos serán
deben hacerse una vez que se puede ingresar efectivamente a los predios, este mayor costo, incrementado arti¿cialmente ya que no corresponde a
lo que se puede hacer sólo con una concesión aunque sea provisional, lo costo que se debe pagar cuando no hay una concesión otorgada. De hecho,
que disminuiría, pero no eliminaría, la posibilidad de una recti¿cación de la nalmente, constituye una barrera ¿nanciera a los proyectos debido al alto
solicitud de concesión. Una forma de mejorar la calidad de los antecedentes otorga la concesión o la retrasa en forma injusti¿cada e indebida. Adicio-
entregados a SEC en la solicitud de concesión, es contar con una concesión obra. De allí que no puede concebirse una obra de este tipo si el Estado no
provisional previa, lo que permitiría tener mayor exactitud en los datos en- lo que frente a la negativa de un dueño simplemente no se puede ejecutar la
tregados. Sin embargo, esta vía es muy poco usada, ya que los requisitos y el la República comprende toda clase de bienes, corporales e incorporales, por
tiempo que demanda el procedimiento para obtener la concesión provisional efecto, el derecho de propiedad garantizado en la Constitución Política de
son muy parecidos y tan exigentes como los de la concesión de¿nitiva, lo es imposible acceder a los predios, sin violar el derecho de propiedad. En
que en la práctica lo hace poco atractivo. Una vía rápida para obtener una la práctica sin este mecanismo de imposición de servidumbres en la mano
concesión provisional que permita hacer estudio en el terreno sin generar verdadera barrera de entrada al negocio de transmisión, debido a que en
derechos permanentes para el solicitante, sería de gran ayuda para mejorar El derecho de propiedad para efectos de estos proyectos opera como una
la calidad de la información que se le entrega a la SEC, lo que redundaría
en un proceso más e¿ciente. en un proceso más e¿ciente.
la calidad de la información que se le entrega a la SEC, lo que redundaría
El derecho de propiedad para efectos de estos proyectos opera como una derechos permanentes para el solicitante, sería de gran ayuda para mejorar
verdadera barrera de entrada al negocio de transmisión, debido a que en concesión provisional que permita hacer estudio en el terreno sin generar
la práctica sin este mecanismo de imposición de servidumbres en la mano que en la práctica lo hace poco atractivo. Una vía rápida para obtener una
es imposible acceder a los predios, sin violar el derecho de propiedad. En son muy parecidos y tan exigentes como los de la concesión de¿nitiva, lo
efecto, el derecho de propiedad garantizado en la Constitución Política de tiempo que demanda el procedimiento para obtener la concesión provisional
la República comprende toda clase de bienes, corporales e incorporales, por tregados. Sin embargo, esta vía es muy poco usada, ya que los requisitos y el
lo que frente a la negativa de un dueño simplemente no se puede ejecutar la provisional previa, lo que permitiría tener mayor exactitud en los datos en-
obra. De allí que no puede concebirse una obra de este tipo si el Estado no entregados a SEC en la solicitud de concesión, es contar con una concesión
otorga la concesión o la retrasa en forma injusti¿cada e indebida. Adicio- solicitud de concesión. Una forma de mejorar la calidad de los antecedentes
nalmente, constituye una barrera ¿nanciera a los proyectos debido al alto que disminuiría, pero no eliminaría, la posibilidad de una recti¿cación de la
costo que se debe pagar cuando no hay una concesión otorgada. De hecho, lo que se puede hacer sólo con una concesión aunque sea provisional, lo
este mayor costo, incrementado arti¿cialmente ya que no corresponde a deben hacerse una vez que se puede ingresar efectivamente a los predios,
valores de mercado, impactará la tarifa ya que esos mayores costos serán afectarán con el paso de la línea. Sin embargo, muchas veces las precisiones
reconocidos por la regulación. ral, los planos especiales de noti¿cación y el listado de propietarios que se
ya que, entre otros, la empresa interesada debe acompañar el plano gene-
En otras palabras, este derecho de propiedad es, ante el ordenamiento una etapa necesaria y previa a la presentación de la solicitud de concesión,
jurídico y en la práctica, una barrera de tal magnitud que hace imposible
construir líneas de transmisión. Lo único que legalmente lo hace posible es
precisamente el decreto de concesión.
FERNANDO ABARA ELÍAS 14
riesgos y castigos, por la otra.
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS 15
derechos y obligaciones, entre expectativas de ganancias, por una parte, y
prestaciones y con el necesario equilibrio ¿nanciero que debe existir entre
de las partes. Dicho equilibrio dice relación con la conmutatividad de las Sin embargo, es un hecho público, notorio y demostrable que un decreto
tratarse de un hecho imprevisto, lo que permitiría mantener el equilibrio de concesión demora un total de 3 años para hacer efectiva la entrada a los
adjudicado tales obras habría debido aplicársele el mismo tratamiento por predios, cuando no existe un acuerdo voluntario para ello con los dueños de
licitantes, lo que no es efectivo ya que a cualquier empresa que se hubiere las heredades. Así, por ejemplo, podemos señalar que en el caso de la Obra
extensiones podría signi¿car romper con el principio de igualdad de los Nueva “Tendido segundo circuito de 220 kV tramo El Rodeo-Chena”, se
caso fortuito o fuerza mayor, se ha esgrimido por algunos que otorgar dichas ingresó la solicitud de concesión el 16 de octubre de 2006 y se culminó con
la autoridad extensiones de plazos o bien que cali¿que ciertos hechos como el proceso de toma de posesión material el 9 de septiembre de 2009.
Cuando una empresa privada, como en el hecho ha ocurrido, le solicita a
Es decir, desde la solicitud de concesión hasta la toma de posesión mate-
posición de sanciones. rial pasaron casi 36 meses. El plazo establecido en el Decreto de Adjudica-
la causal que exime de responsabilidad y que, por lo tanto, no cabe la im- ción de esta obra fue de 30 meses. Es decir, se trató de un plazo imposible
Por lo tanto, considerando lo expuesto debe entenderse que se con¿gura de cumplir, por las razones ya señaladas.
obras en los decretos respectivos. Creemos que cuando se trata de obras que el propio Estado adjudica a
debe tenerse presente a la hora de establecer los plazos de ejecución de las través de decretos supremos, es el propio Estado el que debe facilitar los
conjunto toma efectivamente unos 36 meses. Por lo tanto, esta situación medios para que dichas obras se ejecuten en lo que respecta a los permisos
Como conclusión, se puede establecer que en promedio el trámite en su y concesión.
de cumplir, por las razones ya señaladas. Por lo tanto, considerando lo expuesto debe entenderse que se con¿gura
ción de esta obra fue de 30 meses. Es decir, se trató de un plazo imposible la causal que exime de responsabilidad y que, por lo tanto, no cabe la im-
rial pasaron casi 36 meses. El plazo establecido en el Decreto de Adjudica- posición de sanciones.
Es decir, desde la solicitud de concesión hasta la toma de posesión mate-
Cuando una empresa privada, como en el hecho ha ocurrido, le solicita a
el proceso de toma de posesión material el 9 de septiembre de 2009. la autoridad extensiones de plazos o bien que cali¿que ciertos hechos como
ingresó la solicitud de concesión el 16 de octubre de 2006 y se culminó con caso fortuito o fuerza mayor, se ha esgrimido por algunos que otorgar dichas
Nueva “Tendido segundo circuito de 220 kV tramo El Rodeo-Chena”, se extensiones podría signi¿car romper con el principio de igualdad de los
las heredades. Así, por ejemplo, podemos señalar que en el caso de la Obra licitantes, lo que no es efectivo ya que a cualquier empresa que se hubiere
predios, cuando no existe un acuerdo voluntario para ello con los dueños de adjudicado tales obras habría debido aplicársele el mismo tratamiento por
de concesión demora un total de 3 años para hacer efectiva la entrada a los tratarse de un hecho imprevisto, lo que permitiría mantener el equilibrio
Sin embargo, es un hecho público, notorio y demostrable que un decreto de las partes. Dicho equilibrio dice relación con la conmutatividad de las
prestaciones y con el necesario equilibrio ¿nanciero que debe existir entre
derechos y obligaciones, entre expectativas de ganancias, por una parte, y
riesgos y castigos, por la otra.
15 DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS
proyecto de cambio del reglamento eléctrico. Adicionalmente, considerando
16 FERNANDO ABARA ELÍAS
bios indispensables. También, mencionamos las novedades que vienen en un
Por ello, con una mirada positiva, a continuación se proponen algunos cam-
5. RESUMEN
del Servicio Público que le impuso con la Ley Corta I, en el año 2004.
El Estado mediante los decretos supremos respectivos impone a las em- ción del Estado al no dictar las normas que permitan cumplir con el cometido
presas adjudicatarias de obras nuevas o de ampliación determinados plazos tos fuera de plazo, arriesgando millonarias multas debido a una falta de actua-
que: i) no conversan con la realidad y son imposibles de cumplir, ii) Su perniciosas de no haberse percatado de su importancia. Todos los proyec-
cumplimiento depende del otorgamiento de permisos y concesiones que el derivadas de los decretos de expansión. Hoy estamos viendo las consecuencias
mismo Estado debe otorgar, iii) El Estado no los otorga dentro del plazo que cumplimiento de su cometido, en especial, para cumplir con las obligaciones
la propia ley le asigna. Cuando el particular no cumple los plazos de puesta obligaciones como sería la de otorgarle ciertas prerrogativas especiales para el
en servicio de las obras establecidos en los decretos, es también ese mismo concesiones que quedó inalterado, sin cambios que le den contrapeso a estas
Estado el que sanciona, cali¿cando si concurrió o no fuerza mayor en el caso obligación de acceso abierto, entre otras, con la no modi¿cación del sistema de
particular. En especial, en el caso de la demora en el otorgamiento de la con- público, tales como: la obligación de invertir, la continuidad del servicio, la
cesión eléctrica, el propio órgano responsable del procedimiento que culmina transmisión diversas restricciones y nuevas obligaciones al declararlo servicio
con el otorgamiento de la concesión, es el que debe cali¿car la conducta del de la legislación eléctrica con la Ley Corta I, que le impuso a las empresas de
solicitante, y otorga o deniega una solicitud de declarar que se trata de un en jornadas anteriores, que no existió correspondencia entre la modi¿cación
caso de fuerza mayor. Hemos señalado en diversas oportunidades, incluso en esta misma tribuna
No se da la debida coordinación que debe existir en la actuación de los principio de la celeridad y otros de la Ley Administrativa.
órganos que componen la Administración Pública, como lo señala la Ley de Bases Generales de la Administración del Estado. No se cumple con el
de Bases Generales de la Administración del Estado. No se cumple con el órganos que componen la Administración Pública, como lo señala la Ley
principio de la celeridad y otros de la Ley Administrativa. No se da la debida coordinación que debe existir en la actuación de los
Hemos señalado en diversas oportunidades, incluso en esta misma tribuna caso de fuerza mayor.
en jornadas anteriores, que no existió correspondencia entre la modi¿cación solicitante, y otorga o deniega una solicitud de declarar que se trata de un
de la legislación eléctrica con la Ley Corta I, que le impuso a las empresas de con el otorgamiento de la concesión, es el que debe cali¿car la conducta del
transmisión diversas restricciones y nuevas obligaciones al declararlo servicio cesión eléctrica, el propio órgano responsable del procedimiento que culmina
público, tales como: la obligación de invertir, la continuidad del servicio, la particular. En especial, en el caso de la demora en el otorgamiento de la con-
obligación de acceso abierto, entre otras, con la no modi¿cación del sistema de Estado el que sanciona, cali¿cando si concurrió o no fuerza mayor en el caso
concesiones que quedó inalterado, sin cambios que le den contrapeso a estas en servicio de las obras establecidos en los decretos, es también ese mismo
obligaciones como sería la de otorgarle ciertas prerrogativas especiales para el la propia ley le asigna. Cuando el particular no cumple los plazos de puesta
cumplimiento de su cometido, en especial, para cumplir con las obligaciones mismo Estado debe otorgar, iii) El Estado no los otorga dentro del plazo que
derivadas de los decretos de expansión. Hoy estamos viendo las consecuencias cumplimiento depende del otorgamiento de permisos y concesiones que el
perniciosas de no haberse percatado de su importancia. Todos los proyec- que: i) no conversan con la realidad y son imposibles de cumplir, ii) Su
tos fuera de plazo, arriesgando millonarias multas debido a una falta de actua- presas adjudicatarias de obras nuevas o de ampliación determinados plazos
ción del Estado al no dictar las normas que permitan cumplir con el cometido El Estado mediante los decretos supremos respectivos impone a las em-
del Servicio Público que le impuso con la Ley Corta I, en el año 2004.
5. RESUMEN
Por ello, con una mirada positiva, a continuación se proponen algunos cam-
bios indispensables. También, mencionamos las novedades que vienen en un
proyecto de cambio del reglamento eléctrico. Adicionalmente, considerando
FERNANDO ABARA ELÍAS 16
el Plan de Visitas, basta que la Comisión señale que se le comunicó a los
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS 17
5) Eliminar la necesidad que la Comisión presente a la SEC y ésta apruebe
integrantes de la Comisión y la SEC en cualquier momento. que después de la celebración de las Décimas Jornadas de Derecho Eléctrico,
Para llevar adelante las funciones de la Comisión, se deberá noti¿car a los pero antes de terminarse este trabajo, el Gobierno ha enviado un proyecto de
el predio afectado y los planos que se adjuntan al Decreto de Concesión. ley que modi¿ca en varios aspectos el procedimiento para las concesiones
de Concesión, siempre que no existan cambios entre los planos noti¿cados, eléctricas, que desde luego celebramos con entusiasmo, nos permitimos hacer
tivo de la Comisión sólo se haría efectivo una vez que se dicte el Decreto algunas sugerencias que permitan profundizar las mejoras.
noti¿caciones de los planos especiales de servidumbres. El informe respec-
momento que el peticionario así lo desee, después de haber practicado las
sin necesidad de requerimiento alguno. Dicha Comisión sería activada en el 6. PROPUESTAS PARA MEJORAR
EL PROCESO DE OBTENCIÓN DE CONCESIONES ELÉCTRICAS
para el proyecto respectivo, tan pronto se resuelva sobre la admisibilidad,
4) Que la Comisión de Hombres Buenos sea designada de antemano
6.1. Propuestas conceptuales de mejoras
recibiendo los antecedentes, sin esperar que ellos estén completos.
3) Que SEC inicie el estudio de los antecedentes antes o tan pronto va 1) Que en los casos de comunidades o personas que no se han podido
ubicar según certi¿cación de ministro de fe, la noti¿cación se haga mediante
sólo a los propietarios faltantes. la publicación de avisos en un diario de amplia circulación nacional por
que se veri¿can en terreno una vez que se ingresa a los predios, se noti¿que dos veces consecutivas, dejando constancia que los planos especiales de
2) Si hay cambios en el listado de propietarios debido a razones técnicas servidumbres se encuentran a disposición de los interesados en la SEC y
en las o¿cinas del peticionario.
en las o¿cinas del peticionario.
servidumbres se encuentran a disposición de los interesados en la SEC y 2) Si hay cambios en el listado de propietarios debido a razones técnicas
dos veces consecutivas, dejando constancia que los planos especiales de que se veri¿can en terreno una vez que se ingresa a los predios, se noti¿que
la publicación de avisos en un diario de amplia circulación nacional por sólo a los propietarios faltantes.
ubicar según certi¿cación de ministro de fe, la noti¿cación se haga mediante
1) Que en los casos de comunidades o personas que no se han podido 3) Que SEC inicie el estudio de los antecedentes antes o tan pronto va
recibiendo los antecedentes, sin esperar que ellos estén completos.
6.1. Propuestas conceptuales de mejoras
4) Que la Comisión de Hombres Buenos sea designada de antemano
EL PROCESO DE OBTENCIÓN DE CONCESIONES ELÉCTRICAS
para el proyecto respectivo, tan pronto se resuelva sobre la admisibilidad,
6. PROPUESTAS PARA MEJORAR sin necesidad de requerimiento alguno. Dicha Comisión sería activada en el
momento que el peticionario así lo desee, después de haber practicado las
noti¿caciones de los planos especiales de servidumbres. El informe respec-
algunas sugerencias que permitan profundizar las mejoras. tivo de la Comisión sólo se haría efectivo una vez que se dicte el Decreto
eléctricas, que desde luego celebramos con entusiasmo, nos permitimos hacer de Concesión, siempre que no existan cambios entre los planos noti¿cados,
ley que modi¿ca en varios aspectos el procedimiento para las concesiones el predio afectado y los planos que se adjuntan al Decreto de Concesión.
pero antes de terminarse este trabajo, el Gobierno ha enviado un proyecto de Para llevar adelante las funciones de la Comisión, se deberá noti¿car a los
que después de la celebración de las Décimas Jornadas de Derecho Eléctrico, integrantes de la Comisión y la SEC en cualquier momento.
para validez de la noti¿cación notarial (artículo 39). 2) Actuación inmediata de SEC. Se refuerza la idea de que SEC inicie
Se adecua articulado a la ley eliminando requisito de ¿rma del afectado el conocimiento de la solicitud de concesión desde que recepciona la co-
pia presentada, sin esperar que le llegue el original desde el ministerio de
lidad en caso que fracase un medio de noti¿cación (artículo 38). Energía (artículo 30).
medios establecidos por la ley, previo o¿cio de SEC. Se elimina secuencia-
peticionario la facultad de tramitar las noti¿caciones por cualquiera de los 3) Elimina publicaciones. Se elimina la exigencia de publicar la solicitud
4) Uso simultáneo de mecanismos de noti¿caciones. Se le reconoce al de concesión por dos veces consecutivas en un diario de circulación nacional,
manteniendo sólo la publicación en el Diario O¿cial (artículo 37).
manteniendo sólo la publicación en el Diario O¿cial (artículo 37).
de concesión por dos veces consecutivas en un diario de circulación nacional, 4) Uso simultáneo de mecanismos de noti¿caciones. Se le reconoce al
3) Elimina publicaciones. Se elimina la exigencia de publicar la solicitud peticionario la facultad de tramitar las noti¿caciones por cualquiera de los
medios establecidos por la ley, previo o¿cio de SEC. Se elimina secuencia-
Energía (artículo 30). lidad en caso que fracase un medio de noti¿cación (artículo 38).
pia presentada, sin esperar que le llegue el original desde el ministerio de
el conocimiento de la solicitud de concesión desde que recepciona la co- Se adecua articulado a la ley eliminando requisito de ¿rma del afectado
2) Actuación inmediata de SEC. Se refuerza la idea de que SEC inicie para validez de la noti¿cación notarial (artículo 39).
instancia que no existía en el antiguo reglamento (artículos 21 y 36). El nuevo artículo se adapta a la ley teniendo por noti¿cados de la soli-
y/o los antecedentes fundantes en forma previa a que se declare inadmisible, citud de servidumbre a aquellos afectados que hubieren formulado obser-
1) Admisibilidad. Otorga al peticionario la facultad de corregir su solicitud vaciones u oposiciones a los planos. En caso de noti¿caciones por avisos
(comunidades principalmente) se obliga al peticionario a acompañar planos
trámite de toma de razón en Contraloría son: su¿cientes (artículo 40).
Otras modi¿caciones que vienen en el reglamento que se encuentra en
5) Se elimina la posibilidad de oposición desde la publicación en el
que se están introduciendo en un proyecto en actual tramitación Diario O¿cial. Se otorga mayor certeza al peticionario al establecer que
6.2. Propuestas de mejoras a nivel reglamentario los afectados sólo tienen un período de oposiciones de 30 días a contar de
la noti¿cación de los planos, tal cual lo establece la ley en su artículo 27,
eliminando de paso la instancia de oposición a contar de la publicación del
Diario O¿cial (artículo 41).
19 DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS
de servidumbres.
20 FERNANDO ABARA ELÍAS
perjudicando a los propietarios que de buena fe acuerdan la constitución
cularmente difícil y engorroso, y las prácticas especulativas de terceros,
6) Oposiciones fuera de plazo no se tramitarán. Las observaciones fuera el procedimiento de noti¿caciones que ha devenido en un trámite parti-
del plazo no serán admitidas a tramitación. retrasando el otorgamiento de las concesiones, citando a modo ejemplar
nal presenta una serie de problemas que lo entraban innecesariamente,
7) Observaciones deben versar sólo sobre causales legales. Se refuerza El Mensaje reseña que se ha podido constatar que el trámite concesio-
en el inciso ¿nal que las observaciones sólo deben versar sobre causales
legales (artículo 41). transmisión eléctrica.
las cuales, como hemos dicho, no es posible la ejecución de proyectos de
8) Modi¿caciones a la solicitud de concesión sólo se noti¿can a quienes y cierta, pues éstas justi¿can la imposición de servidumbres forzosas, sin
se vean afectados por ella. Se establece que las modi¿caciones sólo deberán energético del país. Ciertamente, dicha a¿rmación no puede ser más precisa
ser noti¿cadas a aquellos afectados por la misma (artículo 43). esencial que tienen las concesiones eléctricas para un adecuado desarrollo
El Mensaje hace referencia, dentro de sus antecedentes, al carácter
9) Se validan las concesiones por tramo. Se establece como nuevas
menciones especiales del decreto de concesión que la concesión de un tramo 6.3.1. Ideas matrices
pasará a formar parte de la que se hubiese otorgado en primer término y que
si por cualquier circunstancia alguno de los tramos no pudiere ejecutarse, al Congreso con el Mensaje N° 277-358. Boletín 7240-08
el retiro de las instalaciones que ocupen bienes nacionales de uso público, 6.3. Respecto del Proyecto de Ley ingresado
terrenos ¿scales o particulares, deberá hacerse dentro del plazo y en las
condiciones que ¿je la Superintendencia (artículo 47). condiciones que ¿je la Superintendencia (artículo 47).
terrenos ¿scales o particulares, deberá hacerse dentro del plazo y en las
6.3. Respecto del Proyecto de Ley ingresado el retiro de las instalaciones que ocupen bienes nacionales de uso público,
al Congreso con el Mensaje N° 277-358. Boletín 7240-08 si por cualquier circunstancia alguno de los tramos no pudiere ejecutarse,
pasará a formar parte de la que se hubiese otorgado en primer término y que
6.3.1. Ideas matrices menciones especiales del decreto de concesión que la concesión de un tramo
9) Se validan las concesiones por tramo. Se establece como nuevas
El Mensaje hace referencia, dentro de sus antecedentes, al carácter
esencial que tienen las concesiones eléctricas para un adecuado desarrollo ser noti¿cadas a aquellos afectados por la misma (artículo 43).
energético del país. Ciertamente, dicha a¿rmación no puede ser más precisa se vean afectados por ella. Se establece que las modi¿caciones sólo deberán
y cierta, pues éstas justi¿can la imposición de servidumbres forzosas, sin 8) Modi¿caciones a la solicitud de concesión sólo se noti¿can a quienes
las cuales, como hemos dicho, no es posible la ejecución de proyectos de
transmisión eléctrica. legales (artículo 41).
en el inciso ¿nal que las observaciones sólo deben versar sobre causales
El Mensaje reseña que se ha podido constatar que el trámite concesio- 7) Observaciones deben versar sólo sobre causales legales. Se refuerza
nal presenta una serie de problemas que lo entraban innecesariamente,
retrasando el otorgamiento de las concesiones, citando a modo ejemplar del plazo no serán admitidas a tramitación.
el procedimiento de noti¿caciones que ha devenido en un trámite parti- 6) Oposiciones fuera de plazo no se tramitarán. Las observaciones fuera
cularmente difícil y engorroso, y las prácticas especulativas de terceros,
perjudicando a los propietarios que de buena fe acuerdan la constitución
de servidumbres.
FERNANDO ABARA ELÍAS 20
incorporar a la Ley General de Servicios Eléctricos –a la cual deben en-
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS 21
Las principales modi¿caciones que el Mensaje N° 277-358 propone
En el caso de la concesión provisoria se mantiene el plazo de 30 días practicado por la comisión tasadora.
contado desde la publicación en el Diario O¿cial (“D.O.”), en el caso de la Se reduce de 30 a 20 días, a contar de la fecha de noti¿cación del avalúo
concesión de¿nitiva el plazo se reduce a 20 días contado desde la fecha de
la noti¿cación de los planos. zatorios a la comisión tasadora.
c. Se modi¿ca el plazo para requerir la revisión de los montos indemni-
b. Se modi¿ca el plazo del solicitante para evacuar el traslado a los
reclamos. del solicitante.
de 30 a 20 días, con una prórroga de adicional de 20 días, a requerimiento
Tanto para la concesión provisoria como para la de¿nitiva, se disminuye Tanto para la concesión provisoria como para la de¿nitiva, se disminuye
de 30 a 20 días, con una prórroga de adicional de 20 días, a requerimiento
del solicitante. reclamos.
b. Se modi¿ca el plazo del solicitante para evacuar el traslado a los
c. Se modi¿ca el plazo para requerir la revisión de los montos indemni-
zatorios a la comisión tasadora. la noti¿cación de los planos.
concesión de¿nitiva el plazo se reduce a 20 días contado desde la fecha de
Se reduce de 30 a 20 días, a contar de la fecha de noti¿cación del avalúo contado desde la publicación en el Diario O¿cial (“D.O.”), en el caso de la
practicado por la comisión tasadora. En el caso de la concesión provisoria se mantiene el plazo de 30 días
Pagado el valor ¿jado por la Comisión Tasadora el concesionario podrá 1. Concesiones provisorias
pedir inmediatamente la posesión material al Juez de Letras, solicitando la
fuerza pública, todo lo anterior sin que eventuales reclamación posteriores 6.3.3. Propuestas de perfeccionamiento del proyecto legislativo
impidan dicha toma de posesión.
el procedimiento de otorgamiento de las concesiones eléctricas.
5. Ficción para efectos de otras solicitudes rrollo más adecuado de los proyectos eléctricos eliminando obstáculos en
De este modo el propósito transversal del Mensaje es facilitar el desa-
Se asimila el solicitante de una concesión eléctrica al concesionario, para
efectos de iniciar el trámite de autorizaciones o permisos especiales, por nal, en caso de prórroga cuando los predios afectados son los mismos.
ejemplo, aquellos de la Ley Nº 20.283 sobre Bosque Nativo. Se establece que no es necesario solicitar una nueva concesión provisio-
Se precisan las causales de oposición a invocar por los afectados por el servidumbres).
establecimiento de las concesiones: Todo en referencia al actual artículo 54 (prohibiciones para constituir
- Errónea identi¿cación del predio o del afectado por la servidumbre citud de concesión.
- Que la franja de seguridad abarque terrenos no declarados en la soli-
- Que la franja de seguridad abarque terrenos no declarados en la soli-
citud de concesión. - Errónea identi¿cación del predio o del afectado por la servidumbre
Todo en referencia al actual artículo 54 (prohibiciones para constituir establecimiento de las concesiones:
servidumbres). Se precisan las causales de oposición a invocar por los afectados por el
Se establece que no es necesario solicitar una nueva concesión provisio- ejemplo, aquellos de la Ley Nº 20.283 sobre Bosque Nativo.
nal, en caso de prórroga cuando los predios afectados son los mismos. efectos de iniciar el trámite de autorizaciones o permisos especiales, por
Se asimila el solicitante de una concesión eléctrica al concesionario, para
De este modo el propósito transversal del Mensaje es facilitar el desa-
rrollo más adecuado de los proyectos eléctricos eliminando obstáculos en 5. Ficción para efectos de otras solicitudes
el procedimiento de otorgamiento de las concesiones eléctricas.
impidan dicha toma de posesión.
6.3.3. Propuestas de perfeccionamiento del proyecto legislativo fuerza pública, todo lo anterior sin que eventuales reclamación posteriores
pedir inmediatamente la posesión material al Juez de Letras, solicitando la
1. Concesiones provisorias Pagado el valor ¿jado por la Comisión Tasadora el concesionario podrá
estuviere situado. La apelación se concederá en el solo efecto devolutivo”. “Artículo 19°.- La solicitud de concesión provisional deberá presentarse a la
competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o agrupación de comunas Superintendencia. En la solicitud se indicará:
Si el inmueble estuviere situado en distintos territorios jurisdiccionales, será
que estuviere situado el inmueble, de conformidad al procedimiento sumario. d) En el caso de líneas de transmisión y de distribución, su trazado y la ubi-
La caución será determinada por el Juez de Letras competente, del lugar en cación de las subestaciones, con indicación de los caminos y calles y otros
bienes nacionales de uso público que se ocuparán, y de las propiedades fiscales,
las indemnizaciones a que pueda estar obligado. municipales y particulares que sea necesario atravesar;”.
provisoria solicitada, siempre que rinda caución suficiente para responder de
deberá autorizar al solicitante para hacer uso, desde luego, de la concesión
Por la siguiente letra d):
“Mientras se tramita la solicitud de concesión provisoria, la Superintendencia
“d) En el caso de líneas de transmisión y de distribución, una estimación de
su trazado y ubicación de las subestaciones, con indicación del área que se
Nuevo artículo 19 bis:
estime necesario atravesar, indicándose, a modo meramente referencial, un
1.2. Proponemos agregar un nuevo artículo 19 bis: listado de las propiedades fiscales, municipales y particulares incluidas en
la referida área. Dicha área deberá identificarse mediante las coordenadas
ejercicio. U.T.M. de cada uno de sus vértices;”.
cionario, permitiéndole recopilar la información de los predios durante su
al indicarse un área y no un listado, se permite mayor Àexibilidad al peti- Fundamento: El propósito de la concesión provisoria es realizar los
estudios y trabajos para una potencial concesión de¿nitiva, de este modo, estudios y trabajos para una potencial concesión de¿nitiva, de este modo,
Fundamento: El propósito de la concesión provisoria es realizar los al indicarse un área y no un listado, se permite mayor Àexibilidad al peti-
cionario, permitiéndole recopilar la información de los predios durante su
U.T.M. de cada uno de sus vértices;”. ejercicio.
la referida área. Dicha área deberá identificarse mediante las coordenadas
listado de las propiedades fiscales, municipales y particulares incluidas en 1.2. Proponemos agregar un nuevo artículo 19 bis:
estime necesario atravesar, indicándose, a modo meramente referencial, un
su trazado y ubicación de las subestaciones, con indicación del área que se
Nuevo artículo 19 bis:
“d) En el caso de líneas de transmisión y de distribución, una estimación de
“Mientras se tramita la solicitud de concesión provisoria, la Superintendencia
deberá autorizar al solicitante para hacer uso, desde luego, de la concesión
Por la siguiente letra d):
provisoria solicitada, siempre que rinda caución suficiente para responder de
municipales y particulares que sea necesario atravesar;”. las indemnizaciones a que pueda estar obligado.
bienes nacionales de uso público que se ocuparán, y de las propiedades fiscales,
cación de las subestaciones, con indicación de los caminos y calles y otros La caución será determinada por el Juez de Letras competente, del lugar en
d) En el caso de líneas de transmisión y de distribución, su trazado y la ubi- que estuviere situado el inmueble, de conformidad al procedimiento sumario.
Si el inmueble estuviere situado en distintos territorios jurisdiccionales, será
Superintendencia. En la solicitud se indicará: competente cualquiera de los jueces en cuya comuna o agrupación de comunas
“Artículo 19°.- La solicitud de concesión provisional deberá presentarse a la estuviere situado. La apelación se concederá en el solo efecto devolutivo”.
“Una vez reducida a escritura pública la resolución que otorga una concesión
provisoria, el concesionario podrá solicitar el auxilio de la fuerza pública a la
del inciso 2 del artículo 20, en los siguientes términos:
Superintendencia, para efectos de realizar los estudios y trabajos en el área Proponemos de¿nir el concepto, agregando el siguiente párrafo al ¿nal
concedida, quien no podrá rechazarla sin causa justificada”.
3. De¿nición del concepto interesado
Fundamento: Esta facultad permite hacer más expedito los trabajos en
el área concedida, evitando reducir –de hecho– el plazo de la concesión vas, en concordancia con las concesiones provisorias en el artículo 23.
provisoria, en concordancia con la modi¿cación propuesta respecto de la Proponemos mantener el plazo de 30 días, para las concesiones de¿niti-
letra d) del artículo 19, referida en el numeral 1 anterior.
que concede la concesión provisoria
2. Modi¿cación del plazo para reducir a escritura pública la resolución 2. Modi¿cación del plazo para reducir a escritura pública la resolución
que concede la concesión provisoria
letra d) del artículo 19, referida en el numeral 1 anterior.
Proponemos mantener el plazo de 30 días, para las concesiones de¿niti- provisoria, en concordancia con la modi¿cación propuesta respecto de la
vas, en concordancia con las concesiones provisorias en el artículo 23. el área concedida, evitando reducir –de hecho– el plazo de la concesión
Fundamento: Esta facultad permite hacer más expedito los trabajos en
3. De¿nición del concepto interesado
concedida, quien no podrá rechazarla sin causa justificada”.
Proponemos de¿nir el concepto, agregando el siguiente párrafo al ¿nal Superintendencia, para efectos de realizar los estudios y trabajos en el área
del inciso 2 del artículo 20, en los siguientes términos:
provisoria, el concesionario podrá solicitar el auxilio de la fuerza pública a la
“Una vez reducida a escritura pública la resolución que otorga una concesión
“Se entenderá por interesado, toda persona natural o jurídica que sin ser
propietario del terreno ocupado o atravesado, tenga un interés patrimonial
términos:
directo en el mismo a través de un vínculo jurídico que deberá acreditarse a 1.3. Proponemos agregar un nuevo artículo 34 bis, en los siguientes
la Superintendencia, mediante instrumentos públicos o privados, debidamente
autorizados y/o protocolizados ante notario y otorgados con anterioridad a la permita la conclusión del proyecto al solicitante.
solicitud de concesión eléctrica”. ambas partes y agilizar la solicitud de una eventual concesión de¿nitiva que
una caución, constituye una forma efectiva de resguardar los derechos de
Fundamento: Mediante esta redacción se precisa el alcance del concepto
de interesado, evitando oposiciones de carácter dilatorio, interpuestas por
personas que no cuentan con un vínculo real con el predio afectado.
FERNANDO ABARA ELÍAS 26
das en el inciso anterior, la Superintendencia podrá autorizar la publicación
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS 27
“Si el solicitante acredita haber agotado todas las vías de notificación indica-
realizar su trabajo durante el proceso concesional”. Proponemos agregar un nuevo inciso 3 al artículo 29:
de la fuerza pública a la comisión tasadora, con el propósito que está pueda
posición de dicho gravamen. La Superintendencia deberá otorgar el auxilio Artículo 29 inciso 3: “Una vez vencido el plazo para responder a todas las
de los trazados de servidumbres que les afecte que haga más gravosa la im- observaciones u oposiciones que se hubieren presentado, el solicitante podrá
propietarios cuyos predios hayan sido tasados, ni de la extensión y ubicación requerir a la Superintendencia que certifique dicha circunstancia, fecha desde
se otorgue la concesión solicitada; b) Que no existan cambios respecto de los la cual se computará el plazo de ésta para evacuar su informe. La certificación
hasta que se verifiquen copulativamente las siguientes condiciones: a) Que se reputará efectuada el mismo día de su requerimiento, si a dicha fecha se
de las partes, tan pronto esté terminado, no obstante suspenderá sus efectos encontraba vencido el plazo para oponerse”.
activada a solo requerimiento del solicitante. El informe estará a disposición
los planos de servidumbre a los propietarios, la comisión tasadora podrá ser
Fundamento: Con esta certi¿cación, se evita la incertidumbre de la fecha
de cómputo del plazo.
Una vez declarada admisible la solicitud de concesión y notificados que sean
Tasadora conjuntamente con la declaración de admisibilidad de la solicitud.
solicitud de concesión definitiva. La Superintendencia designará la Comisión
una o más comisiones tasadoras, conjuntamente con la presentación de la 6. Fecha de comienzo de la actividad de la comisión tasadora
“Con todo, el solicitante de una concesión podrá solicitar la designación de
A este respecto, formulamos la siguiente propuesta, que consistiría en
minos: un nuevo párrafo al ¿nal del inciso 1 del artículo 63, en los siguientes tér-
un nuevo párrafo al ¿nal del inciso 1 del artículo 63, en los siguientes tér- minos:
A este respecto, formulamos la siguiente propuesta, que consistiría en
“Con todo, el solicitante de una concesión podrá solicitar la designación de
6. Fecha de comienzo de la actividad de la comisión tasadora una o más comisiones tasadoras, conjuntamente con la presentación de la
solicitud de concesión definitiva. La Superintendencia designará la Comisión
Tasadora conjuntamente con la declaración de admisibilidad de la solicitud.
Una vez declarada admisible la solicitud de concesión y notificados que sean
de cómputo del plazo.
los planos de servidumbre a los propietarios, la comisión tasadora podrá ser
Fundamento: Con esta certi¿cación, se evita la incertidumbre de la fecha
activada a solo requerimiento del solicitante. El informe estará a disposición
encontraba vencido el plazo para oponerse”. de las partes, tan pronto esté terminado, no obstante suspenderá sus efectos
se reputará efectuada el mismo día de su requerimiento, si a dicha fecha se hasta que se verifiquen copulativamente las siguientes condiciones: a) Que
la cual se computará el plazo de ésta para evacuar su informe. La certificación se otorgue la concesión solicitada; b) Que no existan cambios respecto de los
requerir a la Superintendencia que certifique dicha circunstancia, fecha desde propietarios cuyos predios hayan sido tasados, ni de la extensión y ubicación
observaciones u oposiciones que se hubieren presentado, el solicitante podrá de los trazados de servidumbres que les afecte que haga más gravosa la im-
Artículo 29 inciso 3: “Una vez vencido el plazo para responder a todas las posición de dicho gravamen. La Superintendencia deberá otorgar el auxilio
de la fuerza pública a la comisión tasadora, con el propósito que está pueda
Proponemos agregar un nuevo inciso 3 al artículo 29: realizar su trabajo durante el proceso concesional”.
5. Certi¿cación del cumplimiento de plazos Fundamento: Por la vía de esta facultad, las partes podrán contar con el
informe de la comisión tasadora, conjuntamente con la ¿nalización del pro-
cedimiento concesional, acortando el plazo para tener la posesión material
de los terrenos y facilitando el oportuno comienzo de las obras.
29 DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS
ésta y un retraso al procedimiento concesional.
30 FERNANDO ABARA ELÍAS
tasación por la Superintendencia, eliminando una labor administrativa para
Fundamento: De esta manera, se elimina la autorización del informe de
7. Eliminación de la aprobación del plan de visitas de la comisión ta-
sadora y valor probatorio afectadas, mediante carta certificada”.
te a la Superintendencia, los concesionarios y de los dueños de las propiedades
Proponemos modi¿car el nuevo inciso 2 del artículo 64, en los siguientes
“Practicado el avalúo por la comisión tasadora, será entregado simultáneamen-
términos: Proponemos modi¿car el artículo 65, en los siguientes términos:
“En caso que el informe de la comisión tasadora no se evacue dentro de los
veinte días siguientes a la última visita a terreno de acuerdo al programa apro-
8. Noti¿cación del informe de la Comisión Tasadora
bado por la misma comisión tasadora, se aplicará a cada uno de los miembros
de la comisión que hayan provocado el retraso, una multa de diez Unidades
preexistente.
Tributarias Mensuales. Las personas así sancionadas no podrán integrar una do simultáneamente al propietario que de buena fe tiene una construcción
nueva comisión dentro del año siguiente a la aplicación de la multa respectiva”. trazado de la línea, con posterioridad a la visita de la comisión, protegien-
(Nota: lo que está en letra redonda es el texto modificado). Fundamento: Así, de este modo, se evita que el propietario edi¿que en el
Fundamento: Por esta vía, se da una mayor autonomía a la Comisión referida comisión”.
Tasadora para que de¿na su plan de acción, y se elimina una autorización ción del predio y sus construcciones, al momento de la visita por parte de la
administrativa para la Superintendencia. “El informe de la comisión tasadora constituirá plena prueba sobre la situa-
Adicionalmente, sugerimos agregar un nuevo inciso 4 y ¿nal al artículo 64, en los siguientes términos:
64, en los siguientes términos: Adicionalmente, sugerimos agregar un nuevo inciso 4 y ¿nal al artículo
“El informe de la comisión tasadora constituirá plena prueba sobre la situa- administrativa para la Superintendencia.
ción del predio y sus construcciones, al momento de la visita por parte de la Tasadora para que de¿na su plan de acción, y se elimina una autorización
referida comisión”. Fundamento: Por esta vía, se da una mayor autonomía a la Comisión
Fundamento: Así, de este modo, se evita que el propietario edi¿que en el (Nota: lo que está en letra redonda es el texto modificado).
trazado de la línea, con posterioridad a la visita de la comisión, protegien- nueva comisión dentro del año siguiente a la aplicación de la multa respectiva”.
do simultáneamente al propietario que de buena fe tiene una construcción Tributarias Mensuales. Las personas así sancionadas no podrán integrar una
preexistente.
de la comisión que hayan provocado el retraso, una multa de diez Unidades
bado por la misma comisión tasadora, se aplicará a cada uno de los miembros
8. Noti¿cación del informe de la Comisión Tasadora
veinte días siguientes a la última visita a terreno de acuerdo al programa apro-
“En caso que el informe de la comisión tasadora no se evacue dentro de los
Proponemos modi¿car el artículo 65, en los siguientes términos: términos:
“Practicado el avalúo por la comisión tasadora, será entregado simultáneamen-
Proponemos modi¿car el nuevo inciso 2 del artículo 64, en los siguientes
te a la Superintendencia, los concesionarios y de los dueños de las propiedades
afectadas, mediante carta certificada”.
sadora y valor probatorio
7. Eliminación de la aprobación del plan de visitas de la comisión ta-
Fundamento: De esta manera, se elimina la autorización del informe de
tasación por la Superintendencia, eliminando una labor administrativa para
ésta y un retraso al procedimiento concesional.
FERNANDO ABARA ELÍAS 30
adición al propuesto por el Ejecutivo, en los siguientes términos:
DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN LOS PROYECTOS DE TRANSMISIÓN REGULADOS 31
Proponemos agregar un nuevo inciso ¿nal al artículo 25 de la ley, en
tudes 9. Retención del depósito del avalúo ¿jado por la comisión tasadora
11. Precisión de los efectos de la ¿cción para efectos de otras solici-
Proponemos agregar un nuevo inciso 2 al artículo 66, en los siguientes
celeridad de los procedimientos. términos:
certeza en cuanto a los plazos de presentación y permitiendo una mayor
que pueden ser revisados en formato electrónico por la autoridad, otorgando “Para el caso que el reclamo sea formulado por el concesionario, el depósito
que contempla la ley, evita la impresión de múltiples copias de documentos referido en el inciso precedente quedará retenido en la cuenta corriente del
Fundamento: Esta nueva forma de realizar los trámites y presentaciones tribunal, hasta que éste se resuelva…”.
de los plazos”. Fundamento: Este nuevo inciso, evita que el tribunal pueda liberar los
lógico de éstas. Dicha certificación constituirá plena prueba del cumplimiento fondos consignados por el solicitante, a la espera del procedimiento de
la forma y fecha en que se realizó cada actuación, así como un listado crono- reclamación.
línea deberá contemplar la posibilidad de solicitar una constancia escrita de
exijan la presencia personal de los interesados. Para tal efecto, el sistema en 10. Sistema electrónico para evacuar trámites
nes administrativas que regula esta ley, salvo aquellas que por su naturaleza
una adecuada recepción, registro y control, la totalidad de las actualizacio- Proponemos agregar un nuevo artículo 30 transitorio, en los siguientes
peticionarios y concesionarios realizar por medios electrónicos que permitan
términos:
nistrativa, antes del día … de … de 2011, un sistema en línea que permita a los
“La Superintendencia deberá implementar, a través de una resolución admi- “La Superintendencia deberá implementar, a través de una resolución admi-
nistrativa, antes del día … de … de 2011, un sistema en línea que permita a los
peticionarios y concesionarios realizar por medios electrónicos que permitan
términos:
Proponemos agregar un nuevo artículo 30 transitorio, en los siguientes una adecuada recepción, registro y control, la totalidad de las actualizacio-
nes administrativas que regula esta ley, salvo aquellas que por su naturaleza
10. Sistema electrónico para evacuar trámites exijan la presencia personal de los interesados. Para tal efecto, el sistema en
línea deberá contemplar la posibilidad de solicitar una constancia escrita de
reclamación. la forma y fecha en que se realizó cada actuación, así como un listado crono-
fondos consignados por el solicitante, a la espera del procedimiento de lógico de éstas. Dicha certificación constituirá plena prueba del cumplimiento
Fundamento: Este nuevo inciso, evita que el tribunal pueda liberar los de los plazos”.
tribunal, hasta que éste se resuelva…”. Fundamento: Esta nueva forma de realizar los trámites y presentaciones
referido en el inciso precedente quedará retenido en la cuenta corriente del que contempla la ley, evita la impresión de múltiples copias de documentos
“Para el caso que el reclamo sea formulado por el concesionario, el depósito que pueden ser revisados en formato electrónico por la autoridad, otorgando
certeza en cuanto a los plazos de presentación y permitiendo una mayor
términos: celeridad de los procedimientos.
Proponemos agregar un nuevo inciso 2 al artículo 66, en los siguientes
11. Precisión de los efectos de la ¿cción para efectos de otras solici-
9. Retención del depósito del avalúo ¿jado por la comisión tasadora tudes
NORMAS CITADAS
NORMAS CITADAS
y jurisprudencia adecuada que combinara razonablemente –bajo la necesaria LOS CENTROS ECONÓMICOS DE DESPACHO DE CARGA*
sancionatorio, más que nunca cobró importancia el desarrollo de una doctrina
Evidentemente, ante la grave incidencia que tendría el nuevo sistema VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ**
10.000 UTA);
a. Las penas aplicables (que en su extremo superior llegan hasta las
VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ** Evidentemente, ante la grave incidencia que tendría el nuevo sistema
sancionatorio, más que nunca cobró importancia el desarrollo de una doctrina
LOS CENTROS ECONÓMICOS DE DESPACHO DE CARGA* y jurisprudencia adecuada que combinara razonablemente –bajo la necesaria
DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS INTEGRANTES DE
Trabajo presentado en las VI Jornadas de Derecho Eléctrico, organizadas por el Programa
ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN
de Derecho Administrativo Económico (PDAE) de la Facultad de Derecho, de la Pontificia
Universidad Católica de Chile.
** Abogado de Larraín y Asociados, Profesor de Derecho Constitucional de la Universidad
Constitucional en el fallo del Rol 479-2006. En esta presentación desarrollaremos brevemente los aspectos genera-
Constitucional. Otro tanto se hará en relación a lo sentenciado por el Tribunal les del derecho sancionatorio administrativo eléctrico, teniendo presente
tipo sancionatorio, a la luz del reciente fallo del Rol 480-2006, del Tribunal los avances jurisprudenciales y administrativos. En una segunda etapa, se
analizarán los alcances de la obligación de “coordinarse”, entendida como analizarán los alcances de la obligación de “coordinarse”, entendida como
los avances jurisprudenciales y administrativos. En una segunda etapa, se tipo sancionatorio, a la luz del reciente fallo del Rol 480-2006, del Tribunal
les del derecho sancionatorio administrativo eléctrico, teniendo presente Constitucional. Otro tanto se hará en relación a lo sentenciado por el Tribunal
En esta presentación desarrollaremos brevemente los aspectos genera- Constitucional en el fallo del Rol 479-2006.
y, por ello, serán de suma importancia en el futuro. Hacemos desde ya presente que el Tribunal Constitucional ha señalado
cionalmente lícitas las normas aplicables a los procedimientos sancionatorios explícitamente en sus últimos fallos, que su labor se inspira en el “principio
un tipo sancionatorio. Dichos elementos son los únicos que hacen constitu- de buscar la interpretación de las normas que permita resolver, dentro de
constitucionalidad de la obligación de “coordinarse”, como verbo rector de lo posible, su conformidad con la Constitución” (considerando séptimo del
relevante en cuanto señala una serie de elementos para poder entender la fallo Rol 521, agosto de 2006). Por ello, la declaración de constituciona-
2006, contiene varios aspectos discutibles. No obstante ello, es sumamente lidad de un precepto se formula en el entendido que el mismo se aplicará
Un reciente fallo del Tribunal Constitucional, dictado en el Rol 480- de la forma en que ha sido interpretada por el Tribunal Constitucional y no
de otra manera, so pena de incurrir en una inconstitucionalidad. Así, en el
precisos de esta obligación legal. mismo fallo concluye que “el precepto comprendido en el inciso segundo
será su¿cientemente estudiada la importancia de determinar los alcances de la letra b) del Nº 1 del artículo 1º del proyecto remitido, sin perjuicio de
calidad de integrantes del CDEC, ante eventos de black out. Por ello, nunca lo que se indica en el Nº 3, es constitucional en el entendido de lo señalado
aplicación de la gran mayoría de las multas cursadas a las empresas en su en el considerando séptimo de esta sentencia” (resuelvo segundo del fallo
Ha sido entonces la obligación de “coordinación” la que ha amparado la Rol 421, de agosto de 2006). En el considerando tercero del fallo del Rol
479, el Tribunal Constitucional es más explícito pues habla, derechamente,
37 ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS
del precepto “correctamente interpretado”. No es claro el alcance o imperio
que tendrán en los Tribunales Ordinarios de Justicia las interpretaciones del
“…se hace necesario, también, traer a colación el principio de ‘nulla poena sine lege’ que
38 VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ a Clodomiro Almeyda de las sanciones contempladas en el artículo octavo entonces vigente,
el numeral 3º del artículo 19. Como ha establecido este Tribunal, a propósito de la aplicación
llamado ius puniendi– y están, con matices, sujetas al estatuto constitucional establecido en
Tribunal Constitucional, pero evidentemente la aplicación de un precepto en algunos aspectos, ambas pertenecen a una misma actividad sancionadora del Estado –el
de una forma distinta a la señalada por este último tribunal siempre podrá 19 de la Carta Fundamental. Aun cuando las sanciones administrativas y las penas di¿eren
la administración en virtud de lo prescrito en los dos últimos incisos del numeral 3 del artículo
ser puesta en entredicho. señala: “Que el principio de legalidad es igualmente aplicable a la actividad sancionadora de
El considerando quinto del fallo del Tribunal Constitucional dictado en Rol 480-2006 5
II. ASPECTOS GENERALES DEL DERECHO SANCIONATORIO ADMINISTRATIVO especial en el número 3 del artículo 19 de la Constitución Política de la República.
el principio de la legalidad con el de reserva de ley, establecido este último como una garantía
quedarían sujetos al principio de la legalidad. En nuestra opinión, esta tesis confunde lo que es
A. MARCO CONSTITUCIONAL. y el particular, en el desarrollo de la actividad ¿scalizadora y empresarial, respectivamente,
y 7º, todos de la Constitución Política de la República. De esta manera, tanto la administración
1. Unidad conceptual y normativa del ius puniendi2 del artículo 19, sino del Nº 21 del mismo artículo, en relación a lo dispuesto en los artículos 6º
que el principio de la legalidad en materia sancionatoria administrativa no derivaría del Nº 3
Existe una posición minoritaria, sostenida por ejemplo en prevenciones, que establece 4
Existe a estas alturas una importante cantidad de doctrina y jurispru-
Rol Nº 244, de 1996, e iii) Rol Nº 437, de 2005.
dencia3 que, con matices relevantes, establecen que el derecho penal y el Ver, por ejemplo, siguientes fallos del Tribunal Constitucional: i) Rol Nº 24, de 1984; ii)
3
denominado derecho sancionatorio administrativo son parte de un tronco ENTERRÍA y otros.
común, el ius puniendi o derecho sancionatorio subjetivo del Estado, el SOTO KLOSS (1980), etc. En España han desarrollado estas tesis Alejandro NIETO, GARCÍA DE
que tendría sus bases y límites principalmente en el Nº 3 del artículo 19 Tal posición la han asumido en Chile, entre otros, BERMÚDEZ S. (1998) FELIÚ (2003); 2
de la Constitución Política de la República4. Así, los principios generales
que establece la Constitución a este respecto se aplicarían a ambos tipos de órdenes sancionatorios5. Se trata de normas constitucionales que dan
de órdenes sancionatorios5. Se trata de normas constitucionales que dan que establece la Constitución a este respecto se aplicarían a ambos tipos
de la Constitución Política de la República4. Así, los principios generales
2 Tal posición la han asumido en Chile, entre otros, BERMÚDEZ S. (1998) FELIÚ (2003); que tendría sus bases y límites principalmente en el Nº 3 del artículo 19
SOTO KLOSS (1980), etc. En España han desarrollado estas tesis Alejandro NIETO, GARCÍA DE común, el ius puniendi o derecho sancionatorio subjetivo del Estado, el
ENTERRÍA y otros.
denominado derecho sancionatorio administrativo son parte de un tronco
3 Ver, por ejemplo, siguientes fallos del Tribunal Constitucional: i) Rol Nº 24, de 1984; ii)
Rol Nº 244, de 1996, e iii) Rol Nº 437, de 2005.
dencia3 que, con matices relevantes, establecen que el derecho penal y el
4 Existe una posición minoritaria, sostenida por ejemplo en prevenciones, que establece
Existe a estas alturas una importante cantidad de doctrina y jurispru-
que el principio de la legalidad en materia sancionatoria administrativa no derivaría del Nº 3
del artículo 19, sino del Nº 21 del mismo artículo, en relación a lo dispuesto en los artículos 6º 1. Unidad conceptual y normativa del ius puniendi2
y 7º, todos de la Constitución Política de la República. De esta manera, tanto la administración
y el particular, en el desarrollo de la actividad ¿scalizadora y empresarial, respectivamente, A. MARCO CONSTITUCIONAL.
quedarían sujetos al principio de la legalidad. En nuestra opinión, esta tesis confunde lo que es
el principio de la legalidad con el de reserva de ley, establecido este último como una garantía
especial en el número 3 del artículo 19 de la Constitución Política de la República. II. ASPECTOS GENERALES DEL DERECHO SANCIONATORIO ADMINISTRATIVO
5 El considerando quinto del fallo del Tribunal Constitucional dictado en Rol 480-2006
señala: “Que el principio de legalidad es igualmente aplicable a la actividad sancionadora de
la administración en virtud de lo prescrito en los dos últimos incisos del numeral 3 del artículo
ser puesta en entredicho.
19 de la Carta Fundamental. Aun cuando las sanciones administrativas y las penas di¿eren de una forma distinta a la señalada por este último tribunal siempre podrá
en algunos aspectos, ambas pertenecen a una misma actividad sancionadora del Estado –el Tribunal Constitucional, pero evidentemente la aplicación de un precepto
llamado ius puniendi– y están, con matices, sujetas al estatuto constitucional establecido en
el numeral 3º del artículo 19. Como ha establecido este Tribunal, a propósito de la aplicación
a Clodomiro Almeyda de las sanciones contempladas en el artículo octavo entonces vigente, VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ 38
“…se hace necesario, también, traer a colación el principio de ‘nulla poena sine lege’ que
prescripción establecidas en el Derecho Penal”.
dad y Combustibles, ese organismo debe tener en consideración las normas pertinentes sobre ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS 39
aplicación de sanciones que administrativamente disponga la Superintendencia de Electrici-
ejercicio de los derechos de las personas, esta Contraloría General debe concluir que para la
cida en el artículo 19 Nº 3 del Texto Supremo, relativa a la igual protección de la ley en el cobertura al derecho sancionatorio objetivo, sea penal o administrativo. El
principio básico de seguridad jurídica y especialmente de la garantía constitucional estable- fallo del Rol 479 es contundente y claro a este respecto. En efecto, en el
considerando sexto señala “... esta Magistratura ha sostenido ya en múltiples
infracciones en la materia a que se re¿ere la presentación de la especie, la consideración del
condiciones, atendida la inexistencia de una norma especial que regule la prescripción de las
que los principios del derecho penal son aplicables en materia sancionadora...”. “En tales oportunidades, que al llamado derecho administrativo sancionador y a la
Nº 39.447 de 1994), por lo que una reiterada jurisprudencia administrativa ha reconocido actividad sancionadora de la administración sí se les aplica el principio
a otras ramas del derecho para resolver situaciones no regladas expresamente (Dictamen de legalidad (particularmente en la sentencia de 27 de julio recién pasado,
Rol 480)”.
e inequívoco, resulta posible la aplicación por analogía de instituciones correspondientes
tenido que en ámbito administrativo, en aquellos casos en que no existe un texto legal claro
de 22 de marzo de 2005, ha establecido que: “Por lo demás, esta Contraloría General ha sos-
6 A modo de ejemplo, la Contraloría General de la República en el dictamen Nº 014571, Cosa diferente es la pretensión de importar al derecho sancionantorio
1987, Rol Nº 46, considerando 18º)”. administrativo la aplicación de normas de rango legal, propias del dere-
a quien incurre en el ilícito constitucional que contempla.” (sentencia de 21 de diciembre de cho penal. Este es el caso, por ejemplo, de la pretendida aplicación de las
razonable, pueden sustraerse al concepto de pena las graves sanciones que el precepto impone
normas sobre prescripción de las faltas contenidas en el Código Penal6. En
este caso, del que no nos haremos cargo en esta exposición, sólo es posible
sente para determinar el alcance del artículo 8º, ya que difícilmente, en una interpretación
que dicho precepto sólo se re¿ere a los delitos penales, no lo es menos que él debe estar pre-
expresa el artículo 19 Nº 3 inciso séptimo de la Carta Fundamental, ya que si bien es cierto aplicar la prescripción citada en la medida que se encuentren argumentos
Continuación nota 5 constitucionales o legales su¿cientes. Desde ya hacemos presente que
existen normas relevantes en materia de caducidad contenidas en otros
cuerpos legales que son perfectamente aplicables a los procesos de los
que conoce la SEC. que conoce la SEC.
cuerpos legales que son perfectamente aplicables a los procesos de los
existen normas relevantes en materia de caducidad contenidas en otros
constitucionales o legales su¿cientes. Desde ya hacemos presente que Continuación nota 5
aplicar la prescripción citada en la medida que se encuentren argumentos expresa el artículo 19 Nº 3 inciso séptimo de la Carta Fundamental, ya que si bien es cierto
este caso, del que no nos haremos cargo en esta exposición, sólo es posible que dicho precepto sólo se re¿ere a los delitos penales, no lo es menos que él debe estar pre-
sente para determinar el alcance del artículo 8º, ya que difícilmente, en una interpretación
razonable, pueden sustraerse al concepto de pena las graves sanciones que el precepto impone
normas sobre prescripción de las faltas contenidas en el Código Penal6. En
cho penal. Este es el caso, por ejemplo, de la pretendida aplicación de las a quien incurre en el ilícito constitucional que contempla.” (sentencia de 21 de diciembre de
administrativo la aplicación de normas de rango legal, propias del dere- 1987, Rol Nº 46, considerando 18º)”.
Cosa diferente es la pretensión de importar al derecho sancionantorio 6 A modo de ejemplo, la Contraloría General de la República en el dictamen Nº 014571,
de 22 de marzo de 2005, ha establecido que: “Por lo demás, esta Contraloría General ha sos-
tenido que en ámbito administrativo, en aquellos casos en que no existe un texto legal claro
Rol 480)”.
e inequívoco, resulta posible la aplicación por analogía de instituciones correspondientes
de legalidad (particularmente en la sentencia de 27 de julio recién pasado, a otras ramas del derecho para resolver situaciones no regladas expresamente (Dictamen
actividad sancionadora de la administración sí se les aplica el principio Nº 39.447 de 1994), por lo que una reiterada jurisprudencia administrativa ha reconocido
oportunidades, que al llamado derecho administrativo sancionador y a la que los principios del derecho penal son aplicables en materia sancionadora...”. “En tales
condiciones, atendida la inexistencia de una norma especial que regule la prescripción de las
considerando sexto señala “... esta Magistratura ha sostenido ya en múltiples
infracciones en la materia a que se re¿ere la presentación de la especie, la consideración del
fallo del Rol 479 es contundente y claro a este respecto. En efecto, en el principio básico de seguridad jurídica y especialmente de la garantía constitucional estable-
cobertura al derecho sancionatorio objetivo, sea penal o administrativo. El cida en el artículo 19 Nº 3 del Texto Supremo, relativa a la igual protección de la ley en el
ejercicio de los derechos de las personas, esta Contraloría General debe concluir que para la
aplicación de sanciones que administrativamente disponga la Superintendencia de Electrici-
39 ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS dad y Combustibles, ese organismo debe tener en consideración las normas pertinentes sobre
prescripción establecidas en el Derecho Penal”.
por Colbún S.A. al acto sancionatorio.
40 VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ ción Exenta Nº 1.103 de 9 de junio de 2004, mediante la cual rechazó la reposición planteada
9 Por ejemplo, así lo ha señalado expresamente en el considerando número 6º de la Resolu-
Corte de Apelaciones de Santiago (revocado) de 4 de agosto de 2005.
2. Principios constitucionales relevantes de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 3 de agosto de 2000 y iv) Rol Nº 6.025-2005, de la
la Corte de Apelaciones de Santiago, considerandos 29 y siguientes; iii) Rol Nº 3.439-2000,
Aceptado que se aplican al derecho sancionatorio administrativo los de Santiago, de 30 de junio de 2000, considerandos quinto y sexto; ii) Rol Nº 4.507-1999, de
principios constitucionales del ius puniendi, es necesario establecer cuáles 8 Ver, por ejemplo, los siguientes fallos: i) Rol Nº 6.547-1999, de la Corte de Apelaciones
son éstos. sanciones y el artículo 16, letra d) de la LOC-SEC.
Ver, por ejemplo, el artículo 19 letra f) del Decreto Supremo Nº 119 sobre aplicación de
7
i) Responsabilidad subjetiva
Sin lugar a dudas, el principal principio del ius puniendi que resulta responder. En el caso de los integrantes del CDEC, tampoco ha existido un
aplicable al derecho sancionatorio administrativo es el de la culpabilidad, Otro tema es determinar cuál es el grado de culpa sobre el que se debe
es decir, el de responsabilidad sobre base subjetiva. En materia penal, y
salvo excepciones, la regla general es la responsabilidad en base a dolo. presume culpa, lo que atenta también contra normas constitucionales.
En materia sancionatoria administrativa, existe un amplio campo para la sunciones o de la inversión de la carga de la prueba. De alguna manera, se
responsabilidad también en base a culpa y contra norma. de responsabilidad objetiva sobre la base del resultado constatado, de pre-
analizar y probar la culpabilidad, estableciéndose en los hechos una forma
La responsabilidad sobre base subjetiva tiene su fuente en la propia procedimientos sancionatorios administrativos pocas veces se ha entrado a
legislación eléctrica,7 por lo que no es necesario apelar a la Constitución SEC9 han reconocido la procedencia de este principio. Pese a ello, en los
a efectos de invocarla. A mayor abundamiento, los Tribunales8 y la propia a efectos de invocarla. A mayor abundamiento, los Tribunales8 y la propia
SEC9 han reconocido la procedencia de este principio. Pese a ello, en los legislación eléctrica,7 por lo que no es necesario apelar a la Constitución
procedimientos sancionatorios administrativos pocas veces se ha entrado a La responsabilidad sobre base subjetiva tiene su fuente en la propia
analizar y probar la culpabilidad, estableciéndose en los hechos una forma
de responsabilidad objetiva sobre la base del resultado constatado, de pre- responsabilidad también en base a culpa y contra norma.
sunciones o de la inversión de la carga de la prueba. De alguna manera, se En materia sancionatoria administrativa, existe un amplio campo para la
presume culpa, lo que atenta también contra normas constitucionales. salvo excepciones, la regla general es la responsabilidad en base a dolo.
es decir, el de responsabilidad sobre base subjetiva. En materia penal, y
Otro tema es determinar cuál es el grado de culpa sobre el que se debe aplicable al derecho sancionatorio administrativo es el de la culpabilidad,
responder. En el caso de los integrantes del CDEC, tampoco ha existido un Sin lugar a dudas, el principal principio del ius puniendi que resulta
i) Responsabilidad subjetiva
7 Ver, por ejemplo, el artículo 19 letra f) del Decreto Supremo Nº 119 sobre aplicación de
sanciones y el artículo 16, letra d) de la LOC-SEC. son éstos.
8 Ver, por ejemplo, los siguientes fallos: i) Rol Nº 6.547-1999, de la Corte de Apelaciones principios constitucionales del ius puniendi, es necesario establecer cuáles
de Santiago, de 30 de junio de 2000, considerandos quinto y sexto; ii) Rol Nº 4.507-1999, de Aceptado que se aplican al derecho sancionatorio administrativo los
la Corte de Apelaciones de Santiago, considerandos 29 y siguientes; iii) Rol Nº 3.439-2000,
de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 3 de agosto de 2000 y iv) Rol Nº 6.025-2005, de la
Corte de Apelaciones de Santiago (revocado) de 4 de agosto de 2005.
2. Principios constitucionales relevantes
9 Por ejemplo, así lo ha señalado expresamente en el considerando número 6º de la Resolu-
ción Exenta Nº 1.103 de 9 de junio de 2004, mediante la cual rechazó la reposición planteada VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ 40
por Colbún S.A. al acto sancionatorio.
y decimonoveno del fallo del Rol Nº 479.
ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS 41
10 Así, por ejemplo, ha sido explicitado en los considerandos trece, catorce, decimoséptimo
10 Así, por ejemplo, ha sido explicitado en los considerandos trece, catorce, decimoséptimo
41 ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS
y decimonoveno del fallo del Rol Nº 479.
en los Roles 874-2000 y 875-2000.
42 VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ 2000, que recae en los procedimientos de los que conoció la Corte de Apelaciones de Santiago
12 Ver, por ejemplo, los fallos dictados por la Excma. Corte Suprema de fecha 24 de julio de
Nº 1, enero-abril 1992, p. 25.
Dentro de los temas que quedan en duda se encuentra la constitucionali- sión 101)”. Revista de Derecho y Jurisprudencia y Gaceta de los Tribunales, Tomo LXXXIX,
dad de la remisión de tercer grado, es decir, que la ley se remita al reglamento –tribunales ordinarios, administrativos, tributarios, Contraloría General de la República (se-
y éste, por su parte, a una instrucción o norma técnica, siendo esta última al de naturaleza penal– se amplía a toda controversia que se promueva en el orden temporal
la que regule el contenido concreto del deber de conducta. de Estudio de la Nueva Constitución, “la garantía del debido proceso legal –antes circunscrita
ciembre de 1991, que indica “que es más, como quedó consignado en las actas de la Comisión
por la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago en el considerando 4º de un fallo de 19 de di-
La prevención de los ministros señores Navarro y Venegas, en el fallo Así lo ha establecido, por ejemplo, la Excma. Corte Suprema, al confirmar lo señalado
11
del Rol 480-2006 del Tribunal Constitucional, deja abierto el campo a este
respecto y adelanta una posición. Otro tanto hace el fallo del Rol 479, en
su considerando tercero.
iii) Otros principios
contempla la LOC-SEC.
Existen otros principios de base constitucional que resultan aplicables, un tema que típicamente puede ser materia del reclamo de ilegalidad que
tales como la presunción de inocencia, el non bis in idem, el debido proceso de la misma norma legal. Existe jurisprudencia a este respecto.12 Este es
legal11 y otros. infracción a una norma reglamentaria que simplemente precisa el contenido
ley con una multa determinada y, adicionalmente, se aplica una multa por
Dentro de las hipótesis relevantes en materia eléctrica, en donde existe en las que se sanciona por la violación del deber genérico establecido en la
una posible violación al principio del non bis in idem, se encuentran aquellas una posible violación al principio del non bis in idem, se encuentran aquellas
en las que se sanciona por la violación del deber genérico establecido en la Dentro de las hipótesis relevantes en materia eléctrica, en donde existe
ley con una multa determinada y, adicionalmente, se aplica una multa por
infracción a una norma reglamentaria que simplemente precisa el contenido legal11 y otros.
de la misma norma legal. Existe jurisprudencia a este respecto.12 Este es tales como la presunción de inocencia, el non bis in idem, el debido proceso
un tema que típicamente puede ser materia del reclamo de ilegalidad que Existen otros principios de base constitucional que resultan aplicables,
contempla la LOC-SEC.
iii) Otros principios
su considerando tercero.
respecto y adelanta una posición. Otro tanto hace el fallo del Rol 479, en
del Rol 480-2006 del Tribunal Constitucional, deja abierto el campo a este
11 Así lo ha establecido, por ejemplo, la Excma. Corte Suprema, al confirmar lo señalado La prevención de los ministros señores Navarro y Venegas, en el fallo
por la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago en el considerando 4º de un fallo de 19 de di-
ciembre de 1991, que indica “que es más, como quedó consignado en las actas de la Comisión
de Estudio de la Nueva Constitución, “la garantía del debido proceso legal –antes circunscrita
la que regule el contenido concreto del deber de conducta.
al de naturaleza penal– se amplía a toda controversia que se promueva en el orden temporal y éste, por su parte, a una instrucción o norma técnica, siendo esta última
–tribunales ordinarios, administrativos, tributarios, Contraloría General de la República (se- dad de la remisión de tercer grado, es decir, que la ley se remita al reglamento
sión 101)”. Revista de Derecho y Jurisprudencia y Gaceta de los Tribunales, Tomo LXXXIX,
Nº 1, enero-abril 1992, p. 25.
Dentro de los temas que quedan en duda se encuentra la constitucionali-
12 Ver, por ejemplo, los fallos dictados por la Excma. Corte Suprema de fecha 24 de julio de
2000, que recae en los procedimientos de los que conoció la Corte de Apelaciones de Santiago VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ 42
en los Roles 874-2000 y 875-2000.
480-2006.
Considerando vigésimo cuarto del fallo del Tribunal Constitucional dictado en el Rol ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS 43
13
B. TEMAS RELEVANTES DE DEFINICIÓN ADMINISTRATIVA:
miembros del CDEC sin un análisis de la responsabilidad individual; COORDINACIÓN PARA LA PRESERVACIÓN DE LA SEGURIDAD.
a. La aplicación de penas, ante todos los black out, a la totalidad de los ¿OBLIGACIÓN DE MEDIOS O DE RESULTADO?
traducido en lo siguiente: En esta materia la SEC no ha sido concluyente. Desde siempre se le
expresamente dispone la ley a este efecto (“coordinarse”) y ello se ha ha llamado a de¿nirse sobre el carácter de las obligaciones y deberes de
en la ¿nalidad o resultado (preservar la seguridad) y no en el medio que conducta que ¿scaliza, sin que se hayan entregado criterios de¿nitivos. La
sistema no fallará. En consecuencia, en la especie el deber se ha centrado pregunta es concreta: ¿Cuándo se entiende incumplido el deber de conducta?
se ha considerado que el deber radica en asegurar, a todo evento, que el ¿Cuándo se produce la falla, por el hecho de ocurrir, o cuándo no se hace
metódicamente y concertar medios o esfuerzos para una acción común”,13 nada para que ello no ocurra?
que un deber centrado en coordinarse, es decir, en “disponer las cosas
con¿gurado el mismo como una obligación de resultado. En efecto, más La obligación de medios es la que sólo obliga a ser diligente y cumplir las
esencial y verbo rector del deber de conducta (coordinarse) la SEC ha normas. La obligación de resultado es la que obliga, más allá de lo anterior,
En nuestra opinión, producto de un mal entendimiento del núcleo a garantizar que no se afectará el sistema.
entienda incumplida y, en tal calidad, proceda una sanción. Esto es relevante para la propia autoridad administrativa, toda vez que si
resultados, siempre es relevante que exista una falla para que la misma se las obligaciones son de “medios”, la misma podría anticipar la ¿scalización,
sin necesidad de esperar una falla. Por el contrario, si la obligación es de sin necesidad de esperar una falla. Por el contrario, si la obligación es de
las obligaciones son de “medios”, la misma podría anticipar la ¿scalización, resultados, siempre es relevante que exista una falla para que la misma se
Esto es relevante para la propia autoridad administrativa, toda vez que si entienda incumplida y, en tal calidad, proceda una sanción.
a garantizar que no se afectará el sistema. En nuestra opinión, producto de un mal entendimiento del núcleo
normas. La obligación de resultado es la que obliga, más allá de lo anterior, esencial y verbo rector del deber de conducta (coordinarse) la SEC ha
La obligación de medios es la que sólo obliga a ser diligente y cumplir las con¿gurado el mismo como una obligación de resultado. En efecto, más
que un deber centrado en coordinarse, es decir, en “disponer las cosas
nada para que ello no ocurra? metódicamente y concertar medios o esfuerzos para una acción común”,13
¿Cuándo se produce la falla, por el hecho de ocurrir, o cuándo no se hace se ha considerado que el deber radica en asegurar, a todo evento, que el
pregunta es concreta: ¿Cuándo se entiende incumplido el deber de conducta? sistema no fallará. En consecuencia, en la especie el deber se ha centrado
conducta que ¿scaliza, sin que se hayan entregado criterios de¿nitivos. La en la ¿nalidad o resultado (preservar la seguridad) y no en el medio que
ha llamado a de¿nirse sobre el carácter de las obligaciones y deberes de expresamente dispone la ley a este efecto (“coordinarse”) y ello se ha
En esta materia la SEC no ha sido concluyente. Desde siempre se le traducido en lo siguiente:
¿OBLIGACIÓN DE MEDIOS O DE RESULTADO? a. La aplicación de penas, ante todos los black out, a la totalidad de los
COORDINACIÓN PARA LA PRESERVACIÓN DE LA SEGURIDAD. miembros del CDEC sin un análisis de la responsabilidad individual;
B. TEMAS RELEVANTES DE DEFINICIÓN ADMINISTRATIVA:
13 Considerando vigésimo cuarto del fallo del Tribunal Constitucional dictado en el Rol
43 ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS
480-2006.
no se cumple con la norma.
44 VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ
disposición conjunta de medios o actores hacia una ¿nalidad en abstracto,
a objeto de tender hacia un ¿n, en abstracto. Por el contrario, si no existe
b. El rechazo de las alegaciones basadas en las medidas tomadas para normativa, se disponen metódicamente los diferentes elementos o actores
prevenir el resultado; ple la obligación concreta si, en los hechos y en la forma señalada por la
mente y concertar medios o esfuerzos para una acción común”. Se cum-
c. La no sanción, por regla general, de faltas de coordinación de manera La obligación de coordinarse manda a “disponer las cosas metódica-
preventiva o con independencia de un black out;
fin de: i) preservar la seguridad del servicio en el sistema eléctrico”.
De esta forma, cada vez que ha existido un black out se ha entendido eléctricas de que operen interconectadas entre sí, deberá coordinarse con el
infringido el precepto del artículo 81 de la Ley Eléctrica y, en tal calidad,
“Artículo 81º número 1) inciso segundo: La operación de las instalaciones
se ha aplicado la sanción sobre la base de que se estima la obligación como
El artículo 81 de la Ley Eléctrica dispone:
de resultado, fundando de tal manera la infracción como gravísima.
propósito común, de una serie de entidades diferentes que lo componen.
Lo más grave de esto es que el análisis concreto que practica la SEC de
lidad jurídica del CDEC, toda vez que el mismo reúne el esfuerzo, para un
los hechos se centra en una serie de aspectos no asociados necesariamente
El deber de coordinación es propio del carácter de entidad sin persona-
con la coordinación que, en los hechos, o no tienen incidencia causal con
la falla o no son propios del deber de coordinarse. 1. Concepto y alcances de la obligación legal de coordinación
1. Concepto y alcances de la obligación legal de coordinación la falla o no son propios del deber de coordinarse.
con la coordinación que, en los hechos, o no tienen incidencia causal con
El deber de coordinación es propio del carácter de entidad sin persona-
los hechos se centra en una serie de aspectos no asociados necesariamente
lidad jurídica del CDEC, toda vez que el mismo reúne el esfuerzo, para un
Lo más grave de esto es que el análisis concreto que practica la SEC de
propósito común, de una serie de entidades diferentes que lo componen.
de resultado, fundando de tal manera la infracción como gravísima.
El artículo 81 de la Ley Eléctrica dispone:
se ha aplicado la sanción sobre la base de que se estima la obligación como
“Artículo 81º número 1) inciso segundo: La operación de las instalaciones
infringido el precepto del artículo 81 de la Ley Eléctrica y, en tal calidad,
eléctricas de que operen interconectadas entre sí, deberá coordinarse con el De esta forma, cada vez que ha existido un black out se ha entendido
fin de: i) preservar la seguridad del servicio en el sistema eléctrico”.
preventiva o con independencia de un black out;
La obligación de coordinarse manda a “disponer las cosas metódica- c. La no sanción, por regla general, de faltas de coordinación de manera
mente y concertar medios o esfuerzos para una acción común”. Se cum-
ple la obligación concreta si, en los hechos y en la forma señalada por la prevenir el resultado;
normativa, se disponen metódicamente los diferentes elementos o actores b. El rechazo de las alegaciones basadas en las medidas tomadas para
a objeto de tender hacia un ¿n, en abstracto. Por el contrario, si no existe
disposición conjunta de medios o actores hacia una ¿nalidad en abstracto,
no se cumple con la norma.
VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ 44
deberes u obligaciones de los administrados. En el caso sublite son de esta naturaleza una serie
descripción de una conducta antijurídica con su correspondiente sanción, sino que se describen ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS 45
nistrativo no se vinculan en una misma norma, como típicamente ocurre en el derecho penal, la
a) Las que establecen las conductas debidas para los administrados. En el derecho admi-
encuentran al menos tres tipos que interesa destacar para efectos de este fallo: 2. Conformación de una obligación de medios
opera a través de una diversidad de normas que cumplen funciones diversas. Entre ellas, se
Las obligaciones de resultado o de garantía son, en nuestro sistema, una
señala: “Que, típicamente la actividad sancionadora del Estado –y este caso no es la excepción–
14 El considerando tercero del fallo del Tribunal Constitucional dictado en el Rol 480-2006
excepción y requieren norma expresa. Por ello, por el solo hecho de cons-
tatar que no existe una norma legal que obligue a las empresas integrantes
forma de un conjunto de normas que se integran de la siguiente manera.14 del CDEC a garantizar que el sistema no fallará, se concluye que no existe
el criterio del sentenciador es que el sistema sancionatorio de la SEC se con- una obligación de resultado sino de medios.
señalen en una misma y única norma, de manera integrada. Por el contrario,
seguridad jurídica– que obligue a que el deber de conducta y la sanción se Pese a lo anterior y a mayor abundamiento, en el caso del artículo 81 de
existe un requisito en la Carta Fundamental –ni es condición de certeza y la Ley Eléctrica, por el verbo rector utilizado expresamente coordinarse, se
sancionatorios administrativos. En opinión del Tribunal Constitucional, no trata de un caso en que la obligación se encuentra sustancialmente confor-
en el Rol 480-2006 tiene relación con la forma en que se con¿guran los tipos mada como de medios, al menos de cara a la preservación de la seguridad.
Otro tema de primera importancia resuelto por el Tribunal Constitucional Basta que exista una disposición conjunta de actores y medios dirigidos
hacia determinada ¿nalidad común, en abstracto, para que se haya cumplido
de conformar un tipo sancionatorio administrativo la norma. Ello explica que la ley señale como deber “coordinarse con el ¿n
coordinación con las demás normas relevantes, a efectos de preservar la seguridad del servicio” y no, derechamente, “garantizar en
3. Necesaria integración de la obligación de todo momento que la seguridad del servicio”.
arrastra en materia de la multa ¿nal. anterior, ha de tenerse presente que el precepto legal impugnado, el que no
podrá ser cali¿cada de leve y no de gravísima, con las consecuencias que ello puede considerarse aisladamente, según lo razonado en los considerandos
unidades necesarias– la falta, de existir y ser subjetivamente imputable, sólo primero a tercero que anteceden, ha descrito la conducta debida a través
causa de la falla –como ocurriría, por ejemplo, cuando no se despachan las del verbo rector ‘coordinarse’; ha establecido una ¿nalidad, en este caso,
En todos los casos en que exista una falta de coordinación que no sea la la de preservar la seguridad del servicio en el sistema eléctrico, conforme
a lo prescrito en ese mismo precepto; y ha graduado las sanciones ante su
evitarla en conjunto con otras medidas. infracción según sus modos de comisión o sus efectos, conforme a lo esta-
las mismas no son la causa de la falla, aunque hayan podido eventualmente blecido en los artículos 15, 16 y 16 A de la Ley Nº 18.142. En este último
control de las condiciones de instalaciones de terceros, pues la omisión de sentido, para que la infracción al deber de coordinarse para alcanzar el
traduzcan, por ejemplo, en no haber adoptado más medidas preventivas o de ¿n de preservar la seguridad en el servicio pueda ser considerada grave o
de la falla. Por ello, se excluyen hipótesis de falta de coordinación que se gravísima, se hace necesario que su incumplimiento se produzca en razón
al hijo) debe ser la conducta no desplegada, y no otra, la causante directa de falsear información que pueda afectar el normal funcionamiento del
salidad. En las hipótesis de omisión (por ejemplo; la madre que no alimenta mercado o los procesos de regulación de precios o que la dicha infracción
coordinación es la causa de la falla, es decir, si existe una relación de cau- tenga por efecto un determinado resultado, tal como la muerte o lesión
en carácter de gravísima o grave. Lo anterior sólo es posible si la falta de grave de personas o una falla generalizada en el funcionamiento de un
con motivo de un black out debe dar lugar a la aplicación de una sanción sistema eléctrico, según debe ser interpretado el artículo 81 en comento en
toda vez que lleva a concluir que no toda falta de coordinación constatada conjunto con los artículos 15, 16 y 16 A de la Ley Nº 18.410”.
La mención del Tribunal Constitucional es de primera importancia,
La mención del Tribunal Constitucional es de primera importancia,
conjunto con los artículos 15, 16 y 16 A de la Ley Nº 18.410”. toda vez que lleva a concluir que no toda falta de coordinación constatada
sistema eléctrico, según debe ser interpretado el artículo 81 en comento en con motivo de un black out debe dar lugar a la aplicación de una sanción
grave de personas o una falla generalizada en el funcionamiento de un en carácter de gravísima o grave. Lo anterior sólo es posible si la falta de
tenga por efecto un determinado resultado, tal como la muerte o lesión coordinación es la causa de la falla, es decir, si existe una relación de cau-
mercado o los procesos de regulación de precios o que la dicha infracción salidad. En las hipótesis de omisión (por ejemplo; la madre que no alimenta
de falsear información que pueda afectar el normal funcionamiento del al hijo) debe ser la conducta no desplegada, y no otra, la causante directa
gravísima, se hace necesario que su incumplimiento se produzca en razón de la falla. Por ello, se excluyen hipótesis de falta de coordinación que se
¿n de preservar la seguridad en el servicio pueda ser considerada grave o traduzcan, por ejemplo, en no haber adoptado más medidas preventivas o de
sentido, para que la infracción al deber de coordinarse para alcanzar el control de las condiciones de instalaciones de terceros, pues la omisión de
blecido en los artículos 15, 16 y 16 A de la Ley Nº 18.142. En este último las mismas no son la causa de la falla, aunque hayan podido eventualmente
infracción según sus modos de comisión o sus efectos, conforme a lo esta- evitarla en conjunto con otras medidas.
a lo prescrito en ese mismo precepto; y ha graduado las sanciones ante su
la de preservar la seguridad del servicio en el sistema eléctrico, conforme En todos los casos en que exista una falta de coordinación que no sea la
del verbo rector ‘coordinarse’; ha establecido una ¿nalidad, en este caso, causa de la falla –como ocurriría, por ejemplo, cuando no se despachan las
primero a tercero que anteceden, ha descrito la conducta debida a través unidades necesarias– la falta, de existir y ser subjetivamente imputable, sólo
puede considerarse aisladamente, según lo razonado en los considerandos podrá ser cali¿cada de leve y no de gravísima, con las consecuencias que ello
anterior, ha de tenerse presente que el precepto legal impugnado, el que no arrastra en materia de la multa ¿nal.
BIBLIOGRAFÍA CITADA Sin duda lo más importante del fallo es el análisis que realiza de la
estructura de los tipos sancionatorios administrativos, a la luz del tipo y
los integrantes del CDEC. grado de la sanción aplicable, con centro en el deber de coordinación de
grado de la sanción aplicable, con centro en el deber de coordinación de los integrantes del CDEC.
estructura de los tipos sancionatorios administrativos, a la luz del tipo y
Sin duda lo más importante del fallo es el análisis que realiza de la BIBLIOGRAFÍA CITADA
aplicable el precepto. BERMÚDEZ, Jorge (1998): “Elementos para de¿nir las Sanciones Adminis-
interpretación concreta, en base a la cual se declara constitucionalmente trativas”, en Revista Chilena de Derecho, Nº Especial, pp. 323-334.
4. Es un fallo fuerte en sus pretensiones, por cuanto establece una FELIÚ, Olga (2003): “Aplicación de Garantías Constitucionales, Procesales
y Penales en el Ámbito Administrativo”, e-campos (UNIACC).
que puede ser desa¿ado en el futuro;
de múltiples prevenciones de un peso inédito. Por ello, se trata de un fallo
Continuación nota 15
3. Es un fallo débil en su espíritu pues, pese a ser unánime, da cuenta
haya decidido eliminar del texto la palabra “completamente”. Así, el considerando decimo-
séptimo del fallo dictado en el rol indicado señala: “Decimoséptimo: Que, a igual conclusión
aunque la misma sea determinada en los hechos por el ente que la aplica; de aceptar por regla general la colaboración reglamentaria en materias reservadas por la
constitucional con que la ley señale un rango incluso enorme de penas, Constitución al dominio legal, debe llegarse en virtud de lo dispuesto en el inciso final del
2. Es un fallo formalista, en cuanto bastaría para cumplir el requisito numeral 3º del artículo 19 de la Carta Fundamental. En efecto, y tal como ha tenido oportu-
nidad de desarrollar este Tribunal en sentencia de 4 diciembre de 1984, Rol Nº 24, relativo a
un requerimiento sobre la Ley de Drogas, el texto del artículo 19 Nº 3 exige que la conducta
reglamentaria de ejecución precisarla, con o sin capacidad de discreción; se encuentre ‘expresamente’ descrita en la ley, pero no que esté ‘completamente’ descrita en
ley sólo debe señalar el núcleo esencial de la conducta, pudiendo la potestad el precepto legal. Este último adjetivo calificativo fue incluido en la propuesta de precepto
constitucional hecho por la Comisión de Estudio de la Nueva Constitución, pero deliberada-
mente eliminado por la Junta de Gobierno, lo que debe necesariamente interpretarse como una
49 ALCANCES SANCIONATORIOS DE LA OBLIGACIÓN DE COORDINACIÓN DE LAS EMPRESAS aceptación, en esta materia, de la colaboración de la potestad reglamentaria en la descripción
de la conducta sancionable”.
50 VÍCTOR MANUEL AVILÉS HERNÁNDEZ
NORMAS CITADAS
Artículos 6º, 7º, 8º y 19 Nºs. 3 y 21, de la Constitución Política de la Re- Rol Nº 3.439-2000, Rol Nº 6.025-2005.
pública. Rol Nº 6.547-1999, Rol Nº 4.507-1999, Rol Nº 874-2000, Rol Nº 875-2000,
Ley Nº 18.410, que crea la Superintendencia de Electricidad y Combustibles; Corte de Apelaciones de Santiago:
artículos 3º, 15, 16, 16A y 81.
Ley Nº 19.613 de 1999. Nº 014571, de 22 de marzo de 2005.
Decreto Supremo Nº 119 sobre aplicación de sanciones. Dictámenes de Contraloría General de la República:
Resolución Exenta Nº 1.103 de 9 de junio de 2004.
Nº 421- 2006, Rol Nº 479-2006, Rol Nº 480-2006, Rol Nº 521-2006.
Rol Nº 24-1984, Rol Nº 46-1987, Rol Nº 244-1996, Rol Nº 437-2005, Rol
JURISPRUDENCIA CITADA Fallos del Tribunal Constitucional:
Fallos del Tribunal Constitucional: JURISPRUDENCIA CITADA
Rol Nº 24-1984, Rol Nº 46-1987, Rol Nº 244-1996, Rol Nº 437-2005, Rol
Nº 421- 2006, Rol Nº 479-2006, Rol Nº 480-2006, Rol Nº 521-2006.
Resolución Exenta Nº 1.103 de 9 de junio de 2004.
Dictámenes de Contraloría General de la República: Decreto Supremo Nº 119 sobre aplicación de sanciones.
Nº 014571, de 22 de marzo de 2005. Ley Nº 19.613 de 1999.
artículos 3º, 15, 16, 16A y 81.
Corte de Apelaciones de Santiago: Ley Nº 18.410, que crea la Superintendencia de Electricidad y Combustibles;
Rol Nº 6.547-1999, Rol Nº 4.507-1999, Rol Nº 874-2000, Rol Nº 875-2000, pública.
Rol Nº 3.439-2000, Rol Nº 6.025-2005. Artículos 6º, 7º, 8º y 19 Nºs. 3 y 21, de la Constitución Política de la Re-
NORMAS CITADAS
y 45, p. 101.
de Investigaciones (Ponti¿cia Universidad Católica de Chile) Nºs. 44
SOTO KLOSS, Eduardo (1980): “El Derecho Administrativo Penal”, en Boletín
año 2008 corresponde a combustibles fósiles. II. ALGUNOS NÚMEROS SOBRE SEGURIDAD DE SUMINISTRO
• Aproximadamente el 62% del consumo bruto de energía primaria del
En el Anexo 1 de esta ponencia se incluye información estadística sobre
A partir de esta información destaca lo siguiente: fuentes y usos de energía en Chile, elaborada por la Comisión Nacional
de Energía (CNE) y que se entregan en los Balances de Energía que ella
publica periódicamente. publica periódicamente.
de Energía (CNE) y que se entregan en los Balances de Energía que ella
fuentes y usos de energía en Chile, elaborada por la Comisión Nacional A partir de esta información destaca lo siguiente:
En el Anexo 1 de esta ponencia se incluye información estadística sobre
• Aproximadamente el 62% del consumo bruto de energía primaria del
II. ALGUNOS NÚMEROS SOBRE SEGURIDAD DE SUMINISTRO año 2008 corresponde a combustibles fósiles.
Con el propósito de de¿nir un contexto de análisis de la seguridad de información publicada por el Banco Mundial.
suministro, se ha preparado un sencillo escenario de consumo neto de ener- mo de electricidad de Chile con el de otros 134 países, en 2008, a partir de
gía primaria. El mismo consiste en aplicar a cada fuente de energía su tasa En relación con este aspecto, en el cuadro siguiente se compara el consu-
anual de crecimiento promedio del período 1978-2008. Esto se traduce en
una tasa total de crecimiento de consumo de energía igual a 4,3%. crecimientos del consumo de energía a tasas anuales de 6% o superiores.
requiere sostener un crecimiento económico en torno a 6% anual, lo que signi¿ca
recuerda que para transformar a Chile en un país con estándares desarrollados, se
Cabe destacar que este escenario puede considerarse muy conservador si se
miento de consumo de energía necesario para ser un país desarrollado. En su elaboración se ha supuesto lo siguiente:
en torno a 7% del total anual actual, es decir, poco más de un año del creci-
públicas y en el mejor de los casos, aportarían una disminución de consumo • El consumo de carbón en la matriz energética crecería hasta la esti-
antes que focalizarse en planes de e¿ciencia energética que, a partir de cifras mación realizada para el año 2018, 76.315 Tcal, y de ahí en adelante se
más que el desafío en Chile es obtener y asegurar el suministro de energía, mantendría constante en ese nivel. Lo anterior signi¿ca que para reempla-
consumieron, en promedio, 8.438 kWh. Este antecedente hace destacar aún zar en 2028 y 2038 el mayor consumo de carbón estimado inicialmente,
entre 134 países, mientras que los 56 países con mayor consumo per cápita se debe encontrar una nueva fuente de energía por 47.994 y 126.171 Tcal,
En Chile se consumieron 3.318 kWh per cápita, ocupando el lugar 57 respectivamente.
octubre 2010.
del gas natural, para el cual se ha supuesto un precio similar al vigente en
del costo CCGN se explica porque más del 75% del costo total es el costo
vos que la hidroelectricidad, energía nuclear o carbón. La poca dispersión
Los ciclos combinados a gas natural hoy en día son menos competiti-
la hidráulica y la nuclear.
que la generación de electricidad en base a carbón resulte más costosa que
en estudio, o el pago de gastos asociados a las emisiones de CO2, se espera
ducirse normas de emisiones más restrictivas, como las que se encuentran
por captura de CO2 ni por pagos asociados a emisiones de CO2. De intro-
de la normativa vigente en octubre 2010 y no incluye costos adicionales
Sin embargo, en el caso del carbón el costo considera el cumplimiento
En lo que sigue se analizan los costos resultantes para una tasa de des-
cuento de 10%. a partir de carbón.
desarrollo hidráulico y nuclear, y un poco más competitiva sería la energía
Desde el punto de vista económico son muy similares los costos de Desde el punto de vista económico son muy similares los costos de
desarrollo hidráulico y nuclear, y un poco más competitiva sería la energía
a partir de carbón. cuento de 10%.
En lo que sigue se analizan los costos resultantes para una tasa de des-
Sin embargo, en el caso del carbón el costo considera el cumplimiento
de la normativa vigente en octubre 2010 y no incluye costos adicionales
por captura de CO2 ni por pagos asociados a emisiones de CO2. De intro-
ducirse normas de emisiones más restrictivas, como las que se encuentran
en estudio, o el pago de gastos asociados a las emisiones de CO2, se espera
que la generación de electricidad en base a carbón resulte más costosa que
la hidráulica y la nuclear.
Los ciclos combinados a gas natural hoy en día son menos competiti-
vos que la hidroelectricidad, energía nuclear o carbón. La poca dispersión
del costo CCGN se explica porque más del 75% del costo total es el costo
del gas natural, para el cual se ha supuesto un precio similar al vigente en
octubre 2010.
como ocurrió en el caso del gas natural argentino. De las otras dos fuentes de energía, solar y fotovoltaica, y al nivel de
de energía primaria sin atender a los criterios de seguridad de suministro, costos conocido para 2010, sólo la energía eólica podría encontrar algunos
sus escasos recursos. Tampoco es aconsejable introducir una nueva fuente nichos de mercado que, por características de su estrategia comercial o de
que, sin duda, tiene otras prioridades de mayor valor social en las cuales usar otra índole, estén dispuestos a pagar un mayor precio por esta fuente de
precios en el mercado de energía, particularmente en un país en desarrollo energía respecto de otras de menor costo.
debe ocurrir en base a subsidios o barreras económicas que distorsionen los
ridad de suministro en el sistema, o que al menos ella no empeore. Ello no En ambos casos, eólica y fotovoltaica, su bajo factor de planta e incerti-
demanda real, en condiciones de mercado, y que con ello se mejore la segu- dumbre de disponibilidad del recurso primario, son desventajas absolutas
energética, requiere que ella se sustente económicamente en satisfacer una para competir con otros generadores en mercados de contratos de suminis-
La introducción de una nueva fuente de energía primaria en la matriz tro, excepto si los niveles de precios de la electricidad fuesen puntualmente
muy altos.
V. OPORTUNIDADES
En el Anexo 2 se muestra en forma grá¿ca la información de costos
unitarios para las primeras cinco opciones tecnológicas. unitarios para las primeras cinco opciones tecnológicas.
En el Anexo 2 se muestra en forma grá¿ca la información de costos
V. OPORTUNIDADES
muy altos.
tro, excepto si los niveles de precios de la electricidad fuesen puntualmente La introducción de una nueva fuente de energía primaria en la matriz
para competir con otros generadores en mercados de contratos de suminis- energética, requiere que ella se sustente económicamente en satisfacer una
dumbre de disponibilidad del recurso primario, son desventajas absolutas demanda real, en condiciones de mercado, y que con ello se mejore la segu-
En ambos casos, eólica y fotovoltaica, su bajo factor de planta e incerti- ridad de suministro en el sistema, o que al menos ella no empeore. Ello no
debe ocurrir en base a subsidios o barreras económicas que distorsionen los
energía respecto de otras de menor costo. precios en el mercado de energía, particularmente en un país en desarrollo
otra índole, estén dispuestos a pagar un mayor precio por esta fuente de que, sin duda, tiene otras prioridades de mayor valor social en las cuales usar
nichos de mercado que, por características de su estrategia comercial o de sus escasos recursos. Tampoco es aconsejable introducir una nueva fuente
costos conocido para 2010, sólo la energía eólica podría encontrar algunos de energía primaria sin atender a los criterios de seguridad de suministro,
De las otras dos fuentes de energía, solar y fotovoltaica, y al nivel de como ocurrió en el caso del gas natural argentino.
representan inclusive hasta el 95% del costo total nuclear. Actualmente, se dan al menos dos condiciones que harían posible susten-
de costos de inversión conocidos para las distintas tecnologías, los que tar económicamente la inclusión de una nueva fuente de energía primaria.
En el caso nuclear, la variabilidad de costos se explica por la amplitud En efecto, periódicamente, las empresas concesionarias de servicio público
de distribución deben conducir procesos de licitación pública de suministro
61 OPORTUNIDADES Y AMENAZAS, FORTALEZAS Y DESVENTAJAS… Y EL COSTO
de electricidad para los consumos de sus clientes regulados y cuyos montos
esperados se muestran en el siguiente cuadro.
de la llegada al país de profesionales con la experiencia y conocimientos
62 SERGIO BARRIENTOS BURGUÉ
técnicos en energía nuclear, los que por lo demás se pueden formar a partir
costos, los consumidores. Antes que destinar recursos a preparar cuadros
de negociación menos convenientes para quienes en de¿nitiva pagarán los
pos y construcción de energía nuclear, o bien que deba aceptar condiciones
con poca o nula capacidad disponible en ingeniería, abastecimiento de equi-
podría traducirse en que cuando Chile decida pasar a la acción se encuentre
concretas para iniciar o aumentar su capacidad de generación nuclear. Ello
ses, inclusive en el cono sur del continente, están desarrollando acciones muy
nuclear, seriamente, entonces deberá incluirse en los análisis el que otros paí-
De acuerdo la estimación anterior, durante el período 2017-2021 se es- Si en Chile se llegase a tomar la decisión de explorar la opción de energía
pera la licitación de 17,2 TWh/año, poco más de 3.000 MW, cantidad que
a un nivel de precio cercano a 76 US$/MWh, su¿ciente para hacer factible a) Amenazas
centrales de energía nuclear, es equivalente a ventas por 1.300 millones de
dólares anuales. haría a la diversi¿cación de la matriz energética.
esta última es una de las más e¿cientes y sin duda sería la que mayor aporte
En la medida que los contratos suscritos por las distribuidoras continúen por todas las fuentes posibles de energía, incluyendo la alternativa nuclear;
llegando a su término el consumo de electricidad sin contratos, a incluir en y precio que admite ser disputado en condiciones abiertas y competitivas
nuevos procesos de licitación, sería el que se muestran en el cuadro anterior, Las cifras anteriores muestran la existencia de un mercado en cantidad
alcanzando sumas de hasta 13.000 millones de dólares anuales.
alcanzando sumas de hasta 13.000 millones de dólares anuales.
Las cifras anteriores muestran la existencia de un mercado en cantidad nuevos procesos de licitación, sería el que se muestran en el cuadro anterior,
y precio que admite ser disputado en condiciones abiertas y competitivas llegando a su término el consumo de electricidad sin contratos, a incluir en
por todas las fuentes posibles de energía, incluyendo la alternativa nuclear; En la medida que los contratos suscritos por las distribuidoras continúen
esta última es una de las más e¿cientes y sin duda sería la que mayor aporte
haría a la diversi¿cación de la matriz energética. dólares anuales.
centrales de energía nuclear, es equivalente a ventas por 1.300 millones de
a) Amenazas a un nivel de precio cercano a 76 US$/MWh, su¿ciente para hacer factible
pera la licitación de 17,2 TWh/año, poco más de 3.000 MW, cantidad que
Si en Chile se llegase a tomar la decisión de explorar la opción de energía De acuerdo la estimación anterior, durante el período 2017-2021 se es-
nuclear, seriamente, entonces deberá incluirse en los análisis el que otros paí-
ses, inclusive en el cono sur del continente, están desarrollando acciones muy
concretas para iniciar o aumentar su capacidad de generación nuclear. Ello
podría traducirse en que cuando Chile decida pasar a la acción se encuentre
con poca o nula capacidad disponible en ingeniería, abastecimiento de equi-
pos y construcción de energía nuclear, o bien que deba aceptar condiciones
de negociación menos convenientes para quienes en de¿nitiva pagarán los
costos, los consumidores. Antes que destinar recursos a preparar cuadros
técnicos en energía nuclear, los que por lo demás se pueden formar a partir
de la llegada al país de profesionales con la experiencia y conocimientos
SERGIO BARRIENTOS BURGUÉ 62
asociados a la construcción y operación de una o más centrales nucleares,
OPORTUNIDADES Y AMENAZAS, FORTALEZAS Y DESVENTAJAS… Y EL COSTO 63
• Existencia de un lugar o lugares donde sea posible minimizar los riesgos
Aproximadamente 50 km al sur de la ciudad de Antofagasta es posible capacidad próxima a 1.000 MW, hoy en día las más e¿cientes.
identi¿car una serie de pequeñas playas rocosas y que se extienden prácti- o superior a 10.000 MW, para hacer posible la conexión de unidades de
camente hasta la ciudad de Taltal. En la ¿gura anterior esa zona se destaca • Nivel de demanda del sistema al que se interconectará la central igual
en un óvalo.
ciones ambientales o ecológicas relevantes.
La totalidad de esas playas están deshabitadas, alejadas de centros pobla- alejados de zonas habitadas, y que no formen parte de suelos con restric-
dos, y en principio no forman parte de zonas protegidas o de futuro interés
ecológico relevante. Esta característica será importante cuando se tengan
que de¿nir los planes de manejo de emergencias de la central nuclear. En
SERGIO BARRIENTOS BURGUÉ 64
las plantas nucleares.
OPORTUNIDADES Y AMENAZAS, FORTALEZAS Y DESVENTAJAS… Y EL COSTO 65
kilómetros, ello involucraría exclusivamente al personal y contratistas de
cuar a la totalidad de la población en un radio de hasta algunas decenas de
efecto, en caso de una emergencia o accidente nuclear que requiera eva-
El nivel de nuevas demandas que se espera en torno de la subestación excusa para evitar hacer bien las tareas en tiempo y forma.
Cardones del SIC (Copiapó) en 2016 y 2026, se estima alcanzará a 1.000 y resta acopiar antecedentes y tomar decisiones, en nuestra opinión, no es
2.000 MW, respectivamente. En esos mismos años en torno de la subesta- Sin embargo, el hecho de que queden múltiples temas sobre los cuales
cion Crucero del SING (Calama) se estiman nuevos consumos por 1.000 y
3.000 MW. Todos estos nuevos consumos están asociados al desarrollo de ¿nanciamiento, propiedad (pública, privada, mixta) y otros.
proyectos de explotación minera. bustible nuclear, manejo de residuos, operación y mantención, seguros,
tanto regulatorios como institucionales, en ámbitos como tecnología, com-
Ante tal nivel de demandas, adicionales a las que actualmente se regis- que se hagan cargo de la multiplicidad de aspectos que deben resolverse,
tran, cabe esperar que sea mayor la posibilidad que resulte económicamente Por supuesto que la decisión ¿nal requerirá de los estudios y análisis previos
conveniente la interconexión de los sistemas SIC y SING. Hacia 2016 ello la alternativa de diversi¿car su matriz energética en base a energía nuclear.
garantizaría que la demanda del nuevo sistema interconectado sea superior algunos elementos que hacen aconsejable que Chile tome en serio analizar
a 12.000 MW, por lo que unidades nucleares de 1.000 MW cumplirían con Cabe recordar que esta ponencia sólo pretende mostrar a nivel conceptual
la restricciones de ser inferiores al 10% de la demanda del sistema, para no
agregar eventuales problemas ante salidas forzadas de las mismas. sin vegetación o fauna, con pocos accidentes geográ¿cos.
sión presenta varias ventajas para ello: lugares deshabitados, prácticamente
Los centros de consumo Cardones y Crucero se localizan aproxima- El terreno en que sería necesario construir los nuevos sistemas de transmi-
damente a 300 kilómetros del centro del área identi¿cada. Es decir, sería
factible transportar bloques de potencia de varios TW hacia cada centro mediante uno o más sistemas en 550 kV.
mediante uno o más sistemas en 550 kV. factible transportar bloques de potencia de varios TW hacia cada centro
damente a 300 kilómetros del centro del área identi¿cada. Es decir, sería
El terreno en que sería necesario construir los nuevos sistemas de transmi- Los centros de consumo Cardones y Crucero se localizan aproxima-
sión presenta varias ventajas para ello: lugares deshabitados, prácticamente
sin vegetación o fauna, con pocos accidentes geográ¿cos. agregar eventuales problemas ante salidas forzadas de las mismas.
la restricciones de ser inferiores al 10% de la demanda del sistema, para no
Cabe recordar que esta ponencia sólo pretende mostrar a nivel conceptual a 12.000 MW, por lo que unidades nucleares de 1.000 MW cumplirían con
algunos elementos que hacen aconsejable que Chile tome en serio analizar garantizaría que la demanda del nuevo sistema interconectado sea superior
la alternativa de diversi¿car su matriz energética en base a energía nuclear. conveniente la interconexión de los sistemas SIC y SING. Hacia 2016 ello
Por supuesto que la decisión ¿nal requerirá de los estudios y análisis previos tran, cabe esperar que sea mayor la posibilidad que resulte económicamente
que se hagan cargo de la multiplicidad de aspectos que deben resolverse, Ante tal nivel de demandas, adicionales a las que actualmente se regis-
tanto regulatorios como institucionales, en ámbitos como tecnología, com-
bustible nuclear, manejo de residuos, operación y mantención, seguros, proyectos de explotación minera.
¿nanciamiento, propiedad (pública, privada, mixta) y otros. 3.000 MW. Todos estos nuevos consumos están asociados al desarrollo de
cion Crucero del SING (Calama) se estiman nuevos consumos por 1.000 y
Sin embargo, el hecho de que queden múltiples temas sobre los cuales 2.000 MW, respectivamente. En esos mismos años en torno de la subesta-
resta acopiar antecedentes y tomar decisiones, en nuestra opinión, no es Cardones del SIC (Copiapó) en 2016 y 2026, se estima alcanzará a 1.000 y
excusa para evitar hacer bien las tareas en tiempo y forma. El nivel de nuevas demandas que se espera en torno de la subestación
En tal sentido, es pertinente recordar que entre 1940 y 1980 el Estado SERGIO BARRIENTOS BURGUÉ 66
ejecutó una política de desarrollo eléctrico, iniciada en Corfo y luego tras-
y profesionales para llevar adelante un programa de desarrollo de energía
OPORTUNIDADES Y AMENAZAS, FORTALEZAS Y DESVENTAJAS… Y EL COSTO 67
Actualmente, Chile no dispone de capacidad en términos institucionales
Resultaría extraño que ahora, año 2010, Chile no pudiese ser capaz de
de¿nir una política de diversi¿cación económica de su matriz energética,
para abocarse luego a las tareas de mediano y largo plazo que se requeri-
rán para implantarla. Es un desafío de Estado, ineludible si efectivamente
deseamos transformar la nación en un país desarrollado.
presente año.
nuclear, aunque se esperan cambios en este sentido en lo que queda del
muy lejano el norte de Chile podría llegar a ser una fuente de generación
nucleoeléctrica con¿able para el cono sur latinoamericano. Esta visión abre
una discusión que supera largamente el objetivo de esta ponencia y quizá
otros en el futuro quieran iniciarla.
NORMA CITADA
Ley Nº 20.257 (2008) “Ley Corta II”, modi¿ca la Ley General de Servicios
Eléctricos.
Eléctricos.
Ley Nº 20.257 (2008) “Ley Corta II”, modi¿ca la Ley General de Servicios
NORMA CITADA
ANEXO 1
ANEXO 1
ANEXO 2
ANEXO 2
aplicabilidad del contrato. Siendo contratos de largo plazo, que crean y regulan una situación jurídica
la ejecución del contrato, sin llegar a comprometer la validez, existencia y más o menos estable en el tiempo, las cláusulas sobre el caso fortuito deben
suspensiones del suministro eléctrico que puedan producirse en el curso de interpretarse en un sentido de permanencia y continuidad del contrato, sin
ce especí¿co de regular las consecuencias de los cortes, interrupciones o extenderla a la terminación del mismo.
mayor e indican algunos hechos que los constituyen, sólo tienen el alcan-
de suministro, que reproducen el concepto legal de caso fortuito o fuerza Por otro lado, la enunciación de un “conjunto de circunstancias” que
Pero, si se analizan a fondo, normalmente esas cláusulas del contrato afectan al contrato, cada una de ellas distinta e independiente de las demás,
con un origen propio y diverso, no reúne el requisito de ser un hecho espe-
alguna certeza. cí¿co, imprevisto e imposible de resistir. El efecto conjunto de fenómenos
bajo el control de la parte y que no se puedan razonablemente prever con concomitantes tan variados como las restricciones al abastecimiento de gas
incendios u otras catástrofes u otras ocurrencias similares que no estén argentino, el aumento de los Àetes marinos o el alza del carbón, no puede
guerra, rebelión, sabotaje, motines, inundaciones, terremotos, avalanchas, así constituir un caso fortuito o fuerza mayor. Cada uno de ellos en forma
ejemplar, determinados hechos tales como expropiaciones, con¿scaciones, particular, y de manera fundada, tal vez, pero no la concurrencia genérica
causal de exención de responsabilidad para las partes, señalando, a título y plural de tales circunstancias.
ha sido indicado normalmente en los contratos de suministro como una
45) como aquel imprevisto al que no es posible resistir, habitualmente Especí¿camente, en lo que se re¿ere a las restricciones al abastecimiento
El caso fortuito o la fuerza mayor, de¿nidos en el Código Civil (art. de gas argentino, su falta de idoneidad para con¿gurar un caso fortuito, la
con¿rma la Ley Nº 20.018 (D.O. 19.05.2005) que modi¿có el artículo 99
83 LOS CONTRATOS DE SUMINISTRO ENTRE GENERADORAS Y CLIENTES LIBRES
bis de la LGSE, introduciendo una nueva oración a su inciso cuarto, en los
siguientes términos:
contar de los años 2002-2003, después del congelamiento de precios del
84 FELIPE BASCUÑÁN MONTANER
del gas natural proveniente del extranjero, eran previsibles, a lo menos a
de la Ley Nº 20.018, las di¿cultades derivadas de la falta de disponibilidad
“Tampoco se considerarán fuerza mayor o caso fortuito, las fallas de centrales tal como se consigna en el Mensaje con que se dio inicio a la tramitación
a consecuencia de restricciones totales o parciales de gas natural provenientes requisito, impidiendo la con¿guración y alegación del mismo. En efecto, y
de gasoductos internacionales”. ser imprevisible, resulta que esta circunstancia no reúne ese fundamental
provenientes del exterior y teniendo en cuenta que el caso fortuito debe
Es decir, la actual Ley Eléctrica, expresa y categóricamente, excluye También en relación a las restricciones totales o parciales de gas natural
como evento de fuerza mayor o caso fortuito, las restricciones totales o
parciales de gas natural provenientes del exterior, que es la principal cir- parciales de gas natural provenientes del exterior.
cunstancia constitutiva del caso fortuito invocado por algunas generadoras. el órgano administrativo, que no lo constituirán las restricciones totales o
Si bien es cierto esta norma legal se aplica a las fallas de las centrales en mayor, estableciéndose, por mandato legal y como criterio ineludible para
relación a las compensaciones que deben efectuar los generadores en caso falta de calidad o continuidad del servicio se deban a caso fortuito o fuerza
de dictación de un decreto de racionamiento por parte de la autoridad, revela ciendo el citado Nº 11 que le corresponde comprobar los casos en que la
claramente la idea de que para el legislador la restricción de gas natural Esta norma se re¿ere a las facultades de la Superintendencia, estable-
desde el exterior, no constituye caso fortuito o fuerza mayor.
no serán calificadas como caso fortuito o fuerza mayor”.
Lo corrobora la misma Ley Nº 20.018 (artículo 2º) al modi¿car a la Ley totales o parciales de gas natural proveniente de gasoductos internacionales,
Nº 18.410, que regula a la Superintendencia de Electricidad y Combustibles, provocadas por indisponibilidad de centrales a consecuencia de restricciones
agregando al Nº 11 del artículo 3º de esa ley, un nuevo inciso, del siguiente “Para los efectos del artículo 16B, las faltas de seguridad y calidad de servicio
tenor:
tenor:
“Para los efectos del artículo 16B, las faltas de seguridad y calidad de servicio agregando al Nº 11 del artículo 3º de esa ley, un nuevo inciso, del siguiente
provocadas por indisponibilidad de centrales a consecuencia de restricciones Nº 18.410, que regula a la Superintendencia de Electricidad y Combustibles,
totales o parciales de gas natural proveniente de gasoductos internacionales, Lo corrobora la misma Ley Nº 20.018 (artículo 2º) al modi¿car a la Ley
no serán calificadas como caso fortuito o fuerza mayor”.
desde el exterior, no constituye caso fortuito o fuerza mayor.
Esta norma se re¿ere a las facultades de la Superintendencia, estable- claramente la idea de que para el legislador la restricción de gas natural
ciendo el citado Nº 11 que le corresponde comprobar los casos en que la de dictación de un decreto de racionamiento por parte de la autoridad, revela
falta de calidad o continuidad del servicio se deban a caso fortuito o fuerza relación a las compensaciones que deben efectuar los generadores en caso
mayor, estableciéndose, por mandato legal y como criterio ineludible para Si bien es cierto esta norma legal se aplica a las fallas de las centrales en
el órgano administrativo, que no lo constituirán las restricciones totales o cunstancia constitutiva del caso fortuito invocado por algunas generadoras.
parciales de gas natural provenientes del exterior. parciales de gas natural provenientes del exterior, que es la principal cir-
como evento de fuerza mayor o caso fortuito, las restricciones totales o
También en relación a las restricciones totales o parciales de gas natural Es decir, la actual Ley Eléctrica, expresa y categóricamente, excluye
provenientes del exterior y teniendo en cuenta que el caso fortuito debe
ser imprevisible, resulta que esta circunstancia no reúne ese fundamental de gasoductos internacionales”.
requisito, impidiendo la con¿guración y alegación del mismo. En efecto, y a consecuencia de restricciones totales o parciales de gas natural provenientes
tal como se consigna en el Mensaje con que se dio inicio a la tramitación “Tampoco se considerarán fuerza mayor o caso fortuito, las fallas de centrales
de la Ley Nº 20.018, las di¿cultades derivadas de la falta de disponibilidad
del gas natural proveniente del extranjero, eran previsibles, a lo menos a
contar de los años 2002-2003, después del congelamiento de precios del
FELIPE BASCUÑÁN MONTANER 84
durante el año 2004, motivando restricciones a las exportaciones, no extrañó
LOS CONTRATOS DE SUMINISTRO ENTRE GENERADORAS Y CLIENTES LIBRES 85
oferta y demanda de gas natural en Argentina, que tuvo su punto crítico
y actores del mercado eléctrico y del gas natural. El desequilibrio entre
lo cual era de público conocimiento y totalmente previsible por los agentes gas natural en Argentina, habiéndose cometido de paso el error de con¿ar
rentables nuevas inversiones en exploración, explotación y transporte, todo excesivamente en una sola fuente de suministro.
del consumo interno de gas natural en Argentina, a valores que no hicieron
de 2002. Esta señal de precios incentivó, por una parte, un fuerte aumento De ahí que según consta en la historia ¿dedigna de su establecimiento,
de Emergencia Pública y de Reforma del Régimen Cambiario, el 6 de enero los cambios introducidos por la Ley Nº 20.018 a la Ley General de Ser-
de los precios internos regulados de dicho combustible, a través de la Ley vicios Eléctricos, tiendan a fomentar y facilitar las inversiones en nuevas
año, al decretarse por la autoridad argentina la pesi¿cación y congelamiento centrales generadoras eléctricas, para lo cual se establece un sistema de
del mercado de gas natural de ese país, tiene su origen, al menos desde ese licitación pública de los contratos de suministro para los clientes regulados
puede considerarse imprevisto, por cuanto la situación de dé¿cit de oferta de las empresas distribuidoras, en que el precio de la energía se indexará en
gas proveniente de Argentina a partir del año 2002, este hecho tampoco base a fórmulas que expresen la variación de los costos de los combustibles
Como se anunció, especí¿camente en lo que se re¿ere al suministro de y de otros insumos relevantes para la generación eléctrica (art. 79, inciso
3 ¿nal). Esto demuestra, primero, que dicha medida sólo se aplicará para
de disponibilidad del gas natural proveniente del extranjero. los contratos de suministro eléctrico que celebren las generadoras con las
bles. Al contrario, insisto, ella revela la absoluta previsibilidad de la falta empresas distribuidoras, a ¿n de suministrar a los clientes regulados de
guna de sus disposiciones constata la ocurrencia de situaciones imprevisi- éstas, por lo que no rige para los clientes libres; segundo, que ello sólo será
eléctrico, favoreciendo la diversi¿cación de la matriz energética, pero nin- aplicable a partir del año 2010 y, tercero, que la ley ha incentivado a las
De este modo, la Ley Nº 20.018 ha conseguido dinamizar el mercado empresas generadoras para que desarrollen nuevas centrales.
empresas generadoras para que desarrollen nuevas centrales. De este modo, la Ley Nº 20.018 ha conseguido dinamizar el mercado
aplicable a partir del año 2010 y, tercero, que la ley ha incentivado a las eléctrico, favoreciendo la diversi¿cación de la matriz energética, pero nin-
éstas, por lo que no rige para los clientes libres; segundo, que ello sólo será guna de sus disposiciones constata la ocurrencia de situaciones imprevisi-
empresas distribuidoras, a ¿n de suministrar a los clientes regulados de bles. Al contrario, insisto, ella revela la absoluta previsibilidad de la falta
los contratos de suministro eléctrico que celebren las generadoras con las de disponibilidad del gas natural proveniente del extranjero.
3 ¿nal). Esto demuestra, primero, que dicha medida sólo se aplicará para
y de otros insumos relevantes para la generación eléctrica (art. 79, inciso Como se anunció, especí¿camente en lo que se re¿ere al suministro de
base a fórmulas que expresen la variación de los costos de los combustibles gas proveniente de Argentina a partir del año 2002, este hecho tampoco
de las empresas distribuidoras, en que el precio de la energía se indexará en puede considerarse imprevisto, por cuanto la situación de dé¿cit de oferta
licitación pública de los contratos de suministro para los clientes regulados del mercado de gas natural de ese país, tiene su origen, al menos desde ese
centrales generadoras eléctricas, para lo cual se establece un sistema de año, al decretarse por la autoridad argentina la pesi¿cación y congelamiento
vicios Eléctricos, tiendan a fomentar y facilitar las inversiones en nuevas de los precios internos regulados de dicho combustible, a través de la Ley
los cambios introducidos por la Ley Nº 20.018 a la Ley General de Ser- de Emergencia Pública y de Reforma del Régimen Cambiario, el 6 de enero
De ahí que según consta en la historia ¿dedigna de su establecimiento, de 2002. Esta señal de precios incentivó, por una parte, un fuerte aumento
del consumo interno de gas natural en Argentina, a valores que no hicieron
excesivamente en una sola fuente de suministro. rentables nuevas inversiones en exploración, explotación y transporte, todo
gas natural en Argentina, habiéndose cometido de paso el error de con¿ar lo cual era de público conocimiento y totalmente previsible por los agentes
y actores del mercado eléctrico y del gas natural. El desequilibrio entre
85 LOS CONTRATOS DE SUMINISTRO ENTRE GENERADORAS Y CLIENTES LIBRES
oferta y demanda de gas natural en Argentina, que tuvo su punto crítico
durante el año 2004, motivando restricciones a las exportaciones, no extrañó
Nº 2 de 1995.
86 FELIPE BASCUÑÁN MONTANER
1 Acuerdo de Complementación Económica –ACE– Nº 16 de 1991, y Protocolo Sustitutivo
a ningún experto y conocedor de ese mercado. Ya en el invierno del año rrente en los estudios teóricos del derecho. En el derecho comparado varios
2002, en Argentina hubo restricciones internas de gas natural que fueron La teoría de la imprevisión o del riesgo imprevisto ha sido un tema recu-
un 186.7% superiores a la del año anterior. Luego en el invierno de 2003,
tales restricciones fueron un 473.3% superiores a las que hubo el año 2001 por excesiva onerosidad sobreviniente.
(Fuente: Ente Nacional Regulador del Gas de Argentina, ENRE). las respectivas convenciones en los términos de la teoría de la imprevisión,
nistro, las empresas generadoras han venido sosteniendo la terminación de
La opción argentina por privilegiar su mercado local interno, por sobre eximente de responsabilidad del incumplimiento de los contratos de sumi-
las exportaciones, tampoco era algo imprevisible, a pesar de los acuerdos y Complementaria a la alegación de caso fortuito o fuerza mayor como
protocolos ¿rmados con Chile1, a la luz de lo que dispone la ley argentina
Nº 24.076 del año 1992, la que privilegia siempre el consumo local interno, 3. TERMINACIÓN DE LOS CONTRATOS POR EXCESIVA ONEROSIDAD
estableciendo en su art. 3º que: “Las exportaciones de gas natural deberán,
en cada caso, ser autorizadas por el Poder Ejecutivo Nacional, dentro del de prensa de los dos países.
plazo de noventa días de recibida la solicitud, en la medida que no se afecte numerosas noticias, entrevistas e informaciones aparecidas en los medios
el abastecimiento interno”, lo cual es reiterado en la parte ¿nal del art. 2º Argentina a Chile era un asunto de dominio público, tal como dan cuenta las
del Protocolo Sustitutivo del Protocolo Nº 2 del ACE Nº 16 del año 1995, Por lo demás, la situación de riesgo en el suministro de gas natural desde
suscrito entre ambos gobiernos. Si bien, es evidente que Argentina infringió
los acuerdos celebrados con Chile, especialmente lo relativo a la no discri- del año 2002 con la dictación de la referida ley.
minación, también es un dato que ello fue perfectamente previsible a partir minación, también es un dato que ello fue perfectamente previsible a partir
del año 2002 con la dictación de la referida ley. los acuerdos celebrados con Chile, especialmente lo relativo a la no discri-
suscrito entre ambos gobiernos. Si bien, es evidente que Argentina infringió
Por lo demás, la situación de riesgo en el suministro de gas natural desde del Protocolo Sustitutivo del Protocolo Nº 2 del ACE Nº 16 del año 1995,
Argentina a Chile era un asunto de dominio público, tal como dan cuenta las el abastecimiento interno”, lo cual es reiterado en la parte ¿nal del art. 2º
numerosas noticias, entrevistas e informaciones aparecidas en los medios plazo de noventa días de recibida la solicitud, en la medida que no se afecte
de prensa de los dos países. en cada caso, ser autorizadas por el Poder Ejecutivo Nacional, dentro del
estableciendo en su art. 3º que: “Las exportaciones de gas natural deberán,
3. TERMINACIÓN DE LOS CONTRATOS POR EXCESIVA ONEROSIDAD Nº 24.076 del año 1992, la que privilegia siempre el consumo local interno,
protocolos ¿rmados con Chile1, a la luz de lo que dispone la ley argentina
Complementaria a la alegación de caso fortuito o fuerza mayor como las exportaciones, tampoco era algo imprevisible, a pesar de los acuerdos y
eximente de responsabilidad del incumplimiento de los contratos de sumi- La opción argentina por privilegiar su mercado local interno, por sobre
nistro, las empresas generadoras han venido sosteniendo la terminación de
las respectivas convenciones en los términos de la teoría de la imprevisión, (Fuente: Ente Nacional Regulador del Gas de Argentina, ENRE).
por excesiva onerosidad sobreviniente. tales restricciones fueron un 473.3% superiores a las que hubo el año 2001
un 186.7% superiores a la del año anterior. Luego en el invierno de 2003,
La teoría de la imprevisión o del riesgo imprevisto ha sido un tema recu- 2002, en Argentina hubo restricciones internas de gas natural que fueron
rrente en los estudios teóricos del derecho. En el derecho comparado varios a ningún experto y conocedor de ese mercado. Ya en el invierno del año
es admisible, a menos que se modi¿que el Código Civil. En nuestro país, en cambio, no ha habido incorporación expresa de esa
como una tendencia aceptable y fundada, igualmente concluye que ella no teoría a nuestra legislación positiva, discutiéndose a nivel doctrinal si su
una vez concluidos. Aunque el autor considera la doctrina de la imprevisión aplicación procede sin texto legal que la ampare.
económicas, dando fuerza obligatoria y haciendo intangibles los contratos
de su dictación, sólo se preocupó de asegurar la estabilidad de las relaciones La posición de la Corte Suprema ha consistido en rechazar sistemática-
Civil, siguiendo las tendencias individualistas que imperaban en la época mente las pretensiones que impliquen readecuar los efectos de una relación
la aplicación de la teoría de la imprevisión”. Reitera que nuestro Código contractual, fundado en la existencia del hecho imprevisto. El valor que se
no existe ninguna disposición que permita de un modo expreso y franco atribuye al artículo 1545 del Código Civil ha sido, para los jueces de derecho,
Para este autor, dentro de otras razones, “en nuestra legislación vigente el límite legal para rechazar esta ¿gura y otras de similar cuño.
ellos se destaca la aportación del profesor Lorenzo DE LA MAZA (1933).
que nuestro Código Civil no acepta la doctrina de la imprevisión. Entre Aplicando dicho precepto, se ha entendido que no resultaría lícito que
En el campo doctrinal, existen trabajos clásicos que han demostrado un juez de derecho pudiera cambiar los efectos propios de un contrato cele-
brado por las partes. El artículo 1545 del Código Civil, al conceder fuerza
por una causa legal. de ley al contrato válidamente celebrado, restringe toda posibilidad a que
éste sea modi¿cado si ello no proviene del mutuo acuerdo de las partes o éste sea modi¿cado si ello no proviene del mutuo acuerdo de las partes o
de ley al contrato válidamente celebrado, restringe toda posibilidad a que por una causa legal.
brado por las partes. El artículo 1545 del Código Civil, al conceder fuerza
un juez de derecho pudiera cambiar los efectos propios de un contrato cele- En el campo doctrinal, existen trabajos clásicos que han demostrado
Aplicando dicho precepto, se ha entendido que no resultaría lícito que que nuestro Código Civil no acepta la doctrina de la imprevisión. Entre
ellos se destaca la aportación del profesor Lorenzo DE LA MAZA (1933).
el límite legal para rechazar esta ¿gura y otras de similar cuño. Para este autor, dentro de otras razones, “en nuestra legislación vigente
atribuye al artículo 1545 del Código Civil ha sido, para los jueces de derecho, no existe ninguna disposición que permita de un modo expreso y franco
contractual, fundado en la existencia del hecho imprevisto. El valor que se la aplicación de la teoría de la imprevisión”. Reitera que nuestro Código
mente las pretensiones que impliquen readecuar los efectos de una relación Civil, siguiendo las tendencias individualistas que imperaban en la época
La posición de la Corte Suprema ha consistido en rechazar sistemática- de su dictación, sólo se preocupó de asegurar la estabilidad de las relaciones
económicas, dando fuerza obligatoria y haciendo intangibles los contratos
aplicación procede sin texto legal que la ampare. una vez concluidos. Aunque el autor considera la doctrina de la imprevisión
teoría a nuestra legislación positiva, discutiéndose a nivel doctrinal si su como una tendencia aceptable y fundada, igualmente concluye que ella no
En nuestro país, en cambio, no ha habido incorporación expresa de esa es admisible, a menos que se modi¿que el Código Civil.
de hacerse cargo del problema del denominado “riesgo imprevisto”. En igual línea doctrinal se encuentra don René Abeliuk.2 Este autor,
códigos civiles han incorporado expresamente esta ¿gura, con el propósito que concibe a la imprevisión en el campo de las de¿niciones como “la
facultad del deudor de solicitar la resolución o revisión del contrato de
“Yo no presumo ofreceros bajo estos respectos una obra perfecta; ninguna mismo es tarea de la legislatura.
tal ha salido hasta ahora de las manos del hombre... La práctica descubrirá Mensaje del autor del Código Civil se señala que las imperfecciones del
sin duda defectos en la ejecución de tan ardua empresa; pero la Legislatura, mentales a la regulación de los contratos en Chile, cuando desde el mismo
podrá fácilmente corregirlos con conocimiento de causa, como se ha hecho instituto que, como la teoría de la imprevisión, introduce cambios funda-
en otros países y en la misma Francia...”. En consideración a lo anterior, no resulta procedente admitir y aplicar un
En consideración a lo anterior, no resulta procedente admitir y aplicar un en otros países y en la misma Francia...”.
instituto que, como la teoría de la imprevisión, introduce cambios funda- podrá fácilmente corregirlos con conocimiento de causa, como se ha hecho
mentales a la regulación de los contratos en Chile, cuando desde el mismo sin duda defectos en la ejecución de tan ardua empresa; pero la Legislatura,
Mensaje del autor del Código Civil se señala que las imperfecciones del tal ha salido hasta ahora de las manos del hombre... La práctica descubrirá
mismo es tarea de la legislatura. “Yo no presumo ofreceros bajo estos respectos una obra perfecta; ninguna
Ello no obsta a que las partes, dentro de su autonomía de la voluntad y de este tema:
la libertad contractual que tienen, puedan pactar todas las previsiones que Código Civil no puede ser más clari¿cador del pensamiento de Bello en
les aparezcan adecuadas. Pero si no lo hacen, no será procedente intentar o por los propios contratantes en su ley del contrato. El Mensaje del
integrar esos contratos mediante la aplicación de una teoría, como la de la que se desarrollen, deben ser recogidas e incorporadas por el legislador,
imprevisión, que cambia sustancialmente principios fundamentales de nues- prisma, las omisiones en que incurra el Código o las nuevas instituciones
tro ordenamiento jurídico como es el pacta sunt servanda. Ello requeriría consideraba a la ley como la fuente del Derecho por excelencia. Bajo este
de una modi¿cación legal. cho, lo que respondía al pensamiento de Bello y a la doctrina general que
que nuestro Código Civil otorga a la ley la fuente preponderante del Dere-
3.4. La jurisprudencia establecida de la Por otro lado, existe acuerdo entre los autores respecto de la prioridad
Excma. Corte Suprema y su valor como precedente
3.3. La ley como fuente principal del Derecho
La existencia de una doctrina consolidada de la Excma. Corte Suprema
sobre la intangibilidad del contrato, la prohibición de las modi¿caciones FELIPE BASCUÑÁN MONTANER 90
unilaterales y de la terminación anticipada también por voluntad unilateral,
XCVIII, p. 42.
ro de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. 3ª, p. 42; CS. 28 de agosto de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. 3ª, LOS CONTRATOS DE SUMINISTRO ENTRE GENERADORAS Y CLIENTES LIBRES 91
Entre otras, cfr. CS., 15 de mayo de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. 1ª, p. 119; CS., 30 de ene-
5
constituye un hecho jurídico de enorme relevancia que debería ser conside-
aplicación de la ley. rado en las causas que se han suscitado y se suscitarán en esta materia.
y asegura, no sólo la igualdad ante la ley, sino también la igualdad en la
República, en cuanto impide la discriminación por parte de toda autoridad En efecto, la doctrina que emana de esas sentencias constituye una línea
concrete una infracción al artículo 19 Nº 2 de la Constitución Política de la consolidada que sienta un precedente en cuanto a los límites en la inter-
un principio organizativo de la función jurisdiccional, que evita que se pretación de un contrato. Lo anterior nos obliga a referirnos, aunque sea
En suma, el respeto a los precedentes de la Corte Suprema constituye brevemente, al valor que reviste para cualquier juez de derecho la existencia
de un criterio jurisprudencial consolidado.
propia doctrina.5
decisiones de la Corte Suprema que expresamente se fundamentan en su En síntesis, una de las mayores modi¿caciones que ha experimentado
meramente teórico, conviene observar que son cada día más frecuentes las nuestro sistema procesal civil ha consistido en potenciar el valor de la ju-
artículo 3º del Código Civil. Para que no se crea que este planteamiento es risprudencia emanada de nuestro máximo tribunal. Así la Ley Nº 19.374 de
lugar se encontraba algo oscurecido por una comprensión super¿cial del 18 de febrero de 1995, modi¿catoria de los Códigos Orgánico de Tribunales
lecimiento de la jurisprudencia en el sistema de fuentes, cuyo verdadero y de Procedimiento Civil, estableció un nuevo régimen de funcionamiento
La modi¿cación de 1995 ha puesto de mani¿esto el necesario forta- para la Corte Suprema, que contempla la especialización de las salas en
determinadas materias (civiles, penales, constitucionales, laborales, de
que debe conocer la Corte” (Palabras del Mensaje de la Ley Nº 19.374). menores, entre otras) con el objeto preciso y declarado de “avanzar sólida-
mente hacia la uniformidad de la jurisprudencia en las diversas materias mente hacia la uniformidad de la jurisprudencia en las diversas materias
menores, entre otras) con el objeto preciso y declarado de “avanzar sólida- que debe conocer la Corte” (Palabras del Mensaje de la Ley Nº 19.374).
determinadas materias (civiles, penales, constitucionales, laborales, de
para la Corte Suprema, que contempla la especialización de las salas en La modi¿cación de 1995 ha puesto de mani¿esto el necesario forta-
y de Procedimiento Civil, estableció un nuevo régimen de funcionamiento lecimiento de la jurisprudencia en el sistema de fuentes, cuyo verdadero
18 de febrero de 1995, modi¿catoria de los Códigos Orgánico de Tribunales lugar se encontraba algo oscurecido por una comprensión super¿cial del
risprudencia emanada de nuestro máximo tribunal. Así la Ley Nº 19.374 de artículo 3º del Código Civil. Para que no se crea que este planteamiento es
nuestro sistema procesal civil ha consistido en potenciar el valor de la ju- meramente teórico, conviene observar que son cada día más frecuentes las
En síntesis, una de las mayores modi¿caciones que ha experimentado decisiones de la Corte Suprema que expresamente se fundamentan en su
propia doctrina.5
de un criterio jurisprudencial consolidado.
brevemente, al valor que reviste para cualquier juez de derecho la existencia En suma, el respeto a los precedentes de la Corte Suprema constituye
pretación de un contrato. Lo anterior nos obliga a referirnos, aunque sea un principio organizativo de la función jurisdiccional, que evita que se
consolidada que sienta un precedente en cuanto a los límites en la inter- concrete una infracción al artículo 19 Nº 2 de la Constitución Política de la
En efecto, la doctrina que emana de esas sentencias constituye una línea República, en cuanto impide la discriminación por parte de toda autoridad
y asegura, no sólo la igualdad ante la ley, sino también la igualdad en la
rado en las causas que se han suscitado y se suscitarán en esta materia. aplicación de la ley.
constituye un hecho jurídico de enorme relevancia que debería ser conside-
5 Entre otras, cfr. CS., 15 de mayo de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. 1ª, p. 119; CS., 30 de ene-
91 LOS CONTRATOS DE SUMINISTRO ENTRE GENERADORAS Y CLIENTES LIBRES ro de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. 3ª, p. 42; CS. 28 de agosto de 2001, RDJ, t. XCVIII, sec. 3ª,
XCVIII, p. 42.
trica sería aquél aplicable al momento en que se analiza el tema, es decir, el
92 FELIPE BASCUÑÁN MONTANER
Una posición, sería que el precio de mercado de la potencia y energía eléc-
4. EL BENEFICIO DE OPORTUNIDAD QUE SUBYACE EN LA APLICACIÓN de suministro eléctrico de un determinado sistema interconectado.
DE LA TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN O DEL CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR decir, habría que de¿nir qué se entiende por precio de mercado para contratos
debería acceder, tomando en cuenta las nuevas circunstancias del mercado. Es
Por sobre las cuestiones jurídicas que se han empezado a ventilar y de los los contratos vigentes en relación a los supuestos precios a los que el contrato
planteamientos teóricos que se intentan hoy por hoy justi¿car, la alteración libres, no regulados contractualmente, ello obligaría a revisar los precios de
de contratos válidamente celebrados conllevan generalmente el propósito de a contratos de suministro eléctrico de largo plazo celebrados con clientes
obtener por parte de las empresas generadoras, por la vía de una declaración invocar la teoría de la imprevisión o causales de caso fortuito o fuerza mayor
judicial, un bene¿cio de oportunidad o un costo de oportunidad, según sea Aun cuando se estimara aplicable de manera genérica la posibilidad de
el caso, en el sistema eléctrico, dejando sin efecto un contrato válidamente
celebrado y vigente, con el objeto fundamental de aprovechar los mejores PARA CONTRATOS DE SUMINISTRO ELÉCTRICO CON CLIENTES LIBRES
precios actuales del mercado spot y poder vender la energía eléctrica a través 5. EL PRECIO DE MERCADO EN LA LEY Nº 20.018
de este mercado de corto plazo, a las empresas generadoras de¿citarias del
CDEC-SIC, o bien de celebrar nuevos contratos de suministro con nuevos resulta conveniente para ambas partes al momento de convenirlo.
clientes a mejores precios, en perjuicio de sus contrapartes. contrato puede ser mayor o menor que el de mercado, pero que, sin embargo,
obligaciones asumidas recíprocamente, a un precio que durante la vigencia del
Aceptar que el cambio en las condiciones de mercado permite alterar lo puede ser interpretado atendiendo a su naturaleza, esto es, a la luz de las
pactado en contratos de suministro de energía de largo plazo, llevaría a des- en la siempre cambiante situación futura. Por lo mismo, dicho contrato sólo
conocer la ¿nalidad económica que tienen las partes al distribuir los riesgos conocer la ¿nalidad económica que tienen las partes al distribuir los riesgos
en la siempre cambiante situación futura. Por lo mismo, dicho contrato sólo pactado en contratos de suministro de energía de largo plazo, llevaría a des-
puede ser interpretado atendiendo a su naturaleza, esto es, a la luz de las Aceptar que el cambio en las condiciones de mercado permite alterar lo
obligaciones asumidas recíprocamente, a un precio que durante la vigencia del
contrato puede ser mayor o menor que el de mercado, pero que, sin embargo, clientes a mejores precios, en perjuicio de sus contrapartes.
resulta conveniente para ambas partes al momento de convenirlo. CDEC-SIC, o bien de celebrar nuevos contratos de suministro con nuevos
de este mercado de corto plazo, a las empresas generadoras de¿citarias del
5. EL PRECIO DE MERCADO EN LA LEY Nº 20.018 precios actuales del mercado spot y poder vender la energía eléctrica a través
PARA CONTRATOS DE SUMINISTRO ELÉCTRICO CON CLIENTES LIBRES celebrado y vigente, con el objeto fundamental de aprovechar los mejores
el caso, en el sistema eléctrico, dejando sin efecto un contrato válidamente
Aun cuando se estimara aplicable de manera genérica la posibilidad de judicial, un bene¿cio de oportunidad o un costo de oportunidad, según sea
invocar la teoría de la imprevisión o causales de caso fortuito o fuerza mayor obtener por parte de las empresas generadoras, por la vía de una declaración
a contratos de suministro eléctrico de largo plazo celebrados con clientes de contratos válidamente celebrados conllevan generalmente el propósito de
libres, no regulados contractualmente, ello obligaría a revisar los precios de planteamientos teóricos que se intentan hoy por hoy justi¿car, la alteración
los contratos vigentes en relación a los supuestos precios a los que el contrato Por sobre las cuestiones jurídicas que se han empezado a ventilar y de los
debería acceder, tomando en cuenta las nuevas circunstancias del mercado. Es
decir, habría que de¿nir qué se entiende por precio de mercado para contratos DE LA TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN O DEL CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR
de suministro eléctrico de un determinado sistema interconectado. 4. EL BENEFICIO DE OPORTUNIDAD QUE SUBYACE EN LA APLICACIÓN
Una posición, sería que el precio de mercado de la potencia y energía eléc- FELIPE BASCUÑÁN MONTANER 92
trica sería aquél aplicable al momento en que se analiza el tema, es decir, el
los acuerdos libremente convenidos se ha visto algo desconocida, puesto que
LOS CONTRATOS DE SUMINISTRO ENTRE GENERADORAS Y CLIENTES LIBRES 93
En momentos en que la estabilidad de los contratos y el respeto cabal de
precisamente la crisis de suministro del gas argentino obedece a esa anoma- BIBLIOGRAFÍA CITADA
lía, se hace más necesario reiterar los principios tradicionales que sustentan
nuestro sistema jurídico contractual, basados en el respeto y el cumplimiento contenido de las mismas.
¿el de los contratos válidamente celebrados. Una de las ventajas comparativas que puedan ocurrir. Si se pactaron ese tipo de cláusulas, debe estarse al
de nuestro país en la región consiste, justamente, en el valor de la certeza y renegociación del mismo, independientemente del cambio de circunstancias
seguridad jurídica para los operadores económicos, misma que se asienta de un hardship, debe presumirse una voluntad de las partes en cuanto a no aplicar
modo primordial en la estabilidad de los contratos, tanto de los que sustentan deben ejecutarse de acuerdo a lo pactado en ello. Si no existen cláusulas
las inversiones extranjeras, como los propios de la actividad de cada uno de de suministro eléctrico de largo plazo con clientes libres. Los contratos
los agentes que aquí se desenvuelven. La teoría de la imprevisión atenta contra la naturaleza de los contratos
La Ley Nº 20.018 vino en todo caso a clari¿car algunos aspectos que van tina fueron previsibles a partir del año 2002.
en la misma dirección al excluir ciertos eventos de la clasi¿cación de caso Las situaciones de restricción de suministro de gas natural desde Argen-
fortuito o fuerza mayor y al de¿nir lo que se entiende por precio medio de
mercado, aplicable a contratos de suministro de clientes libres. cular.
de acuerdo a las convenciones establecidas por las partes sobre el parti-
Los contratos deben cumplirse siempre que sea posible, independiente- tos generales contenidos en el artículo 45 del Código Civil y especialmente
mente de la carga que ello imponga a la parte obligada. El caso fortuito o fuerza mayor debe aplicarse considerando los aspec-
El caso fortuito o fuerza mayor debe aplicarse considerando los aspec- mente de la carga que ello imponga a la parte obligada.
tos generales contenidos en el artículo 45 del Código Civil y especialmente Los contratos deben cumplirse siempre que sea posible, independiente-
de acuerdo a las convenciones establecidas por las partes sobre el parti-
cular. mercado, aplicable a contratos de suministro de clientes libres.
fortuito o fuerza mayor y al de¿nir lo que se entiende por precio medio de
Las situaciones de restricción de suministro de gas natural desde Argen- en la misma dirección al excluir ciertos eventos de la clasi¿cación de caso
tina fueron previsibles a partir del año 2002. La Ley Nº 20.018 vino en todo caso a clari¿car algunos aspectos que van
La teoría de la imprevisión atenta contra la naturaleza de los contratos los agentes que aquí se desenvuelven.
de suministro eléctrico de largo plazo con clientes libres. Los contratos las inversiones extranjeras, como los propios de la actividad de cada uno de
deben ejecutarse de acuerdo a lo pactado en ello. Si no existen cláusulas modo primordial en la estabilidad de los contratos, tanto de los que sustentan
hardship, debe presumirse una voluntad de las partes en cuanto a no aplicar seguridad jurídica para los operadores económicos, misma que se asienta de un
renegociación del mismo, independientemente del cambio de circunstancias de nuestro país en la región consiste, justamente, en el valor de la certeza y
que puedan ocurrir. Si se pactaron ese tipo de cláusulas, debe estarse al ¿el de los contratos válidamente celebrados. Una de las ventajas comparativas
contenido de las mismas. nuestro sistema jurídico contractual, basados en el respeto y el cumplimiento
lía, se hace más necesario reiterar los principios tradicionales que sustentan
BIBLIOGRAFÍA CITADA precisamente la crisis de suministro del gas argentino obedece a esa anoma-
INTRODUCCIÓN
INTRODUCCIÓN
PANEL DE EXPERTOS DE LOS DICTÁMENES DEL
Abogado, Doctor (C) en Derecho, Pontificia Universidad Católica de Valparaíso.
REFLEXIONES ACERCA DE LA DECLARACIÓN DE INAPLICABILIDAD 1 También denominada como Ley Corta Eléctrica I.
2 En adelante simplemente LGSE. Su texto refundido, coordinado y sistematizado fue
¿jado mediante el Decreto con Fuerza de Ley Nº 4 del Ministerio de Economía, Fomento y
Reconstrucción, publicado en el Diario O¿cial con fecha 5 de febrero de 2007.
346 de fecha 6 de mayo de 2002.
98 RODRIGO BERMÚDEZ SOTO El proyecto fue ingresado por el Presidente de la República a través del Mensaje Nº 102-
5
El destacado es nuestro. 4
marco jurídico para su funcionamiento se encuentra compuesto por el Título En adelante D.S. Nº 181. 3
VI de la LGSE, el Decreto Supremo Nº 181 del año 2004 del Ministerio
de Economía, Fomento y Reconstrucción3 y la normativa interna aprobada de Expertos, no contemplaba dentro de su articulado la incorporación del
por el propio panel con fecha 27 de octubre de 2005. El proyecto original de la Ley Nº 19.9405 por la cual se creó el Panel
Los dictámenes del Panel de Expertos son, de acuerdo a lo que dispone I. HISTORIA LEGISLATIVA DE LA DECLARACIÓN DE INAPLICABILIDAD
el inciso 3º del artículo 211 de la LGSE, intangibles. En efecto, la mencio-
nada norma dispone:
a los problemas que ella presenta.
“El dictamen del panel de expertos se pronunciará sobre los aspectos en que inaplicabilidad y sus elementos esenciales para ¿nalizar con una referencia
exista discrepancia, debiendo optar por una u otra alternativa en discusión, legislativa de la atribución para luego entrar al análisis de la declaración de
sin que pueda adoptar valores intermedios. Será vinculante para todos los que el Ministro de Energía puede hacer. Con este ¿n, analizaremos la historia
que participen en el procedimiento respectivo y no procederá ninguna clase El objetivo de este trabajo es analizar la declaración de inaplicabilidad
de recursos, jurisdiccionales o administrativos, de naturaleza ordinaria o
extraordinaria”.4 excepción de aquellas materias señaladas en el Nº 11) de dicho artículo”.
caso que se refiera a materias ajenas a las señaladas en el artículo 208, con
Sin embargo, tal naturaleza de los dictámenes presenta una excepción. declararlo inaplicable, por el período que determine la resolución exenta, en
La misma norma antes citada, en su inciso ¿nal dispone: drá, dentro del plazo de diez días contados desde la notificación del dictamen,
“No obstante, el Ministro de Energía, mediante resolución exenta fundada, po-
“No obstante, el Ministro de Energía, mediante resolución exenta fundada, po-
drá, dentro del plazo de diez días contados desde la notificación del dictamen, La misma norma antes citada, en su inciso ¿nal dispone:
declararlo inaplicable, por el período que determine la resolución exenta, en Sin embargo, tal naturaleza de los dictámenes presenta una excepción.
caso que se refiera a materias ajenas a las señaladas en el artículo 208, con
excepción de aquellas materias señaladas en el Nº 11) de dicho artículo”. extraordinaria”.4
de recursos, jurisdiccionales o administrativos, de naturaleza ordinaria o
El objetivo de este trabajo es analizar la declaración de inaplicabilidad que participen en el procedimiento respectivo y no procederá ninguna clase
que el Ministro de Energía puede hacer. Con este ¿n, analizaremos la historia sin que pueda adoptar valores intermedios. Será vinculante para todos los
legislativa de la atribución para luego entrar al análisis de la declaración de exista discrepancia, debiendo optar por una u otra alternativa en discusión,
inaplicabilidad y sus elementos esenciales para ¿nalizar con una referencia “El dictamen del panel de expertos se pronunciará sobre los aspectos en que
a los problemas que ella presenta.
nada norma dispone:
el inciso 3º del artículo 211 de la LGSE, intangibles. En efecto, la mencio-
I. HISTORIA LEGISLATIVA DE LA DECLARACIÓN DE INAPLICABILIDAD Los dictámenes del Panel de Expertos son, de acuerdo a lo que dispone
El proyecto original de la Ley Nº 19.9405 por la cual se creó el Panel por el propio panel con fecha 27 de octubre de 2005.
de Expertos, no contemplaba dentro de su articulado la incorporación del de Economía, Fomento y Reconstrucción3 y la normativa interna aprobada
VI de la LGSE, el Decreto Supremo Nº 181 del año 2004 del Ministerio
3 En adelante D.S. Nº 181. marco jurídico para su funcionamiento se encuentra compuesto por el Título
4 El destacado es nuestro.
5 El proyecto fue ingresado por el Presidente de la República a través del Mensaje Nº 102-
RODRIGO BERMÚDEZ SOTO 98
346 de fecha 6 de mayo de 2002.
LGSE en su texto refundido por el D.F.L. Nº 4 del año 2007.
La referencia que se hacía al artículo 130 debemos entenderla al actual artículo 208 de la REFLEXIONES ACERCA DE LA DECLARACIÓN DE INAPLICABILIDAD 99
6
dos modi¿caciones: la primera, fue la eliminación de la expresión “tempo- mismo. Sólo a través de una indicación posterior del Ejecutivo se produjo
En su segundo trámite constitucional, el proyecto en el Senado sufrió la incorporación de esta institución al proyecto.
2. Tramitación en el Senado En lo que nos interesa, la indicación original del Ejecutivo, respecto del
artículo en comento era la siguiente:
la seguridad del suministro eléctrico”.
“No obstante, el Ministro Presidente de la Comisión Nacional de Energía, con
acuerdo del Consejo Directivo, mediante resolución exenta fundada, podrá,
ajenas a las señaladas en el artículo 130 o cuando ponga en riesgo mani¿esto
dentro del plazo de diez días contado desde la notificación del dictamen, de-
período que determine la resolución exenta, en caso que se re¿era a materias
clararlo inaplicable en caso que se refiera a materias ajenas a las señaladas
la noti¿cación del dictamen, declararlo inaplicable temporalmente, por el
lución exenta fundada, podrá, dentro del plazo de diez días contado desde en el artículo 130 o cuando ponga en riesgo manifiesto la seguridad del su-
Nacional de Energía, con acuerdo del Consejo Directivo, mediante reso- ministro eléctrico”.6
de la siguiente forma: “No obstante, el Ministro Presidente de la Comisión
1. Tramitación en la Cámara de Diputados
mente aprobado por la Sala de la Cámara de Diputados quedó redactado
De esta forma, el texto aprobado en dicho primer trámite y posterior-
En su primer trámite constitucional, este inciso sufrió su primera modi-
–en este caso de la CNE– y se lograba obtener certeza jurídica. ¿cación: a través de una indicación formulada por los diputados doña Rosa
de la indicación era que con ello se limitaba las atribuciones de la autoridad González y don Cristián Leay en el sentido de incorporar la frase “temporal-
mente, por el período que determine la resolución exenta”. El fundamento mente, por el período que determine la resolución exenta”. El fundamento
González y don Cristián Leay en el sentido de incorporar la frase “temporal- de la indicación era que con ello se limitaba las atribuciones de la autoridad
¿cación: a través de una indicación formulada por los diputados doña Rosa –en este caso de la CNE– y se lograba obtener certeza jurídica.
En su primer trámite constitucional, este inciso sufrió su primera modi-
De esta forma, el texto aprobado en dicho primer trámite y posterior-
mente aprobado por la Sala de la Cámara de Diputados quedó redactado
1. Tramitación en la Cámara de Diputados
de la siguiente forma: “No obstante, el Ministro Presidente de la Comisión
ministro eléctrico”.6 Nacional de Energía, con acuerdo del Consejo Directivo, mediante reso-
en el artículo 130 o cuando ponga en riesgo manifiesto la seguridad del su- lución exenta fundada, podrá, dentro del plazo de diez días contado desde
clararlo inaplicable en caso que se refiera a materias ajenas a las señaladas
la noti¿cación del dictamen, declararlo inaplicable temporalmente, por el
período que determine la resolución exenta, en caso que se re¿era a materias
dentro del plazo de diez días contado desde la notificación del dictamen, de-
acuerdo del Consejo Directivo, mediante resolución exenta fundada, podrá,
“No obstante, el Ministro Presidente de la Comisión Nacional de Energía, con ajenas a las señaladas en el artículo 130 o cuando ponga en riesgo mani¿esto
la seguridad del suministro eléctrico”.
artículo en comento era la siguiente:
En lo que nos interesa, la indicación original del Ejecutivo, respecto del 2. Tramitación en el Senado
la incorporación de esta institución al proyecto. En su segundo trámite constitucional, el proyecto en el Senado sufrió
mismo. Sólo a través de una indicación posterior del Ejecutivo se produjo dos modi¿caciones: la primera, fue la eliminación de la expresión “tempo-
6 La referencia que se hacía al artículo 130 debemos entenderla al actual artículo 208 de la
99 REFLEXIONES ACERCA DE LA DECLARACIÓN DE INAPLICABILIDAD
LGSE en su texto refundido por el D.F.L. Nº 4 del año 2007.
Publicada en el Diario O¿cial el 3 de diciembre de 2009.
100 RODRIGO BERMÚDEZ SOTO
9
hoy artículo 208.
8 Además, dentro de la tramitación se eliminó uno de los numerales del artículo 130 original,
ralmente” y la frase “o cuando ponga en riesgo mani¿esto la seguridad del Tales propuestas fueron hechas por los senadores Jaime Orpis y Hosaín Sabag. 7
Finalmente, a través de la Ley Nº 20.4029 que creó el Ministerio de excepción de aquellas materias señaladas en el Nº 11) de dicho artículo”.
Energía, estableciendo modi¿caciones al D.L. Nº 2.224, de 1978 y a otros caso que se refiera a materias ajenas a las señaladas en el artículo 208º, con
cuerpos legales, se le dio su redacción actual que establece: declararlo inaplicable, por el período que determine la resolución exenta, en
podrá, dentro del plazo de diez días contado desde la notificación del dictamen,
“No obstante, el Ministro de Energía, mediante resolución exenta fundada, “No obstante, el Ministro de Energía, mediante resolución exenta fundada,
podrá, dentro del plazo de diez días contado desde la notificación del dictamen,
declararlo inaplicable, por el período que determine la resolución exenta, en cuerpos legales, se le dio su redacción actual que establece:
caso que se refiera a materias ajenas a las señaladas en el artículo 208º, con Energía, estableciendo modi¿caciones al D.L. Nº 2.224, de 1978 y a otros
excepción de aquellas materias señaladas en el Nº 11) de dicho artículo”.
Finalmente, a través de la Ley Nº 20.4029 que creó el Ministerio de
II. ANÁLISIS DE LA DECLARACIÓN DE INAPLICABILIDAD excepción de aquellas materias señaladas en el Nº 11 de dicho artículo”.
caso que se refiera a materias ajenas a las señaladas en el artículo 130, con
Respecto de ella, en su texto actualmente vigente analizaremos los as- declararlo inaplicable, por el período que determine la resolución exenta, en
pectos relativos al órgano que se le entrega tal competencia, la naturaleza drá, dentro del plazo de diez días contado desde la notificación del dictamen,
del acto administrativo y los casos en que ella procede. con acuerdo del Consejo Directivo, mediante resolución exenta fundada, po-
“No obstante, el Ministro Presidente de la Comisión Nacional de Energía,
D.S. Nº 181.
Decreto con Fuerza de Ley Nº 4 del Ministerio de Economía, Fomento y
Reconstrucción, D.O. 5.02.2007.
Ley Nº 19.940 (2004) “Ley Corta I”, regula sistemas de transporte de energía
eléctrica, establece un nuevo régimen de tarifas para sistemas eléctricos
medianos e introduce las adecuaciones que indica a la Ley General de
Servicios Eléctricos.
Ley Nº 20.402 que crea el Ministerio de Energía.
JURISPRUDENCIA CITADA
JURISPRUDENCIA CITADA
transparentes, competitivos y exentos de discrecionalidad administrativa. A modo de contexto, antes de analizar el Proyecto de Ley de fecha 7
sión de energía geotérmica; éstas deben comprender procedimientos claros, de enero de 2009, que contiene modi¿caciones a la ley (en adelante, el
con los procedimientos y tiempos requeridos para la obtención de una conce- “Proyecto”) y la modi¿caciones que se efectuaron al Reglamento para la
Parte de la seguridad jurídica buscada por los inversionistas, se relaciona aplicación de la ley, mediante el Decreto Supremo Nº 224 de fecha 4 de
diciembre de 2008, es importante referirse a ciertas características inherentes
jurídica a los inversionistas. a la industria de la energía geotérmica.
fundamental contar con un marco regulatorio estable que otorgue seguridad
de largo plazo y alto riesgo, por lo que requiere grandes inversiones. Así, es En primer lugar, la exploración de energía geotérmica es una actividad
En primer lugar, la exploración de energía geotérmica es una actividad de largo plazo y alto riesgo, por lo que requiere grandes inversiones. Así, es
fundamental contar con un marco regulatorio estable que otorgue seguridad
a la industria de la energía geotérmica. jurídica a los inversionistas.
diciembre de 2008, es importante referirse a ciertas características inherentes
aplicación de la ley, mediante el Decreto Supremo Nº 224 de fecha 4 de Parte de la seguridad jurídica buscada por los inversionistas, se relaciona
“Proyecto”) y la modi¿caciones que se efectuaron al Reglamento para la con los procedimientos y tiempos requeridos para la obtención de una conce-
de enero de 2009, que contiene modi¿caciones a la ley (en adelante, el sión de energía geotérmica; éstas deben comprender procedimientos claros,
A modo de contexto, antes de analizar el Proyecto de Ley de fecha 7 transparentes, competitivos y exentos de discrecionalidad administrativa.
III. FACTORES CRÍTICOS PARA EL DESARROLLO DE LA GEOTERMIA Igualmente, este marco legal debe contemplar el derecho a acceder a los
terrenos super¿ciales necesarios para el desarrollo del proyecto y a poder
realizar las obras de conectividad e integración con otros proyectos, inclui-
hectáreas. dos de energías renovables no convencionales. En este ámbito, se tornan
diciembre de 2008, representan una super¿cie de más de 5.000.000 de fundamentales los procedimientos para obtención de servidumbres y las
de inversión de casi US$ 87 millones; (iv) las solicitudes presentadas a eventuales limitaciones a las que podrán estar expuestos los concesionarios
2008, se acumulaban 193 concesiones de exploración, con una estimación con la próxima entrada en vigencia del Convenio 169 de la OIT.
con una estimación de inversión de US$ 60 millones; (iii) a diciembre
millones; (ii) el año 2008 se solicitaron 95 concesiones de exploración, Finalmente, desde el punto de vista del desarrollo de la industria, es
necesario profundizar las competencias profesionales y técnicas requeridas
111 GEOTERMIA: CONSOLIDACIÓN DEL MARCO REGULATORIO Y DESARROLLO DE LA INDUSTRIA
por la geotermia, así como también propiciar la participación de proveedores
de bienes y servicios a este mercado.
el hecho de que las referidas fuentes probables representan una manifesta-
112 JERÓNIMO CARCELÉN PACHECO
fuentes probables según lo señalado en el párrafo anterior, estaría dado por
El principal fundamento del procedimiento de licitación pública para
IV. CAMBIOS AL MARCO LEGAL Y REGULATORIO DE LA GEOTERMIA
es el llamado a licitación pública.
1. Objetivos del proyecto una fuente de esa naturaleza) el procedimiento establecido para tales efectos
bien, el Ministerio de Minería tiene interés en otorgar una concesión sobre
El Proyecto tiene como principales objetivos, entre otros, los siguientes: probable (de aquellas identi¿cadas como tales en el artículo 16 de la ley o
términos de la ley y el Reglamento, si una solicitud recae sobre una fuente
a) Facilitar e incentivar la inversión de recursos en la generación de a) Eliminación del concepto de “Fuentes Probables”: En los actuales
proyectos de exploración y explotación, agilizando para tales efectos la
tramitación de las solicitudes de concesiones de energía geotérmica; procedemos a enumerar y explicar a continuación:
ley, sólo nos referiremos a aquellas que revisten mayor importancia, las que
b) Asegurar la participación de empresas que tengan real interés en desa- Sin perjuicio que el Proyecto contiene una serie de modi¿caciones a la
rrollar exploración y, eventualmente, explotación de recursos geotérmicos,
evitando en la medida de lo posible la especulación; que pretende introducir el Proyecto
2. Principales modificaciones
c) Implementar mecanismos destinados a asegurar el debido cumpli-
miento por parte de los concesionarios de las obligaciones contraídas por gías geotérmicas.
los mismos, y d) Generar condiciones de sustentabilidad para el desarrollo de las ener-
d) Generar condiciones de sustentabilidad para el desarrollo de las ener- los mismos, y
gías geotérmicas. miento por parte de los concesionarios de las obligaciones contraídas por
c) Implementar mecanismos destinados a asegurar el debido cumpli-
2. Principales modificaciones
que pretende introducir el Proyecto evitando en la medida de lo posible la especulación;
rrollar exploración y, eventualmente, explotación de recursos geotérmicos,
Sin perjuicio que el Proyecto contiene una serie de modi¿caciones a la b) Asegurar la participación de empresas que tengan real interés en desa-
ley, sólo nos referiremos a aquellas que revisten mayor importancia, las que
procedemos a enumerar y explicar a continuación: tramitación de las solicitudes de concesiones de energía geotérmica;
proyectos de exploración y explotación, agilizando para tales efectos la
a) Eliminación del concepto de “Fuentes Probables”: En los actuales a) Facilitar e incentivar la inversión de recursos en la generación de
términos de la ley y el Reglamento, si una solicitud recae sobre una fuente
probable (de aquellas identi¿cadas como tales en el artículo 16 de la ley o El Proyecto tiene como principales objetivos, entre otros, los siguientes:
bien, el Ministerio de Minería tiene interés en otorgar una concesión sobre
una fuente de esa naturaleza) el procedimiento establecido para tales efectos 1. Objetivos del proyecto
es el llamado a licitación pública.
IV. CAMBIOS AL MARCO LEGAL Y REGULATORIO DE LA GEOTERMIA
El principal fundamento del procedimiento de licitación pública para
fuentes probables según lo señalado en el párrafo anterior, estaría dado por
el hecho de que las referidas fuentes probables representan una manifesta-
JERÓNIMO CARCELÉN PACHECO 112
no resolviera acerca de una solicitud dentro del plazo legal, tiene lugar el
GEOTERMIA: CONSOLIDACIÓN DEL MARCO REGULATORIO Y DESARROLLO DE LA INDUSTRIA 113
En virtud de la disposición antes citada, y, en caso que la Administración
de la Administración del Estado. ción evidente de recursos geotérmicos, suponiendo en consecuencia la ley
blece las Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los Actos que dichas áreas son de mayor interés.
debe aplicar lo establecido en el artículo 64 de la Ley Nº 19.880 que esta-
Cabe señalar que no existiendo norma especial que regule la materia, se Sin perjuicio de lo anterior, las fuentes probables no siempre constituyen
áreas de mayor valor, ya que se trata de manifestaciones super¿ciales que
y procedimientos consagrados en el artículo 18 de la ley. no siempre permiten concluir en forma de¿nitiva que exista un yacimiento
para resolver las reclamaciones que tengan lugar en virtud de los derechos con potencial productivo y, en consecuencia, dichas áreas requerirán de igual
(iii) Se reduce de 60 a 30 días el plazo que tiene el Ministerio de Minería manera el desarrollo de labores de exploración para determinar si existen o
no recursos geotérmicos susceptibles de ser explotados económicamente.
acuerdo a lo establecido en el artículo 15 inciso 2º de la ley;
para llamar a licitación en caso de existir superposición de solicitudes, de b) Plazos de tramitación para el otorgamiento de concesiones: La Ley
(ii) Se reduce de 90 a 60 días el plazo que tiene el Ministerio de Minería contempla para la tramitación de las concesiones ciertos plazos que en
algunos casos son excesivamente largos e injusti¿cados para el mérito de
según lo establecido en el artículo 12 inciso 2º de la ley; la tramitación de una concesión, los cuales únicamente dilatan los proce-
evacuar los informes que al efecto les solicite el Ministerio de Minería, dimientos de otorgamiento de las mismas.
(i) Se reduce de 60 a 30 días el plazo que tienen las autoridades para
Concordante con lo señalado en el párrafo anterior, el Proyecto busca
acotar aquellos plazos en las siguientes materias: acotar aquellos plazos en las siguientes materias:
Concordante con lo señalado en el párrafo anterior, el Proyecto busca
(i) Se reduce de 60 a 30 días el plazo que tienen las autoridades para
dimientos de otorgamiento de las mismas. evacuar los informes que al efecto les solicite el Ministerio de Minería,
la tramitación de una concesión, los cuales únicamente dilatan los proce- según lo establecido en el artículo 12 inciso 2º de la ley;
algunos casos son excesivamente largos e injusti¿cados para el mérito de
contempla para la tramitación de las concesiones ciertos plazos que en (ii) Se reduce de 90 a 60 días el plazo que tiene el Ministerio de Minería
b) Plazos de tramitación para el otorgamiento de concesiones: La Ley para llamar a licitación en caso de existir superposición de solicitudes, de
acuerdo a lo establecido en el artículo 15 inciso 2º de la ley;
no recursos geotérmicos susceptibles de ser explotados económicamente.
manera el desarrollo de labores de exploración para determinar si existen o (iii) Se reduce de 60 a 30 días el plazo que tiene el Ministerio de Minería
con potencial productivo y, en consecuencia, dichas áreas requerirán de igual para resolver las reclamaciones que tengan lugar en virtud de los derechos
no siempre permiten concluir en forma de¿nitiva que exista un yacimiento y procedimientos consagrados en el artículo 18 de la ley.
áreas de mayor valor, ya que se trata de manifestaciones super¿ciales que
Sin perjuicio de lo anterior, las fuentes probables no siempre constituyen Cabe señalar que no existiendo norma especial que regule la materia, se
debe aplicar lo establecido en el artículo 64 de la Ley Nº 19.880 que esta-
que dichas áreas son de mayor interés. blece las Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los Actos
ción evidente de recursos geotérmicos, suponiendo en consecuencia la ley de la Administración del Estado.
con el mandato legal destinado a la con¿guración del paralelógramo. f) Modi¿caciones al área de las concesiones: Actualmente la ley esta-
incluyen en las solicitudes de concesiones con el único propósito de cumplir blece que:
evitando además la solicitud de concesiones sobre territorios inútiles que se
concesionarios, considerando las características geográ¿cas de los lugares, “La extensión territorial de la concesión de energía geotérmica configura
áreas de concesión que representen de una mejor manera los intereses de los un sólido cuya cara superior es, en el plano horizontal, un paralelogramo
Con la modi¿cación pretendida por el Proyecto, se permitiría de¿nir de ángulos rectos, en el que dos de sus lados tienen orientación U.T.M. norte
sur, y cuya profundidad es indefinida dentro de los planos verticales que lo
norte sur. limitan”.
lados rectos y en que al menos dos de sus lados tengan orientación U.T.M.
estableciendo que las áreas de la concesión sean un polígono de ángulos y Por su parte y atendida la poca Àexibilidad que presenta la fórmula seña-
lada en el párrafo anterior, es que el Proyecto pretende modi¿car la misma, lada en el párrafo anterior, es que el Proyecto pretende modi¿car la misma,
Por su parte y atendida la poca Àexibilidad que presenta la fórmula seña- estableciendo que las áreas de la concesión sean un polígono de ángulos y
lados rectos y en que al menos dos de sus lados tengan orientación U.T.M.
limitan”. norte sur.
sur, y cuya profundidad es indefinida dentro de los planos verticales que lo
de ángulos rectos, en el que dos de sus lados tienen orientación U.T.M. norte Con la modi¿cación pretendida por el Proyecto, se permitiría de¿nir
un sólido cuya cara superior es, en el plano horizontal, un paralelogramo áreas de concesión que representen de una mejor manera los intereses de los
“La extensión territorial de la concesión de energía geotérmica configura concesionarios, considerando las características geográ¿cas de los lugares,
evitando además la solicitud de concesiones sobre territorios inútiles que se
blece que: incluyen en las solicitudes de concesiones con el único propósito de cumplir
f) Modi¿caciones al área de las concesiones: Actualmente la ley esta- con el mandato legal destinado a la con¿guración del paralelógramo.
de Proyectos Geotérmicos a cargo del Ministerio de Minería. Adicionalmente, cabe señalar que la ley establece que tratándose de con-
antes mencionados deberán inscribirse igualmente en el Registro Nacional cesiones de explotación, el área de la concesión no puede exceder 20.000
No obstante lo anterior, aquellos proyectos que cumplan con los requisitos hectáreas. Teniendo en consideración lo anterior, el Proyecto pretende que
tratándose de concesiones de exploración, la determinación del área de la
la geotermia. misma se justi¿que teniendo en consideración tanto la extensión del reser-
a la generación de electricidad con el objeto de fomentar el uso directo de vorio de la misma como también la magnitud y características del proyecto
de explotación, no pudiendo exceder en todo caso de 100.000 hectáreas,
todo lo cual es concordante con la extensión que la ley actualmente permite
para las concesiones de exploración.
115 GEOTERMIA: CONSOLIDACIÓN DEL MARCO REGULATORIO Y DESARROLLO DE LA INDUSTRIA
cia excesiva, por ejemplo en el monto de la garantía, puede terminar por
116 JERÓNIMO CARCELÉN PACHECO
concesionario en su solicitud, es importante considerar que una exigen-
certeza en el cumplimiento de las obligaciones comprometidas por el
g) Obligaciones de los concesionarios de exploración: En los términos Si bien estos mecanismos proveen al Estado con un mayor grado de
actualmente consagrados en la ley, los concesionarios tienen como principal
obligación ejecutar los trabajos e inversiones que justi¿caron el otorgamiento fundos.
de la concesión respectiva. guen a realizar labores de perforación y prueba de pozos exploratorios pro-
inversiones y trabajos originalmente comprometidos y en adición se obli-
Sin perjuicio de lo anterior, no existen en la legislación vigente, meca- exploración en el evento que se acredite un avance superior al 75% de las
nismos que permitan exigir de manera e¿caz y oportuna el cumplimiento terior, el Proyecto contempla una prórroga automática de la concesión de
de dichas obligaciones por parte de los concesionarios, lo que trae como de los trabajos e inversiones de un 25% a un 50%. En adición a lo an-
consecuencia que extensos territorios con un eventual potencial geotérmico exploración, el Proyecto pretende aumentar el porcentaje de cumplimiento
no sean debidamente explotados. (iii) para los efectos de poder solicitar una prórroga de la concesión de
Con el ¿n de evitar la especulación y la tenencia pasiva de áreas, el en caso de incumplimiento de dicha obligación, y
Proyecto propone, entre otras, las siguientes soluciones: originalmente comprometidas, existiendo además una sanción administrativa
llando el estado de avance y cumplimiento de las obligaciones e inversiones
(i) exigencia a los concesionarios del otorgamiento de una boleta banca- (ii) entrega semestral por parte del concesionario de un informe deta-
ria de garantía o una póliza de seguro que asegure el cumplimiento de los
trabajos e inversiones inicialmente ofrecidas, garantías que en todo caso cumplimiento de las inversiones y trabajos antes mencionados;
podrán ser reducidas proporcionalmente en la medida que se acredite el podrán ser reducidas proporcionalmente en la medida que se acredite el
cumplimiento de las inversiones y trabajos antes mencionados; trabajos e inversiones inicialmente ofrecidas, garantías que en todo caso
ria de garantía o una póliza de seguro que asegure el cumplimiento de los
(ii) entrega semestral por parte del concesionario de un informe deta- (i) exigencia a los concesionarios del otorgamiento de una boleta banca-
llando el estado de avance y cumplimiento de las obligaciones e inversiones
originalmente comprometidas, existiendo además una sanción administrativa Proyecto propone, entre otras, las siguientes soluciones:
en caso de incumplimiento de dicha obligación, y Con el ¿n de evitar la especulación y la tenencia pasiva de áreas, el
(iii) para los efectos de poder solicitar una prórroga de la concesión de no sean debidamente explotados.
exploración, el Proyecto pretende aumentar el porcentaje de cumplimiento consecuencia que extensos territorios con un eventual potencial geotérmico
de los trabajos e inversiones de un 25% a un 50%. En adición a lo an- de dichas obligaciones por parte de los concesionarios, lo que trae como
terior, el Proyecto contempla una prórroga automática de la concesión de nismos que permitan exigir de manera e¿caz y oportuna el cumplimiento
exploración en el evento que se acredite un avance superior al 75% de las Sin perjuicio de lo anterior, no existen en la legislación vigente, meca-
inversiones y trabajos originalmente comprometidos y en adición se obli-
guen a realizar labores de perforación y prueba de pozos exploratorios pro- de la concesión respectiva.
fundos. obligación ejecutar los trabajos e inversiones que justi¿caron el otorgamiento
actualmente consagrados en la ley, los concesionarios tienen como principal
Si bien estos mecanismos proveen al Estado con un mayor grado de g) Obligaciones de los concesionarios de exploración: En los términos
certeza en el cumplimiento de las obligaciones comprometidas por el
concesionario en su solicitud, es importante considerar que una exigen-
cia excesiva, por ejemplo en el monto de la garantía, puede terminar por
JERÓNIMO CARCELÉN PACHECO 116
en lo que dice relación con el régimen de amparo, la ley contempla un doble
GEOTERMIA: CONSOLIDACIÓN DEL MARCO REGULATORIO Y DESARROLLO DE LA INDUSTRIA 117
(ii) Régimen de Amparo y Caducidad de las concesiones: Por otra parte,
de las obligaciones originalmente comprometidas por el concesionario. desincentivar las inversiones iniciales que se enfocan, principalmente, en
exploración las actividades e inversiones que serían representativas del 75% trabajos de exploración.
teriores, el Proyecto propone que se especi¿que en el respectivo decreto de
Para efectos de evitar interpretaciones erradas y eventuales conÀictos pos- h) Concesiones de explotación: El Proyecto también incluye aspectos que
afectarían ciertos derechos y obligaciones de los titulares de una concesión
se solicita. de energía geotérmica, tales como:
justi¿quen la magnitud del eventual proyecto de explotación cuya concesión
como también deberá acreditar la existencia de recursos geotérmicos que (i) Derecho exclusivo artículo 14 de la ley: Inciso 1º establece que:
75% de las actividades e inversiones de exploración comprometidas, así
artículo 14 de la ley, el mismo deberá acreditar un avance de al menos un “El titular de una concesión de exploración tendrá el derecho exclusivo a que
el concesionario de exploración pueda acceder al derecho otorgado por el el Estado le otorgue la concesión de explotación sobre la respectiva área de
tículo 14 de la ley, el Proyecto propone, entre otras medidas, que para que exploración. Este derecho podrá ejercerse durante la vigencia de la concesión
Con la ¿nalidad de limitar los efectos y alcances del actual texto del ar- de exploración y hasta dos años después de vencida. El derecho establecido
en este inciso será transferible a cualquier título”.
los compromisos de exploración originalmente pactados.
susceptibles de ser explotados o bien no hubiera dado cumplimiento con Sin perjuicio de lo anterior, cabe tener en consideración que la redacción
la etapa de exploración no hubiera efectuado descubrimientos de recursos del citado artículo es bastante amplia, pudiendo incluso interpretarse que
el mero hecho de haber sido concesionario de exploración, aun cuando en el Estado tenga la obligación de otorgar una concesión de explotación por
el Estado tenga la obligación de otorgar una concesión de explotación por el mero hecho de haber sido concesionario de exploración, aun cuando en
del citado artículo es bastante amplia, pudiendo incluso interpretarse que la etapa de exploración no hubiera efectuado descubrimientos de recursos
Sin perjuicio de lo anterior, cabe tener en consideración que la redacción susceptibles de ser explotados o bien no hubiera dado cumplimiento con
los compromisos de exploración originalmente pactados.
en este inciso será transferible a cualquier título”.
de exploración y hasta dos años después de vencida. El derecho establecido Con la ¿nalidad de limitar los efectos y alcances del actual texto del ar-
exploración. Este derecho podrá ejercerse durante la vigencia de la concesión tículo 14 de la ley, el Proyecto propone, entre otras medidas, que para que
el Estado le otorgue la concesión de explotación sobre la respectiva área de el concesionario de exploración pueda acceder al derecho otorgado por el
“El titular de una concesión de exploración tendrá el derecho exclusivo a que artículo 14 de la ley, el mismo deberá acreditar un avance de al menos un
75% de las actividades e inversiones de exploración comprometidas, así
(i) Derecho exclusivo artículo 14 de la ley: Inciso 1º establece que: como también deberá acreditar la existencia de recursos geotérmicos que
justi¿quen la magnitud del eventual proyecto de explotación cuya concesión
de energía geotérmica, tales como: se solicita.
afectarían ciertos derechos y obligaciones de los titulares de una concesión
h) Concesiones de explotación: El Proyecto también incluye aspectos que Para efectos de evitar interpretaciones erradas y eventuales conÀictos pos-
teriores, el Proyecto propone que se especi¿que en el respectivo decreto de
trabajos de exploración. exploración las actividades e inversiones que serían representativas del 75%
desincentivar las inversiones iniciales que se enfocan, principalmente, en de las obligaciones originalmente comprometidas por el concesionario.
Para los efectos de dar una solución a los problemas antes descritos, Decreto Supremo Nº 224 de fecha 4 de diciembre de 2008
el Proyecto propone establecer la existencia de una patente incremental que se efectuaron al Reglamento en virtud del
a partir de la cuarta patente, la cual volvería a su valor inicial de 1/10 de 3. Principales modificaciones
UTM (equivalente a USD 8 aproximadamente) por hectárea una vez que
se dé inicio al proyecto de explotación. se dé inicio al proyecto de explotación.
UTM (equivalente a USD 8 aproximadamente) por hectárea una vez que
3. Principales modificaciones a partir de la cuarta patente, la cual volvería a su valor inicial de 1/10 de
que se efectuaron al Reglamento en virtud del el Proyecto propone establecer la existencia de una patente incremental
Decreto Supremo Nº 224 de fecha 4 de diciembre de 2008 Para los efectos de dar una solución a los problemas antes descritos,
dencia de Valores y Seguros; “El Sobre Nº 3 denominado ‘Propuesta Económica’ debe contener la siguiente
información: a) El precio total ofrecido por la concesión a adjudicarse. Este
informe de un auditor externo con acreditación vigente ante la Superinten-
precio es a beneficio fiscal y corresponderá a un porcentaje de la inversión
total comprometida en el proyecto, el cual se definirá en las bases de licitación,
presente, dicha capacidad ¿nanciera debe encontrarse respaldada por un
para emprender el respectivo proyecto, además de los antecedentes que y que variará entre 0,01% y 1% de la inversión total comprometida”.
e) Para los efectos de acreditar la capacidad ¿nanciera del proponente
Como consecuencia de la modi¿cación efectuada al Reglamento, la letra
a) del artículo señalado en el párrafo anterior quedó como sigue:
debe incluir un Àujo de caja;
en la evaluación económica del proyecto los indicadores VAN y TIR, se
antecedentes técnicos que se deben acompañar, además de tener que incluirse “El Sobre Nº 3 denominado ‘Propuesta Económica’ debe contener la siguien-
d) Concordante con lo señalado en la letra c) anterior, respecto de los te información: El precio total ofrecido por la concesión a adjudicarse. Este
precio es a beneficio fiscal, y se definirá en las respectivas bases de licitación
geotérmico en su dimensión del plano horizontal y profundidad; en función de las características y potencialidades del área a licitar”;
senten aquellos antecedentes relativos al modelo conceptual del reservorio
demás antecedentes técnicos que se deben acompañar, se exige que se pre- Al respecto cabe tener en consideración que no existe certeza respecto
c) En el caso de las concesiones de explotación y sin perjuicio de los de qué se entiende por “características y potencialidades del área a licitar”,
ya que no se señala si se re¿ere a características y potencialidades técnicas
o relativas a otros aspectos que no están directamente relacionados con un
proyecto geotérmico (por ejemplo, sociales, indígenas, etc.).
119 GEOTERMIA: CONSOLIDACIÓN DEL MARCO REGULATORIO Y DESARROLLO DE LA INDUSTRIA
nado parque con ¿nes comerciales.
120 JERÓNIMO CARCELÉN PACHECO
ejemplares de Àora, ni la explotación de riquezas existentes en el mencio-
matanza y captura de especímenes de fauna, destrucción y recolección de
g) Se establecen obligaciones de efectuar publicaciones de cargo del los fundamentos de la declaración de un parque nacional, tales como caza,
concesionario para hacer uso del derecho exclusivo que concede el artículo de trabajo no contemple, materialmente, obras que impliquen detrimento a
14 de la ley, así como también se establecen obligaciones de publicación una intervención mínima de un parque nacional, siempre y cuando su plan
respecto del decreto mediante el cual se otorgue la concesión respecti- eventualmente un proyecto de energía geotérmica podría desarrollarse con
va, y Consideramos que este punto merece una mayor discusión, ya que
h) Respecto de los informes anuales que deben ser entregados en re- de energía geotérmica se encuentren asociados a áreas volcánicas.
lación a la ejecución del proyecto, el solo hecho de no cumplir con dicha número de volcanes en parques nacionales, siendo común que los reservorios
obligación será causal su¿ciente para denegar la solicitud de prórroga del recaigan sobre parques nacionales (art. 18 Nº 6), por cuanto existe un gran
artículo 36 de la ley, mientras que antes se requería no haber podido acre- de la facultad, contenida en el Reglamento, de denegar las solicitudes que
ditar el cumplimento del 25% de las inversiones proyectadas para el plazo un punto para ser discutido entre los actores de la industria: los alcances
de la concesión. Adicionalmente al análisis hecho anteriormente, quisiéramos plantear
Es importante destacar que varias de las iniciativas y criterios antes se- ENERGÍA GEOTÉRMICA EN PARQUES NACIONALES
ñalados, ya han sido incluidos tanto en las modi¿caciones al Reglamento V. EMPLAZAMIENTO DE PROYECTOS DE
de la Ley Nº 19.657, publicadas el día 26 de marzo de 2009 en el Diario
O¿cial, como en las bases de la licitación a la que ha llamado el Ministe- energía geotérmica.
rio de Minería para el otorgamiento de 20 concesiones de exploración de rio de Minería para el otorgamiento de 20 concesiones de exploración de
energía geotérmica. O¿cial, como en las bases de la licitación a la que ha llamado el Ministe-
de la Ley Nº 19.657, publicadas el día 26 de marzo de 2009 en el Diario
V. EMPLAZAMIENTO DE PROYECTOS DE ñalados, ya han sido incluidos tanto en las modi¿caciones al Reglamento
ENERGÍA GEOTÉRMICA EN PARQUES NACIONALES Es importante destacar que varias de las iniciativas y criterios antes se-
Consideramos que este punto merece una mayor discusión, ya que va, y
eventualmente un proyecto de energía geotérmica podría desarrollarse con respecto del decreto mediante el cual se otorgue la concesión respecti-
una intervención mínima de un parque nacional, siempre y cuando su plan 14 de la ley, así como también se establecen obligaciones de publicación
de trabajo no contemple, materialmente, obras que impliquen detrimento a concesionario para hacer uso del derecho exclusivo que concede el artículo
los fundamentos de la declaración de un parque nacional, tales como caza, g) Se establecen obligaciones de efectuar publicaciones de cargo del
matanza y captura de especímenes de fauna, destrucción y recolección de
ejemplares de Àora, ni la explotación de riquezas existentes en el mencio- JERÓNIMO CARCELÉN PACHECO 120
nado parque con ¿nes comerciales.
paso de la Unidad de CEOPs y Geotermia desde el Ministerio de Minería al
GEOTERMIA: CONSOLIDACIÓN DEL MARCO REGULATORIO Y DESARROLLO DE LA INDUSTRIA 121
a) Consolidación de la Institucionalidad Administrativa a partir del tras-
mejorar la consolidación de esta industria: En el mismo sentido, cabe hacer presente que la Ley Nº 19.300 dispone
tes cambios al Reglamento, existen ciertas medidas cuya aplicación podría que ingresan al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental los proyectos
Sin perjuicio de las propuestas contenidas en el Proyecto y en los recien- que consistan en “ejecución de obras, programas o actividades en parques
nacionales, monumentos naturales, reservas de zonas vírgenes, santuarios de
no termina de conformarse completamente. la naturaleza, parques marinos, reservas marinas o en cualquier otras áreas
está en una etapa inicial de su desarrollo y su marco legal y regulatorio aún colocadas bajo protección o¿cial, en los casos en que la legislación respectiva
Tal como lo señalábamos al inicio, la industria de la energía geotérmica lo permita” (artículo 10, literal p). Así, la ejecución de proyectos suscepti-
bles de causar impacto ambiental en un parque nacional no está prohibi-
EL DESARROLLO DE LA ENERGÍA GEOTÉRMICA da per sé, sino que tal como lo ha señalado la jurisprudencia de la Excma.
V. MEDIDAS COMPLEMENTARIAS PARA Corte Suprema, debe someterse a una “rigurosa evaluación de parte de la
autoridad ambiental, a ¿n que sólo pueda ejecutarse bajo ciertas condiciones
se localizaría fuera del mismo. y exigencias en defensa del uso racional de los recursos naturales existentes”
parque nacional, pero la generación de energía, en tanto actividad comercial, (sentencia causa Rol Nº 6379-2008, de fecha 8 de enero de 2008).
recurso (agua y vapor) y cierto tramo de las tuberías estarían dentro de un
un proyecto de energía geotérmica, los pozos desde donde se tomaría el A mayor abundamiento, la citada jurisprudencia con¿rmó la viabilidad
fuera de dicha área protegida. Así, podría argumentarse que en el caso de legal de un proyecto consistente en la construcción y operación de una central
donde éstas se transportarían a la planta generadora de energía, ubicada hidroeléctrica de pasada, cuyas obras de bocatoma y parte de las tuberías
de conducción de las aguas estarían ubicadas en un parque nacional, desde de conducción de las aguas estarían ubicadas en un parque nacional, desde
hidroeléctrica de pasada, cuyas obras de bocatoma y parte de las tuberías donde éstas se transportarían a la planta generadora de energía, ubicada
legal de un proyecto consistente en la construcción y operación de una central fuera de dicha área protegida. Así, podría argumentarse que en el caso de
A mayor abundamiento, la citada jurisprudencia con¿rmó la viabilidad un proyecto de energía geotérmica, los pozos desde donde se tomaría el
recurso (agua y vapor) y cierto tramo de las tuberías estarían dentro de un
(sentencia causa Rol Nº 6379-2008, de fecha 8 de enero de 2008). parque nacional, pero la generación de energía, en tanto actividad comercial,
y exigencias en defensa del uso racional de los recursos naturales existentes” se localizaría fuera del mismo.
autoridad ambiental, a ¿n que sólo pueda ejecutarse bajo ciertas condiciones
Corte Suprema, debe someterse a una “rigurosa evaluación de parte de la V. MEDIDAS COMPLEMENTARIAS PARA
da per sé, sino que tal como lo ha señalado la jurisprudencia de la Excma. EL DESARROLLO DE LA ENERGÍA GEOTÉRMICA
bles de causar impacto ambiental en un parque nacional no está prohibi-
lo permita” (artículo 10, literal p). Así, la ejecución de proyectos suscepti- Tal como lo señalábamos al inicio, la industria de la energía geotérmica
colocadas bajo protección o¿cial, en los casos en que la legislación respectiva está en una etapa inicial de su desarrollo y su marco legal y regulatorio aún
la naturaleza, parques marinos, reservas marinas o en cualquier otras áreas no termina de conformarse completamente.
nacionales, monumentos naturales, reservas de zonas vírgenes, santuarios de
que consistan en “ejecución de obras, programas o actividades en parques Sin perjuicio de las propuestas contenidas en el Proyecto y en los recien-
que ingresan al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental los proyectos tes cambios al Reglamento, existen ciertas medidas cuya aplicación podría
En el mismo sentido, cabe hacer presente que la Ley Nº 19.300 dispone mejorar la consolidación de esta industria:
JURISPRUDENCIA CITADA
Suprema.
Sentencia causa Rol Nº 6.379-2008, de fecha 8 de enero de 2008. Corte
JURISPRUDENCIA CITADA
vidades o proyectos que no están permitidos en algunas áreas colocadas permanencia y su capacidad de regeneración”.12
bajo protección o¿cial. que sean únicos, escasos o representativos, con el objeto de asegurar su
componentes del medio ambiente, especialmente aquellos propios del país
Es por lo anterior que es menester conocer si la normativa sectorial “el uso y aprovechamiento racionales o la reparación, en su caso, de los
aplicable a cada área permite proyectos de generación eléctrica, caso en el conservación del patrimonio ambiental, de¿nido por la LBGMA como
cual, previo a su ejecución, deberán ingresar necesariamente al SEIA. Por El concepto que está detrás de esta categoría de protección es el de
áreas protegidas más importantes entenderemos en este trabajo aquellas que
se den en mayor número, aquellas que en términos abstractos tiendan a una sea compatible con los ¿nes para los que son creadas estas reservas”.
mayor protección ambiental o, ¿nalmente, aquellas respecto de las cuales sea naturales, en las cuales se dará a la Àora y la fauna toda protección que
necesario hacer presente algunas consideraciones, las que en resumen serán para la conservación y utilización, bajo vigilancia o¿cial, de las riquezas
reservas nacionales, parques nacionales, monumentos naturales, santuarios al artículo I de la Convención de Washington son “las regiones establecidas
de la naturaleza y zonas de interés turístico. En el primero de ellos encontramos las reservas nacionales, que conforme
de protección distintos.
1. Reservas nacionales tural. Cada una de estas áreas, tienen un tratamiento jurídico y supuestos
nacional, parque nacional, reserva de regiones vírgenes y monumento na-
La Convención para la protección de la Flora, la Fauna y las Bellezas “Convención de Washington”, señala cuatro áreas de protección: reserva
Escénicas Naturales de América, promulgado mediante el Decreto Supremo Nº 531, de 1967, del Ministerio de Relaciones Exteriores, conocida como
Nº 531, de 1967, del Ministerio de Relaciones Exteriores, conocida como Escénicas Naturales de América, promulgado mediante el Decreto Supremo
“Convención de Washington”, señala cuatro áreas de protección: reserva La Convención para la protección de la Flora, la Fauna y las Bellezas
nacional, parque nacional, reserva de regiones vírgenes y monumento na-
tural. Cada una de estas áreas, tienen un tratamiento jurídico y supuestos 1. Reservas nacionales
de protección distintos.
En el primero de ellos encontramos las reservas nacionales, que conforme de la naturaleza y zonas de interés turístico.
al artículo I de la Convención de Washington son “las regiones establecidas reservas nacionales, parques nacionales, monumentos naturales, santuarios
para la conservación y utilización, bajo vigilancia o¿cial, de las riquezas necesario hacer presente algunas consideraciones, las que en resumen serán
naturales, en las cuales se dará a la Àora y la fauna toda protección que mayor protección ambiental o, ¿nalmente, aquellas respecto de las cuales sea
sea compatible con los ¿nes para los que son creadas estas reservas”. se den en mayor número, aquellas que en términos abstractos tiendan a una
áreas protegidas más importantes entenderemos en este trabajo aquellas que
El concepto que está detrás de esta categoría de protección es el de cual, previo a su ejecución, deberán ingresar necesariamente al SEIA. Por
conservación del patrimonio ambiental, de¿nido por la LBGMA como aplicable a cada área permite proyectos de generación eléctrica, caso en el
“el uso y aprovechamiento racionales o la reparación, en su caso, de los Es por lo anterior que es menester conocer si la normativa sectorial
componentes del medio ambiente, especialmente aquellos propios del país
que sean únicos, escasos o representativos, con el objeto de asegurar su bajo protección o¿cial.
permanencia y su capacidad de regeneración”.12 vidades o proyectos que no están permitidos en algunas áreas colocadas
que contenía parte de sus instalaciones en la Reserva Nacional Río de Los Cipreses. Aproba-
131 ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS do por Resolución Exenta Nº 162 de 2008, COREMA, VI Región del Libertador Bernardo
O’Higgins. Disponible en www.sea.gob.cl.
2º letra p) LBGMA. 16 Artículo
132 IGNACIO DÍAZ SAHR
nales creados alero de la Convención de Washington.
en cuanto a si es una categoría independiente o si deben ser considerados como parques nacio-
consagrado en el artículo 10 de la Ley de Bosques. Al respecto, no existe claridad ni consenso
ni enajenada parte alguna de ellos sino por acción de la autoridad legis- Existe una categoría denominada “parques nacionales de turismo”, el cual se encuentra
15
lativa competente. Las riquezas existentes en ellos no se explotarán con ción, investigación o recreación” (lo subrayado es nuestro).
¿nes comerciales”. evolutivos, y, en la medida compatible con lo anterior, la realización de actividades de educa-
naturales, de rasgos culturales y escénicos asociados a ellos; la continuidad de los procesos
Dentro de la legislación propiamente nacional, podemos encontrar diver- Los objetivos de esta categoría de manejo son la preservación de muestras de ambientes
cientí¿co o recreativo.
sas alusiones a parques nacionales, entre éstos, el Decreto Ley Nº 1.939 de las especies de Àora y fauna o las formaciones geológicas son de especial interés educativo,
1977, que establece normas sobre Adquisición, Administración y Disposi- no alterados signi¿cativamente por la acción humana, capaces de autoperpetuarse, y en que
ción de Bienes del Estado, en especial, los artículos 15 y 21. En esta última existen diversos ambientes únicos o representativos de la diversidad ecológica natural del país,
disposición se señala que los predios que hubieren sido comprendidos en El artículo 5º indica: “Denomínase Parque Nacional un área generalmente extensa, donde
para comprender la finalidad para la cual es creada este tipo de área protegida.
la declaración de parque nacional no podrán ser destinados a otro objeto ni también define parque nacional, que aunque no puede invocarse como derecho positivo, sirve
perderán esta calidad, sino en virtud de decreto del Ministerio de Bienes 14 La Ley Nº 18.362, que crea un Sistema Nacional de Áreas Silvestres Protegidas del Estado
Nacionales previo informe favorable del Ministerio de Agricultura o del
Medio Ambiente, según corresponda. Ambos artículos fueron derogados
por la Ley Nº 18.362 que crea el Sistema Nacional de Áreas Silvestres evolución y el desarrollo de las especies y de los ecosistemas del país”.16
Protegidas del Estado, que como sabemos, se encuentra suspendida en su destinadas a asegurar la mantención de las condiciones que hacen posible la
aplicación.14-15 LBGMA “el conjunto de políticas, planes, programas, normas y acciones,
en esta categoría es el de preservación del medio ambiente, de¿nido por la
Conforme a la de¿nición de parque nacional, el concepto que subyace Conforme a la de¿nición de parque nacional, el concepto que subyace
en esta categoría es el de preservación del medio ambiente, de¿nido por la
LBGMA “el conjunto de políticas, planes, programas, normas y acciones, aplicación.14-15
destinadas a asegurar la mantención de las condiciones que hacen posible la Protegidas del Estado, que como sabemos, se encuentra suspendida en su
evolución y el desarrollo de las especies y de los ecosistemas del país”.16 por la Ley Nº 18.362 que crea el Sistema Nacional de Áreas Silvestres
Medio Ambiente, según corresponda. Ambos artículos fueron derogados
Nacionales previo informe favorable del Ministerio de Agricultura o del
14 La Ley Nº 18.362, que crea un Sistema Nacional de Áreas Silvestres Protegidas del Estado perderán esta calidad, sino en virtud de decreto del Ministerio de Bienes
también define parque nacional, que aunque no puede invocarse como derecho positivo, sirve
para comprender la finalidad para la cual es creada este tipo de área protegida.
la declaración de parque nacional no podrán ser destinados a otro objeto ni
El artículo 5º indica: “Denomínase Parque Nacional un área generalmente extensa, donde
disposición se señala que los predios que hubieren sido comprendidos en
existen diversos ambientes únicos o representativos de la diversidad ecológica natural del país, ción de Bienes del Estado, en especial, los artículos 15 y 21. En esta última
no alterados signi¿cativamente por la acción humana, capaces de autoperpetuarse, y en que 1977, que establece normas sobre Adquisición, Administración y Disposi-
las especies de Àora y fauna o las formaciones geológicas son de especial interés educativo,
cientí¿co o recreativo.
sas alusiones a parques nacionales, entre éstos, el Decreto Ley Nº 1.939 de
Los objetivos de esta categoría de manejo son la preservación de muestras de ambientes Dentro de la legislación propiamente nacional, podemos encontrar diver-
naturales, de rasgos culturales y escénicos asociados a ellos; la continuidad de los procesos
evolutivos, y, en la medida compatible con lo anterior, la realización de actividades de educa- ¿nes comerciales”.
ción, investigación o recreación” (lo subrayado es nuestro).
lativa competente. Las riquezas existentes en ellos no se explotarán con
15 Existe una categoría denominada “parques nacionales de turismo”, el cual se encuentra
consagrado en el artículo 10 de la Ley de Bosques. Al respecto, no existe claridad ni consenso
ni enajenada parte alguna de ellos sino por acción de la autoridad legis-
en cuanto a si es una categoría independiente o si deben ser considerados como parques nacio-
nales creados alero de la Convención de Washington.
IGNACIO DÍAZ SAHR 132
16 Artículo 2º letra p) LBGMA.
rados parques nacionales, reservas nacionales o monumentos naturales”.
dispone: (…) 2º.- Del Intendente respectivo, para ejecutar labores mineras en lugares decla- ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS 133
de las autoridades que respectivamente se indican, otorgados en la forma que en cada caso se
labores mineras en los lugares que a continuación se señalan, se necesitará el permiso escrito
“Artículo 17.- Sin perjuicio de los permisos de que trata el artículo 15, para ejecutar
18 Tal como indicamos anteriormente, existen al menos dos posiciones
Estado y no sería ilegal el desarrollo de un proyecto eléctrico para uso particular. respecto de la posibilidad de situar proyectos de generación eléctrica dentro
una central hidroeléctrica de pasada por parte de algunos organismos de la Administración del de parques nacionales, con distintos argumentos, de las cuales podemos
esta categoría de área protegida. Por ejemplo, no sería ilegal el desarrollo y construcción de
mencionar algunas.
En virtud de este argumento no serían todos los proyectos eléctricos incompatibles con
17
recaiga sobre terrenos declarados parques nacionales. 2.1. Argumentos para prohibir
parcialmente la concesión solicitada, que la solicitud de energía geotérmica proyectos eléctricos en parques nacionales
numeral 6 del artículo 18, que serán causales su¿cientes para denegar total o
exploración y explotación de energía geotérmica, señala expresamente en el i) Lo anterior contravendría expresamente lo dispuesto por la Convención
Reglamento para la aplicación de la Ley Nº 19.657 sobre concesiones de de Washington, en cuanto a que la explotación comercial de las riquezas
iii) El Decreto Supremo Nº 32 de 2004, del Ministerio de Minería, es incompatible con el ¿n de preservación de los recursos al interior de
parques nacionales. La explotación de las riquezas se produciría porque
del artículo 17 del Código de Minería.18 todo proyecto de generación eléctrica necesita de movimientos de tierra,
de Washington, como ocurre en el caso de la actividad minería en virtud construcción de caminos, despeje de terrenos, excavaciones, etc., y el sen-
consiguiente, que con¿gure una excepción a lo dispuesto por la Convención tido comercial de la explotación es porque estas actividades son realizadas
samente el desarrollo de proyectos eléctricos en parques nacionales, y por con ¿nes de lucro.17
ii) En Chile no existiría una norma de rango legal que permita expre-
ii) En Chile no existiría una norma de rango legal que permita expre-
con ¿nes de lucro.17 samente el desarrollo de proyectos eléctricos en parques nacionales, y por
tido comercial de la explotación es porque estas actividades son realizadas consiguiente, que con¿gure una excepción a lo dispuesto por la Convención
construcción de caminos, despeje de terrenos, excavaciones, etc., y el sen- de Washington, como ocurre en el caso de la actividad minería en virtud
todo proyecto de generación eléctrica necesita de movimientos de tierra, del artículo 17 del Código de Minería.18
parques nacionales. La explotación de las riquezas se produciría porque
es incompatible con el ¿n de preservación de los recursos al interior de iii) El Decreto Supremo Nº 32 de 2004, del Ministerio de Minería,
de Washington, en cuanto a que la explotación comercial de las riquezas Reglamento para la aplicación de la Ley Nº 19.657 sobre concesiones de
i) Lo anterior contravendría expresamente lo dispuesto por la Convención exploración y explotación de energía geotérmica, señala expresamente en el
numeral 6 del artículo 18, que serán causales su¿cientes para denegar total o
proyectos eléctricos en parques nacionales parcialmente la concesión solicitada, que la solicitud de energía geotérmica
2.1. Argumentos para prohibir recaiga sobre terrenos declarados parques nacionales.
17 En virtud de este argumento no serían todos los proyectos eléctricos incompatibles con
esta categoría de área protegida. Por ejemplo, no sería ilegal el desarrollo y construcción de
mencionar algunas.
de parques nacionales, con distintos argumentos, de las cuales podemos una central hidroeléctrica de pasada por parte de algunos organismos de la Administración del
respecto de la posibilidad de situar proyectos de generación eléctrica dentro Estado y no sería ilegal el desarrollo de un proyecto eléctrico para uso particular.
Tal como indicamos anteriormente, existen al menos dos posiciones 18 “Artículo 17.- Sin perjuicio de los permisos de que trata el artículo 15, para ejecutar
labores mineras en los lugares que a continuación se señalan, se necesitará el permiso escrito
de las autoridades que respectivamente se indican, otorgados en la forma que en cada caso se
133 ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS dispone: (…) 2º.- Del Intendente respectivo, para ejecutar labores mineras en lugares decla-
rados parques nacionales, reservas nacionales o monumentos naturales”.
(2010), p. 366.
134 IGNACIO DÍAZ SAHR casos que la legislación respectiva lo permita”. En este último punto véase DE LA PIEDRA
omite el análisis del artículo 10 letra p) de la LBGMA al no considerar la expresión “en los
que conforme a la LBGMA, la evaluación ambiental es una sola (art. 2º letra j). Además,
iv) El Dictamen de la Contraloría General de la República Nº 56.465 de que en Chile existirían evaluaciones rigurosas y evaluaciones no rigurosas, en circunstancias
2008, hace plenamente aplicable la prohibición establecida en la Convención en áreas protegidas deben ser objeto de una rigurosa evaluación ambiental, equivaldría a decir
20 Una crítica que podemos formular a esta sentencia es que al indicar que los proyectos
de Washington, ya que al hacer un análisis positivo acerca de la legalidad de
un proyecto hidroeléctrico ubicado dentro de una reserva nacional, indicó explotación comercial de dichas riquezas”.
han sido creadas; mientras que tratándose de parques nacionales, se prohíbe expresamente la
lo contrario respecto de los parques nacionales, a través de la expresión la flora y fauna allí existente una protección que resulte compatible con los fines para los que
“mientras que tratándose de parques nacionales, se prohíbe expresamente pudiendo, por lo tanto, llevarse a cabo emprendimientos económicos siempre que se otorgue a
la explotación comercial de dichas riquezas”.19 nacionales, en ellas se permite la utilización, bajo vigilancia oficial, de sus riquezas naturales,
“En efecto, conforme a las respectivas normativas, y en lo que concierne a las reservas
19
2.2. Argumentos para permitir
proyectos eléctricos en parques nacionales defensa del uso racional de los recursos naturales existentes”.20
a ¿n que sólo pueda ejecutarse bajo ciertas condiciones y exigencias en
i) Resoluciones de Cali¿cación Ambiental y sentencias que han permitido precedida de una rigurosa evaluación de parte de la autoridad ambiental,
el desarrollo de proyectos de generación eléctrica dentro de los límites de unidades o áreas, es que la cali¿cación favorable de tales proyectos sea
parques nacionales. Entre estos encontramos la Resolución Exenta Nº 380 de áreas protegidas: “lo exigido, conforme al marco jurídico que rige a esas
2008 y Nº 390 de 2008, de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la X mismo proyecto, en el cual señaló respecto de parques nacionales y otras
Región de los Lagos, que aprobó el Proyecto “Minicentrales hidroeléctricas que se pronuncia acerca de un recurso de protección deducido en contra del
de pasada Palmar-Correntoso”, ubicadas en el Parque Nacional Puyehue y la sentencia pronunciada por la Corte Suprema de fecha 08 de enero de 2009,
sentencia pronunciada por la Corte Suprema de fecha 08 de enero de 2009, de pasada Palmar-Correntoso”, ubicadas en el Parque Nacional Puyehue y la
que se pronuncia acerca de un recurso de protección deducido en contra del Región de los Lagos, que aprobó el Proyecto “Minicentrales hidroeléctricas
mismo proyecto, en el cual señaló respecto de parques nacionales y otras 2008 y Nº 390 de 2008, de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la X
áreas protegidas: “lo exigido, conforme al marco jurídico que rige a esas parques nacionales. Entre estos encontramos la Resolución Exenta Nº 380 de
unidades o áreas, es que la cali¿cación favorable de tales proyectos sea el desarrollo de proyectos de generación eléctrica dentro de los límites de
precedida de una rigurosa evaluación de parte de la autoridad ambiental, i) Resoluciones de Cali¿cación Ambiental y sentencias que han permitido
a ¿n que sólo pueda ejecutarse bajo ciertas condiciones y exigencias en
defensa del uso racional de los recursos naturales existentes”.20 proyectos eléctricos en parques nacionales
2.2. Argumentos para permitir
19 “En efecto, conforme a las respectivas normativas, y en lo que concierne a las reservas
nacionales, en ellas se permite la utilización, bajo vigilancia oficial, de sus riquezas naturales, la explotación comercial de dichas riquezas”.19
pudiendo, por lo tanto, llevarse a cabo emprendimientos económicos siempre que se otorgue a “mientras que tratándose de parques nacionales, se prohíbe expresamente
la flora y fauna allí existente una protección que resulte compatible con los fines para los que lo contrario respecto de los parques nacionales, a través de la expresión
han sido creadas; mientras que tratándose de parques nacionales, se prohíbe expresamente la
explotación comercial de dichas riquezas”.
un proyecto hidroeléctrico ubicado dentro de una reserva nacional, indicó
20 Una crítica que podemos formular a esta sentencia es que al indicar que los proyectos
de Washington, ya que al hacer un análisis positivo acerca de la legalidad de
en áreas protegidas deben ser objeto de una rigurosa evaluación ambiental, equivaldría a decir 2008, hace plenamente aplicable la prohibición establecida en la Convención
que en Chile existirían evaluaciones rigurosas y evaluaciones no rigurosas, en circunstancias iv) El Dictamen de la Contraloría General de la República Nº 56.465 de
que conforme a la LBGMA, la evaluación ambiental es una sola (art. 2º letra j). Además,
omite el análisis del artículo 10 letra p) de la LBGMA al no considerar la expresión “en los
casos que la legislación respectiva lo permita”. En este último punto véase DE LA PIEDRA IGNACIO DÍAZ SAHR 134
(2010), p. 366.
Nacional Lauca.
Suprema de fecha 12 de diciembre de 1985, respecto de extracción de agua de lago en el Parque ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS 135
vigente la Convención de Washington. Es el caso, por ejemplo, de la Sentencia de la Corte
jurisprudencial en esta materia, puesto que ha habido fallos que han aplicado como legislación
LA PIEDRA, ob. cit., p. 363). Además, es necesario hacer presente que no existe uniformidad ii) Las disposiciones de la Convención de Washington no serían autoeje-
otras oportunidades parece reconocer esto, al menos en cuanto a esta categoría de área (DE cutables.21 Al respecto, la sentencia dictada por la Corte Suprema de fecha
no requiere ningún desarrollo normativo posterior, indicando además que el mismo fallo en
la prohibición de explotación comercial de recursos naturales se trata de una prohibición que
27 de mayo de 2008, resolviendo un recurso de protección respecto de una
Convención de Washington es al menos errónea en cuanto a parques nacionales, puesto que prospección minera en la Reserva Nacional Las Vicuñas, indicó en el consi-
Cristhian de la Piedra, comentando este fallo, indica que la falta de ejecutabilidad de la
22 derando decimocuarto que los Convenios sobre Diversidad Biológica, Con-
Cf. FERNÁNDEZ (2009), pp. 69 y ss. 21
vención relativa a los Humedales de Importancia Internacional, especialmente
Hábitat de las Aves Acuáticas, y la Convención de Washington establecen
obligaciones de derecho internacional para el estado nacional y, por ende, no
o inspecciones gubernamentales”. son autoejecutables, pues requieren de desarrollo legislativo interno.22
excepto para realizar investigaciones cientí¿cas debidamente autorizadas
una región, un objeto o una especie aislada monumento natural inviolable, iii) Términos poco precisos en relación a qué se entiende por riquezas o
un objeto especí¿co o una especie determinada de Àora o fauna, declarando por explotación de éstas dentro de un parque nacional, lo que conllevaría a
cuales se les da protección absoluta. Éstos se crean con el ¿n de conservar que necesariamente debiera examinarse en el SEIA si la intervención de un
los animales o plantas de interés estético o valor histórico o cientí¿co, a los proyecto eléctrico equivaldría a explotación de las riquezas de cada parque
Washington indica que son “las regiones, los objetos o las especies vivas de nacional, en relación a criterios de magnitud, intervención en zonas núcleo,
En cuanto a los monumentos naturales, el artículo I de la Convención de zonas buffer, etc.
3. Monumentos naturales
3. Monumentos naturales
zonas buffer, etc. En cuanto a los monumentos naturales, el artículo I de la Convención de
nacional, en relación a criterios de magnitud, intervención en zonas núcleo, Washington indica que son “las regiones, los objetos o las especies vivas de
proyecto eléctrico equivaldría a explotación de las riquezas de cada parque los animales o plantas de interés estético o valor histórico o cientí¿co, a los
que necesariamente debiera examinarse en el SEIA si la intervención de un cuales se les da protección absoluta. Éstos se crean con el ¿n de conservar
por explotación de éstas dentro de un parque nacional, lo que conllevaría a un objeto especí¿co o una especie determinada de Àora o fauna, declarando
iii) Términos poco precisos en relación a qué se entiende por riquezas o una región, un objeto o una especie aislada monumento natural inviolable,
excepto para realizar investigaciones cientí¿cas debidamente autorizadas
son autoejecutables, pues requieren de desarrollo legislativo interno.22 o inspecciones gubernamentales”.
obligaciones de derecho internacional para el estado nacional y, por ende, no
Hábitat de las Aves Acuáticas, y la Convención de Washington establecen
21 Cf. FERNÁNDEZ (2009), pp. 69 y ss.
vención relativa a los Humedales de Importancia Internacional, especialmente
derando decimocuarto que los Convenios sobre Diversidad Biológica, Con- 22 Cristhian de la Piedra, comentando este fallo, indica que la falta de ejecutabilidad de la
prospección minera en la Reserva Nacional Las Vicuñas, indicó en el consi- Convención de Washington es al menos errónea en cuanto a parques nacionales, puesto que
la prohibición de explotación comercial de recursos naturales se trata de una prohibición que
no requiere ningún desarrollo normativo posterior, indicando además que el mismo fallo en
27 de mayo de 2008, resolviendo un recurso de protección respecto de una
cutables.21 Al respecto, la sentencia dictada por la Corte Suprema de fecha otras oportunidades parece reconocer esto, al menos en cuanto a esta categoría de área (DE
ii) Las disposiciones de la Convención de Washington no serían autoeje- LA PIEDRA, ob. cit., p. 363). Además, es necesario hacer presente que no existe uniformidad
jurisprudencial en esta materia, puesto que ha habido fallos que han aplicado como legislación
vigente la Convención de Washington. Es el caso, por ejemplo, de la Sentencia de la Corte
135 ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS Suprema de fecha 12 de diciembre de 1985, respecto de extracción de agua de lago en el Parque
Nacional Lauca.
midad a lo dispuesto por el artículo 78 del RSEIA.
136 IGNACIO DÍAZ SAHR
24 Autorización contemplada como permiso ambiental sectorial dentro del SEIA de confor-
cargado de autorizar los trabajos o actividades era el Consejo de Monumentos Nacionales.
de los supuestos de excepción. 23 Pese a que no se alude a un Servicio en específico, resulta claro que dicha remisión fue efec-
Entre algunos proyectos eléctricos aprobados por la autoridad ambiental 4. Santuarios de la naturaleza
dentro de esta categoría de área encontramos el proyecto “Parque Eólico
23 Pese a que no se alude a un Servicio en específico, resulta claro que dicha remisión fue efec-
de los supuestos de excepción.
tuada al Servicio de Biodiversidad y Áreas Protegidas y no al Servicio de Evaluación Ambiental,
bajo protección o¿cial y, además, por no encontrarse estas actividades dentro
órgano encargado de la administración del SEIA. Conforme a lo anterior, no se sabe con certeza por no ser compatible con el estatuto protector de dichas áreas colocadas
a quién le correspondería autorizar las actividades dentro de esta área protegida en la actualidad, generación eléctrica dentro de regiones declaradas monumentos naturales,
al encontrarse plenamente vigente la modificación a pesar de que aún no existe el Servicio de Por consiguiente, no sería jurídicamente posible realizar proyectos de
Biodiversidad y Áreas Protegidas. Previo a la modificación de la Ley Nº 20.417, el órgano en-
cargado de autorizar los trabajos o actividades era el Consejo de Monumentos Nacionales.
24 Autorización contemplada como permiso ambiental sectorial dentro del SEIA de confor-
IGNACIO DÍAZ SAHR 136
midad a lo dispuesto por el artículo 78 del RSEIA.
Salvo en pocos casos, estos planes de ordenamiento turístico nunca se dictaron. 26
ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS 137
con el Plan Regulador Metropolitano de Concepción.
En todo caso, la discusión en este proyecto en cuanto a su legalidad estuvo relacionado
25
Chome”,25 ubicado en el Santuario de la Naturaleza de Hualpén, aprobado
principalmente proteger el potencial turístico de una zona (condiciones por Resolución Exenta Nº 83 de 2009, de la Comisión Regional del Medio
ción de la naturaleza y conservar el patrimonio ambiental), ya que buscaba Ambiente de la VIII Región.
protección ambiental (asegurar la diversidad biológica, tutelar la preserva-
cial, puesto que su creación no coincidía estrictamente con una ¿nalidad de 5. Zonas de interés turístico
cuestionable su verdadera calidad de áreas colocadas bajo protección o¿-
sido incluidas dentro del listado de áreas protegidas de CONAMA, era La inclusión de las zonas de interés turístico en el presente trabajo se
No obstante que las zonas y centros de interés turístico nacional hayan justi¿ca en la reciente modi¿cación efectuada por la Ley Nº 20.423 al De-
creto Ley Nº 1.224 de 1975.
los Ríos.
2008, de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la XIV Región de La antigua normativa que regía a las zonas y centros de interés turístico
Hidroeléctrica San Pedro”, aprobado por Resolución Exenta Nº 118 de nacional se encontraba en el artículo 11 del Decreto Ley Nº 1.224, de 1975,
o centros de interés turístico nacional, se encuentra el proyecto “Central que indicaba que las áreas del territorio que tengan condiciones especiales
conforme a la otrora normativa y que hayan estado emplazados en zonas para la atracción del turismo, podrían ser declaradas zonas o centros de
Entre algunos proyectos eléctricos aprobados por la autoridad ambiental interés turístico nacional. El principal efecto de la declaración de un área
como zona o centro de interés turístico nacional consistía en que los pro-
Territorial que elaboraba el Servicio Nacional de Turismo.26 yectos a realizarse en dicha área debían ajustarse al Plan de Ordenamiento
yectos a realizarse en dicha área debían ajustarse al Plan de Ordenamiento Territorial que elaboraba el Servicio Nacional de Turismo.26
como zona o centro de interés turístico nacional consistía en que los pro-
interés turístico nacional. El principal efecto de la declaración de un área Entre algunos proyectos eléctricos aprobados por la autoridad ambiental
para la atracción del turismo, podrían ser declaradas zonas o centros de conforme a la otrora normativa y que hayan estado emplazados en zonas
que indicaba que las áreas del territorio que tengan condiciones especiales o centros de interés turístico nacional, se encuentra el proyecto “Central
nacional se encontraba en el artículo 11 del Decreto Ley Nº 1.224, de 1975, Hidroeléctrica San Pedro”, aprobado por Resolución Exenta Nº 118 de
La antigua normativa que regía a las zonas y centros de interés turístico 2008, de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la XIV Región de
los Ríos.
creto Ley Nº 1.224 de 1975.
justi¿ca en la reciente modi¿cación efectuada por la Ley Nº 20.423 al De- No obstante que las zonas y centros de interés turístico nacional hayan
La inclusión de las zonas de interés turístico en el presente trabajo se sido incluidas dentro del listado de áreas protegidas de CONAMA, era
cuestionable su verdadera calidad de áreas colocadas bajo protección o¿-
5. Zonas de interés turístico cial, puesto que su creación no coincidía estrictamente con una ¿nalidad de
protección ambiental (asegurar la diversidad biológica, tutelar la preserva-
Ambiente de la VIII Región. ción de la naturaleza y conservar el patrimonio ambiental), ya que buscaba
por Resolución Exenta Nº 83 de 2009, de la Comisión Regional del Medio principalmente proteger el potencial turístico de una zona (condiciones
Chome”,25 ubicado en el Santuario de la Naturaleza de Hualpén, aprobado
25 En todo caso, la discusión en este proyecto en cuanto a su legalidad estuvo relacionado
con el Plan Regulador Metropolitano de Concepción.
26
137 ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS
Salvo en pocos casos, estos planes de ordenamiento turístico nunca se dictaron.
favorable.
138 IGNACIO DÍAZ SAHR Por consiguiente, no es necesario que el informe del Servicio Nacional de Turismo sea28
ZOIT al río Futaleufú y sus alrededores, todas del Servicio Nacional de Turismo.
ZOIT las comunas de Pucón y Villarrica y la Resolución Exenta Nº 465 de 2001, que declara
especiales para la atracción del turismo).27 Además, puesto que al haberse
27 Así queda claro al analizar, por ejemplo, la Resolución Exenta Nº 547 de 2003, que declara
considerado como área colocada bajo protección o¿cial, derivaba en que
ellas se encontraban doblemente reguladas en el SEIA como circunstancia
que debía ser evaluada para el ingreso de un proyecto el SEIA a través de anterior refuerza aún más la teoría de que este tipo de categoría no sería en
un Estudio de Impacto Ambiental, tanto como área protegida (art. 9º letra der a la declaratoria de una zona o centro de interés turístico nacional. Lo
c RSEIA) como por la intervención o emplazamiento del proyecto o acti- a que la nueva normativa elimina el plan de ordenamiento que debía proce-
vidad en un área declarada zona o centro de interés turístico (art. 10 letra eléctrica en estas nuevas zonas de interés turístico, sobre todo, en atención
d RSEIA). Estimamos sería perfectamente posible situar proyectos de generación
En relación a las nuevas zonas de interés turístico, éstas se encuentran en recursos destinados a obras de infraestructura y equipamiento necesarios.
el artículo 13 de la Ley Nº 20.423, que crea un Sistema Institucional para fomento al desarrollo de esta actividad, como asimismo para la asignación de
el Desarrollo del Turismo. Esta disposición indica que carácter prioritario para la ejecución de programas y proyectos públicos de
Servicio Nacional de Turismo,28 y que las zonas de interés turístico tendrán
“Los territorios comunales, intercomunales o determinadas áreas dentro de mo; el cambio de uso de suelo en dichas zonas requerirá informe previo del
éstos, que tengan condiciones especiales para la atracción turística y que re- territorial en aquella área requerirá informe del Servicio Nacional de Turis-
quieran medidas de conservación y una planificación integrada para promover en que la formulación o modi¿cación de un instrumento de plani¿cación
las inversiones del sector privado, podrán ser declarados Zonas de Interés La declaración de un territorio como zona de interés turístico, deriva
Turístico”.
Turístico”.
La declaración de un territorio como zona de interés turístico, deriva las inversiones del sector privado, podrán ser declarados Zonas de Interés
en que la formulación o modi¿cación de un instrumento de plani¿cación quieran medidas de conservación y una planificación integrada para promover
territorial en aquella área requerirá informe del Servicio Nacional de Turis- éstos, que tengan condiciones especiales para la atracción turística y que re-
mo; el cambio de uso de suelo en dichas zonas requerirá informe previo del “Los territorios comunales, intercomunales o determinadas áreas dentro de
Servicio Nacional de Turismo,28 y que las zonas de interés turístico tendrán
carácter prioritario para la ejecución de programas y proyectos públicos de el Desarrollo del Turismo. Esta disposición indica que
fomento al desarrollo de esta actividad, como asimismo para la asignación de el artículo 13 de la Ley Nº 20.423, que crea un Sistema Institucional para
recursos destinados a obras de infraestructura y equipamiento necesarios. En relación a las nuevas zonas de interés turístico, éstas se encuentran en
Estimamos sería perfectamente posible situar proyectos de generación d RSEIA).
eléctrica en estas nuevas zonas de interés turístico, sobre todo, en atención vidad en un área declarada zona o centro de interés turístico (art. 10 letra
a que la nueva normativa elimina el plan de ordenamiento que debía proce- c RSEIA) como por la intervención o emplazamiento del proyecto o acti-
der a la declaratoria de una zona o centro de interés turístico nacional. Lo un Estudio de Impacto Ambiental, tanto como área protegida (art. 9º letra
anterior refuerza aún más la teoría de que este tipo de categoría no sería en que debía ser evaluada para el ingreso de un proyecto el SEIA a través de
ellas se encontraban doblemente reguladas en el SEIA como circunstancia
considerado como área colocada bajo protección o¿cial, derivaba en que
27 Así queda claro al analizar, por ejemplo, la Resolución Exenta Nº 547 de 2003, que declara
ZOIT las comunas de Pucón y Villarrica y la Resolución Exenta Nº 465 de 2001, que declara
especiales para la atracción del turismo).27 Además, puesto que al haberse
ZOIT al río Futaleufú y sus alrededores, todas del Servicio Nacional de Turismo.
28 Por consiguiente, no es necesario que el informe del Servicio Nacional de Turismo sea
IGNACIO DÍAZ SAHR 138
favorable.
a las antiguas zonas y centros de interés turístico nacional.
Hacemos presente que la Ley Nº 20.423 no resuelve expresamente el estatuto aplicable ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS 139
29
las que deberán ser objeto de evaluación ambiental. realidad un área protegida o colocada bajo protección o¿cial, al indicar el
qué tipos de actividades estarán permitidas, siendo sólo aquellas últimas artículo 13 de la Ley Nº 20.423 que son aquellas zonas que tengan condi-
dero sistema nacional de áreas protegidas, en el cual se indique claramente ciones especiales para la atracción turística, ya que busca especí¿camente
aquellas que realmente sean más importantes, creando para esto un verda- proteger la actividad económica turismo.29
es en la urgente actualizar el listado de áreas protegidas, incluyéndose sólo
3. De lo indicado en los capítulos anteriores, en lo que sí existe consenso Lo anterior es solo un ejemplo de algunas categorías que han sido re-
conocidas tradicionalmente como áreas protegidas, siendo discutible su
de estos proyectos. incorporación como tales, como ocurre además en el caso de los inmuebles
consenso en la actualidad si en parques nacionales se permitiría el desarrollo ¿scales destinados por el Ministerio de Bienes Nacionales para ¿nes de
de generación eléctrica dentro de monumentos naturales, no existiendo conservación ambiental, protección del patrimonio y/o plani¿cación, gestión
hington, se concluyó que no sería jurídicamente posible situar proyectos y manejo sustentable de sus recursos.
Por el contrario, en virtud de las disposiciones de la Convención de Was-
reservas nacionales, santuarios de la naturaleza y zonas de interés turístico.
eléctrica dentro de áreas protegidas, se concluyó positivamente respecto de III. CONCLUSIONES
2. En cuanto a la posibilidad jurídica de situar proyectos de generación
1. El sistema actual de áreas protegidas se estructura, por defecto, a través
bajo protección o¿cial. del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental. Es en dicho procedi-
evaluación ambiental se puede situar en alguna categoría de área colocada miento donde se determina y decide si un proyecto que debe ser objeto de
miento donde se determina y decide si un proyecto que debe ser objeto de evaluación ambiental se puede situar en alguna categoría de área colocada
del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental. Es en dicho procedi- bajo protección o¿cial.
1. El sistema actual de áreas protegidas se estructura, por defecto, a través
2. En cuanto a la posibilidad jurídica de situar proyectos de generación
III. CONCLUSIONES eléctrica dentro de áreas protegidas, se concluyó positivamente respecto de
reservas nacionales, santuarios de la naturaleza y zonas de interés turístico.
Por el contrario, en virtud de las disposiciones de la Convención de Was-
y manejo sustentable de sus recursos. hington, se concluyó que no sería jurídicamente posible situar proyectos
conservación ambiental, protección del patrimonio y/o plani¿cación, gestión de generación eléctrica dentro de monumentos naturales, no existiendo
¿scales destinados por el Ministerio de Bienes Nacionales para ¿nes de consenso en la actualidad si en parques nacionales se permitiría el desarrollo
incorporación como tales, como ocurre además en el caso de los inmuebles de estos proyectos.
conocidas tradicionalmente como áreas protegidas, siendo discutible su
Lo anterior es solo un ejemplo de algunas categorías que han sido re- 3. De lo indicado en los capítulos anteriores, en lo que sí existe consenso
es en la urgente actualizar el listado de áreas protegidas, incluyéndose sólo
proteger la actividad económica turismo.29 aquellas que realmente sean más importantes, creando para esto un verda-
ciones especiales para la atracción turística, ya que busca especí¿camente dero sistema nacional de áreas protegidas, en el cual se indique claramente
artículo 13 de la Ley Nº 20.423 que son aquellas zonas que tengan condi- qué tipos de actividades estarán permitidas, siendo sólo aquellas últimas
realidad un área protegida o colocada bajo protección o¿cial, al indicar el las que deberán ser objeto de evaluación ambiental.
29 Hacemos presente que la Ley Nº 20.423 no resuelve expresamente el estatuto aplicable
139 ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS
a las antiguas zonas y centros de interés turístico nacional.
140 IGNACIO DÍAZ SAHR
Decreto Ley Nº 1.224, de 1975, artículo 11.
Nº 531, de 1967.
cas Naturales de América, promulgado mediante el Decreto Supremo
4. Es de esperarse que el proyecto de ley que cree el Servicio de Bio- Convención para la Protección de la Flora, la Fauna y las Bellezas Escéni-
diversidad y Áreas protegidas cumpla cada uno de los requerimientos y
articule un verdadero sistema integrado de áreas protegidas. De lo contrario, NORMAS CITADAS
seguiremos sin saber exactamente qué podemos hacer en ellas.
OCDE-CEPAL: Evaluaciones del desempeño ambiental-Chile (2005).
BIBLIOGRAFÍA CITADA
(Santiago).
nacionales, Memoria de Magíster en Derecho Ambiental U. de Chile
CAMPUSANO DROGUETT, Raúl (2008): Áreas protegidas y minería, en Desa-
FERNÁNDEZ SEPÚLVEDA, Natalia (2009): Actividades mineras en parques
rrollo sustentable: Gobernanza y Derecho, actas de las Cuartas Jornadas
de Derecho Ambiental (Santiago, LegalPublishing), pp. 185-206. droeléctricos (Santiago, Librotecnia), 186 pp.
DÍAZ SAHR, Ignacio (2010): Régimen jurídico ambiental de proyectos hi-
CORREA M., Eduardo (2008): Ejecución de proyectos en áreas protegidas:
¿Cuánta protección y cuánto desarrollo?, en Desarrollo sustentable: (Santiago, LegalPublishing), pp. 53-377.
Gobernanza y Derecho, actas de las Cuartas Jornadas de Derecho Am- en tiempos de reformas, actas de las V Jornadas de Derecho Ambiental
biental (Santiago, LegalPublishing), pp. 207-225. obligación de preservar los parques nacionales, en Derecho Ambiental
PIEDRA R., Cristhian (2010): Violación del Estado de Chile de su LA DE
CORREA M., Eduardo (2010): Diseño y creación del Servicio de Biodiversidad
y Áreas Protegidas: desafíos y oportunidades, en Derecho Ambiental (Santiago, LegalPublishing), pp. 329-352.
en tiempos de reformas, actas de las V Jornadas de Derecho Ambiental en tiempos de reformas, actas de las V Jornadas de Derecho Ambiental
(Santiago, LegalPublishing), pp. 329-352. y Áreas Protegidas: desafíos y oportunidades, en Derecho Ambiental
CORREA M., Eduardo (2010): Diseño y creación del Servicio de Biodiversidad
DE LA PIEDRA R., Cristhian (2010): Violación del Estado de Chile de su
obligación de preservar los parques nacionales, en Derecho Ambiental biental (Santiago, LegalPublishing), pp. 207-225.
en tiempos de reformas, actas de las V Jornadas de Derecho Ambiental Gobernanza y Derecho, actas de las Cuartas Jornadas de Derecho Am-
(Santiago, LegalPublishing), pp. 53-377. ¿Cuánta protección y cuánto desarrollo?, en Desarrollo sustentable:
CORREA M., Eduardo (2008): Ejecución de proyectos en áreas protegidas:
DÍAZ SAHR, Ignacio (2010): Régimen jurídico ambiental de proyectos hi-
droeléctricos (Santiago, Librotecnia), 186 pp. de Derecho Ambiental (Santiago, LegalPublishing), pp. 185-206.
rrollo sustentable: Gobernanza y Derecho, actas de las Cuartas Jornadas
FERNÁNDEZ SEPÚLVEDA, Natalia (2009): Actividades mineras en parques
CAMPUSANO DROGUETT, Raúl (2008): Áreas protegidas y minería, en Desa-
nacionales, Memoria de Magíster en Derecho Ambiental U. de Chile
(Santiago).
BIBLIOGRAFÍA CITADA
OCDE-CEPAL: Evaluaciones del desempeño ambiental-Chile (2005).
seguiremos sin saber exactamente qué podemos hacer en ellas.
NORMAS CITADAS articule un verdadero sistema integrado de áreas protegidas. De lo contrario,
diversidad y Áreas protegidas cumpla cada uno de los requerimientos y
Convención para la Protección de la Flora, la Fauna y las Bellezas Escéni- 4. Es de esperarse que el proyecto de ley que cree el Servicio de Bio-
cas Naturales de América, promulgado mediante el Decreto Supremo
Nº 531, de 1967.
IGNACIO DÍAZ SAHR 140
Decreto Ley Nº 1.224, de 1975, artículo 11.
ACTIVIDADES ELÉCTRICAS EN ÁREAS PROTEGIDAS 141
JURISPRUDENCIA CITADA
JURISPRUDENCIA CITADA
natural (9,0%).
leña (47,1%), electricidad (22,8%), derivados del petróleo (20,3%) y gas
sector rescom representa el 25% del total, y consume fundamentalmente
(37,7%) y la electricidad (33,6%) en proporciones similares. Asimismo, el
industrial y minero distribuye su consumo entre los derivados de petróleo
su totalidad combustibles fósiles derivados del petróleo, mientras el sector
con un 34,6%. Sin embargo, este último sector demanda prácticamente en
presentando el 36,5% del consumo ¿nal total, seguida del sector transporte
La demanda del sector industrial y minero es la más signi¿cativa, re-
Figura N° 1: Consumo Final de Energía por Sector. Año 2007. Respecto a la intensidad del consumo, en Chile durante el año 2007 se
consumieron 31,4 millones de toneladas equivalentes de petróleo (Tep),
sectorial se muestra en la ¿gura N° 1. mientras que en los países de la OECD consumen en promedio 186,4 millo-
minero, comercial-público-residencial (rescom) y energético. El consumo nes de Tep. Sin embargo, al comparar la intensidad energética de la economía
las diferencias no son tan notorias, ya que en el mismo año Chile tuvo una
intensidad energética de 0,166 Tep/MUS$, y la intensidad promedio de los
países de la OECD fue de 0,175 Tep/MUS$ (Tokman, 2008).
145 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA
men libre y regulado.
146 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. Los consumidores que demandan entre 0,5 y 2 MW pueden elegir libremente entre régi-
4
TOKMAN, M. (2008). 3
Estos antecedentes permiten suponer que Chile es un país altamente
expuesto en materia energética, ya sea por las necesidades de desarrollo de negocian directamente el precio de la energía y potencia con las empresas
la economía como por la exposición a las alzas y volatilidad de los precios entes libres o no regulados son aquellos que demandan más de 2 MW. Éstos
internacionales en su condición de importador neto de energía. De hecho, tarifarias, dependiendo del nivel de voltaje de mando. Por otro lado, los cli-
la Comisión Nacional de Energía proyecta que para el año 2030 el consumo Valor Agregado de Distribución (VAD), y consideran diferentes opciones
¿nal anual aumentará a una tasa promedio anual de 5,4%3. pagados por los consumidores incluyen cargos por transmisión y por el
regularmente por la Comisión Nacional de Energía. Además, los precios
2.2. El Sector Eléctrico en Chile potencia4. Los precios de la energía y potencia para este sector son ¿jados
consumidores regulados son aquellos que demandan menos de 2 MW de
Un elemento relevante en la caracterización energética de Chile es el dependen del tipo de consumidor atendido: regulados y no regulados. Los
mercado eléctrico, ya que éste presenta particularidades regulatorias que suministrar potencia y energía. Sin embargo, los términos de los contratos
son signi¿cativas para el desempeño de la economía. El mercado eléctrico de mercado. Las generadoras establecen contratos de largo plazo para
chileno está separado en tres segmentos diferenciados: generación, distri- ni¿cadas centralmente en su totalidad, sino que responden a incentivos
bución y transmisión de electricidad. La estructura regulatoria vigente data En este segmento, las decisiones de inversión y operación no son pla-
de comienzos de la década de los 80 y busca establecer mecanismos que
permitan el desarrollo de estas actividades por parte del sector privado, precios que reÀeje las condiciones de mercado.
especialmente en lo que respecta al segmento de generación, en donde la regulación busca crear un entorno competitivo basado en un sistema de
regulación busca crear un entorno competitivo basado en un sistema de especialmente en lo que respecta al segmento de generación, en donde la
precios que reÀeje las condiciones de mercado. permitan el desarrollo de estas actividades por parte del sector privado,
de comienzos de la década de los 80 y busca establecer mecanismos que
En este segmento, las decisiones de inversión y operación no son pla- bución y transmisión de electricidad. La estructura regulatoria vigente data
ni¿cadas centralmente en su totalidad, sino que responden a incentivos chileno está separado en tres segmentos diferenciados: generación, distri-
de mercado. Las generadoras establecen contratos de largo plazo para son signi¿cativas para el desempeño de la economía. El mercado eléctrico
suministrar potencia y energía. Sin embargo, los términos de los contratos mercado eléctrico, ya que éste presenta particularidades regulatorias que
dependen del tipo de consumidor atendido: regulados y no regulados. Los Un elemento relevante en la caracterización energética de Chile es el
consumidores regulados son aquellos que demandan menos de 2 MW de
potencia4. Los precios de la energía y potencia para este sector son ¿jados 2.2. El Sector Eléctrico en Chile
regularmente por la Comisión Nacional de Energía. Además, los precios
pagados por los consumidores incluyen cargos por transmisión y por el ¿nal anual aumentará a una tasa promedio anual de 5,4%3.
Valor Agregado de Distribución (VAD), y consideran diferentes opciones la Comisión Nacional de Energía proyecta que para el año 2030 el consumo
tarifarias, dependiendo del nivel de voltaje de mando. Por otro lado, los cli- internacionales en su condición de importador neto de energía. De hecho,
entes libres o no regulados son aquellos que demandan más de 2 MW. Éstos la economía como por la exposición a las alzas y volatilidad de los precios
negocian directamente el precio de la energía y potencia con las empresas expuesto en materia energética, ya sea por las necesidades de desarrollo de
Estos antecedentes permiten suponer que Chile es un país altamente
3 TOKMAN, M. (2008).
4 Los consumidores que demandan entre 0,5 y 2 MW pueden elegir libremente entre régi-
MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. 146
men libre y regulado.
tral.
Datos sobre la base del precio monómico de la energía del Sistema Interconectado Cen- CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA 147
5
generación sobre la base de insumos alternativos. generadoras de acuerdo a las condiciones de mercado, teniendo que pagar
este nuevo insumo, se abandonaron prácticamente todos los proyectos de también cargos por transmisión.
por instalar centrales de ciclo combinado a gas natural. Con la llegada de
MWh a US$ 30-32 US$/MWh, respondió a la competencia que se generó Las actividades de transmisión y distribución, en tanto, están altamente
libres como en los precios de nudo. Esta baja en los precios, de US$ 65 por reguladas por la autoridad, ya que el mercado tiene claras economías de
en los precios de la energía eléctrica reÀejada en los contratos de los clientes escala y características monopólicas. Para una descripción detallada del
país una importante disminución en los precios de energía, especialmente mercado eléctrico chileno se recomienda consultar a GALETOVIC y MUÑOZ
La llegada del gas natural desde Argentina en 1995 produjo en nuestro (2009) y TOKMAN (2008).
(2009) y TOKMAN (2008). La llegada del gas natural desde Argentina en 1995 produjo en nuestro
mercado eléctrico chileno se recomienda consultar a GALETOVIC y MUÑOZ país una importante disminución en los precios de energía, especialmente
escala y características monopólicas. Para una descripción detallada del en los precios de la energía eléctrica reÀejada en los contratos de los clientes
reguladas por la autoridad, ya que el mercado tiene claras economías de libres como en los precios de nudo. Esta baja en los precios, de US$ 65 por
Las actividades de transmisión y distribución, en tanto, están altamente MWh a US$ 30-32 US$/MWh, respondió a la competencia que se generó
por instalar centrales de ciclo combinado a gas natural. Con la llegada de
también cargos por transmisión. este nuevo insumo, se abandonaron prácticamente todos los proyectos de
generadoras de acuerdo a las condiciones de mercado, teniendo que pagar generación sobre la base de insumos alternativos.
5 Datos sobre la base del precio monómico de la energía del Sistema Interconectado Cen-
147 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA
tral.
estructura regulatoria nacional, en particular, para incentivar la adopción
148 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G.
tratégicas han llevado a las autoridades locales a introducir cambios en la
Por otra parte, en los últimos años, consideraciones ambientales y es-
En este escenario, el repentino corte de suministro de gas natural desde
Argentina que comenzó paulatinamente el 2004 y se fue incrementando alzas de los costos marginales derivados de la crisis del gas.
hasta ser casi total durante los años 2008 y 2009, paralizó las iniciativas de cual los precios pudieron incrementarse reÀejando, en parte, las mayores
inversión existentes y generó un clima de incertidumbre en el mercado de de los precios de los contratos de clientes libres, hasta en un 30%, con lo
generación. En este contexto, se sustituyó el gas natural por petróleo dié- Adicionalmente, dicha ley permitió que los precios de nudo se despegaran
sel, dado que gran parte de las unidades generadoras eran duales y podían
operar con ambos insumos. Es así como en enero de 2008 en el Sistema US$/MWh y el total de energía licitada, 27.473,3 GWh.
Interconectado Central (SIC) el 34% de la matriz operaba con diésel, sien- distribuidoras, siendo el precio promedio ofertado, a junio de 2009, 72,4
do que un año antes era sólo un 2%. Igual situación se vivió en el Sistema se realizaron cinco procesos de licitación de suministro de las empresas
Interconectado del Norte Grande (SING). ticipación de 3 años. A raíz de esta modi¿cación legal, entre el 2006 y 2008
para sus contratos con empresas generadoras a partir de 2010, con una an-
Por otra parte, los precios se demoraron en reaccionar ante esta situación, de 2005, permitió que las empresas distribuidoras licitaran el suministro
dado que los precios de los contratos de suministro de las generadoras a la denominada “Ley Corta II” (N° 20.018). Esta ley, promulgada en mayo
sus grandes clientes de precio libre no contemplaban la posibilidad de no cual venden las generadoras su suministro a clientes regulados, mediante
disponer de este combustible, con lo cual a pesar de que el costo de gene- Esta situación llevó a la autoridad a desregular el precio de nudo, al
ración de sustitución por petróleo diésel alcanzó los US$ 150 por MWh, el
precio de la componente de energía de estos contratos apenas se incrementó. generación.
En este contexto, no existía incentivo para invertir en nuevos proyectos de En este contexto, no existía incentivo para invertir en nuevos proyectos de
generación. precio de la componente de energía de estos contratos apenas se incrementó.
ración de sustitución por petróleo diésel alcanzó los US$ 150 por MWh, el
Esta situación llevó a la autoridad a desregular el precio de nudo, al disponer de este combustible, con lo cual a pesar de que el costo de gene-
cual venden las generadoras su suministro a clientes regulados, mediante sus grandes clientes de precio libre no contemplaban la posibilidad de no
la denominada “Ley Corta II” (N° 20.018). Esta ley, promulgada en mayo dado que los precios de los contratos de suministro de las generadoras a
de 2005, permitió que las empresas distribuidoras licitaran el suministro Por otra parte, los precios se demoraron en reaccionar ante esta situación,
para sus contratos con empresas generadoras a partir de 2010, con una an-
ticipación de 3 años. A raíz de esta modi¿cación legal, entre el 2006 y 2008 Interconectado del Norte Grande (SING).
se realizaron cinco procesos de licitación de suministro de las empresas do que un año antes era sólo un 2%. Igual situación se vivió en el Sistema
distribuidoras, siendo el precio promedio ofertado, a junio de 2009, 72,4 Interconectado Central (SIC) el 34% de la matriz operaba con diésel, sien-
US$/MWh y el total de energía licitada, 27.473,3 GWh. operar con ambos insumos. Es así como en enero de 2008 en el Sistema
sel, dado que gran parte de las unidades generadoras eran duales y podían
Adicionalmente, dicha ley permitió que los precios de nudo se despegaran generación. En este contexto, se sustituyó el gas natural por petróleo dié-
de los precios de los contratos de clientes libres, hasta en un 30%, con lo inversión existentes y generó un clima de incertidumbre en el mercado de
cual los precios pudieron incrementarse reÀejando, en parte, las mayores hasta ser casi total durante los años 2008 y 2009, paralizó las iniciativas de
alzas de los costos marginales derivados de la crisis del gas. Argentina que comenzó paulatinamente el 2004 y se fue incrementando
En este escenario, el repentino corte de suministro de gas natural desde
Por otra parte, en los últimos años, consideraciones ambientales y es-
tratégicas han llevado a las autoridades locales a introducir cambios en la
estructura regulatoria nacional, en particular, para incentivar la adopción
MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. 148
los tres años siguientes se mantiene el incumplimiento.
por cada MWh de dé¿cit respecto de su obligación, el que aumentará a 0,6 MWh si al cabo de CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA 149
de las cuotas de generación de ERNC deberán pagar un cargo, cuyo monto será de 0,4 UTM
De acuerdo al artículo 150 bis, las empresas eléctricas que no acrediten el cumplimiento
8
De acuerdo a datos disponibles en noviembre de 2008 en www.e-seia.cl. de Energías Renovables no Convencionales (ERNC) en la matriz eléctrica.
7
por gas natural, respaldado por diésel, y carbón.
Esto, en parte, por la alta dependencia de la matriz de los combustibles fó-
hidráulica representó aproximadamente el 60% de la matriz, siendo sustituida progresivamente siles y de las condiciones hidrológicas, lo que ha condicionado la seguridad
significativo en la estructura de la matriz eléctrica, ya que en la última década la generación y calidad del suministro eléctrico6.
aproximadamente un 37% corresponde de generación hidráulica. Esto representa un cambio
del 60% de la capacidad instalada del SIC y el SING proviene de combustibles fósiles, y
De acuerdo a cifras oficiales de la Comisión Nacional de Energía para el año 2008, más
Las primeras modi¿caciones se introdujeron con las llamadas leyes
6
“Corta I” (Ley N° 19.940) y “Corta II”, que establecieron condiciones es-
peciales para el desarrollo de ERNC (viento, solar, biomasa, entre otras).
El primer cuerpo legal suprimió los cargos de conexión a los sistemas de
del nivel de incumplimiento8. transmisión para proyectos de energías no convencionales menores a 9 MW.
incumplimiento las generadoras estarán expuestas a multas dependiendo El segundo, en tanto, incorporó reglas especí¿cas para limitar el riesgo aso-
tadas mediante generación propia o subcontratadas a terceros, y en caso de ciado a volatilidad de los precios de estas alternativas de suministro. Todas
una cuota mínima de 10% en el año 2024. Estas cuotas podrán ser comple- estas iniciativas han inducido un aumento en los proyectos de generación
la que se incrementará un 0,5% cada año a partir de 2015 hasta alcanzar a partir de ERNC. Esto se reÀeja en el Sistema de Evaluación de Impacto
no convencionales para las empresas del sector, desde el 2010 hasta el 2014, Ambiental, donde los proyectos eólicos representan aproximadamente el
estableció una cuota mínima de generación de 5% sobre la base de energías 8% de los Estudios de Impacto Ambiental en cali¿cación7.
mulgación de la Ley N° 20.257, publicada el 1° de abril de 2008, la que
Estas políticas de fomento de las ERNC fueron reforzadas con la pro- Estas políticas de fomento de las ERNC fueron reforzadas con la pro-
mulgación de la Ley N° 20.257, publicada el 1° de abril de 2008, la que
8% de los Estudios de Impacto Ambiental en cali¿cación7. estableció una cuota mínima de generación de 5% sobre la base de energías
Ambiental, donde los proyectos eólicos representan aproximadamente el no convencionales para las empresas del sector, desde el 2010 hasta el 2014,
a partir de ERNC. Esto se reÀeja en el Sistema de Evaluación de Impacto la que se incrementará un 0,5% cada año a partir de 2015 hasta alcanzar
estas iniciativas han inducido un aumento en los proyectos de generación una cuota mínima de 10% en el año 2024. Estas cuotas podrán ser comple-
ciado a volatilidad de los precios de estas alternativas de suministro. Todas tadas mediante generación propia o subcontratadas a terceros, y en caso de
El segundo, en tanto, incorporó reglas especí¿cas para limitar el riesgo aso- incumplimiento las generadoras estarán expuestas a multas dependiendo
transmisión para proyectos de energías no convencionales menores a 9 MW. del nivel de incumplimiento8.
El primer cuerpo legal suprimió los cargos de conexión a los sistemas de
peciales para el desarrollo de ERNC (viento, solar, biomasa, entre otras).
“Corta I” (Ley N° 19.940) y “Corta II”, que establecieron condiciones es-
6 De acuerdo a cifras oficiales de la Comisión Nacional de Energía para el año 2008, más
del 60% de la capacidad instalada del SIC y el SING proviene de combustibles fósiles, y
Las primeras modi¿caciones se introdujeron con las llamadas leyes
aproximadamente un 37% corresponde de generación hidráulica. Esto representa un cambio
y calidad del suministro eléctrico6. significativo en la estructura de la matriz eléctrica, ya que en la última década la generación
siles y de las condiciones hidrológicas, lo que ha condicionado la seguridad hidráulica representó aproximadamente el 60% de la matriz, siendo sustituida progresivamente
por gas natural, respaldado por diésel, y carbón.
7
Esto, en parte, por la alta dependencia de la matriz de los combustibles fó-
de Energías Renovables no Convencionales (ERNC) en la matriz eléctrica. De acuerdo a datos disponibles en noviembre de 2008 en www.e-seia.cl.
8 De acuerdo al artículo 150 bis, las empresas eléctricas que no acrediten el cumplimiento
de las cuotas de generación de ERNC deberán pagar un cargo, cuyo monto será de 0,4 UTM
149 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA por cada MWh de dé¿cit respecto de su obligación, el que aumentará a 0,6 MWh si al cabo de
los tres años siguientes se mantiene el incumplimiento.
Tendencia del Ministerio de Hacienda.
150 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. Cifras basadas en las estimaciones del Panel de Expertos del Comité del Producto de 10
podrían incrementarse entre un 3 a 5%.
incrementarse aproximadamente entre un 6 a 10%, en tanto, las tarifas residenciales (BT1),
Todos los elementos descritos han presionado al alza los precios de la cifras, es posible estimar que, sin mediar subsidios, el precio del suministro eléctrico podría
energía, especialmente en el caso de la energía eléctrica9, lo que ha coincidido en el SIC en aproximadamente US$ 4.000 millones en valor presente neto. Basados en estas
con la caída observada en la tasa de crecimiento potencial de la economía, Muñoz (2008), la implementación de la ley incrementará el costo del suministro eléctrico
así como con el paulatino descenso de la productividad total de los factores, 9 Un ejemplo de esto es la Ley N° 20.257 de fomento a las ERNC. Según Galetovic y
que pasó de una tasa promedio de crecimiento anual cercana al 2% en la
década de los 90 a una caída del orden del 0,7% en el año 200810, lo que se
resume en la ¿gura N° 2.
Fuente: Panel de Expertos, Ministerio de Hacienda.
Figura N° 2: Consumo Final de Energía por Sector. 2007
Figura N° 2: Consumo Final de Energía por Sector. 2007
Fuente: Panel de Expertos, Ministerio de Hacienda.
resume en la ¿gura N° 2.
década de los 90 a una caída del orden del 0,7% en el año 200810, lo que se
que pasó de una tasa promedio de crecimiento anual cercana al 2% en la
9 Un ejemplo de esto es la Ley N° 20.257 de fomento a las ERNC. Según Galetovic y así como con el paulatino descenso de la productividad total de los factores,
Muñoz (2008), la implementación de la ley incrementará el costo del suministro eléctrico con la caída observada en la tasa de crecimiento potencial de la economía,
en el SIC en aproximadamente US$ 4.000 millones en valor presente neto. Basados en estas energía, especialmente en el caso de la energía eléctrica9, lo que ha coincidido
cifras, es posible estimar que, sin mediar subsidios, el precio del suministro eléctrico podría
incrementarse aproximadamente entre un 6 a 10%, en tanto, las tarifas residenciales (BT1),
Todos los elementos descritos han presionado al alza los precios de la
podrían incrementarse entre un 3 a 5%.
10 Cifras basadas en las estimaciones del Panel de Expertos del Comité del Producto de
MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. 150
Tendencia del Ministerio de Hacienda.
ejemplo, al costo de la fuerza laboral.
CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA 151
representa una proporción muy menor del PIB total en comparación, por
energía como factor de producción independiente, ya que el costo de ésta
ción. WOLDE-RUFEAL (2009) señala que históricamente ha sido descartada la III. CRECIMIENTO ECONÓMICO
el hecho que la energía per se puede constituirse como un factor de produc-
cuentas nacionales sólo como factores de producción intermedios, ignorando En las últimas décadas, muchos investigadores han enfocado su estudio
como el petróleo, el carbón, el agua, entre otras, son consideradas en las en la comprensión de la dinámica del crecimiento económico y sus princi-
La energía proveniente de fuentes externas al hombre (“extra somática”), pales determinantes. El modelo básico de crecimiento económico, conocido
como modelo neoclásico, fue desarrollado por SOLOW (1956) y examina la
que conduce todas las actividades económicas: la energía. evolución del producto de una economía de un sector que produce bienes,
Sin embargo, la estructura neoclásica básica no considera la fuerza primaria usando dos factores de producción: capital y trabajo. El modelo neoclásico
spillovers, modelos multisectoriales con crecimiento endógeno, entre otras. asume que los retornos del capital son decrecientes, esto es, el producto se
funcionamiento de la economía real. Entre éstas se incluyen la presencia de incrementa a tasas decrecientes a medida que el stock de capital se incre-
incorporando diferentes elementos para permitir una mejor descripción del menta. La dinámica del modelo conduce a un equilibrio estacionario en el
Desde entonces, se han desarrollado numerosas extensiones del modelo, cual la inversión en nuevo capital es igual a la depreciación del capital, por
lo que éste deja de acumularse, es decir, en el largo plazo no hay incentivos
per cápita en el largo plazo. para acumular capital inde¿nidamente.
cantidades de insumos, lo que permite sostener el crecimiento del producto
cambia y es posible aumentar los niveles de producción usando las mismas De acuerdo al modelo de SOLOW, la única fuente sostenida de crecimiento
la tecnología avanza, la relación funcional de los factores de producción económico es el avance tecnológico, el que se de¿ne como la e¿ciencia
con que el capital y el trabajo se combinan en la producción. A medida que con que el capital y el trabajo se combinan en la producción. A medida que
económico es el avance tecnológico, el que se de¿ne como la e¿ciencia la tecnología avanza, la relación funcional de los factores de producción
De acuerdo al modelo de SOLOW, la única fuente sostenida de crecimiento cambia y es posible aumentar los niveles de producción usando las mismas
cantidades de insumos, lo que permite sostener el crecimiento del producto
para acumular capital inde¿nidamente. per cápita en el largo plazo.
lo que éste deja de acumularse, es decir, en el largo plazo no hay incentivos
cual la inversión en nuevo capital es igual a la depreciación del capital, por Desde entonces, se han desarrollado numerosas extensiones del modelo,
menta. La dinámica del modelo conduce a un equilibrio estacionario en el incorporando diferentes elementos para permitir una mejor descripción del
incrementa a tasas decrecientes a medida que el stock de capital se incre- funcionamiento de la economía real. Entre éstas se incluyen la presencia de
asume que los retornos del capital son decrecientes, esto es, el producto se spillovers, modelos multisectoriales con crecimiento endógeno, entre otras.
usando dos factores de producción: capital y trabajo. El modelo neoclásico Sin embargo, la estructura neoclásica básica no considera la fuerza primaria
evolución del producto de una economía de un sector que produce bienes, que conduce todas las actividades económicas: la energía.
como modelo neoclásico, fue desarrollado por SOLOW (1956) y examina la
pales determinantes. El modelo básico de crecimiento económico, conocido La energía proveniente de fuentes externas al hombre (“extra somática”),
en la comprensión de la dinámica del crecimiento económico y sus princi- como el petróleo, el carbón, el agua, entre otras, son consideradas en las
En las últimas décadas, muchos investigadores han enfocado su estudio cuentas nacionales sólo como factores de producción intermedios, ignorando
el hecho que la energía per se puede constituirse como un factor de produc-
III. CRECIMIENTO ECONÓMICO ción. WOLDE-RUFEAL (2009) señala que históricamente ha sido descartada la
energía como factor de producción independiente, ya que el costo de ésta
151 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA
representa una proporción muy menor del PIB total en comparación, por
ejemplo, al costo de la fuerza laboral.
efectos negativos sobre el nivel de actividad económica. La evidencia em-
152 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G.
Históricamente, los incrementos de los precios de la energía han tenido
Dado que la aproximación neoclásica no considera directamente la ener- de precios de la energía en el producto agregado.
gía como factor de producción, algunos autores han desarrollado diferentes miento económico. Otros, en tanto, han veri¿cado la incidencia del nivel
teorías para incorporarla. SAUNDERS (1984; 1992) incluye la energía como han analizado la relación de causalidad entre consumo energético y creci-
factor de producción y por medio de simulaciones muestra la transición del el rol de la energía en el crecimiento desde diferentes perspectivas. Algunos
producto desde el corto al largo plazo. STERN Y CLEVELAND (2004), y ALAM producción, existe una vasta literatura empírica que ha intentado examinar
(2006) también incluyen la energía en el proceso de producción. Alam ar- crecimiento económico incorporando la energía como factor primario de
gumenta que la economía está constituida por un conjunto de actividades Aun cuando ningún modelo teórico explica por completo el proceso de
“productoras de energía” y “consumidoras de energía”, por lo que ignorar
el rol de ésta en el proceso de producción distorsiona el análisis del cre- denomina como el “costo marginal energético del capital”.
cimiento económico y sus fuentes, di¿cultando también la de¿nición del también encuentra un canal indirecto de transmisión relacionado, el que
capital y del trabajo, dado que estos factores juegan roles de soporte en la inversiones y, por ende, los niveles de inversión y de stock de capital. Finn
economía que pueden ser entendidos sólo en relación a la energía. De la la productividad marginal del capital, disminuyendo el retorno sobre las
misma manera, STERN (1997) argumenta que la energía es un factor crucial precio de la energía afecta el nivel de uso de ésta, así como el empleo y
en la producción, ya que todas las actividades involucran la transformación o imperfecta con energía como factor de producción. Un incremento en el
o movimiento de materia, para lo que se requiere energía. para discriminar la utilidad de considerar modelos de competencia perfecta
posibles fuentes de Àuctuaciones de la economía, estableciendo las bases
FINN (2000) presenta un modelo de una economía con competencia que afectan la tecnología y los precios de la energía; y que pueden ser dos
perfecta que produce un bien ¿nal a partir de tres factores de producción: capital, trabajo y energía, y que está sujeta a choques exógenos y estocásticos
capital, trabajo y energía, y que está sujeta a choques exógenos y estocásticos perfecta que produce un bien ¿nal a partir de tres factores de producción:
que afectan la tecnología y los precios de la energía; y que pueden ser dos FINN (2000) presenta un modelo de una economía con competencia
posibles fuentes de Àuctuaciones de la economía, estableciendo las bases
para discriminar la utilidad de considerar modelos de competencia perfecta o movimiento de materia, para lo que se requiere energía.
o imperfecta con energía como factor de producción. Un incremento en el en la producción, ya que todas las actividades involucran la transformación
precio de la energía afecta el nivel de uso de ésta, así como el empleo y misma manera, STERN (1997) argumenta que la energía es un factor crucial
la productividad marginal del capital, disminuyendo el retorno sobre las economía que pueden ser entendidos sólo en relación a la energía. De la
inversiones y, por ende, los niveles de inversión y de stock de capital. Finn capital y del trabajo, dado que estos factores juegan roles de soporte en la
también encuentra un canal indirecto de transmisión relacionado, el que cimiento económico y sus fuentes, di¿cultando también la de¿nición del
denomina como el “costo marginal energético del capital”. el rol de ésta en el proceso de producción distorsiona el análisis del cre-
“productoras de energía” y “consumidoras de energía”, por lo que ignorar
Aun cuando ningún modelo teórico explica por completo el proceso de gumenta que la economía está constituida por un conjunto de actividades
crecimiento económico incorporando la energía como factor primario de (2006) también incluyen la energía en el proceso de producción. Alam ar-
producción, existe una vasta literatura empírica que ha intentado examinar producto desde el corto al largo plazo. STERN Y CLEVELAND (2004), y ALAM
el rol de la energía en el crecimiento desde diferentes perspectivas. Algunos factor de producción y por medio de simulaciones muestra la transición del
han analizado la relación de causalidad entre consumo energético y creci- teorías para incorporarla. SAUNDERS (1984; 1992) incluye la energía como
miento económico. Otros, en tanto, han veri¿cado la incidencia del nivel gía como factor de producción, algunos autores han desarrollado diferentes
de precios de la energía en el producto agregado. Dado que la aproximación neoclásica no considera directamente la ener-
tecnológica.
mente, otros proxies han sido utilizados para este propósito. Así, GRILICHES, lógico por medio de la solicitud de patentes como proxy para la innovación
PAKES y HALL(1987), ARCHBUGI (1991), GARDNER y JOUTZ (1996), entre otros, factor de producción. Adicionalmente, incluimos el efecto del cambio tecno-
resaltan la conveniencia de utilizar el registro de patentes en vez del gasto un sector en la que, además de capital y trabajo, se incluye energía como
en R&D para cuanti¿car cambios tecnológicos en el marco de una modela- función de producción neoclásica para representación de una economía de
ción del crecimiento económico. Especí¿camente, GARDNER y JOUTZ (1996) por GARDNER y JOUTZ (1996), para nuestras estimaciones consideramos una
sostienen que las patentes son un reÀejo más claro de cambio tecnológico, Tal como mencionamos previamente y siguiendo el modelo planteado
ya que consiste en un output, mientras que el gasto en R&D es más bien un
input para dicho cambio. En línea con CORDES (1989), sostienen también usualmente como una “declinación del producto natural o potencial”.
que existirían errores en las mediciones de gasto en R&D que haría más de oferta agregada se desplaza verticalmente. A esta situación se le conoce
aconsejable el registro de patentes. disminuye en relación a los niveles previos al shock, debido que la curva
de trabajo, modi¿cando la tasa óptima capital-trabajo. El nivel de producto
IV. EL MODELO Y LOS DATOS
capital menos intensivo en energía. Esto genera una reasignación de la fuerza
modi¿ca el uso óptimo del stock de capital existente, incentivando el uso de
Este estudio considera que los incrementos en el precio de la energía
El canal de la oferta agregada asume que un shock de precios de la energía
afectan al producto por medio de la oferta agregada. Esta estructura de
análisis ha recibido una enorme atención por parte de los economistas de la
por los cuales ésta inÀuye en el producto agregado.
energía en los últimos años (ver sección anterior). RASCHE y TATOM (1981), y
en el proceso de crecimiento económico, y analizan los diferentes canales
TATOM (1987) realizan una minuciosa discusión acerca del rol de la energía
TATOM (1987) realizan una minuciosa discusión acerca del rol de la energía
en el proceso de crecimiento económico, y analizan los diferentes canales
energía en los últimos años (ver sección anterior). RASCHE y TATOM (1981), y
por los cuales ésta inÀuye en el producto agregado.
análisis ha recibido una enorme atención por parte de los economistas de la
afectan al producto por medio de la oferta agregada. Esta estructura de
El canal de la oferta agregada asume que un shock de precios de la energía
Este estudio considera que los incrementos en el precio de la energía
modi¿ca el uso óptimo del stock de capital existente, incentivando el uso de
capital menos intensivo en energía. Esto genera una reasignación de la fuerza
IV. EL MODELO Y LOS DATOS
de trabajo, modi¿cando la tasa óptima capital-trabajo. El nivel de producto
disminuye en relación a los niveles previos al shock, debido que la curva aconsejable el registro de patentes.
de oferta agregada se desplaza verticalmente. A esta situación se le conoce que existirían errores en las mediciones de gasto en R&D que haría más
usualmente como una “declinación del producto natural o potencial”. input para dicho cambio. En línea con CORDES (1989), sostienen también
ya que consiste en un output, mientras que el gasto en R&D es más bien un
Tal como mencionamos previamente y siguiendo el modelo planteado sostienen que las patentes son un reÀejo más claro de cambio tecnológico,
por GARDNER y JOUTZ (1996), para nuestras estimaciones consideramos una ción del crecimiento económico. Especí¿camente, GARDNER y JOUTZ (1996)
función de producción neoclásica para representación de una economía de en R&D para cuanti¿car cambios tecnológicos en el marco de una modela-
un sector en la que, además de capital y trabajo, se incluye energía como resaltan la conveniencia de utilizar el registro de patentes en vez del gasto
factor de producción. Adicionalmente, incluimos el efecto del cambio tecno- PAKES y HALL(1987), ARCHBUGI (1991), GARDNER y JOUTZ (1996), entre otros,
lógico por medio de la solicitud de patentes como proxy para la innovación mente, otros proxies han sido utilizados para este propósito. Así, GRILICHES,
tecnológica.
Yt = f ( Lt , K t , Et , At ) (1) MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. 156
Nacional de Propiedad Intelectual (INAPI), y el dato considera la totalidad
CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA 157
del modelo. Para el registro de patentes, los datos provienen del Instituto
desestacionalizadas, lo cual se tomó en consideración para la estimación
nal de Estadísticas. Estas dos series se pueden obtener estacionalizadas o Yt corresponde al producto real agregado (PIB), Lt representa el empleo
se consideraron las series de ocupados reportadas por el Instituto Nacio- total, Kt es el stock real de capital, y Et es la energía total consumida y At el
por el Banco Central en pesos de 2003. En el caso de la fuerza de trabajo, Àujo de patentes solicitadas con un rezago de 4 períodos.
N° 3). Para el PIB, los datos son obtenidos a partir de las series reportadas
el stock de capital y diferentes series de precios de la energía (ver ¿gura Diferenciando la ecuación anterior obtenemos que:
ciones trimestrales desde 1992:1 hasta 2007:4 del PIB, la fuerza laboral,
En relación a los datos considerados, las series corresponden a estima- dY t = YA dAt + YL dL t + YK dK t + YE dE t (2)
se explica con detalle en la siguiente sección. donde Yi es la derivada parcial de Y con respecto al argumento i.
medio de la aplicación de un modelo de corrección de error (MCE), lo que
por la simple aplicación de esta técnica. Esto es resuelto en este estudio por El precio real de la energía entra en la ecuación por medio de una “con-
regresiones de series no estacionarias pueden producir resultados espurios dición de primer orden” para el uso de energía, tal como es descrito en los
te el método de los mínimos cuadrados ordinarios (MCO). Sin embargo, las trabajos de TATOM (1987; 1988; 1991) y BOHI. Con esto, la transformación
linealizando una función de producción y estimando los coe¿cientes median- logarítmica de esta relación puede ser expresada convenientemente de la
Los primeros estudios en este campo usualmente estimaban esta relación, siguiente manera:
ser interpretado como la elasticidad precio del producto a la energía. (3) ln Yt = a 0 + a 1 ln At + a 2 ln Lt + a 3 ln K t + a 4 ln Pet
Donde Pet representa el precio real de la energía y el coe¿ciente a 4 puede
Donde Pet representa el precio real de la energía y el coe¿ciente a 4 puede
(3) ln Yt = a 0 + a 1 ln At + a 2 ln Lt + a 3 ln K t + a 4 ln Pet ser interpretado como la elasticidad precio del producto a la energía.
siguiente manera: Los primeros estudios en este campo usualmente estimaban esta relación,
logarítmica de esta relación puede ser expresada convenientemente de la linealizando una función de producción y estimando los coe¿cientes median-
trabajos de TATOM (1987; 1988; 1991) y BOHI. Con esto, la transformación te el método de los mínimos cuadrados ordinarios (MCO). Sin embargo, las
dición de primer orden” para el uso de energía, tal como es descrito en los regresiones de series no estacionarias pueden producir resultados espurios
El precio real de la energía entra en la ecuación por medio de una “con- por la simple aplicación de esta técnica. Esto es resuelto en este estudio por
medio de la aplicación de un modelo de corrección de error (MCE), lo que
donde Yi es la derivada parcial de Y con respecto al argumento i. se explica con detalle en la siguiente sección.
dY t = YA dAt + YL dL t + YK dK t + YE dE t (2) En relación a los datos considerados, las series corresponden a estima-
ciones trimestrales desde 1992:1 hasta 2007:4 del PIB, la fuerza laboral,
Diferenciando la ecuación anterior obtenemos que: el stock de capital y diferentes series de precios de la energía (ver ¿gura
N° 3). Para el PIB, los datos son obtenidos a partir de las series reportadas
Àujo de patentes solicitadas con un rezago de 4 períodos. por el Banco Central en pesos de 2003. En el caso de la fuerza de trabajo,
total, Kt es el stock real de capital, y Et es la energía total consumida y At el se consideraron las series de ocupados reportadas por el Instituto Nacio-
Yt corresponde al producto real agregado (PIB), Lt representa el empleo nal de Estadísticas. Estas dos series se pueden obtener estacionalizadas o
desestacionalizadas, lo cual se tomó en consideración para la estimación
del modelo. Para el registro de patentes, los datos provienen del Instituto
Nacional de Propiedad Intelectual (INAPI), y el dato considera la totalidad
157 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA
eléctrica por medio de un solo índice.
158 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. El precio monómico, pmon, es una aproximación del precio de la energía y potencia
11
de patentes solicitadas al Instituto en forma trimestral. Para el stock de ca- monómico de la energía eléctrica11. Éstos fueron obtenidos a partir de los
pital se consideraron los reportes anuales del Ministerio de Hacienda, que sumo secundario, se consideraron dos índices: el precio nudo y el precio
incluyen correcciones por intensidad de uso y están expresadas en pesos En el caso de la electricidad, que representa poco más del 18% del con-
de 2003. Como las series son construidas anualmente fue necesario realizar representadas como índices con valor real igual a 100 en enero de 1986.
interpolaciones para obtener series trimestrales. Los mejores resultados se fuentes de energía secundaria consumidas en el país. Estas series fueron
obtuvieron por medio de ajustes (splines) cúbicos. nal de Energía (CNE, 2008), y que son representativas de las principales
obtenidas a partir de los reportes anuales que elabora la Comisión Nacio-
Figura N° 3: En el caso de los precios de la energía se consideraron diferentes series
PIB Real, Stock de Capital, Empleo Total y Precio de la Energía
PIB Real, Stock de Capital, Empleo Total y Precio de la Energía
En el caso de los precios de la energía se consideraron diferentes series Figura N° 3:
obtenidas a partir de los reportes anuales que elabora la Comisión Nacio-
nal de Energía (CNE, 2008), y que son representativas de las principales obtuvieron por medio de ajustes (splines) cúbicos.
fuentes de energía secundaria consumidas en el país. Estas series fueron interpolaciones para obtener series trimestrales. Los mejores resultados se
representadas como índices con valor real igual a 100 en enero de 1986. de 2003. Como las series son construidas anualmente fue necesario realizar
En el caso de la electricidad, que representa poco más del 18% del con- incluyen correcciones por intensidad de uso y están expresadas en pesos
sumo secundario, se consideraron dos índices: el precio nudo y el precio pital se consideraron los reportes anuales del Ministerio de Hacienda, que
monómico de la energía eléctrica11. Éstos fueron obtenidos a partir de los de patentes solicitadas al Instituto en forma trimestral. Para el stock de ca-
11 El precio monómico, pmon, es una aproximación del precio de la energía y potencia
MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. 158
eléctrica por medio de un solo índice.
radica en que la estimación por medio de MCO presenta buenas propiedades,
CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA 159
riables resultan estacionarios. La importancia estadística de este concepto
común y los residuos de la regresión que explican la relación entre las va-
variables sean no estacionarias individualmente, su evolución temporal es precios que ¿ja la CNE a los clientes regulados en sus procesos tarifarios.
relación de equilibrio estable en el largo plazo. Es decir, aun cuando las Para el caso de los combustibles fósiles, que representan alrededor del
El hecho de que un grupo de variables cointegre implica que existe una 55% del consumo secundario de energía, se consideró el precio del barril
de petróleo (WTI).
JOUTZ, 1996; GLASURE y LEE, 1997; ASAFU-ADSAYE, 2000; JUMBE 2004).
constituye una aproximación habitual en este tipo de estudios (GARDNER y La siguiente tabla detalla la nomenclatura usada para cada variable y
medio de cointegración y modelos de corrección de error (MCE), lo que las fuentes usadas. Todas las variables fueron transformadas a logaritmo
consiste en estimar la relación de corto y largo plazo de las variables por natural.
Tal como señalamos previamente, la estrategia empírica de este trabajo
Nomenclatura Nombre de la Variable Fuente
V. RESULTADOS Y DISCUSIÓN PIB Producto Interno Bruto Banco Central de Chile
k Stock de capital Ministerio de Hacienda
de Energía sin correcciones
Comisión Nacional Precio del Petróleo pp l Fuerza de Trabajo Instituto Nacional
de Energía de la Energía (ocupados) de Estadísticas
Comisión Nacional Precio Monómico pmon pat Patentes Solicitadas Instituto Nacional
de Energía de la Electricidad de Propiedad Intelectual
Comisión Nacional Precio Nudo pene pene Precio Nudo Comisión Nacional
de Propiedad Intelectual de la Electricidad de Energía
Instituto Nacional Patentes Solicitadas pat pmon Precio Monómico Comisión Nacional
de Estadísticas (ocupados) de la Energía de Energía
Instituto Nacional Fuerza de Trabajo l pp Precio del Petróleo Comisión Nacional
sin correcciones de Energía
Ministerio de Hacienda Stock de capital k
Banco Central de Chile Producto Interno Bruto PIB V. RESULTADOS Y DISCUSIÓN
Fuente Nombre de la Variable Nomenclatura
Tal como señalamos previamente, la estrategia empírica de este trabajo
natural. consiste en estimar la relación de corto y largo plazo de las variables por
las fuentes usadas. Todas las variables fueron transformadas a logaritmo medio de cointegración y modelos de corrección de error (MCE), lo que
La siguiente tabla detalla la nomenclatura usada para cada variable y constituye una aproximación habitual en este tipo de estudios (GARDNER y
JOUTZ, 1996; GLASURE y LEE, 1997; ASAFU-ADSAYE, 2000; JUMBE 2004).
de petróleo (WTI).
55% del consumo secundario de energía, se consideró el precio del barril El hecho de que un grupo de variables cointegre implica que existe una
Para el caso de los combustibles fósiles, que representan alrededor del relación de equilibrio estable en el largo plazo. Es decir, aun cuando las
precios que ¿ja la CNE a los clientes regulados en sus procesos tarifarios. variables sean no estacionarias individualmente, su evolución temporal es
común y los residuos de la regresión que explican la relación entre las va-
159 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA
riables resultan estacionarios. La importancia estadística de este concepto
radica en que la estimación por medio de MCO presenta buenas propiedades,
ruido blanco.
160 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. (CIA) y Schwartz (CIS), sujeto a que no se rechace la hipótesis nula de innovaciones tipo
optima de rezagos es eligiendo aquella que entregue los menores valores de los test de Akaike
Patterson (2000) sugiere que un procedimiento adecuado para determinar la estructura 13
y los coe¿cientes obtenidos en la regresión serán superconsistentes a pesar lugar de la habitual 1/¥T
de las variables no estacionarias12. Esto implica que los estimadores convergen al verdadero valor Į y ȕ a una tasa 1/T, en
12
Para que dos o más variables cointegren es necesario que tengan el mismo
orden de integración, lo que habitualmente se veri¿ca mediante los contrastes MacKinnon (1996).
de raíz unitaria de Dickey-Fuller Aumentado (DFA) y de Phillips-Perron caso de la prueba de PP. Los valores críticos son los reportados por EViews a partir de
óptima de rezagos en el caso de la prueba de DFA, y el ancho de banda óptimo en el
(PP). En ambos casos, la hipótesis nula es que la serie tiene raíz unitaria, es 5 % o 10%, respectivamente. Los números entre paréntesis corresponden a la selección
decir, es no estacionaria. En el caso del test de DFA, el número óptimo de *** / ** / * indica el rechazo de la hipótesis nula con un nivel de signi¿cación de 1%,
rezagos es elegido de acuerdo al Criterio de Información de Akaike (CIA)13. las regresiones incluyen un intercepto. La muestra es desde 1992:Q1 hasta 2007:Q4.
En el caso de PP, el ancho de banda óptimo es elegido de acuerdo al método Nota: los valores reportados en la tabla corresponden a los estadísticos t para cada serie. Todas
de Newey-West, usando Bertlett Kernel para el estimador espectral. La Tabla pp
-6,001(2)*** -0,349(3) -6,036(0)*** 0.062(0)
N° 2 presenta los resultados de estas pruebas. pmon
-6,093(0)*** 0,770(0) -6,093(0)*** 1,130(0)
pene
Tabla N° 2: Test de Raíz Unitaria (ADF y PP) -6,173(1)*** 0,751(1) -6,186(0)*** 0,962(0)
-17,605(9)*** -2,688(62)* -2,139(7) -1.858(8) Pat
Augmented Dickey-Fuller test (ADF) Pkillips-Perron test (PP) -8,791(15)*** -0,142(16) -14,306(1)*** -0,033(2) l
Variable
Level Form First Differences Level Form First Differences
-2.614(1)* -0.822(5) -2.252(0) -0,474(1) k
PIB -1.226(5) -3.246 (4)** -1,337(13) -18,972(51)***
-18,972(51)*** -1,337(13) -3.246 (4)** -1.226(5) PIB
k -0,474(1) -2.252(0) -0.822(5) -2.614(1)*
First Differences Level Form First Differences Level Form
Variable
l -0,033(2) -14,306(1)*** -0,142(16) -8,791(15)*** Pkillips-Perron test (PP) Augmented Dickey-Fuller test (ADF)
Pat -1.858(8) -2,139(7) -2,688(62)* -17,605(9)***
0,962(0) -6,186(0)*** 0,751(1) -6,173(1)*** Tabla N° 2: Test de Raíz Unitaria (ADF y PP)
pene
1,130(0) -6,093(0)*** 0,770(0) -6,093(0)***
pmon
0.062(0) -6,036(0)*** -0,349(3) -6,001(2)***
N° 2 presenta los resultados de estas pruebas.
pp de Newey-West, usando Bertlett Kernel para el estimador espectral. La Tabla
Nota: los valores reportados en la tabla corresponden a los estadísticos t para cada serie. Todas
En el caso de PP, el ancho de banda óptimo es elegido de acuerdo al método
las regresiones incluyen un intercepto. La muestra es desde 1992:Q1 hasta 2007:Q4. rezagos es elegido de acuerdo al Criterio de Información de Akaike (CIA)13.
*** / ** / * indica el rechazo de la hipótesis nula con un nivel de signi¿cación de 1%, decir, es no estacionaria. En el caso del test de DFA, el número óptimo de
5 % o 10%, respectivamente. Los números entre paréntesis corresponden a la selección
óptima de rezagos en el caso de la prueba de DFA, y el ancho de banda óptimo en el
(PP). En ambos casos, la hipótesis nula es que la serie tiene raíz unitaria, es
caso de la prueba de PP. Los valores críticos son los reportados por EViews a partir de
de raíz unitaria de Dickey-Fuller Aumentado (DFA) y de Phillips-Perron
MacKinnon (1996). orden de integración, lo que habitualmente se veri¿ca mediante los contrastes
Para que dos o más variables cointegren es necesario que tengan el mismo
12 Esto implica que los estimadores convergen al verdadero valor Į y ȕ a una tasa 1/T, en
de las variables no estacionarias12.
lugar de la habitual 1/¥T y los coe¿cientes obtenidos en la regresión serán superconsistentes a pesar
13 Patterson (2000) sugiere que un procedimiento adecuado para determinar la estructura
optima de rezagos es eligiendo aquella que entregue los menores valores de los test de Akaike
(CIA) y Schwartz (CIS), sujeto a que no se rechace la hipótesis nula de innovaciones tipo MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. 160
ruido blanco.
compararlos con los estadísticos t obtenidos de las regresiones (GUJARATI,
CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA 161
DFA, aunque los valores críticos estándares no son del todo apropiados para
La estacionariedad del residuo se puede testear mediante la prueba de
La tabla muestra que todos los estadísticos t de las variables en niveles
estimadores de MCO del vector zt son consistentes. son mayores que los valores críticos para cualquier nivel de signi¿cación,
de la energía). Luego, si el residuo resultante es estacionario entonces los tanto para el test de DFA como PP, lo que no permite rechazar la hipótesis
componen el vector zt (en este caso PIB, k, l, pat y las series de precios nula de raíz unitaria, salvo en el caso de la serie de registro de patentes (pat),
por medio de MCO entre los valores contemporáneos de las variables que por el test de PP. Es decir, exceptuando este último caso, las variables no
inicialmente, se estima el vector cointegración a partir de una regresión serían estacionarias cuando se encuentran en su nivel.
cointegración entre las variables se tiene que proceder mediante dos etapas:
relaciones de causalidad entre las variables. Para testear la existencia de Sin embargo, cuando las variables se encuentran en primeras diferencias
si es que son integradas del mismo orden, esto independientemente de las prácticamente todos los estadísticos t de los test de DFA y PP son ma-
combinaciones lineales no espurias de series de tiempo no estacionarias yores, en valor absoluto, que los respectivos valores críticos al 5%, salvo
que la metodología de ENGLE-GRANGER sugiere es que es posible construir los casos de las series de capital y patentes mediante el test de DFA, aun-
diante el procedimiento desarrollado por ENGLE-GRANGER. Básicamente, lo que en estos dos últimos casos los resultados de ambas pruebas son con-
procedemos a realizar las pruebas de cointegración, en primer lugar, me- tradictorios. Estos resultados implican que la mayoría las series serían in-
Dado que la mayoría de las series tienen el mismo orden de integración, tegradas de primer orden o I (1), y en particular podemos asumir que el
producto, el capital, el trabajo, las patentes y las series de precios de la ener-
portados). gía son I (1) al 5% de signi¿cación. Estos resultados también fueron con-
consistentes con las obtenidas con los test de DFA y PP (resultados no re- trastados con la prueba de raíz unitaria de KPSS, que asume bajo la hipó-
tesis nula que las series son estacionarias, obteniéndose conclusiones tesis nula que las series son estacionarias, obteniéndose conclusiones
trastados con la prueba de raíz unitaria de KPSS, que asume bajo la hipó- consistentes con las obtenidas con los test de DFA y PP (resultados no re-
gía son I (1) al 5% de signi¿cación. Estos resultados también fueron con- portados).
producto, el capital, el trabajo, las patentes y las series de precios de la ener-
tegradas de primer orden o I (1), y en particular podemos asumir que el Dado que la mayoría de las series tienen el mismo orden de integración,
tradictorios. Estos resultados implican que la mayoría las series serían in- procedemos a realizar las pruebas de cointegración, en primer lugar, me-
que en estos dos últimos casos los resultados de ambas pruebas son con- diante el procedimiento desarrollado por ENGLE-GRANGER. Básicamente, lo
los casos de las series de capital y patentes mediante el test de DFA, aun- que la metodología de ENGLE-GRANGER sugiere es que es posible construir
yores, en valor absoluto, que los respectivos valores críticos al 5%, salvo combinaciones lineales no espurias de series de tiempo no estacionarias
prácticamente todos los estadísticos t de los test de DFA y PP son ma- si es que son integradas del mismo orden, esto independientemente de las
Sin embargo, cuando las variables se encuentran en primeras diferencias relaciones de causalidad entre las variables. Para testear la existencia de
cointegración entre las variables se tiene que proceder mediante dos etapas:
serían estacionarias cuando se encuentran en su nivel. inicialmente, se estima el vector cointegración a partir de una regresión
por el test de PP. Es decir, exceptuando este último caso, las variables no por medio de MCO entre los valores contemporáneos de las variables que
nula de raíz unitaria, salvo en el caso de la serie de registro de patentes (pat), componen el vector zt (en este caso PIB, k, l, pat y las series de precios
tanto para el test de DFA como PP, lo que no permite rechazar la hipótesis de la energía). Luego, si el residuo resultante es estacionario entonces los
son mayores que los valores críticos para cualquier nivel de signi¿cación, estimadores de MCO del vector zt son consistentes.
La tabla muestra que todos los estadísticos t de las variables en niveles
La estacionariedad del residuo se puede testear mediante la prueba de
161 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA
DFA, aunque los valores críticos estándares no son del todo apropiados para
compararlos con los estadísticos t obtenidos de las regresiones (GUJARATI,
toman las otras variables implícitas en el modelo.
162 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. La endogeneidad implica que el valor que toman las variables depende del valor que
14
2004). En este estudio consideramos los valores críticos propuestos por del producto en un rango de 2 a 4%.
ENGLE y YOO (1987). en el precio de la energía de un 100% puede reducir la tasa de crecimiento
Estos resultados implican que, en el largo plazo, un aumento sostenido
La importancia de este test radica en que, en primer lugar, si las series co-
integran es posible establecer que variables seleccionadas tienen una relación homogéneas, y toman valores de -0.027 y -0.041, respectivamente.
en el largo plazo, es decir, se determinan endógenamente en el modelo14 y, en sultados de la prueba de Engle-Granger para los modelos 1 y 2 son bastante
segundo lugar, los coe¿cientes del vector de cointegración pueden ser inter- Las elasticidades precio del producto a la energía sugeridas por los re-
pretados como relaciones de equilibrio entre las variables, o bien, como las
elasticidades de largo plazo. En la tabla Nº 3 se presentan los resultados de las cambio tecnológico que experimenta a lo largo del tiempo.
pruebas de cointegración mediante Engle-Granger para tres especi¿caciones mediante la acumulación de factores de producción, así como a partir del
diferentes del modelo (se mantienen constantes las series de producto, trabajo y negativo en el caso del precio de la energía). Es decir, la economía crece
y capital, cambiando en cada caso las series de precios de la energía). las predicciones teóricas (positivos en los casos de trabajo, capital y patentes,
En cuanto a los signos de los coe¿cientes obtenidos, son consistentes con
Al analizar los resultados de las pruebas de DFA sobre los residuos es
posible establecer que las series cointegran al 5% de signi¿cación cuando el del petróleo (pp) las series no cointegran al 10% de signi¿cación.
precio de energía es representado por las series de precios monómico (pmon) trabajo, las patentes y precio de la energía. Sólo cuando se considera el precio
y el precio nudo de la electricidad (pene), ya que el estadístico t es menor que posible asumir que hay una relación de largo plazo entre el producto, capital,
el valor crítico propuesto para ese nivel de signi¿cación (-3.32). Es decir, es el valor crítico propuesto para ese nivel de signi¿cación (-3.32). Es decir, es
posible asumir que hay una relación de largo plazo entre el producto, capital, y el precio nudo de la electricidad (pene), ya que el estadístico t es menor que
trabajo, las patentes y precio de la energía. Sólo cuando se considera el precio precio de energía es representado por las series de precios monómico (pmon)
del petróleo (pp) las series no cointegran al 10% de signi¿cación. posible establecer que las series cointegran al 5% de signi¿cación cuando el
Al analizar los resultados de las pruebas de DFA sobre los residuos es
En cuanto a los signos de los coe¿cientes obtenidos, son consistentes con
las predicciones teóricas (positivos en los casos de trabajo, capital y patentes, y capital, cambiando en cada caso las series de precios de la energía).
y negativo en el caso del precio de la energía). Es decir, la economía crece diferentes del modelo (se mantienen constantes las series de producto, trabajo
mediante la acumulación de factores de producción, así como a partir del pruebas de cointegración mediante Engle-Granger para tres especi¿caciones
cambio tecnológico que experimenta a lo largo del tiempo. elasticidades de largo plazo. En la tabla Nº 3 se presentan los resultados de las
pretados como relaciones de equilibrio entre las variables, o bien, como las
Las elasticidades precio del producto a la energía sugeridas por los re- segundo lugar, los coe¿cientes del vector de cointegración pueden ser inter-
sultados de la prueba de Engle-Granger para los modelos 1 y 2 son bastante en el largo plazo, es decir, se determinan endógenamente en el modelo14 y, en
homogéneas, y toman valores de -0.027 y -0.041, respectivamente. integran es posible establecer que variables seleccionadas tienen una relación
La importancia de este test radica en que, en primer lugar, si las series co-
Estos resultados implican que, en el largo plazo, un aumento sostenido
en el precio de la energía de un 100% puede reducir la tasa de crecimiento ENGLE y YOO (1987).
del producto en un rango de 2 a 4%. 2004). En este estudio consideramos los valores críticos propuestos por
14 La endogeneidad implica que el valor que toman las variables depende del valor que
MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. 162
toman las otras variables implícitas en el modelo.
realizar inferencias estadísticas. El MCE se construye sobre las variables del
CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA 163
dísticos simples (MCO), y entrega estimaciones consistentes que permiten
En estos casos, el modelo puede ser estimado mediante métodos esta-
Estos valores son menores que los obtenidos por algunos estudios para
DFA incluye una constante sin tendencia.
EE.UU. y otros países desarrollados (TATOM, 1987, GARDNER, 1996). Por
otro lado, las elasticidades del producto a los factores de producción son
considerando el Criterio de Información de Akaike (CIA).La estructura de la prueba de
números entre paréntesis corresponden a la selección óptima de rezagos para el test DFA,
hipótesis nula con un nivel de signi¿cación de 1%, 5% o 10%, respectivamente. Los algo mayores que los resultados habituales obtenidos para Chile, ya sea por
Nota: La muestra es de desde 1992Q:1 hasta 2007Q:4. *** / ** / * indica el rechazo de la contabilidad del crecimiento o algún otro método.
4 4 4 4 4
671.245 710.023 697.124 Estadístico F ' PIBt =a + ¦ b i 'PIBt i + ¦ di 'l t i + ¦ f i 'k tini + ¦t i ' pat t 4i + ¦ j i ptondex
i + r ecmt 1 + x t (4)
i =1 i =0 i =0 i =0 i =0
0.980 0.981 0.981 R2
-3.280 -3.45* -3.53* Estadístico t - DFA (Residuos) Estos resultados nos permiten construir un modelo condicional de correc-
0.004 - - pp ción de error (MCE) basado en el teorema de representación de GRANGER
(ENGLE y GRANGER, 1987), el que señala que es posible representar en un
MCE un conjunto de variables que cointegran.
- -0.041 - pmon
- - -0.027 pene
4 4 4 4 4
' PIBt =a + ¦ b i 'PIBt i + ¦ di 'l t i + ¦ f i 'k tini + ¦t i ' pat t 4i + ¦ j i ptondex + r ecmt 1 + x t
0.069 0.054 0.059 Pat(-4)
i
0.477 0.445 0.447 k i =1 i =0 i =0 i =0 i =0
Tabla N° 3:
0.617 0.820 0.785 l
i =0 i =0 i =0 i =0 i =1
R2 0.981 0.981 0.980
(4) ' PIBt =a + ¦ b i 'PIBt i + ¦ di 'l t i + ¦ f i 'k tini + ¦t i ' pat t 4i + ¦ j i ptondex
i + r ecmt 1 + x t Estadístico F 697.124 710.023 671.245
4 4 4 4 4
contabilidad del crecimiento o algún otro método. Nota: La muestra es de desde 1992Q:1 hasta 2007Q:4. *** / ** / * indica el rechazo de la
algo mayores que los resultados habituales obtenidos para Chile, ya sea por hipótesis nula con un nivel de signi¿cación de 1%, 5% o 10%, respectivamente. Los
otro lado, las elasticidades del producto a los factores de producción son números entre paréntesis corresponden a la selección óptima de rezagos para el test DFA,
considerando el Criterio de Información de Akaike (CIA).La estructura de la prueba de
DFA incluye una constante sin tendencia.
EE.UU. y otros países desarrollados (TATOM, 1987, GARDNER, 1996). Por
Estos valores son menores que los obtenidos por algunos estudios para
En estos casos, el modelo puede ser estimado mediante métodos esta-
dísticos simples (MCO), y entrega estimaciones consistentes que permiten
realizar inferencias estadísticas. El MCE se construye sobre las variables del
163 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA
y que la magnitud de éste implica que el desequilibrio se ajustará un 8% en
164 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G.
término de corrección de error es igualmente negativo y signi¿cativo al 5%,
secuencial. Los resultados (no reportados) muestran que el coe¿ciente del
vector de cointegración en sus versiones estacionarias (primeras diferencias) consiste en eliminar variables poco signi¿cativas mediante una reducción
y está representado por la siguiente ecuación: del MCE siguiendo una metodología “de lo general a lo especí¿co”, que
de la versión dinámica del modelo es estimando la ecuación parsimoniosa
mon
ecmt-1 = log PIBt-1 0.445 kt-1 0.82lt-1 0.054patt-4 0.041pt-1 0.78 (5) Una forma de obtener una versión más representativa e interpretable
Donde el término de corrección de error (ecmt-1) es derivado de las dinámica del modelo, aunque no es signi¿cativo a ningún nivel relevante.
ecuaciones de cointegración obtenidas a partir de la Tabla N° 3 (en este (-0,291), lo que es consistente con el requerimiento teórico de estabilidad
caso consideramos el modelo 2, con el precio monómico como proxy del Además, el coe¿ciente del término de corrección de error es negativo
precio de la energía).
altamente signi¿cativo.
En el MCE la tasa de crecimiento del PIB es función de su valor contem- son signi¿cativas. Pese a esto, el estadístico F de signi¿cación conjunta es
poráneo y sus rezagos, además de los valores contemporáneos y rezagos de del coe¿ciente de determinación (0,87), aun cuando muchas variables no
las tasas de crecimiento de k, l, pat y pmon, más ecmt-1. Esta especi¿cación variaciones de la tasa de crecimiento del PIB de acuerdo al valor obtenido
nos permite observar la relación dinámica de las variables, ya que los coe- duos. Asimismo, las variables independientes explican en gran medida las
¿cientes estimados se interpretan económicamente como elasticidades de signos de autocorrelación, heterocedasticidad y no normalidad de los resi-
corto plazo. dísticas de acuerdo a los resultados de las diferentes pruebas y no presenta
modelo. La versión dinámica del modelo tiene buenas propiedades esta-
Los resultados obtenidos implican que los movimientos de la condición de equilibrio serán determinantes en el comportamiento de corto plazo del
de equilibrio serán determinantes en el comportamiento de corto plazo del Los resultados obtenidos implican que los movimientos de la condición
modelo. La versión dinámica del modelo tiene buenas propiedades esta-
dísticas de acuerdo a los resultados de las diferentes pruebas y no presenta corto plazo.
signos de autocorrelación, heterocedasticidad y no normalidad de los resi- ¿cientes estimados se interpretan económicamente como elasticidades de
duos. Asimismo, las variables independientes explican en gran medida las nos permite observar la relación dinámica de las variables, ya que los coe-
variaciones de la tasa de crecimiento del PIB de acuerdo al valor obtenido las tasas de crecimiento de k, l, pat y pmon, más ecmt-1. Esta especi¿cación
del coe¿ciente de determinación (0,87), aun cuando muchas variables no poráneo y sus rezagos, además de los valores contemporáneos y rezagos de
son signi¿cativas. Pese a esto, el estadístico F de signi¿cación conjunta es En el MCE la tasa de crecimiento del PIB es función de su valor contem-
altamente signi¿cativo.
precio de la energía).
Además, el coe¿ciente del término de corrección de error es negativo caso consideramos el modelo 2, con el precio monómico como proxy del
(-0,291), lo que es consistente con el requerimiento teórico de estabilidad ecuaciones de cointegración obtenidas a partir de la Tabla N° 3 (en este
dinámica del modelo, aunque no es signi¿cativo a ningún nivel relevante. Donde el término de corrección de error (ecmt-1) es derivado de las
especi¿cación.
lación, heterocedasticidad, no normalidad de los residuos o problemas de
del producto. Nuevamente, la ecuación no muestra signos de autocorre-
siendo éste el factor más relevante a la hora de determinar las variaciones
to depende de las variaciones de la fuerza de trabajo fundamentalmente,
Además, los resultados señalan que la tasa de crecimiento del produc-
developing countries. Energy Economics Nº 22, Vol. 6, pp. 615-625. Otro hallazgo interesante es la lentitud con que se ajusta la economía a
energy prices and economic growth: time series evidence from Asian los shocks, aunque esto posiblemente tiene que ver más con las posibilidades
ASAFU-ADJAYE, J. (2000): The relationship between energy consumption, de reasignación de factores productivos que con los cambios en los precios
ALAM, M. S. (2006): Economic growth with energy MPRA paper, pp. 1-25. de la energía. Iniciativas que fomenten la Àexibilidad en la reasignación
pp. 2391-2400. de factores tendrían un positivo impacto en la capacidad de respuesta de
dence from 11 Sub-Sahara African countries. Energy Economics Nº 30, la economía.
AKINLO, A. E. (2008): Energy consumption and economic growth: Evi-
Una posible línea de investigación que surge a partir de este trabajo es la
2-3, pp. 151-162. estimación de los impactos sociales (empleo, pobreza y distribución del ingreso)
analysis of the causal relationship. Resources and Energy Nº 2, Vol. que genera la reducción de la tasa de crecimiento del producto, debido a las
AKARCA, A. T. y T. LONG (1979): Energy and employment: a time-series alzas de los precios de la energía.
BIBLIOGRAFÍA CITADA
BIBLIOGRAFÍA CITADA
alzas de los precios de la energía. AKARCA, A. T. y T. LONG (1979): Energy and employment: a time-series
que genera la reducción de la tasa de crecimiento del producto, debido a las analysis of the causal relationship. Resources and Energy Nº 2, Vol.
estimación de los impactos sociales (empleo, pobreza y distribución del ingreso) 2-3, pp. 151-162.
Una posible línea de investigación que surge a partir de este trabajo es la
AKINLO, A. E. (2008): Energy consumption and economic growth: Evi-
la economía. dence from 11 Sub-Sahara African countries. Energy Economics Nº 30,
de factores tendrían un positivo impacto en la capacidad de respuesta de pp. 2391-2400.
de la energía. Iniciativas que fomenten la Àexibilidad en la reasignación ALAM, M. S. (2006): Economic growth with energy MPRA paper, pp. 1-25.
de reasignación de factores productivos que con los cambios en los precios ASAFU-ADJAYE, J. (2000): The relationship between energy consumption,
los shocks, aunque esto posiblemente tiene que ver más con las posibilidades energy prices and economic growth: time series evidence from Asian
Otro hallazgo interesante es la lentitud con que se ajusta la economía a developing countries. Energy Economics Nº 22, Vol. 6, pp. 615-625.
cenciamiento en los cientí¿cos nacionales. BOHI, D. R. (1989): Energy price shocks and macroeconomic performance.
tecnologías importadas, o bien, fomentando el proceso de invención y li- Washington, D.C. resource for the Future.
es fundamental promover la innovación, ya sea mediante la adopción de BOYD, R. y T. CAPORALE (1996): Scarcity, resource price uncertainty, and
y positivos sobre las variaciones del producto en el largo plazo, por lo que economic growth. Land Economics Nº 72, Vol. 3 pp. 326-335.
BURBIDGE, J. y A. HARRISON (1984): Testing for the effects of oil-price rises
167 CRECIMIENTO ECONÓMICO, PRECIOS DE LA ENERGÍA E INNOVACIÓN TECNOLÓGICA
using vector autoregressions. International Economic Review Nº 25
Vol. 2, pp. 459-484.
Vol. 4, pp. 355-365.
168 MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G.
evidence on the role of omitted variables”. Energy Economics Nº 24,
GLASURE, Y. U. (2002). “Energy and national income in Korea: further
CNE (2008): Energy Statistics, National Energy Commission. Nº 26, Vol. 2, pp. 225-238.
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MARÍA DE LA LUZ DOMPER R. - GONZALO BLÜMEL M-I - RICARDO ESPINOZA G. 170
Universidad Católica de Chile.
de Derecho Administrativo Económico (PDAE) de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Trabajo presentado en las V Jornadas de Derecho Eléctrico (2005) organizadas por el Programa
ni comprometen de manera alguna al Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción).
expresadas en esta ponencia son de exclusiva responsabilidad de su autor, y no representan EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA.
División Jurídica del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción (las ideas y opiniones APLICACIÓN DE LAS LEYES Nº 19.940 Y Nº 20.018
de Derecho de las Regulaciones Económicas en la Universidad Diego Portales y asesor de la
sufrido este mercado por causas que a todos nos son conocidas (v. gr. crisis la potestad legislativa”, FERMANDOIS (2001), p. 122.
de abastecimiento de gas natural, riesgo de sequía y alza de precios de los
munado– y en que la categoría de sus contrapesos institucionales es por de¿nición inferior a
y que por de¿nición no es transparente –aunque pueda ser voluntariamente prístino y manco-
combustibles) y que conviven, asimismo, con un régimen normativo tran- emanan de una sola persona, en un proceso deliberadamente inconsulto ante la Constitución
sitorio previsto en estas mismas leyes que no sólo se extiende a la simple Continuación nota 13
entrada en vigencia de algunas de sus instituciones o preceptos, según
prevén sus diversas disposiciones transitorias, sino también respecto del en un actuar nulo por sanción expresa de la misma Carta Fundamental.
uso de ciertos actos normativos distintos al reglamento que, en su conjunto, que se excedan los artículos 615 y 716 de la CPR, deviniendo por consiguiente
permiten cumplir las convocatorias a la potestad reglamentaria de ejecu- Esta atribución es exclusiva, esto es, no puede ejercerse por otro órgano sin
ción del Presidente de la República y de ciertos órganos mandatados por el
Legislador en determinadas materias. 32 Nº 814 de la Constitución Política de la República (en adelante, CPR).
una atribución de rango constitucional, en virtud de lo dispuesto en el artículo
La potestad reglamentaria de ejecución del Presidente de la República es
I. NATURALEZA JURÍDICA Y CONTENIDOS DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA
DE EJECUCIÓN DEL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA EN LA DICTACIÓN DE LEGISLADOR REGLAMENTOS DISPUESTOS POR EL
REGLAMENTOS DISPUESTOS POR EL LEGISLADOR DE EJECUCIÓN DEL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA EN LA DICTACIÓN DE
I. NATURALEZA JURÍDICA Y CONTENIDOS DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA
La potestad reglamentaria de ejecución del Presidente de la República es
una atribución de rango constitucional, en virtud de lo dispuesto en el artículo
32 Nº 814 de la Constitución Política de la República (en adelante, CPR). Legislador en determinadas materias.
ción del Presidente de la República y de ciertos órganos mandatados por el
Esta atribución es exclusiva, esto es, no puede ejercerse por otro órgano sin permiten cumplir las convocatorias a la potestad reglamentaria de ejecu-
que se excedan los artículos 615 y 716 de la CPR, deviniendo por consiguiente uso de ciertos actos normativos distintos al reglamento que, en su conjunto,
en un actuar nulo por sanción expresa de la misma Carta Fundamental. prevén sus diversas disposiciones transitorias, sino también respecto del
entrada en vigencia de algunas de sus instituciones o preceptos, según
Continuación nota 13 sitorio previsto en estas mismas leyes que no sólo se extiende a la simple
emanan de una sola persona, en un proceso deliberadamente inconsulto ante la Constitución combustibles) y que conviven, asimismo, con un régimen normativo tran-
y que por de¿nición no es transparente –aunque pueda ser voluntariamente prístino y manco-
de abastecimiento de gas natural, riesgo de sequía y alza de precios de los
munado– y en que la categoría de sus contrapesos institucionales es por de¿nición inferior a
la potestad legislativa”, FERMANDOIS (2001), p. 122. sufrido este mercado por causas que a todos nos son conocidas (v. gr. crisis
14 El artículo 32 de la CPR dispone que “Son atribuciones especiales del Presidente de la no es atemporal, sino coetánea o contingente a las inestabilidades que ha
República: (…) 8º Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean tar” esas leyes fundamentales para el sector energético, cuya producción
propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos mentos que nos servirán de apoyo, el estado actual del “arte de reglamen-
e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes”. Estas premisas nos permitirán comprender, de la mano de algunos regla-
15
Esta base de la institucionalidad dispone que: “Los órganos del Estado deben someter
su acción a la Constitución y a las normas dictadas conforme a ella.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 176
órganos como a toda persona, institución o grupo.
la ley”.
orden del Presidente de la República, en conformidad a las normas que al efecto establezca EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 177
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola ¿rma del Ministro respectivo, por
berán ¿rmarse por el Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial requisito.
19 Señala la citada norma que: “Los reglamentos y decretos del Presidente de la República de-
16En forma expresa, el referido artículo 32 Nº 8 de la CPR contiene una
ejecución de las leyes”. distinción clara entre tres entidades o actos normativos conocidos por todos:
ca: (…) 2º Expedir los decretos, reglamentos e instrucciones que crea convenientes para la reglamentos, decretos e instrucciones. Esta entidad, por consiguiente, es
18 Su artículo 82 señalaba que: “Son atribuciones especiales del Presidente de la Repúbli- de carácter constitucional, a diferencia de otros actos normativos creados
reglamentos, decretos e instrucciones que crea conveniente para la ejecución de las leyes”. o ya reconocidos en virtud de una ley, como es el caso de las resoluciones,
17 El artículo 72 disponía que: “Son atribuciones especiales del Presidente: (…) 2. Dictar los
circulares, o¿cios y, con relevancia para este sector, normas técnicas. Tal
sanciones que la ley señale”.
entidad y distinción de los decretos, por lo demás, no es creación de la
Carta vigente, sino que se encontraba en la Constitución de 1925,17 que lo
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y
se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente reprodujo, a su vez, de la de 1833.18
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
dura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Además, el diseño constitucional admite, en forma parcial, la delegación
16 Este artículo determina que: “Los órganos del Estado actúan válidamente previa investi-
de algunos actos normativos de la potestad reglamentaria, en conformidad
a lo dispuesto en el artículo 3519 de la CPR. Parcial, por cuanto el primer
la ley”.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine
Continuación notas 15-16 inciso añade al acto normativo del Presidente de la República expresado
en un reglamento o en un decreto (que lo suscribe en virtud de su necesaria
expedirse con la sola ¿rma del Ministro respectivo, ajustándose siempre a autoría por pertenecer a la esfera de sus atribuciones) la ¿rma del Ministro
párrafos atrás: Sólo los decretos e instrucciones, no los reglamentos, pueden respectivo, so pena de no ser obedecido si falta este requisito cali¿cado de
esencial, mientras que el inciso segundo reitera el distingo que apuntamos esencial, mientras que el inciso segundo reitera el distingo que apuntamos
respectivo, so pena de no ser obedecido si falta este requisito cali¿cado de párrafos atrás: Sólo los decretos e instrucciones, no los reglamentos, pueden
autoría por pertenecer a la esfera de sus atribuciones) la ¿rma del Ministro expedirse con la sola ¿rma del Ministro respectivo, ajustándose siempre a
en un reglamento o en un decreto (que lo suscribe en virtud de su necesaria
inciso añade al acto normativo del Presidente de la República expresado Continuación notas 15-16
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine
a lo dispuesto en el artículo 3519 de la CPR. Parcial, por cuanto el primer
la ley”.
de algunos actos normativos de la potestad reglamentaria, en conformidad 16 Este artículo determina que: “Los órganos del Estado actúan válidamente previa investi-
dura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Además, el diseño constitucional admite, en forma parcial, la delegación
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
reprodujo, a su vez, de la de 1833.18 pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente
Carta vigente, sino que se encontraba en la Constitución de 1925,17 que lo se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y
sanciones que la ley señale”.
entidad y distinción de los decretos, por lo demás, no es creación de la
circulares, o¿cios y, con relevancia para este sector, normas técnicas. Tal 17 El artículo 72 disponía que: “Son atribuciones especiales del Presidente: (…) 2. Dictar los
o ya reconocidos en virtud de una ley, como es el caso de las resoluciones, reglamentos, decretos e instrucciones que crea conveniente para la ejecución de las leyes”.
de carácter constitucional, a diferencia de otros actos normativos creados 18 Su artículo 82 señalaba que: “Son atribuciones especiales del Presidente de la Repúbli-
reglamentos, decretos e instrucciones. Esta entidad, por consiguiente, es ca: (…) 2º Expedir los decretos, reglamentos e instrucciones que crea convenientes para la
distinción clara entre tres entidades o actos normativos conocidos por todos: ejecución de las leyes”.
19 Señala la citada norma que: “Los reglamentos y decretos del Presidente de la República de-
16En forma expresa, el referido artículo 32 Nº 8 de la CPR contiene una
berán ¿rmarse por el Ministro respectivo y no serán obedecidos sin este esencial requisito.
Los decretos e instrucciones podrán expedirse con la sola ¿rma del Ministro respectivo, por
177 EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA orden del Presidente de la República, en conformidad a las normas que al efecto establezca
la ley”.
GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ (1999), p. 178.
178 EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ reglamentos. Se trata de poderes cualitativamente –y no sólo cuantitativamente– diferentes”,
todos los órganos administrativos que tienen poder de mando están habilitados para dictar
los actos, en cambio, no; son algo ordenado y no ordinamental. Por lo demás, es claro que no
las normas que al efecto establezca la ley.20 Luego, el reglamento no sólo radicalmente diferentes e irreductibles. Los primeros se integran en el ordenamiento jurídico;
tiene entidad constitucional independiente del decreto, sino también for- 22 En efecto, se sostiene que “Reglamento y actos administrativos son, como veremos, ¿guras
malidades esenciales diferentes. o simple Decreto Supremo”, SILVA CIMMA (1992), p. 178.
Supremo, que según sea su mayor o menor generalidad se denomina Decreto Reglamentario
Cuando esta resolución es dictada por el Presidente de la República, toma el nombre de Decreto
Tal distinción es, igualmente, reconocida por la doctrina nacional21 y resolución dictada por cualquier autoridad sobre los asuntos o negocios de su competencia.
extranjera,22 a partir de cada uno de sus elementos de¿nitorios: (1) for- SILVA a renglón seguido. Dice este último: “En términos generales, entendemos por decreto la
malmente y por el carácter de atribución exclusiva, sólo existe un órgano néutica de nuestro Ordenamiento Jurídico, pero aún más grave es el criterio que comparte con
habilitado para la dictación de un reglamento, el Presidente de la República; argumentos de tradición y lenguaje jurídico son inaceptables conforme a las normas de herme-
sin perjuicio de sus diferencias” SILVA BASCUÑÁN (2000), p. 128. Es obvio adelantar que los
(2) de ello se desprende, además, que es discrecional, pues sólo el Presiden- ambas manifestaciones de un tronco y un alcance comunes con semejantes características,
te de la República decide, cuando estima conveniente, ejercer tal potestad hábito porque al recordarlo se evitarán repeticiones innecesarias. Decreto y reglamento son
reglamentaria; (3) respecto de su contenido, el reglamento es creador de expresiva genérica que pretende incluir también al reglamento. Es importante no olvidar este
normas jurídicas, de carácter secundario respecto de la ley, pero se encuentra que en la tradición y en el lenguaje jurídico, la expresión “decreto” goza de una intención
conduce a apreciar que se trataría de normas jurídicas de distinta naturaleza, no puede olvidarse
“Aun cuando, en la terminología de la Constitución, la diferencia entre reglamento y decreto
20 En este punto, conviene tener presente, igualmente, el Decreto Supremo Nº 19 del Mi- 21 El siguiente ejemplo parece no llamar la atención de toda la doctrina nacional consultada:
nisterio Secretaría General de la Presidencia, que Faculta a los Ministros de Estado para firmar
tuará “…mediante decreto supremo que deberá comunicarse a la Cámara de Diputados”.
“Por orden del Presidente de la República”, publicado en el Diario Oficial el 10 de febrero de
segundo del artículo 5º de la ley 16.436”, la que señala en la disposición referida, que se efec-
2001, expedido en ejercicio de la potestad reglamentaria de ejecución convocada por el artículo
de Estado y Servicios de su dependencia, mediante el procedimiento establecido en el inciso
65 de la Ley Nº 16.840, que dispone: “Autorízase al Presidente de la República para disponer
nuevas delegaciones de la firma del despacho y documentación correspondiente a las Secretarías
nuevas delegaciones de la firma del despacho y documentación correspondiente a las Secretarías
65 de la Ley Nº 16.840, que dispone: “Autorízase al Presidente de la República para disponer
de Estado y Servicios de su dependencia, mediante el procedimiento establecido en el inciso
2001, expedido en ejercicio de la potestad reglamentaria de ejecución convocada por el artículo
segundo del artículo 5º de la ley 16.436”, la que señala en la disposición referida, que se efec-
“Por orden del Presidente de la República”, publicado en el Diario Oficial el 10 de febrero de
tuará “…mediante decreto supremo que deberá comunicarse a la Cámara de Diputados”.
nisterio Secretaría General de la Presidencia, que Faculta a los Ministros de Estado para firmar
En este punto, conviene tener presente, igualmente, el Decreto Supremo Nº 19 del Mi-20
21 El siguiente ejemplo parece no llamar la atención de toda la doctrina nacional consultada:
“Aun cuando, en la terminología de la Constitución, la diferencia entre reglamento y decreto
conduce a apreciar que se trataría de normas jurídicas de distinta naturaleza, no puede olvidarse
que en la tradición y en el lenguaje jurídico, la expresión “decreto” goza de una intención
normas jurídicas, de carácter secundario respecto de la ley, pero se encuentra
expresiva genérica que pretende incluir también al reglamento. Es importante no olvidar este reglamentaria; (3) respecto de su contenido, el reglamento es creador de
hábito porque al recordarlo se evitarán repeticiones innecesarias. Decreto y reglamento son te de la República decide, cuando estima conveniente, ejercer tal potestad
ambas manifestaciones de un tronco y un alcance comunes con semejantes características,
sin perjuicio de sus diferencias” SILVA BASCUÑÁN (2000), p. 128. Es obvio adelantar que los
(2) de ello se desprende, además, que es discrecional, pues sólo el Presiden-
argumentos de tradición y lenguaje jurídico son inaceptables conforme a las normas de herme-
habilitado para la dictación de un reglamento, el Presidente de la República;
néutica de nuestro Ordenamiento Jurídico, pero aún más grave es el criterio que comparte con malmente y por el carácter de atribución exclusiva, sólo existe un órgano
SILVA a renglón seguido. Dice este último: “En términos generales, entendemos por decreto la extranjera,22 a partir de cada uno de sus elementos de¿nitorios: (1) for-
resolución dictada por cualquier autoridad sobre los asuntos o negocios de su competencia.
Cuando esta resolución es dictada por el Presidente de la República, toma el nombre de Decreto
Tal distinción es, igualmente, reconocida por la doctrina nacional21 y
Supremo, que según sea su mayor o menor generalidad se denomina Decreto Reglamentario
o simple Decreto Supremo”, SILVA CIMMA (1992), p. 178. malidades esenciales diferentes.
22 En efecto, se sostiene que “Reglamento y actos administrativos son, como veremos, ¿guras tiene entidad constitucional independiente del decreto, sino también for-
radicalmente diferentes e irreductibles. Los primeros se integran en el ordenamiento jurídico; las normas que al efecto establezca la ley.20 Luego, el reglamento no sólo
los actos, en cambio, no; son algo ordenado y no ordinamental. Por lo demás, es claro que no
todos los órganos administrativos que tienen poder de mando están habilitados para dictar
reglamentos. Se trata de poderes cualitativamente –y no sólo cuantitativamente– diferentes”, EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 178
GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ (1999), p. 178.
VODANOVIC (1993), p. 224 (el énfasis nos pertenece).
efectos que ésta. Así lo ha dicho y reconocido la Corte Suprema” (ALESSANDRI, SOMARRIVA y EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 179
Civil, y se ajusta a los términos de éste. Es un decreto con fuerza de ley, produce los mismos
Conservador de Bienes Raíces, como vemos, fue dictado por autorización de una ley, el Código
en torno a lo que, conforme al Derecho Público, jamás podría ser: “El Reglamento del Registro por encima de todos los actos administrativos; y ¿nalmente (4), en cuanto a
y funciones del Conservador, y la forma y solemnidades de las inscripciones”, ya consensuada sus efectos, comparte el carácter general de la ley, a diferencia del decreto
del Código Civil, que dispone: “Un reglamento especial determinará en lo demás los deberes
la discusión civilista respecto de la legalidad del referido reglamento, a partir del artículo 695
que es esencialmente singular.
motivo por el cual se identi¿ca tanto con el gobernante como con el juez. Historia aparte es
es la relación decisión-autoridad-competencia, excluyéndose el acto mismo en sentido material, Igualmente, creemos que el adjetivo utilizado para nominar el decreto en
en sitio de dominio electrónico www.rae.es). Luego, lo determinante para el uso de la expresión función de quien lo expide, esto es, “supremo”, no es argumento sustantivo
(Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia Española, vigésima segunda edición
de una autoridad, o de un tribunal o juez, sobre la materia o negocio en que tengan competencia”
para agrupar, bajo la composición “decreto supremo” tanto al reglamento
proviene del latín decretum y que signi¿ca, en su primera acepción, “decisión de un gobernante o como al decreto pues confunde en tal nomenclatura a dos actos normativos
de la época para obligar en forma general a los chilenos, era mediante la voz “decreto”, que constitucionalmente diversos23.
Civil, vengo en decretar el siguiente” (el énfasis nos pertenece), demostrándose que la ritualidad
expidió bajo la fórmula sacramental “En virtud de lo dispuesto en el artículo 695 del Código
de Bienes Raíces, dictado con fecha 24 de junio de 1857 por el Presidente Manuel Montt, Se
Ahora bien, ¿por qué el Constituyente es celoso en distinguir estos actos
en vigencia de esa época, denominado Reglamento para la O¿cina del Registro Conservatorio normativos? Formulamos esta pregunta, atendido que una práctica casi
dose en vigor la Constitución de 1833. A modo de ejemplo, el reglamento más conocido y aún bicentenaria de nuestra Administración24 se ha constituido en costumbre
incluso, en la época previa a la creación de la Contraloría General de la República y encontrán- contra legem o, en propiedad, en contra de la Constitución: el reglamento
la ilegalidad de que puedan adolecer;…” (el énfasis nos pertenece). Tal práctica se aprecia,
resoluciones que, en conformidad a la ley, deban tramitarse por la Contraloría o representará
es el acto normativo principal dentro de la jerarquía de normas identi¿cadas
de la función de control de legalidad, el Contralor General tomará razón de los decretos y
bilidad al Constituyente de 1980 por haber establecido en el artículo 88 que: “En el ejercicio 23 Vid. cita de SILVA en nota 21.
Su origen casi bicentenario lo a¿rmamos en virtud que no es posible endosar responsa- 24
24 Su origen casi bicentenario lo a¿rmamos en virtud que no es posible endosar responsa-
bilidad al Constituyente de 1980 por haber establecido en el artículo 88 que: “En el ejercicio
Vid. cita de SILVA en nota 21. 23
de la función de control de legalidad, el Contralor General tomará razón de los decretos y
resoluciones que, en conformidad a la ley, deban tramitarse por la Contraloría o representará
la ilegalidad de que puedan adolecer;…” (el énfasis nos pertenece). Tal práctica se aprecia,
es el acto normativo principal dentro de la jerarquía de normas identi¿cadas
contra legem o, en propiedad, en contra de la Constitución: el reglamento incluso, en la época previa a la creación de la Contraloría General de la República y encontrán-
bicentenaria de nuestra Administración24 se ha constituido en costumbre dose en vigor la Constitución de 1833. A modo de ejemplo, el reglamento más conocido y aún
normativos? Formulamos esta pregunta, atendido que una práctica casi en vigencia de esa época, denominado Reglamento para la O¿cina del Registro Conservatorio
de Bienes Raíces, dictado con fecha 24 de junio de 1857 por el Presidente Manuel Montt, Se
expidió bajo la fórmula sacramental “En virtud de lo dispuesto en el artículo 695 del Código
Ahora bien, ¿por qué el Constituyente es celoso en distinguir estos actos
Civil, vengo en decretar el siguiente” (el énfasis nos pertenece), demostrándose que la ritualidad
constitucionalmente diversos23. de la época para obligar en forma general a los chilenos, era mediante la voz “decreto”, que
como al decreto pues confunde en tal nomenclatura a dos actos normativos proviene del latín decretum y que signi¿ca, en su primera acepción, “decisión de un gobernante o
de una autoridad, o de un tribunal o juez, sobre la materia o negocio en que tengan competencia”
(Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia Española, vigésima segunda edición
para agrupar, bajo la composición “decreto supremo” tanto al reglamento
función de quien lo expide, esto es, “supremo”, no es argumento sustantivo en sitio de dominio electrónico www.rae.es). Luego, lo determinante para el uso de la expresión
Igualmente, creemos que el adjetivo utilizado para nominar el decreto en es la relación decisión-autoridad-competencia, excluyéndose el acto mismo en sentido material,
motivo por el cual se identi¿ca tanto con el gobernante como con el juez. Historia aparte es
la discusión civilista respecto de la legalidad del referido reglamento, a partir del artículo 695
del Código Civil, que dispone: “Un reglamento especial determinará en lo demás los deberes
que es esencialmente singular.
sus efectos, comparte el carácter general de la ley, a diferencia del decreto y funciones del Conservador, y la forma y solemnidades de las inscripciones”, ya consensuada
por encima de todos los actos administrativos; y ¿nalmente (4), en cuanto a en torno a lo que, conforme al Derecho Público, jamás podría ser: “El Reglamento del Registro
Conservador de Bienes Raíces, como vemos, fue dictado por autorización de una ley, el Código
Civil, y se ajusta a los términos de éste. Es un decreto con fuerza de ley, produce los mismos
179 EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA efectos que ésta. Así lo ha dicho y reconocido la Corte Suprema” (ALESSANDRI, SOMARRIVA y
VODANOVIC (1993), p. 224 (el énfasis nos pertenece).
Electricidad y Combustibles, en adelante, “Superintendencia” y publicar
180 EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ
según la norma que deben enviar a la Comisión y a la Superintendencia de
más los costos de administración” (artículo 71-41, indicar (la información
con la potestad reglamentaria, no obstante lo cual, se expide formalmente el valor residual, más los costos proyectados de operación y mantenimiento,
como decreto. de transmisión anual, equivalente al valor presente de las inversiones menos
cálculo del peaje a que el transmisor tiene derecho) “…en base a un valor
No es posible concebir un acto de la Administración independiente, que tenga los cobros que indica el artículo 71-30 inciso ¿nal), disponer (el
denominado “reglamento” conforme a la Constitución, con independencia factura que extienda la concesionaria de servicio público de distribución
de un “decreto”? Creemos que sí, más aún, lo estimamos necesario y de artículo 71-27), determinar “…la forma y periodicidad” (de la boleta o
manera urgente. en el Estudio de Transmisión Troncal, en adelante, “ETT”, de acuerdo al
aumento de costos porcentualmente a los usuarios por las obras propuestas
Para explicar su necesidad y urgencia, permítasenos una digresión a señalar “…el horizonte de tiempo” (en que les corresponderá pagar el
nuestra secuencia argumentativa: la potestad reglamentaria de ejecución que sultados del estudio de transmisión troncal, de acuerdo al artículo 71-18),
desarrollamos en este trabajo, ha sido en virtud de múltiples remisiones o normas a que se sujetará la audiencia pública (en que se exponen los re-
convocatorias de las normas generales contenidas en las Leyes Nº 19.940 el artículo 71-13) nuevamente establecer “…el procedimiento y las demás
y Nº 20.018, tales como establecer “exigencias de calidad y seguridad de la transmisión troncal, subtransmisión y sistemas medianos, según señala
servicio” y “procedimientos para cali¿car instalaciones pertenecientes a instituciones interesadas” en participar en los procesos de tari¿cación de
tramos de la transmisión troncal” (artículo 71-2), otorgar “facultades (…) mación que éstos deberán presentar para su registro (en el de “usuarios e
al centro de despacho económico de carga” (artículo 71-5), indicar cómo se llamado a los usuarios e instituciones interesadas, y los requisitos e infor-
“calculará (la anualidad del valor de inversión del tramo) considerando la 71-10), especi¿car “…el mecanismo a través del cual se hará público el
vida útil económica de cada tipo de instalación que lo componga” (artículo vida útil económica de cada tipo de instalación que lo componga” (artículo
71-10), especi¿car “…el mecanismo a través del cual se hará público el “calculará (la anualidad del valor de inversión del tramo) considerando la
llamado a los usuarios e instituciones interesadas, y los requisitos e infor- al centro de despacho económico de carga” (artículo 71-5), indicar cómo se
mación que éstos deberán presentar para su registro (en el de “usuarios e tramos de la transmisión troncal” (artículo 71-2), otorgar “facultades (…)
instituciones interesadas” en participar en los procesos de tari¿cación de servicio” y “procedimientos para cali¿car instalaciones pertenecientes a
la transmisión troncal, subtransmisión y sistemas medianos, según señala y Nº 20.018, tales como establecer “exigencias de calidad y seguridad de
el artículo 71-13) nuevamente establecer “…el procedimiento y las demás convocatorias de las normas generales contenidas en las Leyes Nº 19.940
normas a que se sujetará la audiencia pública (en que se exponen los re- desarrollamos en este trabajo, ha sido en virtud de múltiples remisiones o
sultados del estudio de transmisión troncal, de acuerdo al artículo 71-18), nuestra secuencia argumentativa: la potestad reglamentaria de ejecución que
señalar “…el horizonte de tiempo” (en que les corresponderá pagar el Para explicar su necesidad y urgencia, permítasenos una digresión a
aumento de costos porcentualmente a los usuarios por las obras propuestas
en el Estudio de Transmisión Troncal, en adelante, “ETT”, de acuerdo al manera urgente.
artículo 71-27), determinar “…la forma y periodicidad” (de la boleta o de un “decreto”? Creemos que sí, más aún, lo estimamos necesario y de
factura que extienda la concesionaria de servicio público de distribución denominado “reglamento” conforme a la Constitución, con independencia
que tenga los cobros que indica el artículo 71-30 inciso ¿nal), disponer (el No es posible concebir un acto de la Administración independiente,
cálculo del peaje a que el transmisor tiene derecho) “…en base a un valor
de transmisión anual, equivalente al valor presente de las inversiones menos como decreto.
el valor residual, más los costos proyectados de operación y mantenimiento, con la potestad reglamentaria, no obstante lo cual, se expide formalmente
más los costos de administración” (artículo 71-41, indicar (la información
según la norma que deben enviar a la Comisión y a la Superintendencia de
Electricidad y Combustibles, en adelante, “Superintendencia” y publicar
EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 180
limitar este tipo de leyes a estatuir, exclusivamente, las bases esenciales
EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 181
crisis, desnaturalizando por completo el propósito del Constituyente de
las diferentes alternativas técnicas y económicas surgidas en medio de
energético se ha caracterizado por invocar la regulación mediante ley de en el Diario O¿cial “los propietarios de instalaciones de los sistemas de
de independizar el reglamento del decreto. Ello es así, porque el sector transmisión” (artículo 71-42), desarrollar “…los procedimientos y ma-
Volvamos entonces sobre la necesidad y urgencia esbozada, respecto terias que sean necesarios para ejecutar las disposiciones contenidas en
este título” (del Panel de Expertos, artículo 134 inciso ¿nal), emanar (más
actividad mediante ley. bien, precisar) “…las obligaciones” (de los integrantes de cada Centro de
alta complejidad técnica que hace impracticable “regular” plenamente la Despacho Económico de Carga, según el artículo 81 bis), ¿jar “…la ante-
especi¿cación viene dada por la naturaleza misma del sector, esto es, su lación” (para licitar el suministro necesario para abastecer los consumos
efectos, ya que, en el campo de la reglamentación de leyes energéticas, su de los clientes sometidos a regulación de precios, de acuerdo al 79-1) y,
el “racionamiento” de este argumento para que, de vez en cuando, surta ¿nalmente, contener “…los procedimientos para dar cumplimiento a lo
República y los Tribunales Superiores de Justicia, por lo que proponemos establecido…” (el artículo relativo, al promedio de los precios vigentes
tenor literal ante el Tribunal Constitucional, la Contraloría General de la para los suministros a clientes sometidos a regulación de precios, según el
ley que ejecuta. Demasiada tinta se ha gastado en discusiones sobre el artículo 96 ter). En total, doce verbos rectores diferentes para ejecutar las
escudriñar su auténtico contenido, de manera que forme un todo con la disposiciones legales mediante reglamento, reiterándose en la gran mayoría
párrafo al intentar leer desde “interpretadas”) en forma teleológica para de las demás, el verbo establecer.
pretadas (aunque pueda estar correctamente escrito, se hace confuso el
ejecuta, desarrolla, especi¿ca, determina, complementa o precisa, inter- La citas efectuadas, tienen por objeto llamar la atención sobre lo que
un reglamento a la Constitución y las leyes y, en particular, a la ley que realmente debe constituir el centro del debate respecto del ejercicio de la
potestad reglamentaria de ejecución: la sujeción de las disposiciones de potestad reglamentaria de ejecución: la sujeción de las disposiciones de
realmente debe constituir el centro del debate respecto del ejercicio de la un reglamento a la Constitución y las leyes y, en particular, a la ley que
La citas efectuadas, tienen por objeto llamar la atención sobre lo que ejecuta, desarrolla, especi¿ca, determina, complementa o precisa, inter-
pretadas (aunque pueda estar correctamente escrito, se hace confuso el
de las demás, el verbo establecer. párrafo al intentar leer desde “interpretadas”) en forma teleológica para
disposiciones legales mediante reglamento, reiterándose en la gran mayoría escudriñar su auténtico contenido, de manera que forme un todo con la
artículo 96 ter). En total, doce verbos rectores diferentes para ejecutar las ley que ejecuta. Demasiada tinta se ha gastado en discusiones sobre el
para los suministros a clientes sometidos a regulación de precios, según el tenor literal ante el Tribunal Constitucional, la Contraloría General de la
establecido…” (el artículo relativo, al promedio de los precios vigentes República y los Tribunales Superiores de Justicia, por lo que proponemos
¿nalmente, contener “…los procedimientos para dar cumplimiento a lo el “racionamiento” de este argumento para que, de vez en cuando, surta
de los clientes sometidos a regulación de precios, de acuerdo al 79-1) y, efectos, ya que, en el campo de la reglamentación de leyes energéticas, su
lación” (para licitar el suministro necesario para abastecer los consumos especi¿cación viene dada por la naturaleza misma del sector, esto es, su
Despacho Económico de Carga, según el artículo 81 bis), ¿jar “…la ante- alta complejidad técnica que hace impracticable “regular” plenamente la
bien, precisar) “…las obligaciones” (de los integrantes de cada Centro de actividad mediante ley.
este título” (del Panel de Expertos, artículo 134 inciso ¿nal), emanar (más
terias que sean necesarios para ejecutar las disposiciones contenidas en Volvamos entonces sobre la necesidad y urgencia esbozada, respecto
transmisión” (artículo 71-42), desarrollar “…los procedimientos y ma- de independizar el reglamento del decreto. Ello es así, porque el sector
en el Diario O¿cial “los propietarios de instalaciones de los sistemas de energético se ha caracterizado por invocar la regulación mediante ley de
las diferentes alternativas técnicas y económicas surgidas en medio de
crisis, desnaturalizando por completo el propósito del Constituyente de
limitar este tipo de leyes a estatuir, exclusivamente, las bases esenciales
181 EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA
para su ejecución”.
182 EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ en este artículo, regulando los procedimientos, plazos y demás condiciones que se requieran
blecerá las normas que sean necesarias para la adecuada aplicación del mecanismo previsto
potestad reglamentaria de ejecución a la Comisión Nacional de Energía: “La Comisión esta-
del ordenamiento jurídico eléctrico, en el sentido previsto en el artículo 60 para los consumidores y, ¿nalizando, con la siguiente convocatoria amplísima al ejercicio de
número 20 de la CPR.25 Y ello ha sido así por la descon¿anza que produce prometidos por el respectivo generador”, detallando a continuación los resguardos necesarios
reducciones o aumentos temporales de consumo, las que se imputarán a los suministros com-
el decreto, en cuanto acto normativo singular expedido por autoridades de distribución, podrán ofrecer y/o convenir con los consumidores de menos de 500 kilowatts
que no son elegidos directamente por los ciudadanos, más que por la des- los generadores, en forma directa o a través de las empresas concesionarias de servicio público
con¿anza en los mismos reglamentos que, por el contrario, se dictan por a los suministros comprometidos por el respectivo generador” y, a renglón seguido, “asimismo,
quien ha sido investido en virtud de una elección directa y con mayoría convenir con éstos, reducciones o aumentos temporales de sus consumos, las que se imputarán
artículo 90, y cuya potencia conectada del usuario ¿nal sea superior a 500 kilowatts, podrán
absoluta26. Pero esto nos conduce (como se demostró especialmente con la eléctrica a consumidores sujetos a regulación de precios, conforme a los números 1º y 2º del
elaboración del proyecto de ley que ¿nalizó con la promulgación de la Ley 27 Disposición que señala en su inciso primero: “Los generadores que suministren energía
Nº 20.018) a que se dé por descontado que la potestad reglamentaria de formularles indicaciones e, incluso, hacer presente urgencias al mismo.
ejecución está maniatada para responder a nuevas crisis, pues si materias lo cual, es al mismo regulador a quien se le clama por elaborar y presentar proyectos de ley,
propias de reglamento han sido reguladas por ley, analógicamente debería O también por la descon¿anza en el “regulador” en sentido económico, no obstante 26
recurrirse al mismo acto normativo en el futuro. Ejemplos de lo indicado jurídico”.
son las regulaciones relativas a las licitaciones de suministro para abastecer ma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento
El artículo 60 referido señala que: “Sólo son materias de ley: (…) 20) Toda otra nor-
25
los consumos de los clientes sometidos a regulación de precios (cuya base
esencial se encuentra en el artículo 79 de la LGSE, al cual se le agregaron
por la Ley Nº 20.018 cinco artículos nuevos a continuación, más la intro- a regulación de precios, regulado en el artículo 90 bis27 (introducido también
ducción de diversas normas de adecuación esencialmente reglamentarias reducciones temporales de consumo entre generadoras con clientes sujetos
para hacerlas operativas) y, especialmente, los convenios de aumentos o para hacerlas operativas) y, especialmente, los convenios de aumentos o
reducciones temporales de consumo entre generadoras con clientes sujetos ducción de diversas normas de adecuación esencialmente reglamentarias
a regulación de precios, regulado en el artículo 90 bis27 (introducido también por la Ley Nº 20.018 cinco artículos nuevos a continuación, más la intro-
esencial se encuentra en el artículo 79 de la LGSE, al cual se le agregaron
25 El artículo 60 referido señala que: “Sólo son materias de ley: (…) 20) Toda otra nor-
los consumos de los clientes sometidos a regulación de precios (cuya base
ma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento son las regulaciones relativas a las licitaciones de suministro para abastecer
jurídico”. recurrirse al mismo acto normativo en el futuro. Ejemplos de lo indicado
26 O también por la descon¿anza en el “regulador” en sentido económico, no obstante propias de reglamento han sido reguladas por ley, analógicamente debería
lo cual, es al mismo regulador a quien se le clama por elaborar y presentar proyectos de ley, ejecución está maniatada para responder a nuevas crisis, pues si materias
formularles indicaciones e, incluso, hacer presente urgencias al mismo. Nº 20.018) a que se dé por descontado que la potestad reglamentaria de
27 Disposición que señala en su inciso primero: “Los generadores que suministren energía
elaboración del proyecto de ley que ¿nalizó con la promulgación de la Ley
eléctrica a consumidores sujetos a regulación de precios, conforme a los números 1º y 2º del
artículo 90, y cuya potencia conectada del usuario ¿nal sea superior a 500 kilowatts, podrán
absoluta26. Pero esto nos conduce (como se demostró especialmente con la
convenir con éstos, reducciones o aumentos temporales de sus consumos, las que se imputarán quien ha sido investido en virtud de una elección directa y con mayoría
a los suministros comprometidos por el respectivo generador” y, a renglón seguido, “asimismo, con¿anza en los mismos reglamentos que, por el contrario, se dictan por
los generadores, en forma directa o a través de las empresas concesionarias de servicio público que no son elegidos directamente por los ciudadanos, más que por la des-
de distribución, podrán ofrecer y/o convenir con los consumidores de menos de 500 kilowatts
reducciones o aumentos temporales de consumo, las que se imputarán a los suministros com-
el decreto, en cuanto acto normativo singular expedido por autoridades
prometidos por el respectivo generador”, detallando a continuación los resguardos necesarios número 20 de la CPR.25 Y ello ha sido así por la descon¿anza que produce
para los consumidores y, ¿nalizando, con la siguiente convocatoria amplísima al ejercicio de del ordenamiento jurídico eléctrico, en el sentido previsto en el artículo 60
potestad reglamentaria de ejecución a la Comisión Nacional de Energía: “La Comisión esta-
blecerá las normas que sean necesarias para la adecuada aplicación del mecanismo previsto
en este artículo, regulando los procedimientos, plazos y demás condiciones que se requieran EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 182
para su ejecución”.
Eléctrico, Santiago, 2005.
titucional del proyecto de ley que Introduce Modificaciones al Marco Normativo del Sector EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 183
que incorpora el Proyecto de Ley Boletín Nº 3806-08, presentado en el segundo trámite cons-
FELIÚ SEGOVIA, Olga. Opinión Jurídica sobre la Constitucionalidad del artículo 90 bis
28
por la Ley Nº 20.018) cali¿cado hasta de inconstitucional,28 en circunstancias
que sólo explicita un mecanismo que no está prohibido en la ley, opcional
normas orgánicas o que dotan de atribuciones a los órganos que se les suele y sin costo para las distribuidoras, afectando sólo hipotéticamente las pro-
Desarrollaremos a continuación, aunque brevemente, una síntesis de las yecciones de demanda que, de acuerdo a su nombre, son proyecciones y
no un derecho adquirido.
LOS “REGULADORES” DE ACTIVIDADES ECONÓMICAS ESPECÍFICAS
COLABORAN EN EL EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA: La práctica descrita del sector energético ignora, por consiguiente, que
ESTADO QUE
A DETERMINADOS ÓRGANOS DE LA ADMINISTRACIÓN DEL el reglamento es un acto normativo general y abstracto, al igual que la ley,
II. MANDATOS CONSTITUCIONALES Y DE LEYES ORGÁNICAS cuyo propósito es conformar un todo coherente y sistemático con la ley para
permitir su auténtica aplicación, lo que representa, justamente, su capacidad
jurídico eléctrico. de adaptarse permanentemente a los hechos que, por abstracción y no por
las normas legales que son auténticamente bases esenciales del ordenamiento literalidad o identidad, son susceptibles de subsumirse a las consecuencias
de atribuciones a otros órganos “reguladores” para agilizar la ejecución de jurídicas previstas en la norma.
el Legislador, indirectamente, ha previsto mediante una serie de dotaciones
siguientes, veremos que, muy por el contrario, permitirá recoger aquello que Un receptor informado del desarrollo de los actos normativos podrá, con
este acto normativo secundario; sin embargo, con el aporte de las secciones la ansiedad y conÀictividad propia del sector energético, reprochar que la
en virtud que los derechos constitucionales podrían ser regulados mediante solución de distinguir el reglamento del decreto es meramente formalista y
con escasa operatividad para regular el sector, introduciendo incertidumbre con escasa operatividad para regular el sector, introduciendo incertidumbre
solución de distinguir el reglamento del decreto es meramente formalista y en virtud que los derechos constitucionales podrían ser regulados mediante
la ansiedad y conÀictividad propia del sector energético, reprochar que la este acto normativo secundario; sin embargo, con el aporte de las secciones
Un receptor informado del desarrollo de los actos normativos podrá, con siguientes, veremos que, muy por el contrario, permitirá recoger aquello que
el Legislador, indirectamente, ha previsto mediante una serie de dotaciones
jurídicas previstas en la norma. de atribuciones a otros órganos “reguladores” para agilizar la ejecución de
literalidad o identidad, son susceptibles de subsumirse a las consecuencias las normas legales que son auténticamente bases esenciales del ordenamiento
de adaptarse permanentemente a los hechos que, por abstracción y no por jurídico eléctrico.
permitir su auténtica aplicación, lo que representa, justamente, su capacidad
cuyo propósito es conformar un todo coherente y sistemático con la ley para II. MANDATOS CONSTITUCIONALES Y DE LEYES ORGÁNICAS
el reglamento es un acto normativo general y abstracto, al igual que la ley, A DETERMINADOS ÓRGANOS DE LA ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO QUE
La práctica descrita del sector energético ignora, por consiguiente, que COLABORAN EN EL EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA:
LOS “REGULADORES” DE ACTIVIDADES ECONÓMICAS ESPECÍFICAS
no un derecho adquirido.
yecciones de demanda que, de acuerdo a su nombre, son proyecciones y Desarrollaremos a continuación, aunque brevemente, una síntesis de las
y sin costo para las distribuidoras, afectando sólo hipotéticamente las pro- normas orgánicas o que dotan de atribuciones a los órganos que se les suele
que sólo explicita un mecanismo que no está prohibido en la ley, opcional
por la Ley Nº 20.018) cali¿cado hasta de inconstitucional,28 en circunstancias
28 FELIÚ SEGOVIA, Olga. Opinión Jurídica sobre la Constitucionalidad del artículo 90 bis
que incorpora el Proyecto de Ley Boletín Nº 3806-08, presentado en el segundo trámite cons-
183 EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA titucional del proyecto de ley que Introduce Modificaciones al Marco Normativo del Sector
Eléctrico, Santiago, 2005.
concernientes a la buena marcha y desarrollo del sector energía”.
184 EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ señala: “Cumplir las demás funciones y tareas que las leyes o el Gobierno le encomienden
va, de fiscalización o ejecución en materias relacionadas con la energía”, y de su letra i) que
requerir la colaboración de las instituciones y organismos que tengan competencia normati-
identi¿car con el “regulador”, fruto de la recepción ya obligada para nues- seguridad y adecuado funcionamiento y desarrollo del sistema en su conjunto. Al efecto, podrá
tra ciencia de conceptos propios de la económica, pero que, strictu sensu, el cumplimiento de los planes y políticas energéticas de carácter general así como para la
al Gobierno las normas técnicas aplicables al sector energía que sea necesario dictar para
nos provocan algunas distorsiones conceptuales que, con el tiempo, se han y atribuciones:”, destacándose su letra d), en cuanto dispone: “Elaborar, coordinar y proponer
transformado en lugar común, pero jamás un error común que constituya cumplimiento de su objetivo corresponderá a la Comisión, en particular las siguientes funciones
derecho para exculparnos. sector de energía para determinar su competencia; y 4º, cuyo encabezado señala que: “Para el
aquellas materias relacionadas con la energía”; 3º, en cuanto determina qué comprende el
buen funcionamiento del sector, velar por su cumplimiento y asesorar al Gobierno en todas
En primer lugar, el “regulador” por excelencia del sector energético es la Comisión Nacional de Energía, elaborar y coordinar los planes, políticas y normas para el
la Comisión Nacional de Energía, en adelante, la “Comisión”. Pues bien, a través del Ministerio de Minería”; 2º, en cuanto señala que “Corresponderá, en general, a
su potestad normativa emana de su Ley Orgánica29 y de las leyes que la como ‘Ministerio del ramo’, ‘Ministerio correspondiente’, u otras semejantes, se realizarán
han dotado para actos especí¿cos, ya que no ha sido la CPR quien la ha que, según las leyes, se exija la intervención de un Ministerio, utilizando expresiones tales
todos aquellos actos jurídicos administrativos de la Comisión Nacional de Energía, en los
atribuido para ejercer la potestad reglamentaria. cionará directamente con el Presidente de la República. Sin perjuicio de la relación señalada,
interés para nuestras afirmaciones, son los artículos 1º, en la parte que indica que “…se rela-
De acuerdo a la letra d) del artículo 4º de la Ley Orgánica de la Comi- Decreto Ley Nº 2.224, publicado en el Diario Oficial el 8 de junio de 1978. De especial
29
sión, para ejecutar sus funciones requiere la colaboración de instituciones y
organismos que tienen competencia normativa. Luego, en principio, carece letra i) del artículo 4º. Y esto ha sucedido con las leyes que analizamos en
de esta atribución, en cuanto se expresa en actos administrativos, ya que se o adicionada por otra para otorgarle nuevas atribuciones, de acuerdo a la
ejecutan por intermedio del Ministerio de Minería. No obstante ello, esta ley orgánica, como toda ley, puede ser modi¿cada
No obstante ello, esta ley orgánica, como toda ley, puede ser modi¿cada ejecutan por intermedio del Ministerio de Minería.
o adicionada por otra para otorgarle nuevas atribuciones, de acuerdo a la de esta atribución, en cuanto se expresa en actos administrativos, ya que se
letra i) del artículo 4º. Y esto ha sucedido con las leyes que analizamos en organismos que tienen competencia normativa. Luego, en principio, carece
sión, para ejecutar sus funciones requiere la colaboración de instituciones y
29 Decreto Ley Nº 2.224, publicado en el Diario Oficial el 8 de junio de 1978. De especial De acuerdo a la letra d) del artículo 4º de la Ley Orgánica de la Comi-
interés para nuestras afirmaciones, son los artículos 1º, en la parte que indica que “…se rela-
cionará directamente con el Presidente de la República. Sin perjuicio de la relación señalada,
todos aquellos actos jurídicos administrativos de la Comisión Nacional de Energía, en los
atribuido para ejercer la potestad reglamentaria.
que, según las leyes, se exija la intervención de un Ministerio, utilizando expresiones tales han dotado para actos especí¿cos, ya que no ha sido la CPR quien la ha
como ‘Ministerio del ramo’, ‘Ministerio correspondiente’, u otras semejantes, se realizarán su potestad normativa emana de su Ley Orgánica29 y de las leyes que la
a través del Ministerio de Minería”; 2º, en cuanto señala que “Corresponderá, en general, a la Comisión Nacional de Energía, en adelante, la “Comisión”. Pues bien,
la Comisión Nacional de Energía, elaborar y coordinar los planes, políticas y normas para el
buen funcionamiento del sector, velar por su cumplimiento y asesorar al Gobierno en todas
En primer lugar, el “regulador” por excelencia del sector energético es
aquellas materias relacionadas con la energía”; 3º, en cuanto determina qué comprende el
sector de energía para determinar su competencia; y 4º, cuyo encabezado señala que: “Para el derecho para exculparnos.
cumplimiento de su objetivo corresponderá a la Comisión, en particular las siguientes funciones transformado en lugar común, pero jamás un error común que constituya
y atribuciones:”, destacándose su letra d), en cuanto dispone: “Elaborar, coordinar y proponer
al Gobierno las normas técnicas aplicables al sector energía que sea necesario dictar para
nos provocan algunas distorsiones conceptuales que, con el tiempo, se han
el cumplimiento de los planes y políticas energéticas de carácter general así como para la tra ciencia de conceptos propios de la económica, pero que, strictu sensu,
seguridad y adecuado funcionamiento y desarrollo del sistema en su conjunto. Al efecto, podrá identi¿car con el “regulador”, fruto de la recepción ya obligada para nues-
requerir la colaboración de las instituciones y organismos que tengan competencia normati-
va, de fiscalización o ejecución en materias relacionadas con la energía”, y de su letra i) que
señala: “Cumplir las demás funciones y tareas que las leyes o el Gobierno le encomienden EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 184
concernientes a la buena marcha y desarrollo del sector energía”.
misión y su tari¿cación, de acuerdo a lo establecido en la ley 19.940”.
interesadas en el primer proceso de determinación del valor anual de los sistemas de subtrans- EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 185
que “Establece los plazos y condiciones para formar el registro de usuarios e instituciones
Resolución Exenta Nº 341 de la Comisión Nacional de Energía, de 13 de junio de 2005, 35
tari¿cación en generación y transmisión de sistemas medianos de Aysén y Magallanes”. este trabajo, en cuanto expresamente la han dotado de potestad normativa,
interesadas e implementar la modalidad de participación ciudadana en el primer proceso de preferentemente mediante un acto administrativo concreto: la resolución,
que “Establece los plazos y condiciones para formar el registro de usuarios e instituciones eximiéndola incluso de la toma de razón de la Contraloría General de la
34 Resolución Exenta Nº 139 de la Comisión Nacional de Energía, de 11 de marzo de 2005, República, en adelante, la “Contraloría”. Tal es el caso del artículo 2º tran-
Vid. nota 28. 33 sitorio30 de la Ley Nº 19.940 y de los artículos transitorios 2º31 y 3º32 de la
nos pertenece). Ley Nº 20.018, además del inciso ¿nal del artículo 90 bis33 de la última ley
determinados mediante resolución exenta de la Comisión Nacional de Energía” (el énfasis
referida.
que da lugar este ajuste, los aplicará la Dirección de Peajes del CDEC respectivo y serán
consumos de energía. Los procedimientos para la determinación de los cargos o abonos a
bidas por el total de los consumidores regulados del sistema eléctrico, en proporción a sus Los mejores ejemplos de estas atribuciones, son las resoluciones exentas
produzcan serán determinadas con ocasión del decreto señalado en el artículo 103º y absor- que ya ha dictado en ejecución de la Ley Nº 19.940 durante este año: La
32 El inciso tercero de esta norma señala: “Las diferencias positivas o negativas que se que da inicio al proceso de tari¿cación de los sistemas medianos,34 la que
pertenece). establece los plazos y condiciones para formar el registro de usuarios e
se establezcan por resolución exenta de la Comisión Nacional de Energía” (el énfasis nos
en cuanto a sus plazos, requisitos y condiciones, a las disposiciones de esta ley y a las que
instituciones interesadas con que se inicia el primer proceso de determina-
que las distribuidoras efectúen durante el primer año de vigencia de esta ley se sujetarán, ción del valor anual de los sistemas de subtransmisión y su tari¿cación35 y,
Este artículo dispone que: “Las licitaciones para abastecer suministros regulados 31
dispuesto en el inciso anterior” (el énfasis nos pertenece). 30 Señala el inciso segundo de esta disposición que: “Los plazos y condiciones dispuestos
contenidos en una resolución exenta de la Comisión, a fin de dar cabal cumplimiento a lo en los artículos 71-12 y siguientes ya indicados, que deban ser contabilizados a partir de
reglamento, mientras el mismo no se encuentre vigente, deberán estar expresa y previamente la vigencia de las tarifas respectivas y que requieran para su aplicación la dictación de un
la vigencia de las tarifas respectivas y que requieran para su aplicación la dictación de un reglamento, mientras el mismo no se encuentre vigente, deberán estar expresa y previamente
en los artículos 71-12 y siguientes ya indicados, que deban ser contabilizados a partir de contenidos en una resolución exenta de la Comisión, a fin de dar cabal cumplimiento a lo
30 Señala el inciso segundo de esta disposición que: “Los plazos y condiciones dispuestos dispuesto en el inciso anterior” (el énfasis nos pertenece).
31 Este artículo dispone que: “Las licitaciones para abastecer suministros regulados
ción del valor anual de los sistemas de subtransmisión y su tari¿cación35 y, que las distribuidoras efectúen durante el primer año de vigencia de esta ley se sujetarán,
en cuanto a sus plazos, requisitos y condiciones, a las disposiciones de esta ley y a las que
se establezcan por resolución exenta de la Comisión Nacional de Energía” (el énfasis nos
instituciones interesadas con que se inicia el primer proceso de determina-
establece los plazos y condiciones para formar el registro de usuarios e pertenece).
que da inicio al proceso de tari¿cación de los sistemas medianos,34 la que 32 El inciso tercero de esta norma señala: “Las diferencias positivas o negativas que se
que ya ha dictado en ejecución de la Ley Nº 19.940 durante este año: La produzcan serán determinadas con ocasión del decreto señalado en el artículo 103º y absor-
Los mejores ejemplos de estas atribuciones, son las resoluciones exentas bidas por el total de los consumidores regulados del sistema eléctrico, en proporción a sus
consumos de energía. Los procedimientos para la determinación de los cargos o abonos a
que da lugar este ajuste, los aplicará la Dirección de Peajes del CDEC respectivo y serán
determinados mediante resolución exenta de la Comisión Nacional de Energía” (el énfasis
referida.
Ley Nº 20.018, además del inciso ¿nal del artículo 90 bis33 de la última ley nos pertenece).
sitorio30 de la Ley Nº 19.940 y de los artículos transitorios 2º31 y 3º32 de la 33 Vid. nota 28.
República, en adelante, la “Contraloría”. Tal es el caso del artículo 2º tran- 34 Resolución Exenta Nº 139 de la Comisión Nacional de Energía, de 11 de marzo de 2005,
eximiéndola incluso de la toma de razón de la Contraloría General de la que “Establece los plazos y condiciones para formar el registro de usuarios e instituciones
preferentemente mediante un acto administrativo concreto: la resolución, interesadas e implementar la modalidad de participación ciudadana en el primer proceso de
este trabajo, en cuanto expresamente la han dotado de potestad normativa, tari¿cación en generación y transmisión de sistemas medianos de Aysén y Magallanes”.
35 Resolución Exenta Nº 341 de la Comisión Nacional de Energía, de 13 de junio de 2005,
que “Establece los plazos y condiciones para formar el registro de usuarios e instituciones
185 EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA interesadas en el primer proceso de determinación del valor anual de los sistemas de subtrans-
misión y su tari¿cación, de acuerdo a lo establecido en la ley 19.940”.
Vid. nota anterior. 38
186 EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ
actividades económicas del país”.
entre otras amplias potestades, la de “elaborar los proyectos de fomento y desarrollo de las
pasa a denominarse “Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción” y se le con¿ere,
recientemente, la Resolución CNE Nº 376,36 por la cual determina plazos y artículo 1º de la Ley Nº 14.171, publicada el 26 de octubre de 1960, el Ministerio de Economía
condiciones para las etapas del nuevo primer proceso de tari¿cación troncal, justamente por dicha ley. Finalmente, debe tenerse presente que, en virtud de lo dispuesto en el
en virtud de haberse declarado desierta la primera licitación del ETT. de 6 de octubre de 1941”. La creación por decreto de esta Secretaría de Estado fue subsanada
creación del Ministerio de Comercio y Abastecimiento, hecha por decreto supremo Nº 5.149,
de la Ley Nº 7.200, publicada en el Diario O¿cial el 21 de julio de 1942, señala: “Apruébase la
Por su parte, en ejecución de la Ley Nº 20.018, la Comisión dictará en en virtud de leyes y reglamentos vigentes y los que se dicten en el futuro”. El artículo citado
breve tiempo, la resolución exenta que determinará los plazos, contenidos de sus diversas reparticiones en las actividades del comercio, de la industria y los transportes,
y requisitos de las bases de licitación para abastecer suministros regu- de Economía’, tendrá a su cargo toda la intervención que realiza actualmente el Estado a través
lados. la ley 7.200, el Ministerio de Economía y Comercio, en lo sucesivo se denominará ‘Ministerio
Conforme a su artículo 1º, “Sin perjuicio de las atribuciones establecidas en el artículo 12º de
37 Decreto con Fuerza de Ley Nº 88, publicado en el Diario O¿cial el 1 de junio de 1953.
En segundo lugar, el Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción, la Ley 19.940”.
en adelante, “Economía”, ejerce las atribuciones que le fueron concedidas a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 2º transitorio y 71-13 y siguientes de
en su ley orgánica,37 aunque su potestad normativa emana directamente de nente para los plazos y condiciones para las etapas del nuevo proceso de tarificación troncal,
los artículos 33, 35 y 36 de la CPR, en cuanto el Ministro que encabeza esta que “Refunde y complementa Resoluciones Exentas CNE/ Nº 219, 452 y 509 en todo lo perti-
Resolución Exenta Nº 376 de la Comisión Nacional de Energía, de 23 de junio de 2005,
Secretaría de Estado, creada conforme a la Ley Nº 7.200,38 es colaborador 36
del Presidente de la República y debe ¿rmar los reglamentos y decretos,
así como expedir las instrucciones en conformidad a las normas que esta- le es propia, respecto de las materias previstas en la LGSE y sus leyes mo-
blezca la ley. Un ejemplo adicional a la dictación de decretos que, por su naturaleza
Un ejemplo adicional a la dictación de decretos que, por su naturaleza blezca la ley.
le es propia, respecto de las materias previstas en la LGSE y sus leyes mo- así como expedir las instrucciones en conformidad a las normas que esta-
del Presidente de la República y debe ¿rmar los reglamentos y decretos,
36 Resolución Exenta Nº 376 de la Comisión Nacional de Energía, de 23 de junio de 2005, Secretaría de Estado, creada conforme a la Ley Nº 7.200,38 es colaborador
que “Refunde y complementa Resoluciones Exentas CNE/ Nº 219, 452 y 509 en todo lo perti- los artículos 33, 35 y 36 de la CPR, en cuanto el Ministro que encabeza esta
nente para los plazos y condiciones para las etapas del nuevo proceso de tarificación troncal, en su ley orgánica,37 aunque su potestad normativa emana directamente de
a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 2º transitorio y 71-13 y siguientes de en adelante, “Economía”, ejerce las atribuciones que le fueron concedidas
la Ley 19.940”.
En segundo lugar, el Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción,
37 Decreto con Fuerza de Ley Nº 88, publicado en el Diario O¿cial el 1 de junio de 1953.
Conforme a su artículo 1º, “Sin perjuicio de las atribuciones establecidas en el artículo 12º de
la ley 7.200, el Ministerio de Economía y Comercio, en lo sucesivo se denominará ‘Ministerio
lados.
de Economía’, tendrá a su cargo toda la intervención que realiza actualmente el Estado a través y requisitos de las bases de licitación para abastecer suministros regu-
de sus diversas reparticiones en las actividades del comercio, de la industria y los transportes, breve tiempo, la resolución exenta que determinará los plazos, contenidos
en virtud de leyes y reglamentos vigentes y los que se dicten en el futuro”. El artículo citado
de la Ley Nº 7.200, publicada en el Diario O¿cial el 21 de julio de 1942, señala: “Apruébase la
Por su parte, en ejecución de la Ley Nº 20.018, la Comisión dictará en
creación del Ministerio de Comercio y Abastecimiento, hecha por decreto supremo Nº 5.149,
de 6 de octubre de 1941”. La creación por decreto de esta Secretaría de Estado fue subsanada en virtud de haberse declarado desierta la primera licitación del ETT.
justamente por dicha ley. Finalmente, debe tenerse presente que, en virtud de lo dispuesto en el condiciones para las etapas del nuevo primer proceso de tari¿cación troncal,
artículo 1º de la Ley Nº 14.171, publicada el 26 de octubre de 1960, el Ministerio de Economía
pasa a denominarse “Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción” y se le con¿ere,
recientemente, la Resolución CNE Nº 376,36 por la cual determina plazos y
entre otras amplias potestades, la de “elaborar los proyectos de fomento y desarrollo de las
actividades económicas del país”.
38
EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 186
Vid. nota anterior.
el 28 de mayo de 2005.
Ministerial Exenta Nº 40, de 16 de mayo de 2005, publicada en el Diario Oficial en extracto EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 187
el Diario Oficial el día 21 de marzo de 2005.Posteriormente, fue modificada por la Resolución
Resolución Ministerial Exenta Nº 9, de 14 de marzo de 2005, publicada en extracto en
39
di¿catorias, es la Resolución Ministerial Exenta Nº 9,39 que dictó la Norma
Técnica de Seguridad y Calidad de Servicio para el Sistema Interconectado
competencias regulatorias. del Norte Grande y el Sistema Interconectado Central.
a reglamentar, así como a los procedimientos establecidos para ejercer sus
carácter sustantivo del Legislador en las leyes que les corresponde contribuir Como se puede apreciar, en virtud de la LGSE y sus modi¿caciones, estos
el ámbito de su competencia y, por otra parte, ajustarse a los mandatos de órganos de la Administración del Estado colaboran con el Presidente de la
activamente y de o¿cio en la elaboración de los reglamentos que inciden en República en el ejercicio de la potestad reglamentaria, tanto en la elaboración
a la Constitución y las leyes, correspondiéndoles, por una parte, participar de los reglamentos como en la dictación, directamente o por delegación, de
constitucional y de legalidad, de manera que sus actuaciones deben ceñirse los actos administrativos que las leyes han atribuido como perteneciente a
rias, por su naturaleza jurídica, están sujetos a los principios de supremacía la esfera de sus atribuciones. Ello se traduce en que, por una parte, la Co-
Los órganos de la Administración del Estado con potestades regulato- misión proponga, mediante informes técnicos, los reglamentos que elabora
Economía para que sean dictados por el Presidente de la República y, por
“EL MARCO REGULATORIO DEL REGULADOR” otra parte, que la Comisión emita los informes técnicos que servirán de base
ADMINISTRATIVOS QUE ESTÁN DENTRO DE SU COMPETENCIA: para la dictación de decretos “por orden del Presidente de la República” que
RESPECTO DE LA GENERACIÓN DE LOS REGLAMENTOS Y ACTOS expide Economía, en las materias de carácter singular que ha determinado la
ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO CON POTESTADES REGULATORIAS ley, así como proponga las normas técnicas (rol que en ciertos casos también
III. PRINCIPIOS APLICABLES A LOS ÓRGANOS DE LA compete a la Superintendencia) que serán dictadas por Economía.
compete a la Superintendencia) que serán dictadas por Economía. III. PRINCIPIOS APLICABLES A LOS ÓRGANOS DE LA
ley, así como proponga las normas técnicas (rol que en ciertos casos también ADMINISTRACIÓN DEL ESTADO CON POTESTADES REGULATORIAS
expide Economía, en las materias de carácter singular que ha determinado la RESPECTO DE LA GENERACIÓN DE LOS REGLAMENTOS Y ACTOS
para la dictación de decretos “por orden del Presidente de la República” que ADMINISTRATIVOS QUE ESTÁN DENTRO DE SU COMPETENCIA:
otra parte, que la Comisión emita los informes técnicos que servirán de base “EL MARCO REGULATORIO DEL REGULADOR”
Economía para que sean dictados por el Presidente de la República y, por
misión proponga, mediante informes técnicos, los reglamentos que elabora Los órganos de la Administración del Estado con potestades regulato-
la esfera de sus atribuciones. Ello se traduce en que, por una parte, la Co- rias, por su naturaleza jurídica, están sujetos a los principios de supremacía
los actos administrativos que las leyes han atribuido como perteneciente a constitucional y de legalidad, de manera que sus actuaciones deben ceñirse
de los reglamentos como en la dictación, directamente o por delegación, de a la Constitución y las leyes, correspondiéndoles, por una parte, participar
República en el ejercicio de la potestad reglamentaria, tanto en la elaboración activamente y de o¿cio en la elaboración de los reglamentos que inciden en
órganos de la Administración del Estado colaboran con el Presidente de la el ámbito de su competencia y, por otra parte, ajustarse a los mandatos de
Como se puede apreciar, en virtud de la LGSE y sus modi¿caciones, estos carácter sustantivo del Legislador en las leyes que les corresponde contribuir
a reglamentar, así como a los procedimientos establecidos para ejercer sus
del Norte Grande y el Sistema Interconectado Central. competencias regulatorias.
Técnica de Seguridad y Calidad de Servicio para el Sistema Interconectado
di¿catorias, es la Resolución Ministerial Exenta Nº 9,39 que dictó la Norma
39 Resolución Ministerial Exenta Nº 9, de 14 de marzo de 2005, publicada en extracto en
el Diario Oficial el día 21 de marzo de 2005.Posteriormente, fue modificada por la Resolución
187 EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA Ministerial Exenta Nº 40, de 16 de mayo de 2005, publicada en el Diario Oficial en extracto
el 28 de mayo de 2005.
de generación conectados al sistema eléctrico respectivo cuya fuente sea no convencional, tales
188 EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ
40 De acuerdo al artículo 71-7, son aquellas que pertenecen a “…propietarios de los medios
Sujetarse estrictamente a la Constitución y las leyes signi¿ca que cada no convencionales”, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 71-740 y 91
órgano: (1) actúa dentro de la esfera de sus atribuciones; (2) emite o dicta y, próximamente, lo seguirán los reglamentos de “centrales de generación
los actos normativos previstos en la CPR y en la ley; (3) expedidos con y ¿rma por el Presidente de la República se espera para los próximos días
las formalidades que establecen las disposiciones contenidas en ellas; (4) Sistemas Medianos de la Ley General de Servicios Eléctricos, cuya revisión
sujetándose a los procedimientos propios de los actos, según se trate de un caso actual del que Aprueba Reglamento de Valorización y Expansión de
reglamento o de un acto administrativo; (5) en la oportunidad o plazo pre- República que, obviamente, lo analiza con extrema rigurosidad. Tal es el
vistos; (6) con los contenidos determinados en sus preceptos, ejecutándolos remite a su conocimiento a través del Ministerio Secretaría General de la
¿elmente, lo que signi¿ca, ante todo, permitir que la ley sea plenamente la atribución de expedirlos es exclusiva de la primera Magistratura, se
aplicable y no meramente programática porque es incapaz de prever las conformidad técnica y jurídica, bajo la denominación de decreto, como
situaciones técnicas que se mani¿estan circunstanciadamente al momento ca, como se ha dicho, por la Comisión y elaborado por Economía previa
de implementarlas; y (7) actuando en forma coordinada para evitar dupli- En el caso de los reglamentos propuestos al Presidente de la Repúbli-
cidad de cometidos, coordinación que en la práctica va más allá del mero
intercambio o¿cial de los resultados de sus actividades, pues se desarrolla revisión de sus procedimientos y controles externos a tales órganos.
un trabajo interdisciplinario e interinstitucional permanente. vos que, previo a describirlos en la sección siguiente, requieren una somera
develar las motivaciones y antecedentes considerados en los actos normati-
Estos signi¿cados, presentes en el actuar de todo órgano de la Adminis- atribuciones, representan el “marco regulatorio del regulador”, esencial para
tración del Estado y muy particularmente en la contribución al ejercicio de trico, al que se suma la Superintendencia cada vez que un acto incide en sus
la “potestad regulatoria” por los órganos que interactúan en el sector eléc- la “potestad regulatoria” por los órganos que interactúan en el sector eléc-
trico, al que se suma la Superintendencia cada vez que un acto incide en sus tración del Estado y muy particularmente en la contribución al ejercicio de
atribuciones, representan el “marco regulatorio del regulador”, esencial para Estos signi¿cados, presentes en el actuar de todo órgano de la Adminis-
develar las motivaciones y antecedentes considerados en los actos normati-
vos que, previo a describirlos en la sección siguiente, requieren una somera un trabajo interdisciplinario e interinstitucional permanente.
revisión de sus procedimientos y controles externos a tales órganos. intercambio o¿cial de los resultados de sus actividades, pues se desarrolla
cidad de cometidos, coordinación que en la práctica va más allá del mero
En el caso de los reglamentos propuestos al Presidente de la Repúbli- de implementarlas; y (7) actuando en forma coordinada para evitar dupli-
ca, como se ha dicho, por la Comisión y elaborado por Economía previa situaciones técnicas que se mani¿estan circunstanciadamente al momento
conformidad técnica y jurídica, bajo la denominación de decreto, como aplicable y no meramente programática porque es incapaz de prever las
la atribución de expedirlos es exclusiva de la primera Magistratura, se ¿elmente, lo que signi¿ca, ante todo, permitir que la ley sea plenamente
remite a su conocimiento a través del Ministerio Secretaría General de la vistos; (6) con los contenidos determinados en sus preceptos, ejecutándolos
República que, obviamente, lo analiza con extrema rigurosidad. Tal es el reglamento o de un acto administrativo; (5) en la oportunidad o plazo pre-
caso actual del que Aprueba Reglamento de Valorización y Expansión de sujetándose a los procedimientos propios de los actos, según se trate de un
Sistemas Medianos de la Ley General de Servicios Eléctricos, cuya revisión las formalidades que establecen las disposiciones contenidas en ellas; (4)
y ¿rma por el Presidente de la República se espera para los próximos días los actos normativos previstos en la CPR y en la ley; (3) expedidos con
y, próximamente, lo seguirán los reglamentos de “centrales de generación órgano: (1) actúa dentro de la esfera de sus atribuciones; (2) emite o dicta
no convencionales”, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 71-740 y 91 Sujetarse estrictamente a la Constitución y las leyes signi¿ca que cada
40 De acuerdo al artículo 71-7, son aquellas que pertenecen a “…propietarios de los medios
EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 188
de generación conectados al sistema eléctrico respectivo cuya fuente sea no convencional, tales
plemento esencial”.
los actos de la Administración del Estado y los documentos que le sirvan de sustento o com- EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 189
En consecuencia, salvo las excepciones establecidas por ley o el reglamento, son públicos
miento, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en él.
administrativo se realizará con transparencia, de manera que permita y promueva el conoci- inciso quinto41 de la Ley Nº 19.940, así como con mayor retraso por sus
Su texto es el siguiente: “Principio de transparencia y publicidad. El procedimiento 43
importantes consecuencias técnicas y económicas, los de Subtransmisión
cumentos que sirven de sustento o complemento directo y esencial, según la nota siguiente. y Potencia Firme.
las decisiones que se adopten en ejercicio de ella”. El inciso siguiente también alude a los do-
que permita y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de De acuerdo a lo descrito hasta ahora, el trabajo “puertas adentro de la
Esta norma dispone que: “La función pública se ejercerá con transparencia, de manera 42
Administración”, por expresa disposición constitucional, no nace o genera
de reemplazo de la empresa distribuidora correspondiente”.
reglamento. El valor de estas instalaciones adicionales no se considerará parte del valor nuevo
efectos jurídicos sino hasta la ¿rma del Presidente de la República, cons-
el resto de la red de distribución, conforme a los procedimientos que para ello establezca el tituyendo éste su principio de existencia y, por ende, exteriorización de
adicionales en las zonas adyacentes a los puntos de inyección, como los ahorros de costos en la potestad reglamentaria. Luego, desde su despacho por el Ministerio de
que establezca el reglamento. Para el cálculo de estos costos se considerarán tanto los costos Economía a la Contraloría General de la República, aunque no se encuentre
cargo de los propietarios de los medios de generación indicados, conforme a las modalidades
por los propietarios de los sistemas de distribución correspondientes y sus costos serán de
tomado de razón, sería posible, a raíz de la expedición formal como decreto,
necesarias para permitir la inyección de dichos excedentes de potencia deberán ser ejecutadas conocerlo en virtud del principio de transparencia contenido en el inciso
de las exigencias de seguridad y calidad de servicio vigentes. Las obras adicionales que sean segundo del artículo 1342 de la Ley Nº 18.575 y de la extensión, elevada a
suministrables al sistema eléctrico no superen los 9.000 kilowatts, sin perjuicio del cumplimiento principio, de publicidad, a que se re¿ere el artículo 1643 de la Ley Nº 19.880.
de distribución correspondientes de los medios de generación cuyos excedentes de potencia
que utilicen bienes nacionales de uso público, deberán permitir la conexión a sus instalaciones
tricidad, así como aquellas empresas que posean líneas de distribución de energía eléctrica Continuación nota 40
Señala este inciso que “Los concesionarios de servicio público de distribución de elec-
41
como geotérmica, eólica, solar, biomasa, mareomotriz, pequeñas centrales hidroeléctricas,
cogeneración y otras similares determinadas fundamente por la Comisión…”. cogeneración y otras similares determinadas fundamente por la Comisión…”.
41 Señala este inciso que “Los concesionarios de servicio público de distribución de elec-
como geotérmica, eólica, solar, biomasa, mareomotriz, pequeñas centrales hidroeléctricas,
Continuación nota 40 tricidad, así como aquellas empresas que posean líneas de distribución de energía eléctrica
que utilicen bienes nacionales de uso público, deberán permitir la conexión a sus instalaciones
de distribución correspondientes de los medios de generación cuyos excedentes de potencia
principio, de publicidad, a que se re¿ere el artículo 1643 de la Ley Nº 19.880. suministrables al sistema eléctrico no superen los 9.000 kilowatts, sin perjuicio del cumplimiento
segundo del artículo 1342 de la Ley Nº 18.575 y de la extensión, elevada a de las exigencias de seguridad y calidad de servicio vigentes. Las obras adicionales que sean
conocerlo en virtud del principio de transparencia contenido en el inciso necesarias para permitir la inyección de dichos excedentes de potencia deberán ser ejecutadas
por los propietarios de los sistemas de distribución correspondientes y sus costos serán de
cargo de los propietarios de los medios de generación indicados, conforme a las modalidades
tomado de razón, sería posible, a raíz de la expedición formal como decreto,
Economía a la Contraloría General de la República, aunque no se encuentre que establezca el reglamento. Para el cálculo de estos costos se considerarán tanto los costos
la potestad reglamentaria. Luego, desde su despacho por el Ministerio de adicionales en las zonas adyacentes a los puntos de inyección, como los ahorros de costos en
tituyendo éste su principio de existencia y, por ende, exteriorización de el resto de la red de distribución, conforme a los procedimientos que para ello establezca el
reglamento. El valor de estas instalaciones adicionales no se considerará parte del valor nuevo
de reemplazo de la empresa distribuidora correspondiente”.
efectos jurídicos sino hasta la ¿rma del Presidente de la República, cons-
42 Esta norma dispone que: “La función pública se ejercerá con transparencia, de manera
Administración”, por expresa disposición constitucional, no nace o genera
De acuerdo a lo descrito hasta ahora, el trabajo “puertas adentro de la que permita y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de
las decisiones que se adopten en ejercicio de ella”. El inciso siguiente también alude a los do-
y Potencia Firme. cumentos que sirven de sustento o complemento directo y esencial, según la nota siguiente.
43 Su texto es el siguiente: “Principio de transparencia y publicidad. El procedimiento
importantes consecuencias técnicas y económicas, los de Subtransmisión
administrativo se realizará con transparencia, de manera que permita y promueva el conoci-
miento, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en él.
inciso quinto41 de la Ley Nº 19.940, así como con mayor retraso por sus
En consecuencia, salvo las excepciones establecidas por ley o el reglamento, son públicos
189 EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA los actos de la Administración del Estado y los documentos que le sirvan de sustento o com-
plemento esencial”.
(1984), p. 450.
190 EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ de carácter particular, sino también los actos generales o de tipo reglamentario” AYLWIN
tienen un signi¿cado amplio y, por lo tanto, no sólo comprenden los actos administrativos
que las expresiones “decretos” y “resoluciones” que emplea el citado artículo 88 (de la CPR)
Ello sin perjuicio de lo que se establezca en virtud de la ley de quórum En este sentido, se ha indicado que: “La jurisprudencia administrativa ha entendido 45
cali¿cado que deberá dictarse en virtud del nuevo artículo 8,44 introducido de la Nación o el interés nacional”.
por la Ley Nº 20.050. cumplimiento de las funciones de dichos órganos, los derechos de las personas, la seguridad
establecer la reserva o secreto de aquéllos o de éstos, cuando la publicidad afectare el debido
tos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, sólo una ley de quórum cali¿cado podrá
Una vez expedido, corresponde el ejercicio del control de legalidad Son públicos los actos y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus fundamen-
que, a la luz de la identi¿cación práctica y consuetudinaria de reglamento de probidad en todas sus actuaciones.
y decreto, la Contraloría General de la República lo ejerce, precisamente, ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio
bajo la modalidad de examinar un decreto.45 de agosto de 2005, en su numeral 3, incorpora el siguiente artículo 8º, nuevo: “Artículo 8º El
modificaciones a la Constitución Política de la República, publicada en el Diario Oficial el 26
44 El artículo 1º de la Ley Nº 20.050 de Reforma Constitucional que introduce diversas
Este examen, en la práctica, se desarrolla mediante la interacción de dos
divisiones de la Contraloría: La División de Vivienda, Urbanismo y Obras
Públicas y la División Jurídica, encargadas de informarlo al Contralor para
su toma de razón de¿nitiva. Evidentemente, mientras más técnicas sean O¿cial.
las disposiciones del reglamento de que se trate, tendrá una mayor parti- carácter general y obligatorio, debe publicarse íntegramente en el Diario
cipación la primera de ellas, cuestión que demuestra, para tranquilidad de Posteriormente y como es sabido, tratándose de un acto normativo de
los regulados, que el examen de legalidad se extiende incluso más allá de
la sujeción estricta a la CPR y a la ley del acto normativo, pero que, por lo de legalidad debiera extenderse a tales aspectos.
mismo, una vez que un reglamento ha sido tomado de razón, la presunción mismo, una vez que un reglamento ha sido tomado de razón, la presunción
de legalidad debiera extenderse a tales aspectos. la sujeción estricta a la CPR y a la ley del acto normativo, pero que, por lo
los regulados, que el examen de legalidad se extiende incluso más allá de
Posteriormente y como es sabido, tratándose de un acto normativo de cipación la primera de ellas, cuestión que demuestra, para tranquilidad de
carácter general y obligatorio, debe publicarse íntegramente en el Diario las disposiciones del reglamento de que se trate, tendrá una mayor parti-
O¿cial. su toma de razón de¿nitiva. Evidentemente, mientras más técnicas sean
Públicas y la División Jurídica, encargadas de informarlo al Contralor para
divisiones de la Contraloría: La División de Vivienda, Urbanismo y Obras
44 El artículo 1º de la Ley Nº 20.050 de Reforma Constitucional que introduce diversas
Este examen, en la práctica, se desarrolla mediante la interacción de dos
modificaciones a la Constitución Política de la República, publicada en el Diario Oficial el 26
de agosto de 2005, en su numeral 3, incorpora el siguiente artículo 8º, nuevo: “Artículo 8º El bajo la modalidad de examinar un decreto.45
ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio y decreto, la Contraloría General de la República lo ejerce, precisamente,
de probidad en todas sus actuaciones. que, a la luz de la identi¿cación práctica y consuetudinaria de reglamento
Son públicos los actos y resoluciones de los órganos del Estado, así como sus fundamen-
tos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, sólo una ley de quórum cali¿cado podrá
Una vez expedido, corresponde el ejercicio del control de legalidad
establecer la reserva o secreto de aquéllos o de éstos, cuando la publicidad afectare el debido
cumplimiento de las funciones de dichos órganos, los derechos de las personas, la seguridad por la Ley Nº 20.050.
de la Nación o el interés nacional”. cali¿cado que deberá dictarse en virtud del nuevo artículo 8,44 introducido
45 En este sentido, se ha indicado que: “La jurisprudencia administrativa ha entendido Ello sin perjuicio de lo que se establezca en virtud de la ley de quórum
que las expresiones “decretos” y “resoluciones” que emplea el citado artículo 88 (de la CPR)
tienen un signi¿cado amplio y, por lo tanto, no sólo comprenden los actos administrativos
de carácter particular, sino también los actos generales o de tipo reglamentario” AYLWIN EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 190
(1984), p. 450.
blicado en el Diario O¿cial el día 20 de diciembre de 2004.
EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 191
47 Decreto Supremo Nº 233 del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción, pu-
de 2004.
Lo anterior, en todo caso, no está concebido en función de ampliar Constitución y las leyes.
las competencias de los reguladores, sino que, muy por el contrario, está con pleno respeto a los derechos y garantías individuales y, en general, a la
orientado a que ellos las puedan cumplir de acuerdo a tales competencias, orientado a que ellos las puedan cumplir de acuerdo a tales competencias,
con pleno respeto a los derechos y garantías individuales y, en general, a la las competencias de los reguladores, sino que, muy por el contrario, está
Constitución y las leyes. Lo anterior, en todo caso, no está concebido en función de ampliar
Y para ello, el contenido material de la distinción entre reglamento y ponsabilidades si las soluciones planteadas no fueron e¿cientes.
decreto, es que el primero sea, ante todo, un mecanismo de certeza jurídica, ser objeto de discusión parlamentaria, allí donde se diluyen luego las res-
complementario en sentido ¿nalista con la ley: plena y e¿caz ejecución de del mismo o del regulador sectorial interactuando con sus agentes, deberá
sus preceptos, con un control preventivo especialmente expedito y de análisis vilismo, pues toda solución a los problemas de mercado, antes que emanar
técnico profundo, no super¿cial. Esto se traduce en que el reglamento, al inÀacionismo legislativo en el sector conducirá, inevitablemente, a inmo-
compartir características de la ley y estar íntimamente ligado a ella, requiere de ley que, normalmente, llegará tarde en la solución e¿ciente. Además, el
un control de constitucionalidad por el Tribunal Constitucional especial- en tiempos de crisis, sólo pueda aportar con la elaboración de un proyecto
mente e¿caz, sobre la base de los argumentos de los agentes del mercado De esta forma, la ley no será una camisa de fuerza para el regulador que,
y de la comunidad en general y no de alguna de las Cámaras del Congreso
Nacional, ya que sus intereses esencialmente políticos conllevan a que, o del mercado.
lo invocan por motivos ajenos a los que el mercado tiene, o los agentes del su comprensión por los ciudadanos y no sólo por algunos de los agentes
mercado deben “politizar” sus relaciones con congresistas para reunir la denamiento jurídico eléctrico, con la generalidad y abstracción que facilite
cantidad necesaria que les permita recurrir oportunamente en contra del su competencia está determinada por estatuir las bases esenciales del or-
reglamento. cuyo conocimiento exhaustivo para el Legislador es irrelevante, dado que
Esto permitirá sustraer del conocimiento de los Tribunales de Justicia EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ 194
causas ajenas a los conÀictos propios entre partes, en cuanto inciden
la Corte Suprema.
como es sabido, fueron rechazados por la Corte de Apelaciones de Santiago y confirmados por EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA 195
Nº 158 de Economía y Minería, de 2003, que modificó el citado Reglamento. Ambos recursos,
Minería, de 1997 y el recurso de amparo económico de Colbún en contra del Decreto Supremo
glamento del D.F.L. Nº 1 de Minería, de 1982, aprobado por el Decreto Supremo Nº 327 de exclusivamente en la regulación, obteniendo una sentencia pronta, mo-
alternativa señalada, son los recursos de amparo económico de Norgener en contra del Re- tivada adecuadamente y preventiva antes que reactiva.54 Sólo de esta
de demandas de nulidad de derecho público. Ejemplos especialmente relevantes de la segunda
acción constitucional de protección, la acción legal de amparo económico e, incluso, a través
forma estimamos que se resguardan y respetan adecuadamente las reglas
Situación que, de acuerdo a la experiencia del sector, se puede manifestar a través de la
54
del juego del mercado energético, a lo que sólo podría adicionarse el es-
tablecimiento de Tribunales especializados y agencias reguladoras con
integrantes designados al estilo del Panel de Expertos, con períodos que
Nº 1 de Minería, de 1982, aprobado por el Decreto Supremo Nº 327 de Mi- excedan y no coincidan con las elecciones de Presidente de la República
de amparo económico de Norgener en contra del Reglamento del D.F.L. y parlamentarios.
especialmente relevantes de la segunda alternativa señalada, son los recursos
e, incluso, a través de demandas de nulidad de derecho público. Ejemplos Este control previo por el Tribunal Constitucional permitirá centrarse,
acción constitucional de protección, la acción legal de amparo económico exclusivamente, en los problemas que son propios de un reglamento: su res-
de acuerdo a la experiencia del sector, se puede manifestar a través de la peto a los derechos y garantías que la Constitución establece, que con¿gura
vo de la Carta Fundamental, es indispensable institución. Situación que, el marco impenetrable por el reglamento. No es la legalidad en el sentido
artículo 82 de la Constitución. Y para ello, de acuerdo al artículo 8º nue- analizado por Contraloría, sino la constitucionalidad de sus preceptos, ya
por alguna de las Cámaras del Congreso Nacional, según dispone el nuevo que su desarrollo es precisamente en virtud de leyes y, por consiguiente,
se plantee al Tribunal Constitucional por cualquier interesado y no sólo éstas per se deben conciliarse con las que previamente se hubieren dictado,
Finalmente, la constitucionalidad del reglamento debe permitirse que incluso sobre las mismas materias.
incluso sobre las mismas materias. Finalmente, la constitucionalidad del reglamento debe permitirse que
éstas per se deben conciliarse con las que previamente se hubieren dictado, se plantee al Tribunal Constitucional por cualquier interesado y no sólo
que su desarrollo es precisamente en virtud de leyes y, por consiguiente, por alguna de las Cámaras del Congreso Nacional, según dispone el nuevo
analizado por Contraloría, sino la constitucionalidad de sus preceptos, ya artículo 82 de la Constitución. Y para ello, de acuerdo al artículo 8º nue-
el marco impenetrable por el reglamento. No es la legalidad en el sentido vo de la Carta Fundamental, es indispensable institución. Situación que,
peto a los derechos y garantías que la Constitución establece, que con¿gura de acuerdo a la experiencia del sector, se puede manifestar a través de la
exclusivamente, en los problemas que son propios de un reglamento: su res- acción constitucional de protección, la acción legal de amparo económico
Este control previo por el Tribunal Constitucional permitirá centrarse, e, incluso, a través de demandas de nulidad de derecho público. Ejemplos
especialmente relevantes de la segunda alternativa señalada, son los recursos
y parlamentarios. de amparo económico de Norgener en contra del Reglamento del D.F.L.
excedan y no coincidan con las elecciones de Presidente de la República Nº 1 de Minería, de 1982, aprobado por el Decreto Supremo Nº 327 de Mi-
integrantes designados al estilo del Panel de Expertos, con períodos que
tablecimiento de Tribunales especializados y agencias reguladoras con
54 Situación que, de acuerdo a la experiencia del sector, se puede manifestar a través de la
del juego del mercado energético, a lo que sólo podría adicionarse el es-
acción constitucional de protección, la acción legal de amparo económico e, incluso, a través
de demandas de nulidad de derecho público. Ejemplos especialmente relevantes de la segunda
forma estimamos que se resguardan y respetan adecuadamente las reglas
tivada adecuadamente y preventiva antes que reactiva.54 Sólo de esta alternativa señalada, son los recursos de amparo económico de Norgener en contra del Re-
exclusivamente en la regulación, obteniendo una sentencia pronta, mo- glamento del D.F.L. Nº 1 de Minería, de 1982, aprobado por el Decreto Supremo Nº 327 de
Minería, de 1997 y el recurso de amparo económico de Colbún en contra del Decreto Supremo
Nº 158 de Economía y Minería, de 2003, que modificó el citado Reglamento. Ambos recursos,
195 EJERCICIO DE LA POTESTAD REGLAMENTARIA EN MATERIA ELÉCTRICA como es sabido, fueron rechazados por la Corte de Apelaciones de Santiago y confirmados por
la Corte Suprema.
la misma CPR.
196 EDUARDO ESCALONA VÁSQUEZ mo”, y reconociendo por tanto una identidad que es contraria a los artículos 32 Nº 8 y 35 de
autónoma de la de ejecución, elevando a la categoría de conjunto el mero adjetivo de “supre-
ley por mandato del artículo 60”. Luego, se distingue expresamente la potestad reglamentaria
nería, de 1997 y el recurso de amparo económico de Colbún en contra del Presidente de la República cuando se refieran a materias que pudieran estar reservadas a la
Decreto Supremo Nº 158 de Economía y Minería, de 2003, que modi¿có el yendo aquellos que fueren dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del
citado Reglamento. Ambos recursos, como es sabido, fueron rechazados por
sobre la constitucionalidad de los decretos supremos, cualquiera sea el vicio invocado, inclu-
55 Señala el artículo 82 que: “Son atribuciones del Tribunal Constitucional: (…) Resolver
la Corte de Apelaciones de Santiago y con¿rmados por la Corte Suprema.
1. Señala el artículo 82 que: “Son atribuciones del Tribunal Constitu- legislativas o de cualquier órgano de la Administración del Estado.
cional: (…) Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos, son personales, meramente académicas y, por ende, ajenas a las agendas
cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados pero ello se debe a que, como se previno al comenzar este texto, las ideas
en el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente de la dada la reciente aprobación de la Ley Nº 20.050 de reforma constitucional;
República cuando se re¿eran a materias que pudieran estar reservadas a pese al interés que puede despertar, podrá ser motejada de extemporánea,
la ley por mandato del artículo 60”. Luego, se distingue expresamente la una ley, pues la práctica asentada parece conformar al Constituyente y que,
potestad reglamentaria autónoma de la de ejecución, elevando a la categoría en el número 16 del artículo 8255 de la CPR, paradójicamente, requerirá
de conjunto el mero adjetivo de “supremo”, y reconociendo por tanto una 2. Sabemos que esta propuesta, paradójicamente, atendido lo dispuesto
identidad que es contraria al artículo 32 Nº 8 y 35 de la misma CPR analizar
un proceso de conocimiento previo por parte de los interesados y comunidad que las de un decreto.
en general de los reglamentos que se dicten, para efectos que se resguarde el ha ejercido, de acuerdo a sus atribuciones, con la misma prioridad y análisis
acceso a la información antes que comience a producir efectos, evitando de legítimas que pueden darse respecto de normas reglamentarias, control que
esta forma que la Contraloría sea el órgano llamado a dirimir las diferencias esta forma que la Contraloría sea el órgano llamado a dirimir las diferencias
legítimas que pueden darse respecto de normas reglamentarias, control que acceso a la información antes que comience a producir efectos, evitando de
ha ejercido, de acuerdo a sus atribuciones, con la misma prioridad y análisis en general de los reglamentos que se dicten, para efectos que se resguarde el
que las de un decreto. un proceso de conocimiento previo por parte de los interesados y comunidad
identidad que es contraria al artículo 32 Nº 8 y 35 de la misma CPR analizar
2. Sabemos que esta propuesta, paradójicamente, atendido lo dispuesto de conjunto el mero adjetivo de “supremo”, y reconociendo por tanto una
en el número 16 del artículo 8255 de la CPR, paradójicamente, requerirá potestad reglamentaria autónoma de la de ejecución, elevando a la categoría
una ley, pues la práctica asentada parece conformar al Constituyente y que, la ley por mandato del artículo 60”. Luego, se distingue expresamente la
pese al interés que puede despertar, podrá ser motejada de extemporánea, República cuando se re¿eran a materias que pudieran estar reservadas a
dada la reciente aprobación de la Ley Nº 20.050 de reforma constitucional; en el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente de la
pero ello se debe a que, como se previno al comenzar este texto, las ideas cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados
son personales, meramente académicas y, por ende, ajenas a las agendas cional: (…) Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos,
legislativas o de cualquier órgano de la Administración del Estado. 1. Señala el artículo 82 que: “Son atribuciones del Tribunal Constitu-
NORMAS CITADAS
Ley Nº 20.050.
Ley Nº 20.040.
Ley Nº 20.018.
Ley Nº 19.940.
Artículos 8º, 32 Nº 8, 35, 82 y 88 de la CPR.
NORMAS CITADAS
Los méritos de la reforma constitucional, en concreto, acerca de la regu- sanciones por infracción o incumplimiento de tales obligaciones.
lación del recurso de inaplicabilidad, deben ser ponderados en función de los tiva para describir obligaciones a los agentes económicos regulados y aplicar
efectos que esa reforma ha generado. Tratándose de la inconstitucionalidad de dónde podrá llegar legítimamente el campo de la discrecionalidad administra-
las leyes vigentes, esa declaración había ido perdiendo ejecutividad por la ex- naturaleza y extensión de éstas, en ¿n, determinar si fuere ello posible, hasta
cesiva demora de su tramitación ante la Corte Suprema y por la no coincidente ciones, etc.), la fuente normativa que legitima la aplicación de sanciones, la
jurisprudencia que existía sobre materias que por la vía de la inaplicabilidad reglamentos autónomos o no subordinados a una ley que ejecutan, instruc-
llegaban a conocimiento de ese tribunal. En ese entendido, que conÀictos de de las actividades económicas (v. gr. por ley, por reglamento de ejecución,
constitucionalidad de las leyes puedan resolverse en plazos acotados y que cuál es el ámbito de la reserva que la Constitución establece para la regulación
exista una mayor eventual observancia del precedente constitucional son cualquiera, sino que, además, con la necesidad de determinar por el intérprete
caracteres de mérito que valoran la reforma que atribuye al Tribunal Consti- como se entra, se desarrolla y se retira un agente de una actividad empresarial
tucional el conocimiento del recurso de inaplicabilidad de las leyes. dice relación únicamente con la precisa de¿nición por la ley acerca del modo
cómo se verá más adelante, la regulación de las actividades económicas no
Desde la perspectiva anotada, pasar al TC la discusión acerca de las san- mica, una de las cuestiones de más actualidad en estos tiempos. En efecto, y
ciones administrativas es, en el ámbito del derecho de la regulación econó- ciones administrativas es, en el ámbito del derecho de la regulación econó-
mica, una de las cuestiones de más actualidad en estos tiempos. En efecto, y Desde la perspectiva anotada, pasar al TC la discusión acerca de las san-
cómo se verá más adelante, la regulación de las actividades económicas no
dice relación únicamente con la precisa de¿nición por la ley acerca del modo tucional el conocimiento del recurso de inaplicabilidad de las leyes.
como se entra, se desarrolla y se retira un agente de una actividad empresarial caracteres de mérito que valoran la reforma que atribuye al Tribunal Consti-
cualquiera, sino que, además, con la necesidad de determinar por el intérprete exista una mayor eventual observancia del precedente constitucional son
cuál es el ámbito de la reserva que la Constitución establece para la regulación constitucionalidad de las leyes puedan resolverse en plazos acotados y que
de las actividades económicas (v. gr. por ley, por reglamento de ejecución, llegaban a conocimiento de ese tribunal. En ese entendido, que conÀictos de
reglamentos autónomos o no subordinados a una ley que ejecutan, instruc- jurisprudencia que existía sobre materias que por la vía de la inaplicabilidad
ciones, etc.), la fuente normativa que legitima la aplicación de sanciones, la cesiva demora de su tramitación ante la Corte Suprema y por la no coincidente
naturaleza y extensión de éstas, en ¿n, determinar si fuere ello posible, hasta las leyes vigentes, esa declaración había ido perdiendo ejecutividad por la ex-
dónde podrá llegar legítimamente el campo de la discrecionalidad administra- efectos que esa reforma ha generado. Tratándose de la inconstitucionalidad de
tiva para describir obligaciones a los agentes económicos regulados y aplicar lación del recurso de inaplicabilidad, deben ser ponderados en función de los
sanciones por infracción o incumplimiento de tales obligaciones. Los méritos de la reforma constitucional, en concreto, acerca de la regu-
Adicionalmente, interesa destacar dos órdenes de reÀexiones. Por un todo precepto legal en el cual haya dudas de constitucionalidad”.3
lado la perceptible proliferación de potestades sancionadoras de la admi- do al tribunal ordinario elevar a la consideración del Tribunal Constitucional
nistración, especialmente, de las superintendencias ¿scalizadoras de las principio de respeto a la ley por parte de los tribunales ordinarios, posibilitan-
actividades económicas sujetas a estatutos regulatorios especiales y por la
acuerdo a los cuales: ‘Ningún delito se castigará con otra pena que la que origen de algún ilícito administrativo o de alguna pena”.12
señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que administrativo, y no cabe, en ningún caso, considerar al reglamento como
una nueva ley favorezca al afectado’. ‘Ninguna ley podrá establecer penas proscrita en materia de ius puniendi estatal, ya sea penal o sancionatorio
sin que la conducta que se sanciona esté expresamente descrita en ella’. ‘colaboración reglamentaria’ está no sólo limitada sino que virtualmente
propósito del tema que nos convoca, se señalaba concluyendo: “La llamada
12º. Que, de esta forma, la Constitución precisa de manera clara que co-
penal se aplican a la esfera sancionatoria administrativa”. También, y a
rresponde a la ley y sólo a ella establecer al menos el núcleo esencial de las
conductas que se sancionan, materia que es, de exclusiva y excluyente reserva
Constitucional ha señalado que tales principios tradicionales del derecho
legal, en términos tales, que no procede a su respecto ni siquiera la delegación derarlos como principios generales del derecho sancionador, y el Tribunal
de facultades legislativas al Presidente de la República, en conformidad a lo principios conocidos generalmente como del derecho penal, hay que consi-
que dispone el artículo 61, inciso 2º, de la Constitución Política. estos principios de fondo: es el mismo ius puniendi del Estado. Entonces, los
su unidad material, aunque el procedimiento sea distinto, se han de respetar
14º. Que, en consecuencia, el artículo 37, inciso 2º, del proyecto en análisis, al exista una dualidad de sistemas represivos del Estado, en ambos casos, por
atribuir competencia al Servicio Agrícola y Ganadero para conocer y sancionar que ya veremos (culpabilidad y non bis in idem). En otras palabras, aunque
administrativamente no sólo las ‘contravenciones a esta ley’, sino también respetar los mismos principios de legalidad y tipicidad, y sus derivados,
‘a su reglamento’, resulta contrario a la Constitución Política al vulnerar la o administrativa, dada la evidente naturaleza común, en su ejercicio debe
reserva legal que las normas constitucionales antes indicadas consagran, en ramente que el ius puniendi del Estado, ya sea en su manifestación penal
relación con las conductas que pueden ser objeto de sanción”. Acerca de lo anterior se había a¿rmado que “podemos desprender cla-
Acerca de lo anterior se había a¿rmado que “podemos desprender cla- relación con las conductas que pueden ser objeto de sanción”.
ramente que el ius puniendi del Estado, ya sea en su manifestación penal reserva legal que las normas constitucionales antes indicadas consagran, en
o administrativa, dada la evidente naturaleza común, en su ejercicio debe ‘a su reglamento’, resulta contrario a la Constitución Política al vulnerar la
respetar los mismos principios de legalidad y tipicidad, y sus derivados, administrativamente no sólo las ‘contravenciones a esta ley’, sino también
que ya veremos (culpabilidad y non bis in idem). En otras palabras, aunque atribuir competencia al Servicio Agrícola y Ganadero para conocer y sancionar
exista una dualidad de sistemas represivos del Estado, en ambos casos, por 14º. Que, en consecuencia, el artículo 37, inciso 2º, del proyecto en análisis, al
su unidad material, aunque el procedimiento sea distinto, se han de respetar
estos principios de fondo: es el mismo ius puniendi del Estado. Entonces, los que dispone el artículo 61, inciso 2º, de la Constitución Política.
principios conocidos generalmente como del derecho penal, hay que consi- de facultades legislativas al Presidente de la República, en conformidad a lo
derarlos como principios generales del derecho sancionador, y el Tribunal legal, en términos tales, que no procede a su respecto ni siquiera la delegación
Constitucional ha señalado que tales principios tradicionales del derecho
conductas que se sancionan, materia que es, de exclusiva y excluyente reserva
penal se aplican a la esfera sancionatoria administrativa”. También, y a
rresponde a la ley y sólo a ella establecer al menos el núcleo esencial de las
12º. Que, de esta forma, la Constitución precisa de manera clara que co-
propósito del tema que nos convoca, se señalaba concluyendo: “La llamada
‘colaboración reglamentaria’ está no sólo limitada sino que virtualmente sin que la conducta que se sanciona esté expresamente descrita en ella’.
proscrita en materia de ius puniendi estatal, ya sea penal o sancionatorio una nueva ley favorezca al afectado’. ‘Ninguna ley podrá establecer penas
administrativo, y no cabe, en ningún caso, considerar al reglamento como señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que
origen de algún ilícito administrativo o de alguna pena”.12 acuerdo a los cuales: ‘Ningún delito se castigará con otra pena que la que
5.- Hayan ocasionado una falla generalizada en el funcionamiento de un sis- perjuicio de los usuarios,
tema eléctrico o de combustibles, 7.- Conlleven alteración de los precios o de las cantidades suministradas, en
2.- Hayan causado daño a los bienes de un número significativo de usuarios; eléctrico o de combustibles;
4.- Involucren peligro o riesgo de ocasionar una falla generalizada del sistema
3.- Pongan en peligro la regularidad, continuidad, calidad o seguridad del
servicio respectivo; servicio respectivo;
3.- Pongan en peligro la regularidad, continuidad, calidad o seguridad del
4.- Involucren peligro o riesgo de ocasionar una falla generalizada del sistema
eléctrico o de combustibles; 2.- Hayan causado daño a los bienes de un número significativo de usuarios;
5.- No acaten las órdenes e instrucciones de la autoridad y, en el caso de un anterior, o signifiquen peligro para la seguridad o salud de las personas;
sistema eléctrico, incumplan las órdenes impartidas por el respectivo organismo 1.- Hayan causado lesiones que no sean las señaladas en el Nº 1 del inciso
coordinador de la operación, de lo cual se deriven los riesgos a que se refieren
los números anteriores; disposiciones pertinentes y que, alternativamente:
Son infracciones graves, los hechos, actos u omisiones que contravengan las
6.- Constituyan una negativa a entregar información en los casos que la ley
autorice a la Superintendencia o a la Comisión Nacional de Energía para graves de acuerdo con este artículo.
exigirla; 6.- Constituyan reiteración o reincidencia en infracciones calificadas como
7.- Conlleven alteración de los precios o de las cantidades suministradas, en tema eléctrico o de combustibles,
perjuicio de los usuarios, 5.- Hayan ocasionado una falla generalizada en el funcionamiento de un sis-
8.- Constituyan persistente reiteración de una misma infracción calificada lo menos al 5% de los usuarios abastecidos por la infractora;
como leve de acuerdo con este artículo. respectivo, más allá de los estándares permitidos por las normas y afecten a
4.- Hayan alterado la regularidad, continuidad, calidad o seguridad del servicio
Son infracciones leves, los hechos, actos u omisiones que contravengan cual-
quier precepto obligatorio y que no constituyan infracción gravísima o grave,
de acuerdo con lo previsto en los incisos anteriores”.
EUGENIO EVANS ESPIÑEIRA 210
recurso Rol 479-2006.
más antigua y por cuanto la doctrina contenida en ella se reprodujo casi literalmente en la del LA SANCIÓN ADMINISTRATIVA Y LA REGULACIÓN DE LAS ACTIVIDADES ECONÓMICAS 211
Para estos efectos, utilizaremos exclusivamente la sentencia Rol 480-2006 por ser la 14
La disposición efectúa una clasi¿cación de las infracciones administra-
las letras a) y b) del considerando tercero que antecede, limitan el ejercicio del tivas, considerando entre éstas, tanto a las infracciones legales, como a las
blecen deberes y vinculan sanciones a su incumplimiento, como las descritas en reglamentarias, y las referidas a incumplimientos de órdenes o instrucciones
llegar a esta conclusión basta aceptar la premisa de que las normas que esta- emanadas de la Superintendencia, respecto de todas las cuales, en términos
19 Nº 21 en relación al 19 Nº 26 y al 63 Nº 2 de la Carta Fundamental. Para generales y amplios, indica parámetros de gravedad que las harán subsumirse
sancionadora del Estado viene también exigida por lo dispuesto en el artículo en una de las tres clasi¿caciones estipuladas, según los resultados, o potencia-
“8º: Que, en la especie, la aplicación del principio de legalidad a la actividad les resultados, de la acción u omisión de que se trate. Se aprecia que no existe
en la ley una descripción concreta de la conducta especí¿ca sancionada, sino
Señaló el TC en los considerandos 8º al 11º de la sentencia Rol 480-2006: que simplemente de acuerdo a ciertas conductas genéricas, o en la mayoría
de los casos, ciertos resultados negativos derivados de la conducta de que
a) Derecho a desarrollar actividades económicas y sanciones: se trate, se indica una clasi¿cación de gravedad, según la cual se ameritará
una mayor o menor sanción. Esta norma, no obstante la sentencia Rol 244 de
para de¿nir obligaciones y de ahí, derivar sanciones a los administrados.14 1996 había sido incluida en la Ley Nº 18.410 por la Ley Nº 19.613 del año
En ¿n, extraeremos aquella parte que permite la colaboración reglamentaria 1999, o sea, tres años después y en una formulación abiertamente contraria
que se re¿eren los dos últimos incisos del numeral 3 del señalado artículo 19. a lo sostenido por el TC en la sentencia tanto revisada.
ca de la naturaleza de la reserva legal o extensión del principio de legalidad a
lo 19 de la Carta Fundamental con las sanciones administrativas; luego acer- Es interesante hacer una simpli¿cada clasi¿cación que lo resuelto por el TC
cia a la exposición acerca de la relación de la garantía del numeral 21 del artícu- respecto de ambos recursos de inaplicabilidad. Por una parte haremos referen-
respecto de ambos recursos de inaplicabilidad. Por una parte haremos referen- cia a la exposición acerca de la relación de la garantía del numeral 21 del artícu-
Es interesante hacer una simpli¿cada clasi¿cación que lo resuelto por el TC lo 19 de la Carta Fundamental con las sanciones administrativas; luego acer-
ca de la naturaleza de la reserva legal o extensión del principio de legalidad a
a lo sostenido por el TC en la sentencia tanto revisada. que se re¿eren los dos últimos incisos del numeral 3 del señalado artículo 19.
1999, o sea, tres años después y en una formulación abiertamente contraria En ¿n, extraeremos aquella parte que permite la colaboración reglamentaria
1996 había sido incluida en la Ley Nº 18.410 por la Ley Nº 19.613 del año para de¿nir obligaciones y de ahí, derivar sanciones a los administrados.14
una mayor o menor sanción. Esta norma, no obstante la sentencia Rol 244 de
se trate, se indica una clasi¿cación de gravedad, según la cual se ameritará a) Derecho a desarrollar actividades económicas y sanciones:
de los casos, ciertos resultados negativos derivados de la conducta de que
que simplemente de acuerdo a ciertas conductas genéricas, o en la mayoría Señaló el TC en los considerandos 8º al 11º de la sentencia Rol 480-2006:
en la ley una descripción concreta de la conducta especí¿ca sancionada, sino
les resultados, de la acción u omisión de que se trate. Se aprecia que no existe “8º: Que, en la especie, la aplicación del principio de legalidad a la actividad
en una de las tres clasi¿caciones estipuladas, según los resultados, o potencia- sancionadora del Estado viene también exigida por lo dispuesto en el artículo
generales y amplios, indica parámetros de gravedad que las harán subsumirse 19 Nº 21 en relación al 19 Nº 26 y al 63 Nº 2 de la Carta Fundamental. Para
emanadas de la Superintendencia, respecto de todas las cuales, en términos llegar a esta conclusión basta aceptar la premisa de que las normas que esta-
reglamentarias, y las referidas a incumplimientos de órdenes o instrucciones blecen deberes y vinculan sanciones a su incumplimiento, como las descritas en
tivas, considerando entre éstas, tanto a las infracciones legales, como a las las letras a) y b) del considerando tercero que antecede, limitan el ejercicio del
La disposición efectúa una clasi¿cación de las infracciones administra-
14 Para estos efectos, utilizaremos exclusivamente la sentencia Rol 480-2006 por ser la
211 LA SANCIÓN ADMINISTRATIVA Y LA REGULACIÓN DE LAS ACTIVIDADES ECONÓMICAS más antigua y por cuanto la doctrina contenida en ella se reprodujo casi literalmente en la del
recurso Rol 479-2006.
bras, el constituyente entrega al legislador y no al administrador la facultad
212 EUGENIO EVANS ESPIÑEIRA
se asegura “respetando las normas legales que la “regulen’”. En otras pala-
poner el constituyente que el derecho a desarrollar una actividad económica
derecho a desarrollar una actividad económica lícita. En efecto, todo precepto ley”, estas atribuciones están entregadas expresamente al legislador, al dis-
que establece un deber para quien ejerce el derecho a desarrollar una actividad son materias de ley: las que la Constitución exija que sean reguladas por una
económica, sujeta ese ejercicio a una regulación, toda vez que el sujeto que acuerdo al texto constitucional, por el artículo 60, Nº 2º, que establece “Sólo
desarrolle la actividad no será libre para ejercerla del modo que le plazca, actividad económica, esta facultad no le corresponde al administrador, pues de
sino que deberá hacerlo del modo en que ella ha quedado regulada. En la es- puede establecer limitaciones y restricciones al derecho a desarrollar cualquier
pecie, quien desarrolle una actividad de generación, transporte o distribución si bien es efectivo que el legislador haciendo uso de su facultad de “regular”
eléctrica deberá hacerlo de manera “interconectada” y “coordinada”, según Decreto Supremo Nº 357, de 19 de febrero de 1992, en la que señaló: “Que,
lo regula el artículo 81 de la “Ley Eléctrica”, bajo amenaza de las sanciones de 21 de abril de 1992, Rol Nº 146, al resolver sobre la constitucionalidad del
establecidas en el artículo 16 y 16 A, a aplicarse por la Superintendencia de 11º.- Que, al razonar de este modo, el Tribunal reafirma lo ya dicho en sentencia
Electricidad y Combustibles, en virtud de la facultad que le otorga el artículo
15, ambos de la Ley Nº 18.410. De este razonamiento resulta ineludible concluir lícita.
que los artículos impugnados como inconstitucionales regulan, para el caso, considerar las que regulen el derecho a desarrollar una actividad económica
el ejercicio de una actividad económica lícita. reguladas por una ley’. Entre ellas, por las razones ya expuestas, se debe
puso que eran materias de ley ‘las que la propia Constitución exija que sean
9º.-Que las normas que regulen el ejercicio de una actividad económica lícita Constitución, invocado en esta sentencia, al establecer la reserva legal dis-
deben estar contenidos en preceptos de rango legal, según lo dispone expresa- 10º.- Que, congruente con lo anterior, el numeral 2º del artículo 63 de la
mente el numeral 21 del artículo 19 al establecer que ‘El derecho a desarrollar
cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público ley la regulación de la actividad económica lícita.
o a la seguridad nacional’, debe hacerse ‘respetando las normas legales que la regulen’ (énfasis añadido). En consecuencia, la Constitución reserva a la
la regulen’ (énfasis añadido). En consecuencia, la Constitución reserva a la o a la seguridad nacional’, debe hacerse ‘respetando las normas legales que
ley la regulación de la actividad económica lícita. cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al orden público
mente el numeral 21 del artículo 19 al establecer que ‘El derecho a desarrollar
10º.- Que, congruente con lo anterior, el numeral 2º del artículo 63 de la deben estar contenidos en preceptos de rango legal, según lo dispone expresa-
Constitución, invocado en esta sentencia, al establecer la reserva legal dis- 9º.-Que las normas que regulen el ejercicio de una actividad económica lícita
puso que eran materias de ley ‘las que la propia Constitución exija que sean
reguladas por una ley’. Entre ellas, por las razones ya expuestas, se debe el ejercicio de una actividad económica lícita.
considerar las que regulen el derecho a desarrollar una actividad económica que los artículos impugnados como inconstitucionales regulan, para el caso,
lícita. 15, ambos de la Ley Nº 18.410. De este razonamiento resulta ineludible concluir
Electricidad y Combustibles, en virtud de la facultad que le otorga el artículo
11º.- Que, al razonar de este modo, el Tribunal reafirma lo ya dicho en sentencia establecidas en el artículo 16 y 16 A, a aplicarse por la Superintendencia de
de 21 de abril de 1992, Rol Nº 146, al resolver sobre la constitucionalidad del lo regula el artículo 81 de la “Ley Eléctrica”, bajo amenaza de las sanciones
Decreto Supremo Nº 357, de 19 de febrero de 1992, en la que señaló: “Que, eléctrica deberá hacerlo de manera “interconectada” y “coordinada”, según
si bien es efectivo que el legislador haciendo uso de su facultad de “regular” pecie, quien desarrolle una actividad de generación, transporte o distribución
puede establecer limitaciones y restricciones al derecho a desarrollar cualquier sino que deberá hacerlo del modo en que ella ha quedado regulada. En la es-
actividad económica, esta facultad no le corresponde al administrador, pues de desarrolle la actividad no será libre para ejercerla del modo que le plazca,
acuerdo al texto constitucional, por el artículo 60, Nº 2º, que establece “Sólo económica, sujeta ese ejercicio a una regulación, toda vez que el sujeto que
son materias de ley: las que la Constitución exija que sean reguladas por una que establece un deber para quien ejerce el derecho a desarrollar una actividad
ley”, estas atribuciones están entregadas expresamente al legislador, al dis- derecho a desarrollar una actividad económica lícita. En efecto, todo precepto
poner el constituyente que el derecho a desarrollar una actividad económica
se asegura “respetando las normas legales que la “regulen’”. En otras pala- EUGENIO EVANS ESPIÑEIRA 212
bras, el constituyente entrega al legislador y no al administrador la facultad
considerando 18)
LA SANCIÓN ADMINISTRATIVA Y LA REGULACIÓN DE LAS ACTIVIDADES ECONÓMICAS 213
tucional que contempla.” (sentencia de 21 de diciembre de 1987, Rol Nº 46,
graves sanciones que el precepto impone a quien incurre en el ilícito consti-
de disponer como deben realizarse las actividades económicas y a qué reglas
en una interpretación razonable, pueden sustraerse al concepto de pena las
estar presente para determinar el alcance del artículo 8º, ya que difícilmente, deben someterse;” (considerando 11).
dicho precepto sólo se refiere a los delitos penales, no lo es menos que él debe
b) El principio de legalidad y la sanción administrativa: El TC se pro-
19 Nº 3 inciso séptimo de la Carta Fundamental, ya que si bien es cierto que
nuncia acerca de este tema en los considerandos 4º al 7º que señalan:
a colación el principio de “nulla poena sine lege” que expresa el artículo
en el artículo octavo entonces vigente, “…se hace necesario, también, traer
pósito de la aplicación a Clodomiro Almeyda de las sanciones contempladas
en el numeral 3º del artículo 19. Como ha establecido este Tribunal, a pro- “4º: Que los artículos impugnados, como todos los que regulan la actividad
puniendi– y están, con matices, sujetas al estatuto constitucional establecido sancionadora de la Administración, están sujetos al principio de legalidad;
pertenecen a una misma actividad sancionadora del Estado –el llamado ius desde luego, en virtud de los preceptos básicos contenidos en el Capítulo I de la
las sanciones administrativas y las penas difieren en algunos aspectos, ambas Constitución, particularmente en sus artículos 6º y 7º que establecen la sujeción
incisos del numeral 3 del artículo 19 de la Carta Fundamental. Aún cuando de toda actividad de los órganos del Estado al ordenamiento jurídico y muy
cionadora de la administración en virtud de lo prescrito en los dos últimos especialmente, en cuanto los dos primeros incisos del artículo 7º de la Constitu-
5º: Que el principio de legalidad es igualmente aplicable a la actividad san- ción, los sujetan a la Carta Fundamental y a la ley, al disponer que los órganos
del Estado sólo actúan válidamente si lo hacen dentro de su competencia y en
las leyes que crean nuevos servicios públicos. la forma prescrita en la ley y que ninguna magistratura puede atribuirse, ni
65 en cuanto reserva al Presidente de la República la iniciativa exclusiva de aún a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad que la que se
que rigen los actos de la administración pública y el inciso cuarto del artículo le haya conferido en virtud de la Constitución o las leyes. Complementa este
sean de jerarquía legal las normas que fijen las bases de los procedimientos principio básico de exigencia de legalidad de los actos de la administración
el precepto contenido en el numeral 18 del artículo 63, en cuanto exige que el precepto contenido en el numeral 18 del artículo 63, en cuanto exige que
principio básico de exigencia de legalidad de los actos de la administración sean de jerarquía legal las normas que fijen las bases de los procedimientos
le haya conferido en virtud de la Constitución o las leyes. Complementa este que rigen los actos de la administración pública y el inciso cuarto del artículo
aún a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad que la que se 65 en cuanto reserva al Presidente de la República la iniciativa exclusiva de
la forma prescrita en la ley y que ninguna magistratura puede atribuirse, ni las leyes que crean nuevos servicios públicos.
del Estado sólo actúan válidamente si lo hacen dentro de su competencia y en
ción, los sujetan a la Carta Fundamental y a la ley, al disponer que los órganos 5º: Que el principio de legalidad es igualmente aplicable a la actividad san-
especialmente, en cuanto los dos primeros incisos del artículo 7º de la Constitu- cionadora de la administración en virtud de lo prescrito en los dos últimos
de toda actividad de los órganos del Estado al ordenamiento jurídico y muy incisos del numeral 3 del artículo 19 de la Carta Fundamental. Aún cuando
Constitución, particularmente en sus artículos 6º y 7º que establecen la sujeción las sanciones administrativas y las penas difieren en algunos aspectos, ambas
desde luego, en virtud de los preceptos básicos contenidos en el Capítulo I de la pertenecen a una misma actividad sancionadora del Estado –el llamado ius
sancionadora de la Administración, están sujetos al principio de legalidad; puniendi– y están, con matices, sujetas al estatuto constitucional establecido
“4º: Que los artículos impugnados, como todos los que regulan la actividad en el numeral 3º del artículo 19. Como ha establecido este Tribunal, a pro-
pósito de la aplicación a Clodomiro Almeyda de las sanciones contempladas
nuncia acerca de este tema en los considerandos 4º al 7º que señalan: en el artículo octavo entonces vigente, “…se hace necesario, también, traer
a colación el principio de “nulla poena sine lege” que expresa el artículo
b) El principio de legalidad y la sanción administrativa: El TC se pro-
19 Nº 3 inciso séptimo de la Carta Fundamental, ya que si bien es cierto que
dicho precepto sólo se refiere a los delitos penales, no lo es menos que él debe
deben someterse;” (considerando 11). estar presente para determinar el alcance del artículo 8º, ya que difícilmente,
en una interpretación razonable, pueden sustraerse al concepto de pena las
de disponer como deben realizarse las actividades económicas y a qué reglas
graves sanciones que el precepto impone a quien incurre en el ilícito consti-
213 LA SANCIÓN ADMINISTRATIVA Y LA REGULACIÓN DE LAS ACTIVIDADES ECONÓMICAS
tucional que contempla.” (sentencia de 21 de diciembre de 1987, Rol Nº 46,
considerando 18)
mente” (considerando 7º). De ese modo, hace ya cuarenta años nuestra Corte
214 EUGENIO EVANS ESPIÑEIRA
se desnaturaliza por el hecho de que la sanción sea aplicada administrativa-
con una pena, y la multa… es una pena pecuniaria, y esta calidad punitiva no
“6º: Que no es obstáculo a lo afirmado el hecho que los incisos finales del la condenación de una persona por cualquier hecho al que la ley sanciona
numeral tercero empleen un lenguaje penal, pues como ha tenido oportunidad agregando además que: “Como se ha dicho, el mencionado precepto comprende
de establecer este Tribunal, “… sustantiva y procesalmente, el artículo 19 se pronunció la misma Corte en fallo de inaplicabilidad de 12 de julio de 1966,
Nº 3 de la Constitución tiene que ser entendido y aplicado con significado hecho puede revestir diversa naturaleza” (considerando 9). En igual sentido
amplio y no estricto ni restrictivo, porque sólo así es posible cumplir, cabal- el precepto de que se trata se refiere al hecho sobre que recae el juicio y ese
mente, cuanto exige la serie de principios fundamentales analizados en los `puede limitarse en su alcance a la condena por delito penal, máxime cuando
considerandos precedentes. Consecuentemente, cabe concluir que dentro de que no se comprende porqué la palabra “condenado”, sin otro calificativo
los parámetros de razonabilidad y legitimidad a que se hizo referencia, lo administrativo, cualquiera que sea la causa que la haga procedente, por lo
cierto e indudable es que la igual protección de la ley en el ejercicio de los imponerse a una persona una pena o sanción, sea de carácter penal, civil o
derechos fundamentales, como asimismo, las concreciones de ese principio y otras análogas, se emplean en el sentido amplio comprensivo del hecho de
que aparecen en los incisos siguientes del mismo numeral, deben ser enten- Procedimiento Civil aparece que las expresiones “condenar”, “condenarse”
didas en su acepción amplia, sin reducirlas por efecto de interpretaciones condena por delito penal porque de diversos artículos del Código Civil y del de
exegéticas, o sobre la base de distinciones ajenas al espíritu garantista de se sirve el artículo 11 de la Constitución Política , no significa por sí solo una
los derechos esenciales que se halla, nítida y reiteradamente, proclamado establecida por esta Corte en el sentido de que el vocablo “condenado” de que
en la Carta Fundamental vigente;” (sentencia de 21 de abril de 2005, Rol de 31 de marzo de 1966 señalaba que “…existe en verdad jurisprudencia ya
Nº 437, considerando 16º) quienes sufrían sanciones administrativas. En efecto la Corte Suprema en fallo
voz “condenados” del artículo 11 de la Constitución de 1925 era aplicable a
cho chileno, pues ya hace cuarenta años, la Corte Suprema interpretó que la
“7º: Que la aplicación de las garantías constitucionales del Derecho Penal
al Derecho Administrativo sancionador tiene una larga tradición en el dere-
al Derecho Administrativo sancionador tiene una larga tradición en el dere-
“7º: Que la aplicación de las garantías constitucionales del Derecho Penal
cho chileno, pues ya hace cuarenta años, la Corte Suprema interpretó que la
voz “condenados” del artículo 11 de la Constitución de 1925 era aplicable a
quienes sufrían sanciones administrativas. En efecto la Corte Suprema en fallo Nº 437, considerando 16º)
de 31 de marzo de 1966 señalaba que “…existe en verdad jurisprudencia ya en la Carta Fundamental vigente;” (sentencia de 21 de abril de 2005, Rol
establecida por esta Corte en el sentido de que el vocablo “condenado” de que los derechos esenciales que se halla, nítida y reiteradamente, proclamado
se sirve el artículo 11 de la Constitución Política , no significa por sí solo una exegéticas, o sobre la base de distinciones ajenas al espíritu garantista de
condena por delito penal porque de diversos artículos del Código Civil y del de didas en su acepción amplia, sin reducirlas por efecto de interpretaciones
Procedimiento Civil aparece que las expresiones “condenar”, “condenarse” que aparecen en los incisos siguientes del mismo numeral, deben ser enten-
y otras análogas, se emplean en el sentido amplio comprensivo del hecho de derechos fundamentales, como asimismo, las concreciones de ese principio
imponerse a una persona una pena o sanción, sea de carácter penal, civil o cierto e indudable es que la igual protección de la ley en el ejercicio de los
administrativo, cualquiera que sea la causa que la haga procedente, por lo los parámetros de razonabilidad y legitimidad a que se hizo referencia, lo
que no se comprende porqué la palabra “condenado”, sin otro calificativo considerandos precedentes. Consecuentemente, cabe concluir que dentro de
`puede limitarse en su alcance a la condena por delito penal, máxime cuando mente, cuanto exige la serie de principios fundamentales analizados en los
el precepto de que se trata se refiere al hecho sobre que recae el juicio y ese amplio y no estricto ni restrictivo, porque sólo así es posible cumplir, cabal-
hecho puede revestir diversa naturaleza” (considerando 9). En igual sentido Nº 3 de la Constitución tiene que ser entendido y aplicado con significado
se pronunció la misma Corte en fallo de inaplicabilidad de 12 de julio de 1966, de establecer este Tribunal, “… sustantiva y procesalmente, el artículo 19
agregando además que: “Como se ha dicho, el mencionado precepto comprende numeral tercero empleen un lenguaje penal, pues como ha tenido oportunidad
la condenación de una persona por cualquier hecho al que la ley sanciona “6º: Que no es obstáculo a lo afirmado el hecho que los incisos finales del
con una pena, y la multa… es una pena pecuniaria, y esta calidad punitiva no
se desnaturaliza por el hecho de que la sanción sea aplicada administrativa- EUGENIO EVANS ESPIÑEIRA 214
mente” (considerando 7º). De ese modo, hace ya cuarenta años nuestra Corte
no priva, por este hecho, a ésta de su esencia de norma general y abstracta,
LA SANCIÓN ADMINISTRATIVA Y LA REGULACIÓN DE LAS ACTIVIDADES ECONÓMICAS 215
14º: Que, al reservar la Carta Fundamental una determinada materia a la ley
materias reservadas al dominio legal. Suprema hacía aplicables al derecho administrativo sancionador las garantías
expresamente, la regulación normativa subordinada de la administración en constitucionales propias del derecho penal.
evidente que la Carta Fundamental acepta, salvo los casos en que lo excluya
c) La reserva legal y las sanciones administrativas: El TC a¿rma que,
está concedida por la propia Constitución al Presidente de la República, es
“en la especie, el estatuto jurídico de la actividad sancionadora de la admi-
decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes”
reglamentaria autónoma. Si esta facultad de dictar “los demás reglamentos,
en las demás el legislador está vedado y deben ser reguladas por la potestad nistración admite la colaboración de la potestad reglamentaria”, idea que
de ejecución sólo puede darse en materias reservadas al dominio legal, pues desarrolla en los considerandos 13 al 18 exponiendo:
sola lectura de los dos preceptos resulta evidente que la potestad reglamentaria
e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes”. De la “13º: Que afirmar que una determinada materia está regida por el principio
consagrados a través de la facultad de dictar “los demás reglamentos, decretos de legalidad no equivale necesariamente a excluir que la potestad reglamen-
“todas aquellas materias que no sean del dominio legal” y los de ejecución, taria de ejecución pueda, dentro de los márgenes constitucionales, normar
dos categorías excluyentes de decretos: los autónomos, llamados a regular esa misma materia. La potestad reglamentaria de ejecución de las leyes le
reguladas por la ley (materias de reserva legal), mientras el segundo distingue está expresamente conferida al Presidente de la República en el artículo 32
ya referidos: el primero establece las únicas materias que pueden y deben ser Nº 6 de la Constitución. El ámbito de regulación de la potestad reglamen-
nico de lo dispuesto por la Carta Fundamental en los artículos 63 y 32 Nº 6 taria de ejecución coincide con aquel que la propia Constitución reserva al
materias reservadas al dominio legal. Este es el único entendimiento armó- dominio legal, si bien le está subordinada. En efecto, teniendo presente que
ejecución no puede sino dar aplicación a los preceptos legales en las mismas la Carta de 1980 consagra el sistema de dominio legal máximo en el artículo
legal en el artículo 32 Nº 6, resulta evidente que la potestad reglamentaria de 63 y además otorga al Ejecutivo la facultad de dictar reglamentos, decretos
e instrucciones en todas aquellas materias que no sean propias del dominio e instrucciones en todas aquellas materias que no sean propias del dominio
63 y además otorga al Ejecutivo la facultad de dictar reglamentos, decretos legal en el artículo 32 Nº 6, resulta evidente que la potestad reglamentaria de
la Carta de 1980 consagra el sistema de dominio legal máximo en el artículo ejecución no puede sino dar aplicación a los preceptos legales en las mismas
dominio legal, si bien le está subordinada. En efecto, teniendo presente que materias reservadas al dominio legal. Este es el único entendimiento armó-
taria de ejecución coincide con aquel que la propia Constitución reserva al nico de lo dispuesto por la Carta Fundamental en los artículos 63 y 32 Nº 6
Nº 6 de la Constitución. El ámbito de regulación de la potestad reglamen- ya referidos: el primero establece las únicas materias que pueden y deben ser
está expresamente conferida al Presidente de la República en el artículo 32 reguladas por la ley (materias de reserva legal), mientras el segundo distingue
esa misma materia. La potestad reglamentaria de ejecución de las leyes le dos categorías excluyentes de decretos: los autónomos, llamados a regular
taria de ejecución pueda, dentro de los márgenes constitucionales, normar “todas aquellas materias que no sean del dominio legal” y los de ejecución,
de legalidad no equivale necesariamente a excluir que la potestad reglamen- consagrados a través de la facultad de dictar “los demás reglamentos, decretos
“13º: Que afirmar que una determinada materia está regida por el principio e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes”. De la
sola lectura de los dos preceptos resulta evidente que la potestad reglamentaria
desarrolla en los considerandos 13 al 18 exponiendo: de ejecución sólo puede darse en materias reservadas al dominio legal, pues
nistración admite la colaboración de la potestad reglamentaria”, idea que en las demás el legislador está vedado y deben ser reguladas por la potestad
“en la especie, el estatuto jurídico de la actividad sancionadora de la admi- reglamentaria autónoma. Si esta facultad de dictar “los demás reglamentos,
decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes”
está concedida por la propia Constitución al Presidente de la República, es
c) La reserva legal y las sanciones administrativas: El TC a¿rma que,
evidente que la Carta Fundamental acepta, salvo los casos en que lo excluya
constitucionales propias del derecho penal. expresamente, la regulación normativa subordinada de la administración en
Suprema hacía aplicables al derecho administrativo sancionador las garantías materias reservadas al dominio legal.
deberes o la fijación de sus sanciones”. lativo a un requerimiento sobre la Ley de Drogas, el texto del artículo 19 Nº 3
no entrega a la discrecionalidad administrativa la creación autónoma de tales exige que la conducta se encuentre “expresamente” descrita en la ley, pero no
en que la ley debe describir conductas infractoras de deberes administrativos y que esté “completamente” descrita en el precepto legal. Este último adjetivo
estatuto de las garantías constitucionales establece claros límites a la manera calificativo fue incluido en la propuesta de precepto constitucional hecho por la
actividad económica lícita y a cuyo incumplimiento se vinculen sanciones. El Comisión de Estudio de la Nueva Constitución, pero deliberadamente eliminado
deberes administrativos que limiten el ejercicio del derecho a llevar a cabo una por la Junta de Gobierno, lo que debe necesariamente interpretarse como una
decreto, reglamento o instrucción no puede constitucionalmente establecer aceptación, en esta materia, de la colaboración de la potestad reglamentaria
no lo está la autónoma, en el sentido que sin suficiente cobertura legal, un en la descripción de la conducta sancionable.
de la administración está legitimada la potestad reglamentaria de ejecución,
principio de legalidad. Si en el estatuto jurídico de la actividad sancionatoria 18º: Que, en consecuencia, ha de concluirse que el principio de legalidad no
en los casos, como lo es el derecho administrativo sancionador, en que rige el excluye la colaboración de la potestad reglamentaria de ejecución, salvo en
colaboración reglamentaria está, a todo evento, restringida por la Constitución aquellos casos en que la propia Constitución ha reservado a la ley y sólo a
“Que, de igual forma, de los considerandos anteriores debe seguirse que la ella disponer en todos sus detalles en una determinada materia, que no es el
caso que se examina en estos autos. Lo anterior no dilucida la extensión de la
Señala el considerando 19º: reserva legal; esto es, no determina cuanto de la regulación puede entregar la
derecho administrativo sancionador está excluida la potestad autónoma. ley a la potestad reglamentaria, lo que exige, en cada caso, revisar el sentido
de la ley que regula una actividad económica y por ello, en el campo del y alcance con que el constituyente ha establecido la reserva legal en la deter-
minada materia, lo que se desarrollará más adelante”.
reglamentaria está limitada a los reglamentos subordinados o de ejecución
d) No obstante el TC deja establecido que la colaboración de la potestad
d) No obstante el TC deja establecido que la colaboración de la potestad
minada materia, lo que se desarrollará más adelante”.
reglamentaria está limitada a los reglamentos subordinados o de ejecución
y alcance con que el constituyente ha establecido la reserva legal en la deter- de la ley que regula una actividad económica y por ello, en el campo del
ley a la potestad reglamentaria, lo que exige, en cada caso, revisar el sentido derecho administrativo sancionador está excluida la potestad autónoma.
reserva legal; esto es, no determina cuanto de la regulación puede entregar la Señala el considerando 19º:
caso que se examina en estos autos. Lo anterior no dilucida la extensión de la
ella disponer en todos sus detalles en una determinada materia, que no es el “Que, de igual forma, de los considerandos anteriores debe seguirse que la
aquellos casos en que la propia Constitución ha reservado a la ley y sólo a colaboración reglamentaria está, a todo evento, restringida por la Constitución
excluye la colaboración de la potestad reglamentaria de ejecución, salvo en en los casos, como lo es el derecho administrativo sancionador, en que rige el
18º: Que, en consecuencia, ha de concluirse que el principio de legalidad no principio de legalidad. Si en el estatuto jurídico de la actividad sancionatoria
de la administración está legitimada la potestad reglamentaria de ejecución,
en la descripción de la conducta sancionable. no lo está la autónoma, en el sentido que sin suficiente cobertura legal, un
aceptación, en esta materia, de la colaboración de la potestad reglamentaria decreto, reglamento o instrucción no puede constitucionalmente establecer
por la Junta de Gobierno, lo que debe necesariamente interpretarse como una deberes administrativos que limiten el ejercicio del derecho a llevar a cabo una
Comisión de Estudio de la Nueva Constitución, pero deliberadamente eliminado actividad económica lícita y a cuyo incumplimiento se vinculen sanciones. El
calificativo fue incluido en la propuesta de precepto constitucional hecho por la estatuto de las garantías constitucionales establece claros límites a la manera
que esté “completamente” descrita en el precepto legal. Este último adjetivo en que la ley debe describir conductas infractoras de deberes administrativos y
exige que la conducta se encuentre “expresamente” descrita en la ley, pero no no entrega a la discrecionalidad administrativa la creación autónoma de tales
lativo a un requerimiento sobre la Ley de Drogas, el texto del artículo 19 Nº 3 deberes o la fijación de sus sanciones”.
de la Carta Fundamental es, para ese tribunal, simplemente relativa; propiedad, la libertad de emprender e incluso en ciertos casos la propia liber-
incisos ¿nal del numeral 3 y el primer inciso del numeral 21 del artículo 19 tad personal, los que sólo admiten limitaciones a través de normas legales y
de una actividad económica. Con ello, la reserva legal a que se re¿eren los siempre y cuando no afecten los derechos en su esencia, como lo preceptúa el
taria, eso sí subordinada o de ejecución de las leyes que regulan el ejercicio artículo 19 Nº 26 de la Constitución Política de la República. Cierto es que el
de 2006, el TC abandona esa doctrina y permite la colaboración reglamen- Estado debe ejercer severamente sus funciones fiscalizadoras, pero ella jamás
debe importar la afectación de los derechos fundamentales de la persona, sea
esta natural o jurídica”.
c) Ahora, con ocasión de los recursos de inaplicabilidad 479 y 480, ambos
JURISPRUDENCIA CITADA
D.S. Nº 327, de 1997.
tículo 4º, letra a.
D.L. Nº 3.538 de 1980, de la Superintendencia de Valores y Seguros, ar- Rol 480-2006. Acciones de reclamación de ilegalidad. Corte de Apelaciones
D.F.L. Nº 7 de Hacienda, de 1980, artículo 7º letra b. de Santiago.
D.F.L. Nº 3 de 1997 Bancos e Instituciones Financieras, artículo 12. Rol 479-2006. Acciones de reclamación de ilegalidad. Corte de Apelaciones
D.F.L. Nº 2 del Trabajo, de 1967, artículo 1º. de Santiago.
D.F.L. Nº 1 de Minería, de 1982.
NORMAS CITADAS
Código del Trabajo, artículo 476.
Artículo 6º Nº 1 letra A, Código Tributario. Artículo 19 Nº 21, Constitución Política de la República.
Artículo 19 Nº 21, Constitución Política de la República. Artículo 6º Nº 1 letra A, Código Tributario.
Código del Trabajo, artículo 476.
NORMAS CITADAS
D.F.L. Nº 1 de Minería, de 1982.
de Santiago. D.F.L. Nº 2 del Trabajo, de 1967, artículo 1º.
Rol 479-2006. Acciones de reclamación de ilegalidad. Corte de Apelaciones D.F.L. Nº 3 de 1997 Bancos e Instituciones Financieras, artículo 12.
de Santiago. D.F.L. Nº 7 de Hacienda, de 1980, artículo 7º letra b.
Rol 480-2006. Acciones de reclamación de ilegalidad. Corte de Apelaciones D.L. Nº 3.538 de 1980, de la Superintendencia de Valores y Seguros, ar-
tículo 4º, letra a.
D.S. Nº 327, de 1997.
JURISPRUDENCIA CITADA
do durante el segundo semestre de 2010, dentro del Seminario de Investigación del Profesor Dr.
Alejandro Vergara Blanco como requisito para la obtención del grado académico de Licenciado
en Derecho y actualizado debido a las últimas modificaciones en la materia.
al D.F.L. Nº 1, en adelante LSE.
226 NATALIA FRANCO PEREIRA trica”, cuyo texto refundido es el D.F.L. Nº 4. Para efectos de este trabajo, haremos referencia
D.F.L. Nº 1 de 1982: “Ley General de Servicios Eléctricos, en materia de energía eléc-
1
de la Empresa eléctrica Colbún Machicura S.A., a la que acusa de haber
talado parte del bosque nativo del predio denominado Parcela Nº 2 P/P “La un plan de manejo, temas que serán desarrollados en esta exposición.
Moralina y La Verdad”, provincia de Cachapoal, no obstante tener a su favor segunda norma exige al menos la elaboración y consecuente aprobación de
una servidumbre de trazado de línea eléctrica. En este caso, CONAF alega eléctricas sólo deben “evitar” la poda o tala de especies, mientras que la
que la tala se habría producido con anterioridad a la aprobación del plan de menor al propuesto por el D.L. Nº 701, ya que en el primero las empresas
manejo exigido por la ley, lo que la haría merecedora de las sanciones que tículo 147 de la LSE, cuya redacción aplica un estándar de protección mucho
el D.L. Nº 701 sobre fomento forestal, impone en su artículo 21 (Corte de En efecto, la empresa concesionaria alegaba haberse amparado en el ar-
Apelaciones de Rancagua, “Corporación Nacional Forestal con Empresa
Eléctrica Colbún Machicura S.A., Rol 853-2000). la falta de plan de manejo.
la ley especial que le da la legitimidad necesaria para aplicar la multa por
La empresa por su parte, al alegar que prevalece la aplicación de la rechos del concesionario y del bosque nativo, más bien se limita a aplicar
Ley de Servicios Eléctricos,1 por sobre el D.L. Nº 701 ya citado, pone en obstante, dicha sentencia no desarrolla con profundidad la colisión de de-
evidencia el conÀicto existente entre su derecho a constituir servidumbre e ¿scal el doble del valor tasado de las especies taladas por le empresa. No
instalar el tendido eléctrico (para lo cual debe talar parte del bosque nativo denando en los términos del D.L. Nº 701 a pagar como multa a bene¿cio
del predio sirviente) y la protección que se da a las especies nativas del por aplicar el D.L. Nº 701 sobre fomento forestal por sobre la LSE, con-
predio sirviente. en base al criterio de la ley especial por sobre la general, es decir, se optó
CONAF, la Corte de Apelaciones revocó dicho fallo, resolviendo el tema
Pese a que en primera instancia se desestimó la denuncia efectuada por Pese a que en primera instancia se desestimó la denuncia efectuada por
CONAF, la Corte de Apelaciones revocó dicho fallo, resolviendo el tema
en base al criterio de la ley especial por sobre la general, es decir, se optó predio sirviente.
por aplicar el D.L. Nº 701 sobre fomento forestal por sobre la LSE, con- del predio sirviente) y la protección que se da a las especies nativas del
denando en los términos del D.L. Nº 701 a pagar como multa a bene¿cio instalar el tendido eléctrico (para lo cual debe talar parte del bosque nativo
¿scal el doble del valor tasado de las especies taladas por le empresa. No evidencia el conÀicto existente entre su derecho a constituir servidumbre e
obstante, dicha sentencia no desarrolla con profundidad la colisión de de- Ley de Servicios Eléctricos,1 por sobre el D.L. Nº 701 ya citado, pone en
rechos del concesionario y del bosque nativo, más bien se limita a aplicar La empresa por su parte, al alegar que prevalece la aplicación de la
la ley especial que le da la legitimidad necesaria para aplicar la multa por
la falta de plan de manejo. Eléctrica Colbún Machicura S.A., Rol 853-2000).
Apelaciones de Rancagua, “Corporación Nacional Forestal con Empresa
En efecto, la empresa concesionaria alegaba haberse amparado en el ar- el D.L. Nº 701 sobre fomento forestal, impone en su artículo 21 (Corte de
tículo 147 de la LSE, cuya redacción aplica un estándar de protección mucho manejo exigido por la ley, lo que la haría merecedora de las sanciones que
menor al propuesto por el D.L. Nº 701, ya que en el primero las empresas que la tala se habría producido con anterioridad a la aprobación del plan de
eléctricas sólo deben “evitar” la poda o tala de especies, mientras que la una servidumbre de trazado de línea eléctrica. En este caso, CONAF alega
segunda norma exige al menos la elaboración y consecuente aprobación de Moralina y La Verdad”, provincia de Cachapoal, no obstante tener a su favor
un plan de manejo, temas que serán desarrollados en esta exposición. talado parte del bosque nativo del predio denominado Parcela Nº 2 P/P “La
de la Empresa eléctrica Colbún Machicura S.A., a la que acusa de haber
1 D.F.L. Nº 1 de 1982: “Ley General de Servicios Eléctricos, en materia de energía eléc-
trica”, cuyo texto refundido es el D.F.L. Nº 4. Para efectos de este trabajo, haremos referencia NATALIA FRANCO PEREIRA 226
al D.F.L. Nº 1, en adelante LSE.
VARGAS (1995), p. 15.
SISTEMA CONCESIONAL Y AUTORIZACIONAL EN MATERIA DE BOSQUES 227
2
Pero no todo bosque nativo recibe la misma protección. En efecto, el mis- obras sean de interés nacional”.
mo artículo 2º de la Ley Nº 20.283, nos presenta una primera clasi¿cación del actividades señaladas en el inciso cuarto del artículo 7, siempre que tales
bosque nativo en bosque nativo de preservación, conservación y protección, sanitarios o estén destinadas a la ejecución de obras o al desarrollo de las
y de uso múltiple, de los cuales sólo el bosque nativo de preservación es el y que tengan por objeto la realización de investigaciones cientí¿cas, ¿nes
que recibe el mayor nivel de protección. De hecho, es a este tipo de bosque al de la cuenca o, excepcionalmente, fuera de ella, que sean imprescindibles
que hace mención el artículo 19 de la Ley Nº 20.283, que señala: “prohíbase que tales intervenciones no amenacen la continuidad de la especie a nivel
la corta, eliminación, destrucción o descepado de individuos de las especies ción de la Corporación (…)”. Además se acepta la intervención “siempre
vegetales nativas clasi¿cadas, de conformidad con el artículo 37 de la ley o alterarse el hábitat de los individuos de dichas especies, previa autoriza-
Nº 19.300 y su reglamento, en la categorías de ‘peligro de extinción’, ‘vul- que lo componen. Dice la norma: “Excepcionalmente, podrá intervenirse
nerables’, ‘raras’, ‘insu¿cientemente conocidas’ o ‘fuera de peligro’, que ción del bosque nativo de preservación, por la del hábitat de los individuos
formen parte de un bosque nativo, como asimismo la alteración de su hábitat’, sí, dicho permiso está planteado de manera indirecta, reemplazando la men-
y por de¿nición, el bosque nativo de preservación es ‘aquel, cualquiera sea nativo de preservación previa aprobación del respectivo plan de manejo. Eso
su super¿cie, que presente o constituya actualmente hábitat de especies ve- ro, el inciso segundo de la misma norma permite la intervención del bosque
getales protegidas legalmente o aquellas clasi¿cadas en las categorías de en No obstante la restricción que establece el artículo 19 en su inciso prime-
‘peligro de extinción’, ‘vulnerables”’, ‘raras’, ‘insu¿cientemente conocidas’
o ‘fuera de peligro’ (…)”. Dicha prohibición se extiende, además, a todas las bastante limitado, como lo es el “bosque nativo de preservación”.
categorías de manejo con ¿nes de preservación que establezca en lo sucesivo cierta amplitud a la norma en cuanto al bien jurídico protegido, que en sí es
el Sistema Nacional de Áreas Silvestres Protegidas por el Estado lo que da el Sistema Nacional de Áreas Silvestres Protegidas por el Estado lo que da
cierta amplitud a la norma en cuanto al bien jurídico protegido, que en sí es categorías de manejo con ¿nes de preservación que establezca en lo sucesivo
bastante limitado, como lo es el “bosque nativo de preservación”. o ‘fuera de peligro’ (…)”. Dicha prohibición se extiende, además, a todas las
‘peligro de extinción’, ‘vulnerables”’, ‘raras’, ‘insu¿cientemente conocidas’
No obstante la restricción que establece el artículo 19 en su inciso prime- getales protegidas legalmente o aquellas clasi¿cadas en las categorías de en
ro, el inciso segundo de la misma norma permite la intervención del bosque su super¿cie, que presente o constituya actualmente hábitat de especies ve-
nativo de preservación previa aprobación del respectivo plan de manejo. Eso y por de¿nición, el bosque nativo de preservación es ‘aquel, cualquiera sea
sí, dicho permiso está planteado de manera indirecta, reemplazando la men- formen parte de un bosque nativo, como asimismo la alteración de su hábitat’,
ción del bosque nativo de preservación, por la del hábitat de los individuos nerables’, ‘raras’, ‘insu¿cientemente conocidas’ o ‘fuera de peligro’, que
que lo componen. Dice la norma: “Excepcionalmente, podrá intervenirse Nº 19.300 y su reglamento, en la categorías de ‘peligro de extinción’, ‘vul-
o alterarse el hábitat de los individuos de dichas especies, previa autoriza- vegetales nativas clasi¿cadas, de conformidad con el artículo 37 de la ley
ción de la Corporación (…)”. Además se acepta la intervención “siempre la corta, eliminación, destrucción o descepado de individuos de las especies
que tales intervenciones no amenacen la continuidad de la especie a nivel que hace mención el artículo 19 de la Ley Nº 20.283, que señala: “prohíbase
de la cuenca o, excepcionalmente, fuera de ella, que sean imprescindibles que recibe el mayor nivel de protección. De hecho, es a este tipo de bosque al
y que tengan por objeto la realización de investigaciones cientí¿cas, ¿nes y de uso múltiple, de los cuales sólo el bosque nativo de preservación es el
sanitarios o estén destinadas a la ejecución de obras o al desarrollo de las bosque nativo en bosque nativo de preservación, conservación y protección,
actividades señaladas en el inciso cuarto del artículo 7, siempre que tales mo artículo 2º de la Ley Nº 20.283, nos presenta una primera clasi¿cación del
obras sean de interés nacional”. Pero no todo bosque nativo recibe la misma protección. En efecto, el mis-
Por su parte, el artículo 7º de la Ley Nº 20.283 menciona expresamente NATALIA FRANCO PEREIRA 228
a las servidumbres de servicios eléctricos, para cuyo ejercicio exige pre-
VARGAS (1995), pp. 122 y 123.
SISTEMA CONCESIONAL Y AUTORIZACIONAL EN MATERIA DE BOSQUES 229
4
VARGAS (1995), pp. 27-50. 3
bosque nativo, ya que ni siquiera la Ley de Protección del Bosque Nativo viamente la aprobación de un plan de manejo. Este artículo habría sido
insu¿ciente y plantea la necesidad de crear un estatuto jurídico propio del un muy buen argumento jurídico para condenar a la Empresa Colbún en
siempre es una cosa mueble”.4 Esta primera cali¿cación jurídica parece el caso que analizamos, ya que el artículo 7º inciso cuarto parece reunir
por anticipación aun antes de su separación; pero el bosque, en sí mismo, en una sola norma lo exigido por la LSE y por el D.L. Nº 701 en cuanto a
por adherencia, y la madera producto de ellos puede reputarse mueble la intervención de los bosques en bene¿cio de instalaciones eléctricas, es
de él, diciendo al respecto que “…los árboles del bosque son inmuebles decir, la obligación de contar con un plan de manejo previamente aprobado
sola unidad, de aquella que se debe atribuir a los árboles que forman parte para proceder a la tala del bosque nativo del predio sirviente. Así lo señala
eléctrica. Para ello, se debe distinguir la cali¿cación del bosque como una expresamente el inciso 4º del artículo 7º:
tirá compararlo luego con el derecho a intervenirlo en pos de una concesión
nativo, ya que su consideración dentro de nuestro ordenamiento nos permi- “Cuando la construcción de caminos, el ejercicio de concesiones o servidum-
Un aspecto importante a considerar, es la naturaleza jurídica del bosque bres mineras, de gas, de servicios eléctricos, de ductos u otras reguladas por
la ley, según corresponda, implique corta de bosque nativo, el plan de manejo
mentos tales como hojas, hongos y miel), entre otras.3 correspondiente, deberá ser presentado por el respectivo concesionario o titular
de la servidumbre, según los casos, quien será responsable del cumplimiento
sólo limitada a los recursos madereros, sino que también se extiende a ele-
de todas las obligaciones contenidas en él”
sirven de hábitat para la vida silvestre, etc.), la función de producción (no
Pero, volviendo a la de¿nición de bosque nativo, la tecnicidad de las
función biológica (son reservas genéticas, protegen los suelos de la erosión,
de¿niciones legales expuestas no enfatiza las importantes funciones que
nes por las cuales se protege en Chile. Dichas funciones son, entre otras, la
cumple el bosque nativo como ecosistema, y que son algunas de las razo-
cumple el bosque nativo como ecosistema, y que son algunas de las razo-
nes por las cuales se protege en Chile. Dichas funciones son, entre otras, la
de¿niciones legales expuestas no enfatiza las importantes funciones que
función biológica (son reservas genéticas, protegen los suelos de la erosión,
Pero, volviendo a la de¿nición de bosque nativo, la tecnicidad de las
sirven de hábitat para la vida silvestre, etc.), la función de producción (no
sólo limitada a los recursos madereros, sino que también se extiende a ele-
de todas las obligaciones contenidas en él”
mentos tales como hojas, hongos y miel), entre otras.3
de la servidumbre, según los casos, quien será responsable del cumplimiento
correspondiente, deberá ser presentado por el respectivo concesionario o titular
la ley, según corresponda, implique corta de bosque nativo, el plan de manejo
bres mineras, de gas, de servicios eléctricos, de ductos u otras reguladas por Un aspecto importante a considerar, es la naturaleza jurídica del bosque
“Cuando la construcción de caminos, el ejercicio de concesiones o servidum- nativo, ya que su consideración dentro de nuestro ordenamiento nos permi-
tirá compararlo luego con el derecho a intervenirlo en pos de una concesión
expresamente el inciso 4º del artículo 7º: eléctrica. Para ello, se debe distinguir la cali¿cación del bosque como una
para proceder a la tala del bosque nativo del predio sirviente. Así lo señala sola unidad, de aquella que se debe atribuir a los árboles que forman parte
decir, la obligación de contar con un plan de manejo previamente aprobado de él, diciendo al respecto que “…los árboles del bosque son inmuebles
la intervención de los bosques en bene¿cio de instalaciones eléctricas, es por adherencia, y la madera producto de ellos puede reputarse mueble
en una sola norma lo exigido por la LSE y por el D.L. Nº 701 en cuanto a por anticipación aun antes de su separación; pero el bosque, en sí mismo,
el caso que analizamos, ya que el artículo 7º inciso cuarto parece reunir siempre es una cosa mueble”.4 Esta primera cali¿cación jurídica parece
un muy buen argumento jurídico para condenar a la Empresa Colbún en insu¿ciente y plantea la necesidad de crear un estatuto jurídico propio del
viamente la aprobación de un plan de manejo. Este artículo habría sido bosque nativo, ya que ni siquiera la Ley de Protección del Bosque Nativo
se re¿ere a este punto, que es fundamental no sólo para su protección, sino artístico y paisajístico6, su importancia es trascendental, ya que precisa-
que también para limitar su intervención. de¿nitivo de la Constitución por ser considerado como más propio del plano
Si bien la referencia al perjuicio estético habría sido eliminada del texto
2. Protección del bosque nativo
del ecosistema y también un perjuicio estético.
No obstante lo anterior, se puede decir que nuestro país ha evolucionado sechos, sino que también la tala de árboles, que implica un desequilibrio
mucho en materia de protección del bosque nativo. Antes, si bien existía tomado en sentido amplio, es decir, no sólo comprende la descarga de de-
la obligación de reponer los especímenes para quien intervenía o explota- Este numeral es importante, porque el concepto “contaminación” está
ba especies arbóreas del bosque, no existía preocupación sobre el tipo de
árboles que se plantaban en reemplazo de los talados, razón por la cual los o libertades para proteger el medio ambiente”.
obligados solían plantar especies exóticas distintas, produciendo un daño podrá establecer restricciones específicas al ejercicio de determinados derechos
irreparable al ecosistema. Luego esto cambió, gracias a la creación de zo-
este derecho no sea afectado y tutelar la conservación de la naturaleza. La ley
nas de diversidad biológica natural, por la suscripción que hizo Chile de la
medio ambiente libre de contaminación. Es deber del Estado velar para que
“La Constitución asegura a todas las personas: 8º El derecho a vivir en un
Convención para la Protección de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas
Escénicas. Por lo demás, hoy en día nuestro ordenamiento jurídico protege ambiente en el artículo 19 Nº 8 que reza:
el bosque nativo con miras a lograr un equilibrio entre la conservación y la De manera amplia, la Constitución establece una protección al medio
explotación sustentable del mismo.5
explotación sustentable del mismo.5
De manera amplia, la Constitución establece una protección al medio el bosque nativo con miras a lograr un equilibrio entre la conservación y la
ambiente en el artículo 19 Nº 8 que reza: Escénicas. Por lo demás, hoy en día nuestro ordenamiento jurídico protege
Convención para la Protección de la Flora, de la Fauna y de las Bellezas
“La Constitución asegura a todas las personas: 8º El derecho a vivir en un nas de diversidad biológica natural, por la suscripción que hizo Chile de la
medio ambiente libre de contaminación. Es deber del Estado velar para que
este derecho no sea afectado y tutelar la conservación de la naturaleza. La ley
irreparable al ecosistema. Luego esto cambió, gracias a la creación de zo-
podrá establecer restricciones específicas al ejercicio de determinados derechos obligados solían plantar especies exóticas distintas, produciendo un daño
o libertades para proteger el medio ambiente”. árboles que se plantaban en reemplazo de los talados, razón por la cual los
ba especies arbóreas del bosque, no existía preocupación sobre el tipo de
Este numeral es importante, porque el concepto “contaminación” está la obligación de reponer los especímenes para quien intervenía o explota-
tomado en sentido amplio, es decir, no sólo comprende la descarga de de- mucho en materia de protección del bosque nativo. Antes, si bien existía
sechos, sino que también la tala de árboles, que implica un desequilibrio No obstante lo anterior, se puede decir que nuestro país ha evolucionado
del ecosistema y también un perjuicio estético.
2. Protección del bosque nativo
Si bien la referencia al perjuicio estético habría sido eliminada del texto
de¿nitivo de la Constitución por ser considerado como más propio del plano que también para limitar su intervención.
artístico y paisajístico6, su importancia es trascendental, ya que precisa- se re¿ere a este punto, que es fundamental no sólo para su protección, sino
nativo (Título IV) entre otras medidas de carácter general. A su vez, el D.L.
un fondo de conservación, recuperación y manejo sustentable del bosque mente el valor paisajístico del bosque nativo es uno de los elementos que
regula expresamente el tema de la tala de especies arbóreas, la creación de constituye su riqueza patrimonial. Esta riqueza patrimonial es evidente en
también normas generales de protección ambiental (Título III) en que se cuanto al valor turístico del bosque nativo, y los bene¿cios económicos que
tervención de la vegetación (tema que trataremos más adelante), así como se derivan de tal actividad, que no es de menor importancia. Así, podríamos
de manejo que deban ser presentados ante CONAF en ciertos casos de in- decir que el bosque pierde parte de su atractivo si está cruzado por una
Ley de Bosques contempla en su Título II normas relativas a los planes serie de torres de alta tensión, hecho que también debería ser considerado
protecciones concretas a favor del bosque nativo. En el primer caso, la un factor contaminante. Ese valor paisajístico, es considerado como una
Nativo, Nº 20.283 y el D.L. Nº 701 sobre Fomento Forestal, establecen de las razones por las cuales un proyecto que intervenga el bosque nativo,
Ya de manera más especí¿ca, la Ley sobre Recuperación del Bosque debe entrar al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental (SEIA) como
se explicará luego.
estado del bosque según lo disponga la ley.
de admitir visitas inspectivas de CONAF, que controlen periódicamente el Las limitaciones que impone la Constitución para proteger el bosque
servidumbre de trazado eléctrico, sino que, además, tendrá la obligación nativo están dirigidas fundamentalmente al poder legislativo, ya que este
instalación de torres de alta tensión y cableado eléctrico en razón de una poder del Estado podrá “imponer normas reguladoras del derecho a desarro-
tiene un bosque nativo o parte de él, ya que no sólo tendrá que soportar la llar cualquier actividad económica (art. 19 Nº 21, inciso 1º) y limitaciones
estas limitaciones también están dirigidas al dueño del predio sirviente que o requisitos para la adquisición del dominio de algunos bienes y de uso y
Nº 24, inciso 2º…”.7 En el contexto de la transmisión de energía eléctrica, goce (art. 19 Nº 23, inciso 2º). Especialmente, podrá el legislador contemplar
limitaciones al derecho de propiedad, establecidas expresamente en el art. 19 limitaciones al derecho de propiedad, establecidas expresamente en el art. 19
goce (art. 19 Nº 23, inciso 2º). Especialmente, podrá el legislador contemplar Nº 24, inciso 2º…”.7 En el contexto de la transmisión de energía eléctrica,
o requisitos para la adquisición del dominio de algunos bienes y de uso y estas limitaciones también están dirigidas al dueño del predio sirviente que
llar cualquier actividad económica (art. 19 Nº 21, inciso 1º) y limitaciones tiene un bosque nativo o parte de él, ya que no sólo tendrá que soportar la
poder del Estado podrá “imponer normas reguladoras del derecho a desarro- instalación de torres de alta tensión y cableado eléctrico en razón de una
nativo están dirigidas fundamentalmente al poder legislativo, ya que este servidumbre de trazado eléctrico, sino que, además, tendrá la obligación
Las limitaciones que impone la Constitución para proteger el bosque de admitir visitas inspectivas de CONAF, que controlen periódicamente el
estado del bosque según lo disponga la ley.
se explicará luego.
debe entrar al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental (SEIA) como Ya de manera más especí¿ca, la Ley sobre Recuperación del Bosque
de las razones por las cuales un proyecto que intervenga el bosque nativo, Nativo, Nº 20.283 y el D.L. Nº 701 sobre Fomento Forestal, establecen
un factor contaminante. Ese valor paisajístico, es considerado como una protecciones concretas a favor del bosque nativo. En el primer caso, la
serie de torres de alta tensión, hecho que también debería ser considerado Ley de Bosques contempla en su Título II normas relativas a los planes
decir que el bosque pierde parte de su atractivo si está cruzado por una de manejo que deban ser presentados ante CONAF en ciertos casos de in-
se derivan de tal actividad, que no es de menor importancia. Así, podríamos tervención de la vegetación (tema que trataremos más adelante), así como
cuanto al valor turístico del bosque nativo, y los bene¿cios económicos que también normas generales de protección ambiental (Título III) en que se
constituye su riqueza patrimonial. Esta riqueza patrimonial es evidente en regula expresamente el tema de la tala de especies arbóreas, la creación de
mente el valor paisajístico del bosque nativo es uno de los elementos que un fondo de conservación, recuperación y manejo sustentable del bosque
nativo (Título IV) entre otras medidas de carácter general. A su vez, el D.L.
la Àora y fauna asociadas (…)” Corte Suprema, Rol Nº 6397-2008. Agrega la ley en su artículo 11, la obligación que tendrá el concesionario
objetivos de dichos espacios de preservación de las bellezas naturales y de eléctrico de presentar un Estudio de Evaluación de Impacto Ambiental si sus
que se realicen dentro de los parques nacionales sean compatibles con los labores se localizan peligrosamente cerca de áreas protegidas susceptibles
tal (…). En otras palabras, por lo que se debe velar es que las actividades de ser afectadas, o pudieren alterar signi¿cativamente el valor paisajístico o
sea precedida de una rigurosa evaluación de parte de la autoridad ambien- turístico de una zona12. Luego, con la Resolución de Cali¿cación Ambiental,
esas unidades o áreas, es que la cali¿cación favorable de tales proyectos CONAMA podrá imponer el cumplimiento de una serie de normas ambien-
otras áreas protegidas. Lo exigido, conforme al marco jurídico que rige a tales sectoriales, por ejemplo, la presentación de un plan de manejo forestal
concluir que es posible realizar proyectos u obras en parques nacionales y en caso de intervención de vegetación nativa, según las normas del D.L.
considerando “que, como surge del tenor de la norma transcrita, se puede Nº 701,13 tal y como se impuso a la empresa Colbún Machicura, demostrando
En efecto, dice el fallo a favor de Hidroaustral S.A. en su séptimo con ello que existe una iniciativa importante para proteger el bosque nativo
de manera permanente y no sólo durante el proceso del SEIA.
alguna al plan de manejo.
que exige la Ley Nº 19.300 en su artículo 10 letra p) sin hacer mención Y es el cumplimiento de esta normativa ambiental el requisito más
(categorías establecidas por el SNASPE) si se ha cumplido con el requisito importante a la hora de desarrollar un proyecto eléctrico que intervenga
recurso argumenta que es posible intervenir ciertas categorías de bosques el bosque nativo. De hecho, a la luz de algunos fallos, el cumplimiento
a favor de la Empresa Hidroaustral S.A., la Corte Suprema al resolver el de una RCA parece ser más importante que el plan de manejo mismo. En
Región de Los Lagos, que aprueba la construcción de centrales de pasada efecto, en un Recurso de Protección presentado en contra de la resolución
Exenta Nº 380 de 2008 de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la Exenta Nº 380 de 2008 de la Comisión Regional del Medio Ambiente de la
efecto, en un Recurso de Protección presentado en contra de la resolución Región de Los Lagos, que aprueba la construcción de centrales de pasada
de una RCA parece ser más importante que el plan de manejo mismo. En a favor de la Empresa Hidroaustral S.A., la Corte Suprema al resolver el
el bosque nativo. De hecho, a la luz de algunos fallos, el cumplimiento recurso argumenta que es posible intervenir ciertas categorías de bosques
importante a la hora de desarrollar un proyecto eléctrico que intervenga (categorías establecidas por el SNASPE) si se ha cumplido con el requisito
Y es el cumplimiento de esta normativa ambiental el requisito más que exige la Ley Nº 19.300 en su artículo 10 letra p) sin hacer mención
alguna al plan de manejo.
de manera permanente y no sólo durante el proceso del SEIA.
con ello que existe una iniciativa importante para proteger el bosque nativo En efecto, dice el fallo a favor de Hidroaustral S.A. en su séptimo
Nº 701,13 tal y como se impuso a la empresa Colbún Machicura, demostrando considerando “que, como surge del tenor de la norma transcrita, se puede
en caso de intervención de vegetación nativa, según las normas del D.L. concluir que es posible realizar proyectos u obras en parques nacionales y
tales sectoriales, por ejemplo, la presentación de un plan de manejo forestal otras áreas protegidas. Lo exigido, conforme al marco jurídico que rige a
CONAMA podrá imponer el cumplimiento de una serie de normas ambien- esas unidades o áreas, es que la cali¿cación favorable de tales proyectos
turístico de una zona12. Luego, con la Resolución de Cali¿cación Ambiental, sea precedida de una rigurosa evaluación de parte de la autoridad ambien-
de ser afectadas, o pudieren alterar signi¿cativamente el valor paisajístico o tal (…). En otras palabras, por lo que se debe velar es que las actividades
labores se localizan peligrosamente cerca de áreas protegidas susceptibles que se realicen dentro de los parques nacionales sean compatibles con los
eléctrico de presentar un Estudio de Evaluación de Impacto Ambiental si sus objetivos de dichos espacios de preservación de las bellezas naturales y de
Agrega la ley en su artículo 11, la obligación que tendrá el concesionario la Àora y fauna asociadas (…)” Corte Suprema, Rol Nº 6397-2008.
Esto podría encontrar explicación, a nuestro juicio, en la distinta le- este motivo, más bene¿ciosa su aplicación por el concesionario eléctrico.
gitimación que tienen la RCA y el plan de manejo, ya que la cali¿cación hibición de talar, sino que lo impide en la medida de lo posible, siendo por
ambiental de un proyecto implica que su EIA ha sido aprobado por una de los bosques es débil, ya que ni siquiera impone categóricamente la pro-
serie de instituciones administrativas del Estado, de las más diversas áreas Por tanto, se puede decir que la protección que aquí se establece en favor
relacionadas con el medio ambiente, en cambio el plan de manejo en prin-
cipio sólo requiere el visto bueno de CONAF. De esta forma, podríamos a lo largo del trazado de la línea…”.
decir que, aun cuando el plan de manejo está enfocado directamente a la efectuarse de modo que, en lo posible, no se corten o poden los árboles ubicados
protección del bosque nativo, es la RCA la que cumple a mayor cabalidad “El trazado de las líneas aéreas por bienes nacionales de uso público deberá
con el mandato constitucional de vivir en un ambiente libre de contamina-
ción y protección del medio ambiente, ya que su enfoque es el ecosistema,
artículo 147 al decir que
y no sólo el bosque nativo.
de la instalación de una servidumbre eléctrica, tal y como lo expresa el
pero siempre considerando a este recurso como un subordinado en función
Por otra parte, es el propio artículo 19 de la Ley Nº 20.283 el que conce-
A su vez, la LSE también contempla normas de protección al bosque,
de una vital importancia a la RCA hasta el punto de ampliar la protección
del bosque nativo de preservación a las especies plantadas por el hombre,
una resolución de calificación ambiental u otra autoridad competente”.
en virtud de una medida de mitigación o compensación ordenada por una
plimiento de medidas de compensación, reparación o mitigación dispuestas por
por el hombre, a menos que tales plantaciones se hubieren efectuado en cum-
RCA. Al respecto dice el inciso primero de la norma que “Esta prohibición no afectará a los individuos de dichas especies plantados
“Esta prohibición no afectará a los individuos de dichas especies plantados RCA. Al respecto dice el inciso primero de la norma que
por el hombre, a menos que tales plantaciones se hubieren efectuado en cum-
en virtud de una medida de mitigación o compensación ordenada por una
plimiento de medidas de compensación, reparación o mitigación dispuestas por
una resolución de calificación ambiental u otra autoridad competente”.
del bosque nativo de preservación a las especies plantadas por el hombre,
de una vital importancia a la RCA hasta el punto de ampliar la protección
A su vez, la LSE también contempla normas de protección al bosque,
Por otra parte, es el propio artículo 19 de la Ley Nº 20.283 el que conce-
pero siempre considerando a este recurso como un subordinado en función
de la instalación de una servidumbre eléctrica, tal y como lo expresa el
y no sólo el bosque nativo.
artículo 147 al decir que
ción y protección del medio ambiente, ya que su enfoque es el ecosistema,
con el mandato constitucional de vivir en un ambiente libre de contamina-
“El trazado de las líneas aéreas por bienes nacionales de uso público deberá protección del bosque nativo, es la RCA la que cumple a mayor cabalidad
efectuarse de modo que, en lo posible, no se corten o poden los árboles ubicados decir que, aun cuando el plan de manejo está enfocado directamente a la
a lo largo del trazado de la línea…”. cipio sólo requiere el visto bueno de CONAF. De esta forma, podríamos
relacionadas con el medio ambiente, en cambio el plan de manejo en prin-
Por tanto, se puede decir que la protección que aquí se establece en favor serie de instituciones administrativas del Estado, de las más diversas áreas
de los bosques es débil, ya que ni siquiera impone categóricamente la pro- ambiental de un proyecto implica que su EIA ha sido aprobado por una
hibición de talar, sino que lo impide en la medida de lo posible, siendo por gitimación que tienen la RCA y el plan de manejo, ya que la cali¿cación
este motivo, más bene¿ciosa su aplicación por el concesionario eléctrico. Esto podría encontrar explicación, a nuestro juicio, en la distinta le-
3. Concesiones que pueden afectar al bosque nativo Este sistema de certi¿cación sería inaplicable en materia de concesiones
y servidumbre eléctricas que impliquen la tala del bosque nativo, ya que no
es posible someter a las reglas de regulación del mercado, materias que son
implementación de¿nitiva.15 de servicio público, como lo es la distribución de energía eléctrica, servicio
lo que el gobierno chileno debiera estar dispuesto a tomar medidas para su que por lo demás no está sometido al arbitrio del consumidor como para
empresas forestales ya estarían aplicando este sistema de certi¿cación, por que sea éste el que llegue a inÀuir en la decisión de cortar o no especies del
podría incluso solucionar algunas de¿ciencias legislativas, incluso algunas bosque para instalar postes del tendido eléctrico. No obstante, los partidarios
de este sistema lo ven como un complemento a la legislación vigente, que de este sistema lo ven como un complemento a la legislación vigente, que
bosque para instalar postes del tendido eléctrico. No obstante, los partidarios podría incluso solucionar algunas de¿ciencias legislativas, incluso algunas
que sea éste el que llegue a inÀuir en la decisión de cortar o no especies del empresas forestales ya estarían aplicando este sistema de certi¿cación, por
que por lo demás no está sometido al arbitrio del consumidor como para lo que el gobierno chileno debiera estar dispuesto a tomar medidas para su
de servicio público, como lo es la distribución de energía eléctrica, servicio implementación de¿nitiva.15
es posible someter a las reglas de regulación del mercado, materias que son
y servidumbre eléctricas que impliquen la tala del bosque nativo, ya que no
Este sistema de certi¿cación sería inaplicable en materia de concesiones 3. Concesiones que pueden afectar al bosque nativo
que ellas modi¿quen sus productos y procesos nocivos”.14 El bosque nativo puede verse afectado por diversas concesiones, tales
por medio de la demanda una presión sobre ciertas industrias de tal manera como las concesiones mineras, los derechos de aprovechamiento de aguas,
su categoría de clasi¿cación”, de modo que “el consumidor es quien ejerce las concesiones eléctricas y de energía geotérmica, entre otras.16 Todas ellas
ocupa de otorgar una etiqueta que atestigua el origen de la materia prima y coinciden en el medio a través del cual intervienen el bosque, es decir, en
forestal, para lo cual existe “un proceso en que un tercero independiente se las servidumbres. A continuación, nos referiremos brevemente a las servi-
gables con el medio ambiente, es decir, que cuenten con una certi¿cación dumbres de las concesiones antedichas, pero sólo a modo ilustrativo y en
de hacer que el consumidor de maderas pre¿era productos que son ami- lo que se relacione con los bosques.
a las actividades de tala y venta de madera de bosque nativo, ya que se trata
de protección al bosque nativo. Sin embargo, este método sólo es aplicable
14 SHEPPARD (2000), p. 105.
15 SHEPPARD (2000), pp. 103-133.
235 SISTEMA CONCESIONAL Y AUTORIZACIONAL EN MATERIA DE BOSQUES
16 URRUTIA (2008), pp. 85 y 86.
URRUTIA (2008), p. 15.
236 NATALIA FRANCO PEREIRA
17
distribución, es el “establecer, operar y explotar”.23 Si bien es cierto, la concesión no es un requisito necesario para realizar
transmisión de energía el verbo rector es “establecer”, mientras que para la la actividad de generación y transporte de energía eléctrica, es conveniente
que los derechos concedidos son distintos, ya que para la generación y la para quien realizará tales actividades, ya que obteniendo una concesión se
cesiones del ciclo eléctrico, de la lectura del artículo 2º de la ley se entiende accede a los derechos que ésta otorga y que trataremos más adelante. En
efecto, aunque el procedimiento concesional es el mismo para las tres con- efecto, aunque el procedimiento concesional es el mismo para las tres con-
accede a los derechos que ésta otorga y que trataremos más adelante. En cesiones del ciclo eléctrico, de la lectura del artículo 2º de la ley se entiende
para quien realizará tales actividades, ya que obteniendo una concesión se que los derechos concedidos son distintos, ya que para la generación y la
la actividad de generación y transporte de energía eléctrica, es conveniente transmisión de energía el verbo rector es “establecer”, mientras que para la
Si bien es cierto, la concesión no es un requisito necesario para realizar distribución, es el “establecer, operar y explotar”.23
(considerando 9º) no se hace la distinción. A pesar de que en el fallo que analizamos no hay muchos datos acerca de
blico, ya que al menos en el fallo de la Corte de Apelaciones de Rancagua la concesión a favor de la empresa denunciada por CONAF, diremos algunas
que se exigen a la concesión de distribución por su carácter de servicio pú- cosas acerca de las concesiones eléctricas. En primer lugar, el otorgamien-
distinción entre las obligaciones especiales en materia de servidumbres, to de una concesión eléctrica es un acto que emana de la Administración
del D.F.L. Nº 1, en vez del D.L. Nº 701. Al parecer, la empresa no hizo la Eléctrica, es decir, de la Superintendencia de Electricidad y Combustibles.
y distribución”), argumento que invoca a favor de la aplicación exclusiva El procedimiento de constitución está consagrado entre los artículos 11 y
siderando 8º es “titular de las concesiones para la generación, producción 33 de la LSE, y 30 a 51 del Reglamento de la misma ley.24 Las concesiones
ésta tiene a su favor al menos dos de las tres concesiones (según el Con- se dividen en aquellas que son provisionales y las de¿nitivas, de acuerdo
sarrollarlo.22 Recordemos que en el caso de la empresa Colbún Machicura, a su permanencia en el tiempo y la categoría de los derechos que otorga,
público que impone más limitaciones a los particulares que pretendan de- sin distinguir entre las actividades de generación, transporte y distribu-
concesión es la de distribución de energía eléctrica, porque es un servicio ción. De este modo, las concesiones serán provisionales si son otorgadas
De estas tres etapas, la que necesariamente requiere del otorgamiento de
22 EVANS (2006), pp. 2 y 3.
23 VERGARA (2004), p. 89.
239 SISTEMA CONCESIONAL Y AUTORIZACIONAL EN MATERIA DE BOSQUES
24 VERGARA (2004), pp. 85 y 86.
EVANS (2006), p. 7.
240 NATALIA FRANCO PEREIRA
25
se lleve a cabo la actividad sin la necesidad de solicitar una concesión de Municipalidades respectivas o a la Dirección de Vialidad, en su caso”.
servicio público. Estos casos están reunidos en el artículo 16 de la LSE y u otros bienes nacionales de uso público, deberán ser solicitados por las
entre ellos encontramos los siguientes casos: 1º los suministros a usuarios no sujetas a concesión puedan usar o cruzar calles, otras líneas eléctricas
no sometidos a regulación de precios, indicados en los artículos 147 y 149 permisos para que las líneas de transporte y distribución de energía eléctrica
de la presente ley; 2º los suministros que se efectúan sin utilizar bienes artículo 64 antes aludido complementa esta disposición diciendo que “los
nacionales de uso público; 3º los suministros que se efectúan utilizando líneas eléctricas y otros bienes nacionales de uso público”. Por su parte, el
bienes nacionales de uso público mediante permisos otorgados previamente energía eléctrica no sujetas a concesión, puedan usar y/o cruzar calles, otras
al establecimiento de una concesión, y 4º todo otro suministro que se efectúe y siguientes: b) permisos para que las líneas de transporte y distribución de
mediante un contrato que acuerden directamente las partes, incluidos los eléctrica, los que se conferirán conforme a lo establecido en los artículos 64
concesionarios.28 existirán dos tipos de permisos a líneas de transporte o distribución de energía
Dice el artículo 4º del Reglamento que “para los efectos de este reglamento,
Volviendo al caso de Colbún Machicura, podríamos preguntarnos por
qué no se aplicó a su favor el tercer caso de los enumerados en el artículo 16 y 64 del Reglamento de la misma.
de la LSE, ya que de la primera lectura de este artículo se entiende que a la los permisos a que se re¿ere este artículo de la ley, está en los artículos 4º
empresa sólo le habría bastado con la obtención de los permisos otorgados artículo 16 Nº 3. Sin embargo, nos parece que la interpretación correcta de
por CONAF, para talar algunas especies del bosque nativo, entendiendo que co, la que por lo demás, no habría sido necesaria según lo indica el mismo
estas son en sí mismas bienes nacionales. En ese sentido parecería absurdo manejo con anterioridad a la obtención de la concesión de servicio públi-
que la empresa no haya hecho los trámites para la aprobación del plan de que la empresa no haya hecho los trámites para la aprobación del plan de
manejo con anterioridad a la obtención de la concesión de servicio públi- estas son en sí mismas bienes nacionales. En ese sentido parecería absurdo
co, la que por lo demás, no habría sido necesaria según lo indica el mismo por CONAF, para talar algunas especies del bosque nativo, entendiendo que
artículo 16 Nº 3. Sin embargo, nos parece que la interpretación correcta de empresa sólo le habría bastado con la obtención de los permisos otorgados
los permisos a que se re¿ere este artículo de la ley, está en los artículos 4º de la LSE, ya que de la primera lectura de este artículo se entiende que a la
y 64 del Reglamento de la misma. qué no se aplicó a su favor el tercer caso de los enumerados en el artículo 16
Volviendo al caso de Colbún Machicura, podríamos preguntarnos por
Dice el artículo 4º del Reglamento que “para los efectos de este reglamento,
existirán dos tipos de permisos a líneas de transporte o distribución de energía concesionarios.28
eléctrica, los que se conferirán conforme a lo establecido en los artículos 64 mediante un contrato que acuerden directamente las partes, incluidos los
y siguientes: b) permisos para que las líneas de transporte y distribución de al establecimiento de una concesión, y 4º todo otro suministro que se efectúe
energía eléctrica no sujetas a concesión, puedan usar y/o cruzar calles, otras bienes nacionales de uso público mediante permisos otorgados previamente
líneas eléctricas y otros bienes nacionales de uso público”. Por su parte, el nacionales de uso público; 3º los suministros que se efectúan utilizando
artículo 64 antes aludido complementa esta disposición diciendo que “los de la presente ley; 2º los suministros que se efectúan sin utilizar bienes
permisos para que las líneas de transporte y distribución de energía eléctrica no sometidos a regulación de precios, indicados en los artículos 147 y 149
no sujetas a concesión puedan usar o cruzar calles, otras líneas eléctricas entre ellos encontramos los siguientes casos: 1º los suministros a usuarios
u otros bienes nacionales de uso público, deberán ser solicitados por las servicio público. Estos casos están reunidos en el artículo 16 de la LSE y
Municipalidades respectivas o a la Dirección de Vialidad, en su caso”. se lleve a cabo la actividad sin la necesidad de solicitar una concesión de
crucen otras líneas eléctricas, sin que ello signi¿que que por su intermedio de¿ne el artículo 3º del Reglamento de la LSE: “la concesión de transporte
se explote un servicio público de distribución. Esto quiere decir que no de estas centrales. La concesión de transporte de energía eléctrica, es la que
se puede renunciar a la concesión de servicio público, en conformidad al en cuanto a los derechos de aprovechamiento sobre aguas terrestres para uso
artículo 2º Nº 2 de la LSE.30 do en cuenta que la concesionaria deberá estar al tanto del Código de Aguas
“establecer centrales hidráulicas productoras de energía eléctrica”, tenien-
Nuevamente, comprobamos que el ordenamiento jurídico es mucho dice que la concesión de producción de energía eléctrica es la que permite
más exigente con la protección del bosque nativo en comparación a otros letra a) de la LSE y luego de¿nido en su Reglamento, que en el artículo 3º
bienes nacionales de uso público, los que reciben distinto tratamiento. Así, La producción de energía eléctrica está regulada en el artículo 2º Nº 1,
una empresa eléctrica que contara con un permiso de la Municipalidad para
instalar un tendido eléctrico que debe cruzar un camino, no necesitaría de vicios públicos, como en el caso de la distribución de energía eléctrica.
concesión de servicio público, pero si ese tendido luego atravesara un bos- categórica de obtener una concesión, puesto que no siempre se trata de ser-
que nativo, no sólo necesitaría esa concesión, sino que también la necesaria transporte de la misma, pero en estos dos casos no existe una obligación tan
autorización de CONAF, conforme al D.L. Nº 701. En ese caso, lo lógico abarca también a las actividades de producción de energía eléctrica y de
sería que la empresa no perdiera tiempo ni dinero en obtener tales permisos, Tal como se mencionó en el apartado anterior, la concesión eléctrica
y se preocupara de obtener el título concesional de servicio público, con
el requisito adicional exigido sólo para el caso del bien nacional de uso las actividades de transporte y distribución
público bosque nativo. 2. Títulos exigidos para realizar
usar predios privados. Al respecto dice la Corte que: “no existe, tampoco,
amenaza o perturbación del derecho de propiedad, pues aquí se trata de
y no favorecer el monopolio”.36 una servidumbre que como tal (…) limita el derecho de dominio pero está
fomentar la participación de los diversos agentes en los distintos mercados consagrada en la misma ley”.
la superposición en que “el espíritu de la legislación económica es el de
artículos citados y de la jurisprudencia, que ha justi¿cado la posibilidad de Por lo demás, este fallo también hace una importante referencia al tema
ser otorgada parcialmente a favor de cada uno, según se desprende de los medioambiental, por lo que puede relacionarse con el fallo que es objeto
compartido por varios concesionarios para la distribución, ya que ésta puede de esta investigación y que tiene por demandada a la misma empresa. En
los artículos 17 y 74.35 Esto quiere decir que un mismo territorio puede ser efecto, aun cuando no habla directamente del bosque nativo, la Corte sienta
sujetas a las mismas obligaciones y gozarán de los mismos derechos, según un precedente importante al reconocer de alguna forma la importancia que
las superposiciones. En caso de superposición, ambas concesiones estarán tiene la aplicación de la legislación ambiental en materia de concesiones,
de la ley del ramo. La excepción a esta exclusividad viene de la mano de sean éstas de transporte o de distribución, diciendo que en la concesión a
bución no concesional con excepción de las consignadas en el artículo 16 ejercer por la empresa Colbún Machicura “No hay daño estético, ecológico
exclusividad dentro de la zona de concesión, esto es, se impide toda distri- ni económico, pues el decreto de la concesión en su artículo 13 dispone que
Para terminar, la concesión de distribución tiene la ventaja de otorgar debe acatarse la legislación ambiental en forma previa a la ejecución de las
obras amparadas por la concesión”.
de servicio público, por aplicación del artículo 8º de la LSE.
Asimismo, este fallo niega que estemos en presencia de una concesión Asimismo, este fallo niega que estemos en presencia de una concesión
de servicio público, por aplicación del artículo 8º de la LSE.
obras amparadas por la concesión”.
debe acatarse la legislación ambiental en forma previa a la ejecución de las Para terminar, la concesión de distribución tiene la ventaja de otorgar
ni económico, pues el decreto de la concesión en su artículo 13 dispone que exclusividad dentro de la zona de concesión, esto es, se impide toda distri-
ejercer por la empresa Colbún Machicura “No hay daño estético, ecológico bución no concesional con excepción de las consignadas en el artículo 16
sean éstas de transporte o de distribución, diciendo que en la concesión a de la ley del ramo. La excepción a esta exclusividad viene de la mano de
tiene la aplicación de la legislación ambiental en materia de concesiones, las superposiciones. En caso de superposición, ambas concesiones estarán
un precedente importante al reconocer de alguna forma la importancia que sujetas a las mismas obligaciones y gozarán de los mismos derechos, según
efecto, aun cuando no habla directamente del bosque nativo, la Corte sienta los artículos 17 y 74.35 Esto quiere decir que un mismo territorio puede ser
de esta investigación y que tiene por demandada a la misma empresa. En compartido por varios concesionarios para la distribución, ya que ésta puede
medioambiental, por lo que puede relacionarse con el fallo que es objeto ser otorgada parcialmente a favor de cada uno, según se desprende de los
Por lo demás, este fallo también hace una importante referencia al tema artículos citados y de la jurisprudencia, que ha justi¿cado la posibilidad de
la superposición en que “el espíritu de la legislación económica es el de
consagrada en la misma ley”. fomentar la participación de los diversos agentes en los distintos mercados
una servidumbre que como tal (…) limita el derecho de dominio pero está y no favorecer el monopolio”.36
amenaza o perturbación del derecho de propiedad, pues aquí se trata de
usar predios privados. Al respecto dice la Corte que: “no existe, tampoco,
tala del bosque nativo, acorde con el estándar de protección exigido por la
legislación en esta materia. escritura pública”.39
de la emisión del correspondiente decreto, su publicación y reducción a
Volviendo al tema de las servidumbres, este derecho real lo constituye preciso realizar toda la tramitación para constituir la concesión, además
la concesión por el solo ministerio de la ley, lo que se desprende del tenor “a ¿n de que el derecho de servidumbre se concrete de manera estable, es
literal de normas como el artículo 14 (“otorgan” el derecho a imponer ser- concesional, tal como se mencionó anteriormente. Sólo agregaremos que
vidumbres) 48 y 50 (las concesiones “crean” este derecho) de la LSE. En se puede constituir administrativamente si se solicita en el mismo acto
la práctica, se requiere la aprobación de los planos de la servidumbre por que puede ser administrativa, convencional o judicial. Una servidumbre
parte del decreto de concesión, tal como lo indican los artículos 28 inciso Haremos una breve mención a la constitución de las servidumbres, la
2º y 47 de la LSE. Es importante que la solicitud de concesión incluya el
trazado y ubicación de los terrenos que serán gravados (artículos 18 letra alterarlas con plantaciones o construcciones.38
d y 24 letras e y h) de la LSE) y dentro del proceso siempre existirá la dio estará obligado no sólo a soportar las servidumbres, sino también a no
instancia para oír a los afectados (artículos 19 y 26 de la LSE). Una vez económicamente (artículo 53 inciso 3º). Por el contrario, el dueño del pre-
aprobadas, las servidumbres otorgarán ciertos derechos a los titulares de la el trazado cuando quiera construir en su predio, lo que tendrá que asumir
concesión, según se trate de una concesión para la generación de energía por las instalaciones del concesionario (artículo 68 de la ley) y a modi¿car
eléctrica, para el transporte y la distribución; y para todo tipo de instalaciones a recibir una indemnización que cubra el valor de los terrenos ocupados
eléctricas, según sea el caso. En cuanto al dueño del predio gravado, éste como son las servidumbres prohibidas del artículo 53 de la LSE; derecho
también tendrá ciertos derechos que puede invocar ante la Administración, también tendrá ciertos derechos que puede invocar ante la Administración,
como son las servidumbres prohibidas del artículo 53 de la LSE; derecho eléctricas, según sea el caso. En cuanto al dueño del predio gravado, éste
a recibir una indemnización que cubra el valor de los terrenos ocupados eléctrica, para el transporte y la distribución; y para todo tipo de instalaciones
por las instalaciones del concesionario (artículo 68 de la ley) y a modi¿car concesión, según se trate de una concesión para la generación de energía
el trazado cuando quiera construir en su predio, lo que tendrá que asumir aprobadas, las servidumbres otorgarán ciertos derechos a los titulares de la
económicamente (artículo 53 inciso 3º). Por el contrario, el dueño del pre- instancia para oír a los afectados (artículos 19 y 26 de la LSE). Una vez
dio estará obligado no sólo a soportar las servidumbres, sino también a no d y 24 letras e y h) de la LSE) y dentro del proceso siempre existirá la
alterarlas con plantaciones o construcciones.38 trazado y ubicación de los terrenos que serán gravados (artículos 18 letra
2º y 47 de la LSE. Es importante que la solicitud de concesión incluya el
Haremos una breve mención a la constitución de las servidumbres, la parte del decreto de concesión, tal como lo indican los artículos 28 inciso
que puede ser administrativa, convencional o judicial. Una servidumbre la práctica, se requiere la aprobación de los planos de la servidumbre por
se puede constituir administrativamente si se solicita en el mismo acto vidumbres) 48 y 50 (las concesiones “crean” este derecho) de la LSE. En
concesional, tal como se mencionó anteriormente. Sólo agregaremos que literal de normas como el artículo 14 (“otorgan” el derecho a imponer ser-
“a ¿n de que el derecho de servidumbre se concrete de manera estable, es la concesión por el solo ministerio de la ley, lo que se desprende del tenor
preciso realizar toda la tramitación para constituir la concesión, además Volviendo al tema de las servidumbres, este derecho real lo constituye
de la emisión del correspondiente decreto, su publicación y reducción a
escritura pública”.39 legislación en esta materia.
tala del bosque nativo, acorde con el estándar de protección exigido por la
“no afectan o no son constituidos sobre predios, sino que afectan a instala- Asimismo, notamos que el artículo 18 del D.F.L. Nº 1, que menciona
en que si bien se menciona expresamente a las concesiones de distribución algunos de los bienes nacionales de uso público que pueden verse afectados
Distinto es el caso de las servidumbres de paso de líneas y energía eléctrica, por una servidumbre eléctrica, es de carácter amplio y no taxativo. Dice este
sirviente debe soportar las instalaciones que haga el titular de la concesión. artículo en su letra d) a propósito del contenido de la solicitud de concesión
Decimos que es una servidumbre predial porque en ella el dueño del predio que “en el caso de líneas de transporte, de distribución y subestaciones se
una servidumbre eléctrica de postación, y no una de paso de líneas y energía. indicará su ubicación, con indicación de los caminos, calles y otros bienes
nunciada por CONAF constituyó una servidumbre predial, especí¿camente nacionales de uso público que se ocuparán…”, por lo que consideramos
Nos queda claro por tanto que, según cierta clasi¿cación, la empresa de- incluido al bosque nativo, como uno de esos bienes nacionales.
predio en que se hallaba el bosque nativo intervenido. Sin embargo, esto último no está muy claro en el artículo 16 de la LSE,
entregados por la sentencia, fue de índole convencional con el dueño del pues algunos entienden de la lectura de esta norma que la “utilización
bre para construir una línea de alta tensión”, que según otros antecedentes de los bienes nacionales de uso público se con¿ere por el solo hecho del
que la empresa denunciada Colbún Machicura, constituyó una “servidum- otorgamiento de la concesión respectiva, no siendo necesaria autorización
En su considerando 8º, la Corte de Apelaciones de Rancagua nos dice adicional alguna”,40 sin contemplar los permisos sectoriales que se exigen
en materia de bosques, para poder establecer una servidumbre de trazado
1. Servidumbres de líneas eléctricas eléctrico.
incluido al bosque nativo, como uno de esos bienes nacionales. Nos queda claro por tanto que, según cierta clasi¿cación, la empresa de-
nacionales de uso público que se ocuparán…”, por lo que consideramos nunciada por CONAF constituyó una servidumbre predial, especí¿camente
indicará su ubicación, con indicación de los caminos, calles y otros bienes una servidumbre eléctrica de postación, y no una de paso de líneas y energía.
que “en el caso de líneas de transporte, de distribución y subestaciones se Decimos que es una servidumbre predial porque en ella el dueño del predio
artículo en su letra d) a propósito del contenido de la solicitud de concesión sirviente debe soportar las instalaciones que haga el titular de la concesión.
por una servidumbre eléctrica, es de carácter amplio y no taxativo. Dice este Distinto es el caso de las servidumbres de paso de líneas y energía eléctrica,
algunos de los bienes nacionales de uso público que pueden verse afectados en que si bien se menciona expresamente a las concesiones de distribución
Asimismo, notamos que el artículo 18 del D.F.L. Nº 1, que menciona “no afectan o no son constituidos sobre predios, sino que afectan a instala-
que no se afecte la continuidad de la especie.46 Del análisis del plan de manejo que presente la empresa, el Director Eje-
o cortar especies en casos en que dicha corta sea imprescindible y siempre cutivo de CONAF permitirá o no la corta, y si se trata de las actividades del
mencionada) emitirá una resolución fundada para poder intervenir hábitat artículo 7º inciso 4º que a la vez sean de interés nacional, como en nuestro
caso lo es la distribución (salvo la excepción del artículo 16 de la LSE, antes caso lo es la distribución (salvo la excepción del artículo 16 de la LSE, antes
artículo 7º inciso 4º que a la vez sean de interés nacional, como en nuestro mencionada) emitirá una resolución fundada para poder intervenir hábitat
cutivo de CONAF permitirá o no la corta, y si se trata de las actividades del o cortar especies en casos en que dicha corta sea imprescindible y siempre
Del análisis del plan de manejo que presente la empresa, el Director Eje- que no se afecte la continuidad de la especie.46
a lo propuesto en el plan de manejo aprobado por CONAF. En caso de que el particular obtenga una negativa de CONAF, sobre todo
mento el artículo 22 del D.L. Nº 701 que obliga a la reforestación, en base cuando en que estemos en presencia de prohibiciones de corta del Decreto
nativo, restituyendo las especies taladas en lo posible. Refuerza este argu- Nº 4.363, artículo 5º, podrá pedir al Servicio Agrícola Ganadero que “res-
de manejo pretende precisamente que se trate de dejar indemne el bosque trinja la extensión de las zonas de vegetación que debe mantener y (que)
infracción de la empresa denunciada, ya que podría decirse que el plan reglamente su explotación de manera ordenada”.47 Por otra parte, si se trata
de manejo debe incluir un programa de reforestación. Esta es la principal de un aprovechamiento simple o reducido de árboles, para autoconsumo o
vidumbres eléctricas y otras actividades del artículo 7º inciso 4º, el plan mejoras prediales, CONAF podrá otorgar al titular una autorización simple,
El artículo 21 es importante, porque indica que para el caso de las ser- según el artículo 57 de la Ley Nº 20.283,48 argumento que Colbún no ha-
bría podido alegar en su favor, puesto que la naturaleza de la actividad que
elementos indicados en el artículo 21 de la Ley Nº 20.283.45 se aprestaba a desarrollar no implicaba un aprovechamiento de la madera
tener los objetivos de la corta, la de¿nición del trazado de la obra y otros obtenida de la tala de las especies.
titular de la servidumbre…” ante CONAF. Este plan de manejo debe con-
45 URRUTIA (2008), p. 70.
el plan de manejo deberá ser presentado por el respectivo concesionario o
46 URRUTIA (2008), pp. 71 y 72.
47 VERGARA (2004), pp. 164 y 165.
255 SISTEMA CONCESIONAL Y AUTORIZACIONAL EN MATERIA DE BOSQUES
48 URRUTIA (2008), p. 74.
a lo menos, a la cortada o explotada, en las condiciones contempladas en el
256 NATALIA FRANCO PEREIRA
forestal obligará a su propietario a reforestar una superficie de terreno igual,
“la corta o explotación de bosques en terrenos de aptitud preferentemente
Es obvio que los requisitos impuestos por las leyes relativas a la protec-
ción del bosque nativo, casi no afectan el derecho a desarrollar libremente
primero:
una actividad económica (artículo 19 Nº 21 de la Constitución) pues obede-
rentemente forestal, está regulada en el artículo 22 del D.L. Nº 701, inciso
cen a mínimos y a veces insu¿cientes estándares de protección, por lo que
Por su parte, la obligación de reforestación de zonas de aptitud prefe-
el incumplimiento de algo tan sencillo como la presentación de un plan de
manejo no se justi¿ca. Además, la corta no permitida del bosque nativo da
a la fuerza pública mediante la correspondiente orden del juez.
origen en ciertos casos, a la paralización de las faenas del tendido eléctrico
CONAF ordene la inmediata paralización de las faenas, recurriendo incluso
que se está instalando, lo que junto con los costos de llevar la defensa en
El mismo artículo 21 del D.L. Nº 701 contempla la posibilidad de que
juicio de la empresa, más la multa a pagar, sobrepasan con creces el gasto
en que podría haber incurrido la denunciada en la elaboración del plan de
los árboles talados.
manejo. Al parecer las normas antes expuestas pretenden inducir a la pro-
cies, el valor de la multa habría ascendido al triple del valor comercial de
tección del bosque nativo en base a argumentos del análisis económico del
objeto de enajenación. De haberse comprobado la enajenación de las espe-
derecho, que siempre son considerados por las empresas.
especies no estaban en poder de la denunciada y no se probó que fueron
probar en base a informes periciales. No se aplicó el comiso, porque las
El particular que tale el bosque nativo sin autorización previa, estará
su grado de explotación o elaboración” (art. 21 D.L. Nº 701) lo que pudo
sometido a diversas sanciones, que en su mayoría son multas y en algunos
se hizo en base al valor comercial de éstas “cualesquiera fuera su estado o
casos comisos de las especies taladas. En el caso jurisprudencial que da
multa equivalente al doble del valor asignado a las especies, cuyo cálculo
origen a este trabajo, la Corte de Apelaciones de Rancagua revocó la sen-
tencia apelada, y por aplicación del artículo 21 del D.L. Nº 701 impuso una
tencia apelada, y por aplicación del artículo 21 del D.L. Nº 701 impuso una
origen a este trabajo, la Corte de Apelaciones de Rancagua revocó la sen-
multa equivalente al doble del valor asignado a las especies, cuyo cálculo
casos comisos de las especies taladas. En el caso jurisprudencial que da
se hizo en base al valor comercial de éstas “cualesquiera fuera su estado o
sometido a diversas sanciones, que en su mayoría son multas y en algunos
su grado de explotación o elaboración” (art. 21 D.L. Nº 701) lo que pudo
El particular que tale el bosque nativo sin autorización previa, estará
probar en base a informes periciales. No se aplicó el comiso, porque las
especies no estaban en poder de la denunciada y no se probó que fueron
derecho, que siempre son considerados por las empresas.
objeto de enajenación. De haberse comprobado la enajenación de las espe-
tección del bosque nativo en base a argumentos del análisis económico del
cies, el valor de la multa habría ascendido al triple del valor comercial de
manejo. Al parecer las normas antes expuestas pretenden inducir a la pro-
los árboles talados.
en que podría haber incurrido la denunciada en la elaboración del plan de
juicio de la empresa, más la multa a pagar, sobrepasan con creces el gasto
El mismo artículo 21 del D.L. Nº 701 contempla la posibilidad de que
que se está instalando, lo que junto con los costos de llevar la defensa en
CONAF ordene la inmediata paralización de las faenas, recurriendo incluso
origen en ciertos casos, a la paralización de las faenas del tendido eléctrico
a la fuerza pública mediante la correspondiente orden del juez.
manejo no se justi¿ca. Además, la corta no permitida del bosque nativo da
el incumplimiento de algo tan sencillo como la presentación de un plan de
Por su parte, la obligación de reforestación de zonas de aptitud prefe-
cen a mínimos y a veces insu¿cientes estándares de protección, por lo que
rentemente forestal, está regulada en el artículo 22 del D.L. Nº 701, inciso
una actividad económica (artículo 19 Nº 21 de la Constitución) pues obede-
primero:
ción del bosque nativo, casi no afectan el derecho a desarrollar libremente
Es obvio que los requisitos impuestos por las leyes relativas a la protec-
“la corta o explotación de bosques en terrenos de aptitud preferentemente
forestal obligará a su propietario a reforestar una superficie de terreno igual, NATALIA FRANCO PEREIRA 256
a lo menos, a la cortada o explotada, en las condiciones contempladas en el
HONORATO (1982), p. 99.
SISTEMA CONCESIONAL Y AUTORIZACIONAL EN MATERIA DE BOSQUES 257
49
Tal diferencia de plazos es contradictoria con respecto a los objetivos de actividad, no existiendo por tanto parámetros medioambientales.
la Ley de Bosques y el D.L. Nº 701, ya que si la Ley Nº 20.283 pretende líneas eléctricas estaba obligado a efectuar la tala en bene¿cio de su propia
proteger el bosque, CONAF debería tener más tiempo para evaluar el plan LSE sólo dispone una indemnización y en casos en que el propietario de las
de manejo presentado por el interesado, o en su defecto, establecer un si- Nº 701 impone una multa a bene¿cio ¿scal por la corta sin autorización, la
lencio negativo, es decir, que se entienda por rechazado el plan de manejo plantaron con ¿nes comerciales. Prueba de ello es que mientras el D.L.
ante la mínima posibilidad de afectar un bosque nativo, sobre todo si éste vieron afectados económicamente por la tala de árboles que probablemente
contiene especies en peligro. Sin embargo, y en cuanto al silencio positivo a especies protegidas, sino más bien a los propietarios de predios que se
consagrado igualmente en las dos leyes mencionadas, es comprensible que Del contenido del artículo 147 se in¿ere que la protección no está dirigida
el legislador haya buscado esa solución, en orden a la aplicación del prin-
cipio conclusivo y para no afectar el derecho a ejercer una libre actividad además el monto de la indemnización que se les pagará.
económica (19 Nº 21 en relación con el Nº 26 de la Constitución). de Vialidad o a la Municipalidad, y a los propietarios afectados, regulando
las líneas aéreas y que debe ser enviado por carta certi¿cada a la Dirección
Haciendo un paralelo con la LSE, ésta no exige la aprobación expresa al bosque nativo, exigiendo sólo un aviso que debe dar el propietario de
o tácita de un plan de manejo para cortar los árboles que interrumpan la Nº 1 invocado por la empresa eléctrica denunciada, que ni siquiera alude
instalación de la línea eléctrica. Así lo prescribe el artículo 147 del D.F.L. instalación de la línea eléctrica. Así lo prescribe el artículo 147 del D.F.L.
Nº 1 invocado por la empresa eléctrica denunciada, que ni siquiera alude o tácita de un plan de manejo para cortar los árboles que interrumpan la
al bosque nativo, exigiendo sólo un aviso que debe dar el propietario de Haciendo un paralelo con la LSE, ésta no exige la aprobación expresa
las líneas aéreas y que debe ser enviado por carta certi¿cada a la Dirección
de Vialidad o a la Municipalidad, y a los propietarios afectados, regulando económica (19 Nº 21 en relación con el Nº 26 de la Constitución).
además el monto de la indemnización que se les pagará. cipio conclusivo y para no afectar el derecho a ejercer una libre actividad
el legislador haya buscado esa solución, en orden a la aplicación del prin-
Del contenido del artículo 147 se in¿ere que la protección no está dirigida consagrado igualmente en las dos leyes mencionadas, es comprensible que
a especies protegidas, sino más bien a los propietarios de predios que se contiene especies en peligro. Sin embargo, y en cuanto al silencio positivo
vieron afectados económicamente por la tala de árboles que probablemente ante la mínima posibilidad de afectar un bosque nativo, sobre todo si éste
plantaron con ¿nes comerciales. Prueba de ello es que mientras el D.L. lencio negativo, es decir, que se entienda por rechazado el plan de manejo
Nº 701 impone una multa a bene¿cio ¿scal por la corta sin autorización, la de manejo presentado por el interesado, o en su defecto, establecer un si-
LSE sólo dispone una indemnización y en casos en que el propietario de las proteger el bosque, CONAF debería tener más tiempo para evaluar el plan
líneas eléctricas estaba obligado a efectuar la tala en bene¿cio de su propia la Ley de Bosques y el D.L. Nº 701, ya que si la Ley Nº 20.283 pretende
actividad, no existiendo por tanto parámetros medioambientales. Tal diferencia de plazos es contradictoria con respecto a los objetivos de
Ley Nº 20.283, sobre Recuperación del Bosque Nativo, cuyo texto refundido
Artículos 69 y ss. y 96 y ss. del Código de Aguas.
cesiones Mineras. es el D.F.L. Nº 4, artículos 2º Nº 18, 7, 8º inciso 2, 19, 21, 22, 30 y 57.
Reglamento del D.L. Nº 701, contenido en el Decreto Nº 259, artículo 21.
Artículos 7º y 10 Nºs. 1 y 11 de la Ley Orgánica Constitucional sobre Con-
NORMAS CITADAS
JURISPRUDENCIA CITADA
rales, Vol. 3. pp. 765-770.
en Revista de Derecho Administrativo Económico de Recursos Natu- Corte de Apelaciones de Rancagua. Rol 853-2000, Corporación Nacional
VIAL VIAL, Gonzalo (2001): “Regulación Ambiental y empresas eléctricas”, Forestal con Empresa Eléctrica Colbún Machicura S.A.
Corte Suprema, Rol Nº 6397-2008.
Corte Suprema. Rol Nº 6199-1999. Recurso de protección, Raúl Du Belloy Faul-
haber y otra con Ministerio de Economía Fomento y Reconstrucción.
263 SISTEMA CONCESIONAL Y AUTORIZACIONAL EN MATERIA DE BOSQUES
Political Science.
Abogada, Universidad de Chile. MSc in Regulation, London School of Economics and
*
infraestructura, que se caracterizan por largas economías de escala y de EN CONTRA DE LA CORRIENTE.
problemas antes reseñados son especialmente críticos en los servicios de LAS DECISIONES INSTITUCIONALES EN RELACIÓN AL REGULADOR ELÉCTRICO
tores económicos involucrados en profundos procesos de reforma. Los
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN*
decisiones impopulares necesarias para mejorar la e¿ciencia de los sec-
estándares e incluso por la necesidad de transferir la responsabilidad por
supra e internacionales hacia modelos institucionales que cumplan ciertos
información entre el sector público y la industria a regular, las presiones
compromisos de largo plazo respecto de sus políticas, las asimetrías de
según alguna teoría económica impide a los actores políticos establecer
a diversos problemas y desafíos, como el de inconsistencia temporal, que
institucional “modelo”, al ser considerados como una solución e¿ciente
RESUMEN
Los reguladores independientes se han transformado en la solución
La existencia de agencias regulatorias independientes es considerada
bajo estándares y normas formales en mercados crecientemente abiertos.
por una parte de la literatura académica, gestores públicos y organismos
“marca el rumbo” o conduce, trans¿riendo esos servicios al sector privado,
internacionales como la principal característica del actual estado del arte
amplio rango de servicios, hacia otro denominado Estado regulador que
en el ámbito regulatorio. Ello es consecuencia del giro observado desde un
Estado que ejecuta, en la forma de organismos públicos proveedores de un
Estado que ejecuta, en la forma de organismos públicos proveedores de un
en el ámbito regulatorio. Ello es consecuencia del giro observado desde un
amplio rango de servicios, hacia otro denominado Estado regulador que
internacionales como la principal característica del actual estado del arte
“marca el rumbo” o conduce, trans¿riendo esos servicios al sector privado,
por una parte de la literatura académica, gestores públicos y organismos
bajo estándares y normas formales en mercados crecientemente abiertos.
La existencia de agencias regulatorias independientes es considerada
Los reguladores independientes se han transformado en la solución
RESUMEN
institucional “modelo”, al ser considerados como una solución e¿ciente
a diversos problemas y desafíos, como el de inconsistencia temporal, que
según alguna teoría económica impide a los actores políticos establecer
compromisos de largo plazo respecto de sus políticas, las asimetrías de
información entre el sector público y la industria a regular, las presiones
supra e internacionales hacia modelos institucionales que cumplan ciertos
estándares e incluso por la necesidad de transferir la responsabilidad por
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN*
decisiones impopulares necesarias para mejorar la e¿ciencia de los sec-
tores económicos involucrados en profundos procesos de reforma. Los
LAS DECISIONES INSTITUCIONALES EN RELACIÓN AL REGULADOR ELÉCTRICO problemas antes reseñados son especialmente críticos en los servicios de
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. infraestructura, que se caracterizan por largas economías de escala y de
* Abogada, Universidad de Chile. MSc in Regulation, London School of Economics and
Political Science.
redistributivas y de estabilización macroeconómicas han dado paso a uno
266 DANIELA GONZÁLEZ DURÁN
cados crecientemente más abiertos. Los énfasis en las políticas públicas
esos servicios al sector privado bajo normas y estándares formales en mer-
alcance, fuertes costos hundidos y activos no reutilizables. Además, ellos de bienes y servicios hacia un modelo de Estado que “guía”, trans¿riendo
usualmente se consideran esenciales para un estándar mínimo de vida de un giro desde un Estado que ejecutaba, proveyendo de una amplia gama
la población, por lo que están habitualmente expuestos a altos niveles de cos. En efecto, desde hace décadas en diversas partes del mundo se dio
interferencia política. re¿ere al rol que ejerce el Estado respecto de diversos sectores económi-
característica del actual estado del arte a nivel internacional en lo que se
Sin embargo, tras la aparente tendencia a un modelo de agencia in- Las agencias regulatorias independientes se consideran la principal
dependiente que se observa en países de occidente y en otras regiones
del mundo, pueden hallarse grandes diferencias en torno a las decisiones I. INTRODUCCIÓN
adoptadas por estos países en su delegación a este tipo de organismos, la
amplitud de las responsabilidades delegadas, el momento de creación de
las agencias y su diseño especí¿co. Esto ocurre porque la decisión de in-
veer a los inversores privados de señales de compromiso creíbles.
troducir un regulador independiente se ve afectada por las características
apoyado por una gobernanza regulatoria de buena calidad han podido pro-
nacionales. En países con una con¿guración institucional que restringe la
caso, un sistema basado en incentivos establecidos por normas detalladas
discrecionalidad regulatoria, los legisladores tienen a su alcance mayores
sin una genuina delegación a una agencia regulatoria independiente. En este
alternativas regulatorias.
chilena han permitido al país establecer un régimen regulatorio creíble aun
generalmente exitosos. Las características de la con¿guración institucional
En Chile, es posible sostener que las características de sus instituciones
reformar el sector eléctrico en especí¿co han sido radicales, pioneros y
han inÀuido en las opciones del regulador. Los esfuerzos realizados en
han inÀuido en las opciones del regulador. Los esfuerzos realizados en
reformar el sector eléctrico en especí¿co han sido radicales, pioneros y
En Chile, es posible sostener que las características de sus instituciones
generalmente exitosos. Las características de la con¿guración institucional
chilena han permitido al país establecer un régimen regulatorio creíble aun
alternativas regulatorias.
sin una genuina delegación a una agencia regulatoria independiente. En este
discrecionalidad regulatoria, los legisladores tienen a su alcance mayores
caso, un sistema basado en incentivos establecidos por normas detalladas
nacionales. En países con una con¿guración institucional que restringe la
apoyado por una gobernanza regulatoria de buena calidad han podido pro-
troducir un regulador independiente se ve afectada por las características
veer a los inversores privados de señales de compromiso creíbles.
las agencias y su diseño especí¿co. Esto ocurre porque la decisión de in-
amplitud de las responsabilidades delegadas, el momento de creación de
adoptadas por estos países en su delegación a este tipo de organismos, la
I. INTRODUCCIÓN del mundo, pueden hallarse grandes diferencias en torno a las decisiones
dependiente que se observa en países de occidente y en otras regiones
Las agencias regulatorias independientes se consideran la principal Sin embargo, tras la aparente tendencia a un modelo de agencia in-
característica del actual estado del arte a nivel internacional en lo que se
re¿ere al rol que ejerce el Estado respecto de diversos sectores económi- interferencia política.
cos. En efecto, desde hace décadas en diversas partes del mundo se dio la población, por lo que están habitualmente expuestos a altos niveles de
un giro desde un Estado que ejecutaba, proveyendo de una amplia gama usualmente se consideran esenciales para un estándar mínimo de vida de
de bienes y servicios hacia un modelo de Estado que “guía”, trans¿riendo alcance, fuertes costos hundidos y activos no reutilizables. Además, ellos
esos servicios al sector privado bajo normas y estándares formales en mer-
cados crecientemente más abiertos. Los énfasis en las políticas públicas
redistributivas y de estabilización macroeconómicas han dado paso a uno
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 266
POLLIT (2004), p. 1. 5
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 267
SCHAMIS (2002). 4
LODGE y STIRTON (2006), p. 491. 3
LEVI-FAUR (2005); LODGE y STIRTON (2008) MAJONE (1994) y STERN (2007). enfocado en la creación de reglas, es decir, en la regulación. Esto, a su turno,
Sobre el Estado Regulador se ha consultado GILARDI (2008), JORDANA y LEVI-FAUR, 2004,2 ha conducido a un nuevo modelo de gobernanza a través de los reguladores
y STERN (2006). El énfasis es nuestro. 1 CUBBIN autónomos que se ha convertido en “la solución institucional estándar”.1
Es lo que se ha denominado el surgimiento del Estado Regulador,2 que
amplia gama de sectores”, y pese a ello “tendió a no dotar a sus agencias parece ser el camino común que se ha seguido en Europa Occidental y en
en “consolidar la regulación como un sistema de gobernanza sobre una otras regiones del mundo. Los países de América Latina habrían seguido
En segundo lugar, aunque Chile fue el primer país en América Latina el mismo patrón.
institucionales del proceso no han recibido la misma atención. Sin embargo, profundas diferencias entre países, respecto a los tiempos
atención de economistas y cientistas políticos por muchos años, los aspectos en que han introducido sus reformas, la profundidad de las mismas y el
reformas implementadas en Chile durante los años 70 y 80 han llamado la diseño institucional que las ha acompañado ponen en duda explicaciones
en otros países de América Latina.5 Aunque los aspectos económicos de las puramente económicas que abogan por la existencia de este modelo institu-
sector eléctrico en el pasado reciente” que han inÀuido posteriores reformas cional estándar. Se ha cuestionado por qué algunos países no han realizado
el primero en el mundo en desarrollar una “reforma comprehensiva de su una genuina delegación hacia agencias independientes y por qué esos países
plio de privatización especialmente enfocado en los servicios públicos4 y no han pagado el costo de esta omisión.3 Esa es la controversia a analizar
Primero, nuestro país fue pionero en la implementación de un proceso am- en este trabajo.
regulador eléctrico chileno. El caso chileno es interesante por dos razones.
El cuadro recién delineado será analizado en el contexto de un caso: el El cuadro recién delineado será analizado en el contexto de un caso: el
regulador eléctrico chileno. El caso chileno es interesante por dos razones.
en este trabajo. Primero, nuestro país fue pionero en la implementación de un proceso am-
no han pagado el costo de esta omisión.3 Esa es la controversia a analizar plio de privatización especialmente enfocado en los servicios públicos4 y
una genuina delegación hacia agencias independientes y por qué esos países el primero en el mundo en desarrollar una “reforma comprehensiva de su
cional estándar. Se ha cuestionado por qué algunos países no han realizado sector eléctrico en el pasado reciente” que han inÀuido posteriores reformas
puramente económicas que abogan por la existencia de este modelo institu- en otros países de América Latina.5 Aunque los aspectos económicos de las
diseño institucional que las ha acompañado ponen en duda explicaciones reformas implementadas en Chile durante los años 70 y 80 han llamado la
en que han introducido sus reformas, la profundidad de las mismas y el atención de economistas y cientistas políticos por muchos años, los aspectos
Sin embargo, profundas diferencias entre países, respecto a los tiempos institucionales del proceso no han recibido la misma atención.
el mismo patrón. En segundo lugar, aunque Chile fue el primer país en América Latina
otras regiones del mundo. Los países de América Latina habrían seguido en “consolidar la regulación como un sistema de gobernanza sobre una
parece ser el camino común que se ha seguido en Europa Occidental y en amplia gama de sectores”, y pese a ello “tendió a no dotar a sus agencias
Es lo que se ha denominado el surgimiento del Estado Regulador,2 que
autónomos que se ha convertido en “la solución institucional estándar”.1 1 CUBBIN y STERN (2006). El énfasis es nuestro.
ha conducido a un nuevo modelo de gobernanza a través de los reguladores 2 Sobre el Estado Regulador se ha consultado GILARDI (2008), JORDANA y LEVI-FAUR, 2004,
enfocado en la creación de reglas, es decir, en la regulación. Esto, a su turno, LEVI-FAUR (2005); LODGE y STIRTON (2008) MAJONE (1994) y STERN (2007).
3 LODGE y STIRTON (2006), p. 491.
4 SCHAMIS (2002).
5
267 EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES
POLLIT (2004), p. 1.
HENNEMEYER (1998), p. 255.
268 DANIELA GONZÁLEZ DURÁN
8
Ver entre otros OCDE (2005) y POLLIT (2004). 7
and LEVI-FAUR (2006), p. 13. 6 JORDANA
de demasiada autonomía”.6 No obstante este hecho, las reformas en Chile
han sido consideradas en general exitosas.7 freno a la hiperinÀación y la crisis de la deuda.8 Este proceso representa
zación y la integración de las economías nacionales al mundo, poniendo
Este trabajo no intenta invalidar la hipótesis del Estado regulador, sino rrieron a contar de los años 80, promovieron la privatización, la liberali-
analizar por qué el sector privado pudo encontrar creíble o con¿able un sis- En América Latina, las reformas económicas de gran escala que ocu-
tema regulatorio particular, aun en ausencia de un regulador independiente
contra la corriente de lo que se ha instalado como modelo. La experiencia II. REGÍMENES CREÍBLES
chilena puede ofrecer algún elemento analítico respecto del rol de las insti-
tuciones regulatorias nacionales que puedan tomarse en cuenta al diseñar un
modelo universal que pueda tender a considerar a las agencias regulatorias aceptable a la delegación al momento de diseñar un modelo creíble.
independientes como una medida en sí misma su¿ciente para un sistema mente bien desde un punto de vista institucional y han creado un sustituto
regulatorio e¿ciente, ignorando otras consideraciones. innovadoras y tradiciones de larga data que se han armonizado razonable-
marco regulatorio chileno fue el resultado de un buen tándem entre medidas
El caso seleccionado será analizado usando el prisma de la teoría del con la con¿guración institucional del país. Este documento concluye que el
“institucional endowment” o atributos institucionales, desarrollada por LEVY en una buena combinación entre la gobernanza regulatoria y sus incentivos
y SPILLER (1994), el cual reconoce que las instituciones políticas y otras ca- no descansaría sobre un determinado modelo de agencia regulatoria, sino
racterísticas nacionales apoyan los compromisos de la clase política respecto como un equivalente a la delegación. Así, el éxito del marco regulatorio,
de sus decisiones de políticas públicas. Estas características pueden actuar de sus decisiones de políticas públicas. Estas características pueden actuar
como un equivalente a la delegación. Así, el éxito del marco regulatorio, racterísticas nacionales apoyan los compromisos de la clase política respecto
no descansaría sobre un determinado modelo de agencia regulatoria, sino y SPILLER (1994), el cual reconoce que las instituciones políticas y otras ca-
en una buena combinación entre la gobernanza regulatoria y sus incentivos “institucional endowment” o atributos institucionales, desarrollada por LEVY
con la con¿guración institucional del país. Este documento concluye que el El caso seleccionado será analizado usando el prisma de la teoría del
marco regulatorio chileno fue el resultado de un buen tándem entre medidas
innovadoras y tradiciones de larga data que se han armonizado razonable- regulatorio e¿ciente, ignorando otras consideraciones.
mente bien desde un punto de vista institucional y han creado un sustituto independientes como una medida en sí misma su¿ciente para un sistema
aceptable a la delegación al momento de diseñar un modelo creíble. modelo universal que pueda tender a considerar a las agencias regulatorias
tuciones regulatorias nacionales que puedan tomarse en cuenta al diseñar un
chilena puede ofrecer algún elemento analítico respecto del rol de las insti-
II. REGÍMENES CREÍBLES contra la corriente de lo que se ha instalado como modelo. La experiencia
tema regulatorio particular, aun en ausencia de un regulador independiente
En América Latina, las reformas económicas de gran escala que ocu- analizar por qué el sector privado pudo encontrar creíble o con¿able un sis-
rrieron a contar de los años 80, promovieron la privatización, la liberali- Este trabajo no intenta invalidar la hipótesis del Estado regulador, sino
zación y la integración de las economías nacionales al mundo, poniendo
freno a la hiperinÀación y la crisis de la deuda.8 Este proceso representa han sido consideradas en general exitosas.7
de demasiada autonomía”.6 No obstante este hecho, las reformas en Chile
6 JORDANA and LEVI-FAUR (2006), p. 13.
7 Ver entre otros OCDE (2005) y POLLIT (2004).
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 268
8 HENNEMEYER (1998), p. 255.
HENISZ and ZEKNER (2001), p. 127. La traducción es nuestra.
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 269
11
GILARDI (2008). 10
LEVI-FAUR and JORDANA (2005). 9
un cambio fundamental desde el modelo que predominó en las décadas
dependientes– capaz de resolver el problema de credibilidad y predeterminar de posguerra.
el diseño apropiado de una institucionalidad –las agencias regulatorias in-
tado los mismos problemas y han sabido superarlos con la misma solución: El antiguo modelo de desarrollo regional enfatizaba la industrialización
dientes descansa sobre la idea de que la mayor parte de los países han enfren- liderada por el Estado y la sustitución de importaciones. El Estado ejerció
La lógica funcional de la delegación a las agencias regulatorias indepen- diferentes roles como regulador, operador y propietario de los medios de
producción en diversos sectores económicos, incluyendo los servicios pú-
bajos, serán menos e¿cientes atrayendo Àujos de inversión. blicos, que son el foco de este trabajo. La intervención política en las com-
en que las limitaciones para la reversión de las decisiones de política son pañías públicas para satisfacer demandas sociales de empleo o de cobertura
de abjurar de un compromiso político previo”.11 Por lo anterior, los países universal fue frecuente. Luego de años de subinversiones las compañías
creíble dependerá de las salvaguardas institucionales “que aumenten el costo estatales ofrecían muchas veces servicios de¿cientes, altos dé¿cits públicos
son creíbles. A su turno, la habilidad de un gobierno para diseñar un régimen y necesitaban de inversiones signi¿cativas para expandir y modernizar sus
no variarán los procesos de privatización y liberalización si sus compromisos redes.9 Ese fue el contexto en el que se iniciaron las reformas.
este prisma, los inversionistas privados sólo con¿arán en que los gobiernos
un gobierno no serán fácilmente afectadas por los vaivenes políticos.10 Bajo Alguna aproximación económica a este tema indica que las condiciones
nacionales y extranjeros de que las decisiones regulatorias que se toman por de los períodos electorales, el oportunismo político y los posibles cambios
estabilidad de las reglas del juego como una garantía para los inversionistas de preferencias en la clase dirigente impiden a los políticos contraer lo que
ciertos autores denominan “compromiso creíble”, concepto referido a la ciertos autores denominan “compromiso creíble”, concepto referido a la
de preferencias en la clase dirigente impiden a los políticos contraer lo que estabilidad de las reglas del juego como una garantía para los inversionistas
de los períodos electorales, el oportunismo político y los posibles cambios nacionales y extranjeros de que las decisiones regulatorias que se toman por
Alguna aproximación económica a este tema indica que las condiciones un gobierno no serán fácilmente afectadas por los vaivenes políticos.10 Bajo
este prisma, los inversionistas privados sólo con¿arán en que los gobiernos
redes.9 Ese fue el contexto en el que se iniciaron las reformas. no variarán los procesos de privatización y liberalización si sus compromisos
y necesitaban de inversiones signi¿cativas para expandir y modernizar sus son creíbles. A su turno, la habilidad de un gobierno para diseñar un régimen
estatales ofrecían muchas veces servicios de¿cientes, altos dé¿cits públicos creíble dependerá de las salvaguardas institucionales “que aumenten el costo
universal fue frecuente. Luego de años de subinversiones las compañías de abjurar de un compromiso político previo”.11 Por lo anterior, los países
pañías públicas para satisfacer demandas sociales de empleo o de cobertura en que las limitaciones para la reversión de las decisiones de política son
blicos, que son el foco de este trabajo. La intervención política en las com- bajos, serán menos e¿cientes atrayendo Àujos de inversión.
producción en diversos sectores económicos, incluyendo los servicios pú-
diferentes roles como regulador, operador y propietario de los medios de La lógica funcional de la delegación a las agencias regulatorias indepen-
liderada por el Estado y la sustitución de importaciones. El Estado ejerció dientes descansa sobre la idea de que la mayor parte de los países han enfren-
El antiguo modelo de desarrollo regional enfatizaba la industrialización tado los mismos problemas y han sabido superarlos con la misma solución:
el diseño apropiado de una institucionalidad –las agencias regulatorias in-
de posguerra. dependientes– capaz de resolver el problema de credibilidad y predeterminar
un cambio fundamental desde el modelo que predominó en las décadas
9 LEVI-FAUR and JORDANA (2005).
10 GILARDI (2008).
269 EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES
11 HENISZ and ZEKNER (2001), p. 127. La traducción es nuestra.
BARTLE (2002). 16
270 DANIELA GONZÁLEZ DURÁN
THATCHER (2002). 15
(2008).
“futuros patrones de acción”.12 En la era del Estado Regulador, la regulación (1994 y 1999); THATCHER y SWEET (2002) y GILARDI 14 Sobre el particular consultar MAJONE
y la creación de este tipo de organizaciones han ido de la mano.13 CHRISTENSEN and LAEGREID (2006), p. 10. La traducción es nuestra. 13
WILKS y BARTLE (2002), p. 153. La traducción es nuestra. 12
Esta es la aproximación tomada por MAJONE al de¿nir las agencias re-
guladoras independientes como organizaciones que no están sujetas a las línea MONTOYA y TRILLAS han señalado que el principal desafío enfrentado
mayorías políticas, especializadas, mono-propósito e independientes, que de BARTLE.16 Los países de Latinoamérica no han sido la excepción. En esta
buscan la e¿ciencia económica como objetivo y como medida del bien las diferencias nacionales en “el estilo de hacer políticas públicas” a decir
común. La creación de estas agencias es la respuesta racional a los reque- parte de los nuevos regímenes regulatorios alrededor del mundo, a pesar de
rimientos de expertiz técnica y al problema de la inconsistencia temporal El estándar institucional adoptado para responder a estos desafíos forma
que afecta a los actores políticos. Las agencias reguladoras independientes
son también herramientas útiles para redirigir la culpa por las decisiones precios o de costosas obligaciones de servicio universal.
impopulares que se requieren adoptar para mejorar la e¿ciencia de la indus- fuertes incentivos para la expropiación directa o a través del control de
tria y una adecuada reacción a las demandas de organismos internacionales estándar de vida mínimo para la ciudadanía. Estas características proveen
y supranacionales por la adopción de ciertos estándares regulatorios.14 con e¿ciencia. Además, constituyen servicios esenciales para alcanzar un
no reutilizables y necesitan de economías de escala y alcance para operar
El rol de las agencias regulatorias independientes parece ser crítico cuan- de capital, de fuertes costos hundidos, los activos son en su mayor parte
do se re¿ere a las industrias de servicios públicos. Como enfatiza THATCHER,15 es esencial para generar políticas creíbles. Son sectores intensivos en el uso
en estos sectores la necesidad de separar las políticas públicas y la regulación en estos sectores la necesidad de separar las políticas públicas y la regulación
es esencial para generar políticas creíbles. Son sectores intensivos en el uso do se re¿ere a las industrias de servicios públicos. Como enfatiza THATCHER,15
de capital, de fuertes costos hundidos, los activos son en su mayor parte El rol de las agencias regulatorias independientes parece ser crítico cuan-
no reutilizables y necesitan de economías de escala y alcance para operar
con e¿ciencia. Además, constituyen servicios esenciales para alcanzar un y supranacionales por la adopción de ciertos estándares regulatorios.14
estándar de vida mínimo para la ciudadanía. Estas características proveen tria y una adecuada reacción a las demandas de organismos internacionales
fuertes incentivos para la expropiación directa o a través del control de impopulares que se requieren adoptar para mejorar la e¿ciencia de la indus-
precios o de costosas obligaciones de servicio universal. son también herramientas útiles para redirigir la culpa por las decisiones
que afecta a los actores políticos. Las agencias reguladoras independientes
El estándar institucional adoptado para responder a estos desafíos forma rimientos de expertiz técnica y al problema de la inconsistencia temporal
parte de los nuevos regímenes regulatorios alrededor del mundo, a pesar de común. La creación de estas agencias es la respuesta racional a los reque-
las diferencias nacionales en “el estilo de hacer políticas públicas” a decir buscan la e¿ciencia económica como objetivo y como medida del bien
de BARTLE.16 Los países de Latinoamérica no han sido la excepción. En esta mayorías políticas, especializadas, mono-propósito e independientes, que
línea MONTOYA y TRILLAS han señalado que el principal desafío enfrentado guladoras independientes como organizaciones que no están sujetas a las
Esta es la aproximación tomada por MAJONE al de¿nir las agencias re-
12 WILKS y BARTLE (2002), p. 153. La traducción es nuestra.
13 CHRISTENSEN and LAEGREID (2006), p. 10. La traducción es nuestra. y la creación de este tipo de organizaciones han ido de la mano.13
14 Sobre el particular consultar MAJONE (1994 y 1999); THATCHER y SWEET (2002) y GILARDI “futuros patrones de acción”.12 En la era del Estado Regulador, la regulación
(2008).
15 THATCHER (2002).
16
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 270
BARTLE (2002).
y LEVI-FAUR (2004), p. 33. 19 JORDANA
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 271
y LEVI-FAUR (2004), p. 18. 18 JORDANA
MONTOYA y TRILLAS (2007). 17
por los países de la región en su proceso de reforma de diversos sectores
que la región optó por este modelo. de la economía fue precisamente crear marcos regulatorios que pudiesen
agencias regulatorias eléctricas en América Latina y el Caribe, muestran ofrecer garantías contra la expropiación.17
dientes, al menos en la forma. Así, ANDRÉS y otros, en su estudio sobre las
latinoamericanos incluyó la creación de agencias regulatorias indepen- JORDANA y LEVI-FAUR, basados en sus estudios de los procesos de reforma
Como era de esperar, el nuevo marco regulatorio adoptado en los países desarrollados en 19 países latinoamericanos, han con¿rmado la emergencia
del Estado Regulador en la región. Los autores han observado un patrón
Basada en HENNEMEYER (1998) y FISHER y SERRA (2000). común hacia la privatización, la liberalización y el modelo de agencias regu-
infraestructura. latorias independientes a pesar de las diferencias de desempeño, tradiciones
Propiedad y operación en manos del sector privado de la existente y nueva • jurídicas o del contexto económico de esos países.18 La difusión de los regu-
ladores independientes en esta región según estos autores se habría producido
o propiciado por procesos de emulación y aprendizaje social a través de las
Sistema de precios por incentivos •
Acceso a las redes de transporte • redes de la clase dirigente y de las comunidades de expertos.19
Reestructura de la integración vertical de las industrias •
Separación de roles entre la propiedad, la operación y la regulación • En el sector eléctrico, los esfuerzos de reforma se iniciaron en Chile a
comienzos de los años 80. De ahí en adelante otros países se movieron en
Cuadro 1: Elementos comunes de las reformas una dirección similar. Argentina en 1991, Perú en 1992, Bolivia en 1994,
Colombia y Brasil en 1995 y así sucesivamente.
Colombia y Brasil en 1995 y así sucesivamente.
una dirección similar. Argentina en 1991, Perú en 1992, Bolivia en 1994, Cuadro 1: Elementos comunes de las reformas
comienzos de los años 80. De ahí en adelante otros países se movieron en
En el sector eléctrico, los esfuerzos de reforma se iniciaron en Chile a • Separación de roles entre la propiedad, la operación y la regulación
• Reestructura de la integración vertical de las industrias
redes de la clase dirigente y de las comunidades de expertos.19 • Acceso a las redes de transporte
o propiciado por procesos de emulación y aprendizaje social a través de las
• Sistema de precios por incentivos
ladores independientes en esta región según estos autores se habría producido
jurídicas o del contexto económico de esos países.18 La difusión de los regu- • Propiedad y operación en manos del sector privado de la existente y nueva
latorias independientes a pesar de las diferencias de desempeño, tradiciones infraestructura.
común hacia la privatización, la liberalización y el modelo de agencias regu- Basada en HENNEMEYER (1998) y FISHER y SERRA (2000).
del Estado Regulador en la región. Los autores han observado un patrón
desarrollados en 19 países latinoamericanos, han con¿rmado la emergencia Como era de esperar, el nuevo marco regulatorio adoptado en los países
JORDANA y LEVI-FAUR, basados en sus estudios de los procesos de reforma latinoamericanos incluyó la creación de agencias regulatorias indepen-
dientes, al menos en la forma. Así, ANDRÉS y otros, en su estudio sobre las
ofrecer garantías contra la expropiación.17 agencias regulatorias eléctricas en América Latina y el Caribe, muestran
de la economía fue precisamente crear marcos regulatorios que pudiesen que la región optó por este modelo.
por los países de la región en su proceso de reforma de diversos sectores
17 MONTOYA y TRILLAS (2007).
18 JORDANA y LEVI-FAUR (2004), p. 18.
271 EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES
19 JORDANA y LEVI-FAUR (2004), p. 33.
en el funcionamiento del sector.
272 DANIELA GONZÁLEZ DURÁN de su mercado eléctrico. El resto ha mantenido un modelo donde el Estado juega un rol central
países, sólo Chile y Colombia se embarcaron en reformas hacia la privatización y liberalización
Venezuela, Paraguay y Cuba no han creado una agencia regulatoria independiente. De estos
La Figura 1 ilustra esta a¿rmación.20 21 Ver Apéndice. Entre 19 países latinoamericanos incluidos en la Figura 1, Chile, Colombia,
y otros (2007). 20 ANDRÉS
1. Datos generales
1. Datos generales
compañía de distribución más relevante, mientras Endesa el actor principal y técnicas de la CNE.
en los segmentos de generación y transmisión. ingenieros– responsables de la implementación de las tareas administrativas
sería integrada por un staff reducido y altamente profesional –la mayor parte
Antes de la privatización, el gobierno tomó medidas para mejorar la el Presidente. En el modelo diseñado subyacía la idea de que la institución
e¿ciencia de estas empresas, externalizando algunas de sus actividades y feridas. Segundo, la Secretaría Ejecutiva, designada discrecionalmente por
reduciendo la fuerza de trabajo. El éxito de esta estrategia, sin embargo, no Plani¿cación, siendo políticamente responsable por las funciones antes re-
resolvió los problemas estructurales del sector. Minería, Economía, Defensa, Secretario General de la Presidencia y el de
Presidente, quien servía como su presidente y los ministros de Hacienda,
Según BERNSTEIN la confusión de roles entre los distintos actores, la cre- Primero, por un Consejo de Ministros integrado por un representante del
ciente concentración del sector por Endesa y la necesidad de 200 millones de directamente del Presidente de la República y constituida por dos cuerpos.
dólares anuales para modernizar y expandir la red, en un contexto de un pre- La CNE fue creada como una institución descentralizada, dependiente
supuesto ¿scal restrictivo, demandaron mayores cambios. El autor agrega que
la distorsión de precios debido a consideraciones políticas conducía a tarifas y asesorar al Gobierno en todas las materias relacionadas con la energía.30
discriminadoras e ine¿cientes que no remuneraban los costos de oportunidad funcionamiento y desarrollo del sector eléctrico, velar por su cumplimiento
de generar, transportar o distribuir electricidad y no incentivaban a compañías (CNE) para elaborar y coordinar los planes, políticas y normas para el buen
e¿cientes de la misma forma como ocurriría en un mercado competitivo.29 En 1978, el Decreto Ley Nº 2.224 creó la Comisión Nacional de Energía
En 1978, el Decreto Ley Nº 2.224 creó la Comisión Nacional de Energía e¿cientes de la misma forma como ocurriría en un mercado competitivo.29
(CNE) para elaborar y coordinar los planes, políticas y normas para el buen de generar, transportar o distribuir electricidad y no incentivaban a compañías
funcionamiento y desarrollo del sector eléctrico, velar por su cumplimiento discriminadoras e ine¿cientes que no remuneraban los costos de oportunidad
y asesorar al Gobierno en todas las materias relacionadas con la energía.30 la distorsión de precios debido a consideraciones políticas conducía a tarifas
supuesto ¿scal restrictivo, demandaron mayores cambios. El autor agrega que
La CNE fue creada como una institución descentralizada, dependiente dólares anuales para modernizar y expandir la red, en un contexto de un pre-
directamente del Presidente de la República y constituida por dos cuerpos. ciente concentración del sector por Endesa y la necesidad de 200 millones de
Primero, por un Consejo de Ministros integrado por un representante del Según BERNSTEIN la confusión de roles entre los distintos actores, la cre-
Presidente, quien servía como su presidente y los ministros de Hacienda,
Minería, Economía, Defensa, Secretario General de la Presidencia y el de resolvió los problemas estructurales del sector.
Plani¿cación, siendo políticamente responsable por las funciones antes re- reduciendo la fuerza de trabajo. El éxito de esta estrategia, sin embargo, no
feridas. Segundo, la Secretaría Ejecutiva, designada discrecionalmente por e¿ciencia de estas empresas, externalizando algunas de sus actividades y
el Presidente. En el modelo diseñado subyacía la idea de que la institución Antes de la privatización, el gobierno tomó medidas para mejorar la
sería integrada por un staff reducido y altamente profesional –la mayor parte
ingenieros– responsables de la implementación de las tareas administrativas en los segmentos de generación y transmisión.
y técnicas de la CNE. compañía de distribución más relevante, mientras Endesa el actor principal
29 BERNSTEIN (2003).
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 276
30 Artículo 2º, previo a la dictación de la Ley Nº 20.402 que creó el Ministerio de Energía.
POLLIT (2004). 33
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 277
tricos.
Ministerio de Minería de Chile (1982) D.F.L. Nº 1 Ley General para Servicios Eléc- 32
(2008), p. 61. La traducción es nuestra. 31 ARELLANO La CNE no fue creada como resultado de la reforma; sino establecida
para diseñarla e implementarla. Así, “un aspecto distintivo de la reforma
en varios aspectos revolucionario.33 chilena es que el desarrollo institucional regulatorio se implementó antes
a la vista la experiencia internacional como señala POLLIT, el esquema fue que la reforma en sí”.31 El primer equipo de la CNE asumió este desafío
gulatorio. Aunque algunos elementos del modelo fueron adoptados teniendo guiado por los principios reseñados en el cuadro 2.
La “Ley Eléctrica”,32 promulgada en 1982, estableció el nuevo marco re-
Cuadro 2: Principios rectores de la reforma.
• Una clara división entre las tareas regulatorias y operativas, a fin de evitar
4. EL MARCO REGULATORIO SUSTANTIVO: LA LEY ELÉCTRICA
la interferencia política respecto de precios, inversiones y operaciones.
Basado en BERSTEIN, 1988 y 2003, OCDE, 2005 • El segmento de generación eléctrica debe ser privatizado y sus tarifas
orientada a asegurar un funcionamiento seguro y eficiente del sistema. deben cubrir los costos de generación.
La coordinación de las actividades de generación y la transmisión debe estar • • La cobertura universal debe ser financiada por transferencias de ingreso
Desintegración vertical y horizontal. • antes que por precios subsidiados.
los precios necesitan ser regulados emulando la competencia. • El precio a pagar por un servicio debe reflejar los costos de oportunidad
nopólicas – transmisión, distribución y venta a consumidores regulados–, sociales de proveerlos. El sistema de precios se basará en los costos
mercado debe ser liberado. En las áreas que exhiban características mo- marginales.
Cuando la competencia sea posible –básicamente la generación– el • • Cuando la competencia sea posible –básicamente la generación– el
marginales. mercado debe ser liberado. En las áreas que exhiban características mo-
sociales de proveerlos. El sistema de precios se basará en los costos nopólicas – transmisión, distribución y venta a consumidores regulados–,
El precio a pagar por un servicio debe reflejar los costos de oportunidad • los precios necesitan ser regulados emulando la competencia.
antes que por precios subsidiados. • Desintegración vertical y horizontal.
La cobertura universal debe ser financiada por transferencias de ingreso • • La coordinación de las actividades de generación y la transmisión debe estar
deben cubrir los costos de generación. orientada a asegurar un funcionamiento seguro y eficiente del sistema.
El segmento de generación eléctrica debe ser privatizado y sus tarifas • Basado en BERSTEIN, 1988 y 2003, OCDE, 2005
la interferencia política respecto de precios, inversiones y operaciones.
4. EL MARCO REGULATORIO SUSTANTIVO: LA LEY ELÉCTRICA
Una clara división entre las tareas regulatorias y operativas, a fin de evitar •
Cuadro 2: Principios rectores de la reforma.
La “Ley Eléctrica”,32 promulgada en 1982, estableció el nuevo marco re-
guiado por los principios reseñados en el cuadro 2. gulatorio. Aunque algunos elementos del modelo fueron adoptados teniendo
que la reforma en sí”.31 El primer equipo de la CNE asumió este desafío a la vista la experiencia internacional como señala POLLIT, el esquema fue
chilena es que el desarrollo institucional regulatorio se implementó antes en varios aspectos revolucionario.33
para diseñarla e implementarla. Así, “un aspecto distintivo de la reforma
La CNE no fue creada como resultado de la reforma; sino establecida 31 ARELLANO (2008), p. 61. La traducción es nuestra.
32 Ministerio de Minería de Chile (1982) D.F.L. Nº 1 Ley General para Servicios Eléc-
tricos.
33
277 EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES
POLLIT (2004).
LALOR y GARCÍA (1996).
278 DANIELA GONZÁLEZ DURÁN
37
FISHER y SERRA (2000), p. 2. 36
HENNMEYER (1998) y BERNSTEIN (2003). 35
Figura 3. Arquitectura del Modelo Eléctrico Chileno34 Adaptado de ARELLANO (2008), p. 62. 34
34 Adaptado de ARELLANO (2008), p. 62. Figura 3. Arquitectura del Modelo Eléctrico Chileno34
35 HENNMEYER (1998) y BERNSTEIN (2003).
36 FISHER y SERRA (2000), p. 2.
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 278
37 LALOR y GARCÍA (1996).
FISHER y SERRA (2000), p. 3.
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 279
42
(2008), p. 61. 41 ARELLANO
BERNSTEIN (1988), p. 372. 40
BERNSTEIN (1988), p. 374. 39
La tercera innovación regulatoria fue el Centro de Despacho Económico
FISHER y SERRA (2000), p. 29. 38
de Carga, CDEC, que constituye un ente autónomo integrado por las empre-
sas de generación y transmisión que operan en un sistema interconectado
especí¿co. Este ente autónomo coordina y selecciona las órdenes de despa-
aumentando su e¿ciencia.42 cho de las unidades generadoras teniendo a la vista los menores costos.
sas de distribución que pueden alcanzar tasas predeterminadas de retorno
una de las áreas de distribución eléctrica. Este sistema permite a las empre- Los mecanismos de precio fueron la cuarta innovación. Chile fue el
“la empresa modelo” como representativa de los costos operacionales en primer país en introducir explícitamente en su marco normativo una regu-
las empresas de distribución. Las tarifas se calculan usando el estándar de lación por incentivos como alternativa al modelo estadounidense de tasa de
agregado de distribución (VAD) que remunera los servicios proveídos por retorno.38 A nivel de generación, el CDEC calcula los precios spot usados
en el SING.41 Los precios ¿nales para clientes regulados incluyen el valor en las transacciones entre generadores (el óvalo horizontal superior en la
tema proyectado para los siguientes 48 meses para el SIC y para 24 meses Figura 3) basándose en los costos marginales de corto plazo del sistema
Figura 3). El precio nudo consistía en el costo marginal promedio del sis- interconectado donde dichas empresas se encuentran.39 Se consideró que
nudo, calculado por la CNE cada 6 meses (el óvalo oblicuo derecha en la un precio del sistema basado en los costos marginales podría permitir a las
requerían celebrar contratos de largo plazo a un precio regulado, precio compañías generadoras “tomar decisiones operacionales descentralizadas”,40
sultantes de la competencia. Las compañías distribuidoras y generadoras que tenderían hacia el óptimo global.
permitiendo a los pequeños consumidores compartir las e¿ciencias re-
El modelo también enlazó el precio regulado al precio de mercado, El modelo también enlazó el precio regulado al precio de mercado,
permitiendo a los pequeños consumidores compartir las e¿ciencias re-
que tenderían hacia el óptimo global. sultantes de la competencia. Las compañías distribuidoras y generadoras
compañías generadoras “tomar decisiones operacionales descentralizadas”,40 requerían celebrar contratos de largo plazo a un precio regulado, precio
un precio del sistema basado en los costos marginales podría permitir a las nudo, calculado por la CNE cada 6 meses (el óvalo oblicuo derecha en la
interconectado donde dichas empresas se encuentran.39 Se consideró que Figura 3). El precio nudo consistía en el costo marginal promedio del sis-
Figura 3) basándose en los costos marginales de corto plazo del sistema tema proyectado para los siguientes 48 meses para el SIC y para 24 meses
en las transacciones entre generadores (el óvalo horizontal superior en la en el SING.41 Los precios ¿nales para clientes regulados incluyen el valor
retorno.38 A nivel de generación, el CDEC calcula los precios spot usados agregado de distribución (VAD) que remunera los servicios proveídos por
lación por incentivos como alternativa al modelo estadounidense de tasa de las empresas de distribución. Las tarifas se calculan usando el estándar de
primer país en introducir explícitamente en su marco normativo una regu- “la empresa modelo” como representativa de los costos operacionales en
Los mecanismos de precio fueron la cuarta innovación. Chile fue el una de las áreas de distribución eléctrica. Este sistema permite a las empre-
sas de distribución que pueden alcanzar tasas predeterminadas de retorno
cho de las unidades generadoras teniendo a la vista los menores costos. aumentando su e¿ciencia.42
especí¿co. Este ente autónomo coordina y selecciona las órdenes de despa-
sas de generación y transmisión que operan en un sistema interconectado
38 FISHER y SERRA (2000), p. 29.
de Carga, CDEC, que constituye un ente autónomo integrado por las empre-
39 BERNSTEIN (1988), p. 374.
La tercera innovación regulatoria fue el Centro de Despacho Económico
40 BERNSTEIN (1988), p. 372.
41 ARELLANO (2008), p. 61.
279 EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES
42 FISHER y SERRA (2000), p. 3.
PAREDES (2001).
280 DANIELA GONZÁLEZ DURÁN
45
POLLIT (2004), p. 5. La traducción es nuestra. 44
(2008), p. 63. 43 ARELLANO
Los precios por el uso de las líneas de transmisión inicialmente no fueron
regulados, sino que se dejaron para negociaciones directas entre las partes consumidor. También tiene responsabilidades en la contabilidad regulatoria
correspondientes.43 aplica multas en caso de incumplimiento y determina las compensaciones al
dernizó su estructura. En particular, la SEC controla la calidad del servicio,
Como se dijo, el sistema chileno de precios fue pionero. Según POLLIT las competencias del SEC de acuerdo con el nuevo marco regulatorio y mo-
“en la regulación de tarifas de distribución había poca experiencia en que época del Ministerio de Economía. La Ley Nº 18.804, de 1985, actualizó
apoyarse y sólo principios generales de regulación por incentivos en sí mis- tricidad y Combustibles (SEC), institución descentralizada dependiente a la
mos, subdesarrollados como disciplina en ese momento”.44 El autor agrega La supervigilancia del sector fue con¿ada a la Superintendencia de Elec-
que el documento pionero al respecto no fue publicado sino hasta 1982 y la
propuesta RPI-X de LITTLECHILD, representativa del modelo alternativo de que las ¿jan recayeron en el Ministerio de Economía.
regulación por incentivos utilizada en Inglaterra, vio la luz recién en 1983. de las atribuciones que respecto de la dictación de los actos administrativos
En Chile, entonces, la práctica precedió a los desarrollos teóricos como expansión de la generación y el estudio y cálculo de tarifas, sin perjuicio
acertadamente a¿rma PAREDES. 45 sectorial y los estándares de servicio, el planeamiento indicativo para la
para el sector eléctrico, incluyendo la elaboración de la regulación técnica
5. LA DISTRIBUCIÓN DE Servicio asumió la mayor parte de las funciones normativas y regulatorias
COMPETENCIAS DESPUÉS DE LA LEY ELÉCTRICA energéticos establecieron las competencias regulatorias de la CNE. Este
La Ley Eléctrica y las leyes complementarias relativas a otros sectores
La Ley Eléctrica y las leyes complementarias relativas a otros sectores
energéticos establecieron las competencias regulatorias de la CNE. Este LEY ELÉCTRICA
COMPETENCIAS DESPUÉS DE LA
Presidente Presidente Presidente generación y mejorar el tratamiento regulatorio de los sistemas medianos.50
¿scalizador y actualmente funciona bajo este nuevo ministerio. Adicionalmente, en 2010, la ley Nº 20.402, abolió el Consejo de Ministros
en las funciones relativas a la ¿jación de tarifas. La SEC mantuvo su rol en la CNE y creó el Ministerio de Energía. La ley signi¿có una sustantiva
permaneció como el regulador del desempeño del sector, especialmente relocalización de responsabilidades dentro del Gobierno. El ministerio
asumió la tarea de diseño de las políticas públicas sectoriales y la CNE asumió la tarea de diseño de las políticas públicas sectoriales y la CNE
relocalización de responsabilidades dentro del Gobierno. El ministerio permaneció como el regulador del desempeño del sector, especialmente
en la CNE y creó el Ministerio de Energía. La ley signi¿có una sustantiva en las funciones relativas a la ¿jación de tarifas. La SEC mantuvo su rol
Adicionalmente, en 2010, la ley Nº 20.402, abolió el Consejo de Ministros ¿scalizador y actualmente funciona bajo este nuevo ministerio.
incentivar las reducciones del consumo. La evolución del sector se representa en la Figura 4.
de largo plazo, públicas y transparentes, y se introdujeron mecanismos para
suministro de gas. Se cambió el modelo de los precios nudo por licitaciones Figura 4. Evolución del sector eléctrico.
incertidumbres en el segmento de generación provocadas por la restricción al
eléctrico, se aprobó la Ley Corta II. Esta iniciativa buscó eliminar algunas
En 2005, después de una crisis energética que incluyó racionamiento
generación y mejorar el tratamiento regulatorio de los sistemas medianos.50 Presidente Presidente Presidente
ley incorporó mecanismos para aumentar la competencia en el segmento de Ministerio
Ministerio
bución y mejoró la resolución de conÀictos creando el Panel de Expertos. La de de Ministerio
Economía Economía de Energía
cambio sustantivo en la regulación de los peajes para la transmisión y distri- CNE CNE
Consejo Consejo SEC CNE SEC
generadoras y distribuidoras en el sistema troncal. Introdujo también un Servicio Servicio
s Instituciones legislativas y ejecutivas: comprende los mecanismos de país, es lo que los autores denominan “institucional endowment”.
designación de los legisladores y de quienes toman las decisiones respecto mente unidas al contexto, características o los atributos institucionales del
de la concepción e implementación del derecho y la regulación y la forma quienes diseñan las políticas públicas, pero estas elecciones están directa-
en que se relacionan estos dos poderes del Estado en este ámbito. de entrada y demás”.62 Estos dos elementos son las variables en juego para
s Instituciones Judiciales: comprende los mecanismos de designación de los torios, es decir, “las normas respecto de los precios, competencia, barreras
jueces, la estructura interna de la judicatura y su imparcialidad al dirimir las disputas que esta restricción pueda ocasionar” y los incentivos regula-
disputas entre privados y frente al Estado. sociedad usa para restringir la discrecionalidad del regulador y resolver
s Costumbres y normas informales que restringen la actividad de los indi- principales: la gobernanza regulatoria, esto es, “los mecanismos que una
viduos y las instituciones, incluyendo el rol de las ideologías. explican que la regulación es un problema de diseño con dos componentes
s Los mecanismos para contener los conflictos sociales dentro de la socie- atención a las instituciones políticas y sociales de cada país.61 Los autores
dad y el balance entre éstos. regulatorio y su capacidad de fomentar la inversión privada di¿eren en
s La capacidad administrativa del país: la habilidad de los profesionales LEVY y SPILLER señalan que la credibilidad y efectividad del esquema
del país para manejar procesos y conceptos regulatorios complejos.
1. Teoría del contexto institucional
(LEVY y SPILLER (1996), p. 4).
IV. EXPLICACIONES DE LAS DECISIONES INSTITUCIONALES CHILENAS
El modelo de la CNE es la consecuencia de los objetivos más amplios de desarrollada por GILARDI (2002) se puede observar que:
los reformadores que superaban el mero establecimiento de un regulador. Usando el índice de independencia formal de la agencia regulatoria
En la con¿guración institucional previa no había contrapartes efectivas a
las compañías estatales dentro de los ministerios. Las compañías operaban Tabla 2
dentro de los distintos ministerios sin coordinación, autorregulándose y
desviándose de los objetivos del Gobierno. Además, no existía una política
energética coherente, estable y de largo plazo, independiente de las con-
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 288
PHILLIPI (1992).
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 289
65
mientos oportunistas. Segundo, en los segmentos que están más regulados –la
la ley, lo que deja al regulador poco espacio de discrecionalidad para comporta- sideraciones políticas de corto plazo. Por todas estas razones se concluyó
gubernamental con sus políticas. Primero, el modelo está altamente detallado en que la solución institucional debía ser una organización multisectorial que
nerales han provisto de una señal razonable al mercado respecto del compromiso funcionase al más alto nivel político pero gozando de cierto nivel de inde-
Los incentivos regulatorios, aunque con algunos problemas, en términos ge- pendencia, combinada con una fuerte experticia técnica.65
depender prácticamente de la información suministrada por las empresas. Desde el punto de vista de los reformadores el nuevo marco regulatorio
regulador y la industria. Por ejemplo, la empresa modelo podría ser usada sin debía ser implementado por el sector público. Sin embargo, en ese momento,
privada, promover la e¿ciencia y reducir las asimetrías de información entre el la creación de una agencia independiente no se consideró una alternativa
te. El marco debía ser capaz de situar los incentivos adecuados a la inversión realista debido a la falta de capacidad administrativa. La CNE no fue el
establecimiento de una política de precios coherente y económicamente e¿cien- resultado de la reforma, sino el actor clave es su diseño e implementación.
El esquema regulatorio descrito en la Parte II del presente trabajo buscó el Consecuentemente, los desafíos iniciales de esta institución se enfocaron
en el diseño del modelo y en la coordinación, antes que en la generación
3. Los Incentivos regulatorios de estándares de independencia.
pendencia, combinada con una fuerte experticia técnica.65 Los incentivos regulatorios, aunque con algunos problemas, en términos ge-
funcionase al más alto nivel político pero gozando de cierto nivel de inde- nerales han provisto de una señal razonable al mercado respecto del compromiso
que la solución institucional debía ser una organización multisectorial que gubernamental con sus políticas. Primero, el modelo está altamente detallado en
sideraciones políticas de corto plazo. Por todas estas razones se concluyó la ley, lo que deja al regulador poco espacio de discrecionalidad para comporta-
mientos oportunistas. Segundo, en los segmentos que están más regulados –la
a) Instituciones Legislativas y Ejecutivas sus acciones por los principios de legalidad y subsidiariedad.
la sujeción de los distintos poderes públicos al orden institucional, guiando
En casi 200 años de vida independiente, el país ha mantenido en general mantuvo varias de las tradiciones constitucionales, se modeló para reforzar
un sistema republicano multipartidista, traspasos de gobierno por la vía ins- La Constitución de 1980 institucionalizó la visión del gobierno. Mientras
titucional la mayoría de las veces y elecciones parlamentarias regulares con
separación de poderes, establecida en la Constitución desde 1833, siendo garantizadas por una nueva Constitución y una gran cantidad de leyes.
la única excepción notable, la dictadura militar.66 dentro de un proceso de reforma económica y política, cuyas bases quedaron
controles, la privatización y liberalización del sector eléctrico se llevó a cabo
Aunque el gobierno militar gobernó el país sin un sistema formal de Aunque el gobierno militar gobernó el país sin un sistema formal de
controles, la privatización y liberalización del sector eléctrico se llevó a cabo
dentro de un proceso de reforma económica y política, cuyas bases quedaron la única excepción notable, la dictadura militar.66
garantizadas por una nueva Constitución y una gran cantidad de leyes. separación de poderes, establecida en la Constitución desde 1833, siendo
titucional la mayoría de las veces y elecciones parlamentarias regulares con
La Constitución de 1980 institucionalizó la visión del gobierno. Mientras un sistema republicano multipartidista, traspasos de gobierno por la vía ins-
mantuvo varias de las tradiciones constitucionales, se modeló para reforzar En casi 200 años de vida independiente, el país ha mantenido en general
la sujeción de los distintos poderes públicos al orden institucional, guiando
sus acciones por los principios de legalidad y subsidiariedad. a) Instituciones Legislativas y Ejecutivas
En el campo económico, la Constitución incorporó un capítulo otorgando 4. La Gobernanza Regulatoria y el contexto institucional chileno
y regulando la independencia del Banco Central. La Constitución estableció
también una fuerte protección a la propiedad privada (artículo 19, numerales to de cambios cuando las condiciones del mercado así lo han demandado.
23 y 24) y garantizó la libertad de crear empresas, contratar y desarrollar inversión, y aun cuando en el tiempo han mostrado debilidades han sido obje-
toda actividad económica lícita (artículo 19, Nºs. 16 y 21). Adicionalmente, vos regulatorios han sido adecuados para promover la e¿ciencia y atraer la
la Constitución limitó el poder del Estado a expropiar sin autorización legal de la Ley Eléctrica, lo que se ha demostrado engorroso. En suma, los incenti-
previa y compensación justa (art. 19 Nº 24). La Carta Fundamental estableció cualquier cambio a la estructura del mercado requiere de una modi¿cación
que sólo es posible por ley y sin discriminación alguna el establecimiento distribución– el modelo de tarifas ha permitido altas tasas de retorno. Tercero,
de impuestos y otras cargas públicas (art. 19 Nº 21). Finalmente, las limi-
principio de subsidiariedad impide al Estado reemplazar a los privados en de amparo económico en 1990.70
el desarrollo de actividades económicas sin la aprobación de una amplia objeto de una protección reforzada mediante el establecimiento del recurso
mayoría parlamentaria. En tercer lugar, el principio de reserva legal de contencioso administrativo. El derecho a la libertad económica fue, además,
acuerdo al cual cualquier limitación a los derechos debe ser establecida en acápite y, en la práctica, también ha actuado como un mal remedo de un
sus aspectos principales por ley implica una legislación ampliamente deta- garantías establecidos en la Constitución, incluidos los mencionados en el
llada. En cuarto lugar, con la creación del TC se incorporó un nuevo actor cas o particulares, que pudiesen afectar, limitar o amenazar los derechos y
en el proceso legislativo, incrementando el número de actores con poderes de las acciones u omisiones ilegales o arbitrarias de las autoridades públi-
de veto o veto players, lo que implica que existen más actores que participan por la Constitución de 1980 para proveer de un remedio judicial en contra
de una decisión y, por tanto, tienen capacidad para bloquear los cambios tección de los derechos económicos. El recurso de protección fue creado
y favorecer el status quo. En consecuencia, la reversión de decisiones de tribunales superiores de justicia han jugado un rol más relevante en la pro-
política respecto de las bases del sistema regulatorio parece difícil. cas fueron acompañadas de un diseño político institucional en el cual los
de los derechos humanos si es posible a¿rmar que las reformas económi-
b) Las Instituciones Judiciales controversial durante la dictadura, especialmente respecto a la protección
de resolver los conÀictos de los particulares con el poder público resultó
Según LEVY y SPILLER, la judicatura chilena, en comparación con otras, Sin perjuicio de que la real independencia del Poder Judicial a efectos
ha gozado de altos niveles de independencia, siendo capaz de efectivamente
proteger los derechos de los particulares (1994). Para fundamentar esta acciones del Ejecutivo por considerarlas inconstitucionales.
a¿rmación los autores aluden a la acción emprendida por la Corte Suprema durante el gobierno de Salvador Allende al bloquear frecuentemente las
durante el gobierno de Salvador Allende al bloquear frecuentemente las a¿rmación los autores aluden a la acción emprendida por la Corte Suprema
acciones del Ejecutivo por considerarlas inconstitucionales. proteger los derechos de los particulares (1994). Para fundamentar esta
ha gozado de altos niveles de independencia, siendo capaz de efectivamente
Sin perjuicio de que la real independencia del Poder Judicial a efectos Según LEVY y SPILLER, la judicatura chilena, en comparación con otras,
de resolver los conÀictos de los particulares con el poder público resultó
controversial durante la dictadura, especialmente respecto a la protección b) Las Instituciones Judiciales
de los derechos humanos si es posible a¿rmar que las reformas económi-
cas fueron acompañadas de un diseño político institucional en el cual los política respecto de las bases del sistema regulatorio parece difícil.
tribunales superiores de justicia han jugado un rol más relevante en la pro- y favorecer el status quo. En consecuencia, la reversión de decisiones de
tección de los derechos económicos. El recurso de protección fue creado de una decisión y, por tanto, tienen capacidad para bloquear los cambios
por la Constitución de 1980 para proveer de un remedio judicial en contra de veto o veto players, lo que implica que existen más actores que participan
de las acciones u omisiones ilegales o arbitrarias de las autoridades públi- en el proceso legislativo, incrementando el número de actores con poderes
cas o particulares, que pudiesen afectar, limitar o amenazar los derechos y llada. En cuarto lugar, con la creación del TC se incorporó un nuevo actor
garantías establecidos en la Constitución, incluidos los mencionados en el sus aspectos principales por ley implica una legislación ampliamente deta-
acápite y, en la práctica, también ha actuado como un mal remedo de un acuerdo al cual cualquier limitación a los derechos debe ser establecida en
contencioso administrativo. El derecho a la libertad económica fue, además, mayoría parlamentaria. En tercer lugar, el principio de reserva legal de
objeto de una protección reforzada mediante el establecimiento del recurso el desarrollo de actividades económicas sin la aprobación de una amplia
de amparo económico en 1990.70 principio de subsidiariedad impide al Estado reemplazar a los privados en
70 Dicha la ley fue promulgada el 10 de marzo de 1990, el mismo día que asumió el gobierno
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 292
de Patricio Aylwin.
STARK (2002).
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 293
73
NORTH (1993), p. 21. La traducción es nuestra. 72
Ver NAVARRO (2007). 71
Dado este contexto, el sector privado puede controvertir las decisiones
del Gobierno y los Tribunales han fallado a su favor en diversas ocasiones.
más arriba, las decisiones administrativas pueden ser recurridas ante la Un ejemplo de esto es la acción decidida a favor de Endesa en contra de la
nalidad. Además de las acciones legales y constitucionales reseñadas Dirección de Aguas por la omisión en pronunciarse sobre sus solicitudes a
El modelo introducido integró diversos controles contra la discrecio- derechos de aguas.71
agencias públicas envueltas en ese proceso. En suma, en un contexto de reformas económicas radicales que impli-
dujo un factor que ordenó el modelo y el desenvolvimiento práctico de las can la reasignación de los derechos, la forma en que se crean las normas
estratégicas dentro del gobierno. La base ideológica de la reforma intro- formales no es el único aspecto a considerar. Es decir, no sólo es relevante
de un grupo inÀuenciado por la escuela de Chicago a cargo de posiciones el contexto institucional de los Poderes Ejecutivo y Legislativo, sino que
yecto económico prevaleció con el apoyo de la élite económica del país y es necesario, también, un sistema judicial que aplique imparcialmente el
públicos, especialmente entre los miembros militares del gobierno, el pro- derecho.72 En Chile, la tradición de una judicatura independiente se com-
Aunque existieron dudas respecto de la privatización de los servicios plementó con nuevas acciones legales y constitucionales destinadas a hacer
valer la regulación que garantiza el nuevo modelo económico.
reforma económica y la capacidad de las organizaciones públicas.73
una coherencia entre las “reglas del juego” sustantivas promovidas por la
introdujo en el país una extensa reforma administrativa en búsqueda de c) La costumbre y otras reglas informales
Coetáneamente con los procesos de cambio que hemos examinado, se
Coetáneamente con los procesos de cambio que hemos examinado, se
c) La costumbre y otras reglas informales introdujo en el país una extensa reforma administrativa en búsqueda de
una coherencia entre las “reglas del juego” sustantivas promovidas por la
reforma económica y la capacidad de las organizaciones públicas.73
valer la regulación que garantiza el nuevo modelo económico.
plementó con nuevas acciones legales y constitucionales destinadas a hacer Aunque existieron dudas respecto de la privatización de los servicios
derecho.72 En Chile, la tradición de una judicatura independiente se com- públicos, especialmente entre los miembros militares del gobierno, el pro-
es necesario, también, un sistema judicial que aplique imparcialmente el yecto económico prevaleció con el apoyo de la élite económica del país y
el contexto institucional de los Poderes Ejecutivo y Legislativo, sino que de un grupo inÀuenciado por la escuela de Chicago a cargo de posiciones
formales no es el único aspecto a considerar. Es decir, no sólo es relevante estratégicas dentro del gobierno. La base ideológica de la reforma intro-
can la reasignación de los derechos, la forma en que se crean las normas dujo un factor que ordenó el modelo y el desenvolvimiento práctico de las
En suma, en un contexto de reformas económicas radicales que impli- agencias públicas envueltas en ese proceso.
74 EIU (2009).
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 294
75 GALAL (1994).
STARK (2001).
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 295
76
e) La Capacidad Administrativa
Desempeño de la administración en países desarrollados y Chile
Tabla 4.
país latinoamericano (Tabla 3) similares a países desarrollados (Tabla 4). A mayor abundamiento, Chile ha tenido una clase profesional respetada y
muestra los más altos niveles de calidad administrativa, superando a cualquier cali¿cada, como reconocen autores y estudios internacionales. Aún hoy, el país
cali¿cada, como reconocen autores y estudios internacionales. Aún hoy, el país muestra los más altos niveles de calidad administrativa, superando a cualquier
A mayor abundamiento, Chile ha tenido una clase profesional respetada y país latinoamericano (Tabla 3) similares a países desarrollados (Tabla 4).
severamente desa¿ada.
de las reglas del juego ¿jadas a través de esa institucionalidad que no es
capaz de contenerlos adecuadamente, lo que contribuye a la estabilidad
Todo lo anterior indica que aun existiendo conÀictos sociales el país es
Fuente: Economist Intelligence Unit, MarketIndicators & Forecast 2009.
tores con posibilidad de veto tiene una relación negativa con el nivel de inde-
La con¿guración especí¿ca del personal de la CNE también habría independientes en Europa y América Latina, concluyó que el número de ac-
inÀuido en las opciones del regulador en otros sentidos. Curiosamente, el GILARDI en su análisis comparativo sobre credibilidad política y agencias
hecho de que la mayoría de los profesionales de la CNE involucrados en
los procesos regulatorios tradicionalmente sean ingenieros eléctricos ha según veremos a continuación.
producido “un sesgo hacia un modelo ideal”.77 de dar cuenta de un compromiso creíble es apoyado por otras opiniones
de marcos regulatorios o en las opciones regulatorias disponibles capaces
En resumen, la capacidad administrativa en Chile permite a los funcio- El impacto de las características de las instituciones de un país en el diseño
narios el uso de un marco regulatorio detallado y elaborado, pero también
introduce una con¿anza en modelos ingenieriles de regulación. a las reversiones de las decisiones normativas, las opciones son limitadas.
garantías a la protección de los contratos o porque no existen restricciones
f) El contexto institucional y el Marco Regulatorio o Argentina, en los que sea porque los tribunales no son capaces de ofrecer
normativa sectorial. Lo mismo no ocurriría con otros países como Filipinas
La última sección se dedica a mostrar cómo las opciones regulatorias angloparlante como por un modelo que se basa en el establecimiento de una
en Chile, han sido impactadas por el contexto institucional del país. Según largo plazo, como el utilizado en Inglaterra o en algunos países del Caribe
hemos señalado, las características de las instituciones chilenas parecen ser hubiese permitido optar tanto por un modelo de licencias o contratos de
e¿cientes en establecer límites a la arbitrariedad administrativa y a los cam- en el sector de telecomunicaciones nuestra con¿guración institucional nos
bios legislativos. Esta con¿guración ha ampliado las opciones regulatorias marco regulatorio creíble. Por ejemplo, Levy y Spiller han indicado que
disponibles para quienes diseñan las políticas sectoriales para establecer un disponibles para quienes diseñan las políticas sectoriales para establecer un
marco regulatorio creíble. Por ejemplo, Levy y Spiller han indicado que bios legislativos. Esta con¿guración ha ampliado las opciones regulatorias
en el sector de telecomunicaciones nuestra con¿guración institucional nos e¿cientes en establecer límites a la arbitrariedad administrativa y a los cam-
hubiese permitido optar tanto por un modelo de licencias o contratos de hemos señalado, las características de las instituciones chilenas parecen ser
largo plazo, como el utilizado en Inglaterra o en algunos países del Caribe en Chile, han sido impactadas por el contexto institucional del país. Según
angloparlante como por un modelo que se basa en el establecimiento de una La última sección se dedica a mostrar cómo las opciones regulatorias
normativa sectorial. Lo mismo no ocurriría con otros países como Filipinas
o Argentina, en los que sea porque los tribunales no son capaces de ofrecer f) El contexto institucional y el Marco Regulatorio
garantías a la protección de los contratos o porque no existen restricciones
a las reversiones de las decisiones normativas, las opciones son limitadas. introduce una con¿anza en modelos ingenieriles de regulación.
narios el uso de un marco regulatorio detallado y elaborado, pero también
El impacto de las características de las instituciones de un país en el diseño En resumen, la capacidad administrativa en Chile permite a los funcio-
de marcos regulatorios o en las opciones regulatorias disponibles capaces
de dar cuenta de un compromiso creíble es apoyado por otras opiniones producido “un sesgo hacia un modelo ideal”.77
según veremos a continuación. los procesos regulatorios tradicionalmente sean ingenieros eléctricos ha
hecho de que la mayoría de los profesionales de la CNE involucrados en
GILARDI en su análisis comparativo sobre credibilidad política y agencias inÀuido en las opciones del regulador en otros sentidos. Curiosamente, el
independientes en Europa y América Latina, concluyó que el número de ac- La con¿guración especí¿ca del personal de la CNE también habría
tores con posibilidad de veto tiene una relación negativa con el nivel de inde-
Fuente: Governance Matters 2009. Worldwide Governance Indicator 1996-2008 World Bank. latorio efectivo si su puntaje en el Índice Kauffmann es menor al 25%.84
este economista, es difícil que ciertos países mantengan un esquema regu-
84 STERN (2007).
85 Los rankings indican el porcentaje de países que se sitúan por debajo el país seleccionado,
DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 298
KAUFFMANN (2007), p. 2.
TENBÜCKEN y otros (2004).
EN CONTRA DE LA CORRIENTE. LAS DECISIONES INSTITUCIONALES 299
87
MONTOYA y TRILLAS (2007). 86
proceso llevado a cabo por el gobierno militar que persiguió instalar un Así, estas observaciones empíricas y aproximaciones teóricas permiten
En Chile, la reestructuración del sector eléctrico fue parte de un amplio plantear que la introducción de las agencias regulatorias independientes no
es la única medida o por sí sola su¿ciente para dotar a las políticas públicas
la clase política puede optar entre diferentes modelos de regulación. de credibilidad, ya que otros mecanismos como las características de la
ses donde el contexto institucional restringe la discrecionalidad regulatoria, gobernanza regulatoria, el Estado de Derecho y el número de actores con
regulatoria independiente se ve afectada por factores institucionales. En paí- capacidad de veto, pueden ofrecer garantías de estabilidad de las reglas
ser mejor entendida si se considera que la decisión de introducir una agencia del juego e incentivar adecuadamente la inversión. Ello es especialmente
TENBÜCKEN87 y otros, que se nota cuando se observa el nivel nacional puede relevante si se considera que la independencia del regulador no resuelve el
agencias y a su diseño especí¿co. La “convergencia divergente”, a decir de problema de credibilidad de los compromisos, sino que simplemente los
delegación, de responsabilidades delegadas, el momento de creación de las relocaliza, según enfatiza MONTOYA y TRILLAS.86 Los gobiernos deben ahora
pletamente las grandes diferencias nacionales en relación a las decisiones de comprometerse a no debilitar la independencia otorgada al regulador. Así, se
gencia hacia el modelo de las agencias autónomas, no pueden explicar com- puede argumentar que existen otras salvaguardas institucionales que limitan
Sin embargo, las explicaciones funcionales y las a¿rmaciones de conver- las reversiones de las decisiones más que la sola creación de organizaciones
autónomas. Esto sería precisamente un más amplio contexto institucional.
presiones y con el problema de la inconsistencia temporal.
servicios públicos, ya que permiten a los actores políticos lidiar con distintas V. CONCLUSIONES
esencial para el establecimiento de compromisos creíbles en el sector de los
Las agencias regulatorias han sido caracterizadas como una solución Las agencias regulatorias han sido caracterizadas como una solución
esencial para el establecimiento de compromisos creíbles en el sector de los
V. CONCLUSIONES servicios públicos, ya que permiten a los actores políticos lidiar con distintas
presiones y con el problema de la inconsistencia temporal.
autónomas. Esto sería precisamente un más amplio contexto institucional.
las reversiones de las decisiones más que la sola creación de organizaciones Sin embargo, las explicaciones funcionales y las a¿rmaciones de conver-
puede argumentar que existen otras salvaguardas institucionales que limitan gencia hacia el modelo de las agencias autónomas, no pueden explicar com-
comprometerse a no debilitar la independencia otorgada al regulador. Así, se pletamente las grandes diferencias nacionales en relación a las decisiones de
relocaliza, según enfatiza MONTOYA y TRILLAS.86 Los gobiernos deben ahora delegación, de responsabilidades delegadas, el momento de creación de las
problema de credibilidad de los compromisos, sino que simplemente los agencias y a su diseño especí¿co. La “convergencia divergente”, a decir de
relevante si se considera que la independencia del regulador no resuelve el TENBÜCKEN87 y otros, que se nota cuando se observa el nivel nacional puede
del juego e incentivar adecuadamente la inversión. Ello es especialmente ser mejor entendida si se considera que la decisión de introducir una agencia
capacidad de veto, pueden ofrecer garantías de estabilidad de las reglas regulatoria independiente se ve afectada por factores institucionales. En paí-
gobernanza regulatoria, el Estado de Derecho y el número de actores con ses donde el contexto institucional restringe la discrecionalidad regulatoria,
de credibilidad, ya que otros mecanismos como las características de la la clase política puede optar entre diferentes modelos de regulación.
es la única medida o por sí sola su¿ciente para dotar a las políticas públicas
plantear que la introducción de las agencias regulatorias independientes no En Chile, la reestructuración del sector eléctrico fue parte de un amplio
Así, estas observaciones empíricas y aproximaciones teóricas permiten proceso llevado a cabo por el gobierno militar que persiguió instalar un
modelo orientado al mercado, donde el sector privado jugase el rol principal tampoco ha existido nunca un regulador independiente.
en la economía y con el Estado desempeñando una función subsidiaria. Las y liberalización del sector eléctrico y otros como telecomunicaciones, donde
instituciones nacionales impactaron este proceso y de¿nieron el modelo no haya sido un requisito sine qua non para llevar adelante la privatización
regulatorio resultante. tablecimiento de una agencia regulatoria independiente en nuestro contexto
una buena calidad de gobernanza regulatoria. Esta situación hace que el es-
El contexto institucional chileno permitió establecer un régimen regula- un sistema basado en incentivos a través de leyes detalladas apuntaladas por
torio creíble en el sector eléctrico a pesar de la falta de un regulador inde- titucional. En el caso chileno, el compromiso creíble se logró estableciendo
pendiente. Esta a¿rmación no signi¿ca que la opción de los reformadores crear una estructura regulatoria que se adapte bien a su propio contexto ins-
fuese la correcta o que el desempeño del sector pudiese haber sido mejor a buenos resultados en los sectores económicos regulados si son capaces de
de mediar una auténtica delegación u una regulación diferente en algunos Los Estados serán capaces de lograr compromisos creíbles que den paso
aspectos. El análisis del caso chileno simplemente sugiere que las tradi-
ciones e instituciones a través de las cuales se ejercita la autoridad fueron país permitió el diseño de un sistema complejo y detallado de regulación.
su¿cientes para favorecer el éxito de las reformas económicas. administrativas. En tercer lugar, la capacidad administrativa presente en el
esta alternativa otorgaba frente a reversiones políticas o arbitrariedades
Primero, la coincidencia entre los objetivos del gobierno, la élite social trumento regulatorio, teniendo en consideración la fuerte protección que
y los actores relevantes de la reforma favorecieron el cambio regulatorio. un modelo basado en la generación de una normativa sectorial como ins-
Segundo, las características de las instituciones políticas, el número de ac- de proteger los derechos económicos permitieron a los reformadores elegir
tores con capacidad de veto y la imparcialidad de la judicatura al momento tores con capacidad de veto y la imparcialidad de la judicatura al momento
de proteger los derechos económicos permitieron a los reformadores elegir Segundo, las características de las instituciones políticas, el número de ac-
un modelo basado en la generación de una normativa sectorial como ins- y los actores relevantes de la reforma favorecieron el cambio regulatorio.
trumento regulatorio, teniendo en consideración la fuerte protección que Primero, la coincidencia entre los objetivos del gobierno, la élite social
esta alternativa otorgaba frente a reversiones políticas o arbitrariedades
administrativas. En tercer lugar, la capacidad administrativa presente en el su¿cientes para favorecer el éxito de las reformas económicas.
país permitió el diseño de un sistema complejo y detallado de regulación. ciones e instituciones a través de las cuales se ejercita la autoridad fueron
aspectos. El análisis del caso chileno simplemente sugiere que las tradi-
Los Estados serán capaces de lograr compromisos creíbles que den paso de mediar una auténtica delegación u una regulación diferente en algunos
a buenos resultados en los sectores económicos regulados si son capaces de fuese la correcta o que el desempeño del sector pudiese haber sido mejor
crear una estructura regulatoria que se adapte bien a su propio contexto ins- pendiente. Esta a¿rmación no signi¿ca que la opción de los reformadores
titucional. En el caso chileno, el compromiso creíble se logró estableciendo torio creíble en el sector eléctrico a pesar de la falta de un regulador inde-
un sistema basado en incentivos a través de leyes detalladas apuntaladas por El contexto institucional chileno permitió establecer un régimen regula-
una buena calidad de gobernanza regulatoria. Esta situación hace que el es-
tablecimiento de una agencia regulatoria independiente en nuestro contexto regulatorio resultante.
no haya sido un requisito sine qua non para llevar adelante la privatización instituciones nacionales impactaron este proceso y de¿nieron el modelo
y liberalización del sector eléctrico y otros como telecomunicaciones, donde en la economía y con el Estado desempeñando una función subsidiaria. Las
tampoco ha existido nunca un regulador independiente. modelo orientado al mercado, donde el sector privado jugase el rol principal
Superintendencia de Servicios Públicos 1996 ARI Comisión Nacional de Energía Eléctrica Guatemala
Guatemala Comisión Nacional de Energía Eléctrica ARI 1996 Superintendencia de Servicios Públicos
Basado en ANDRÉS, GUASCH, DIOP y LÓPEZ (2007) SIFONTES (2204). La información de algunos APÉNDICE
países fue actualizada (Venezuela) o con¿rmada a junio de 2010 (Colombia, Nicaragua, Gua-
temala, Honduras, Perú y Paraguay) de acuerdo a la información pública normativa disponible
en los sitios web de estas organizaciones. DANIELA GONZÁLEZ DURÁN 306
entendiéndose por tal la que se obtiene del calor natural del interior de la tierra”.
siguientes características: “3) Aquellos cuya fuente de energía primaria sea la energía geotérmica,
de generación renovables no convencionales” como aquellos que presentan cualquiera de las
a continuación de la letra z) las siguientes letras aa)/ ab) y ac). La letra aa) de¿ne los “Medios
1 Dicha ley modi¿có la Ley General de Servicios Eléctricos, incluyendo en su artículo 225, LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA.
Madrid, España), Abogado. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA
(Instituto de Empresa, España) Diploma de Estudios Avanzados (Universidad Complutense de
Jurídica (Pontificia Universidad Católica de Chile), Máster en Asesoría Jurídica de Empresas
MARCELO MARDONES OSORIO*
Doctor (c) en Derecho (Pontificia Universidad Católica de Chile), Magíster en Ciencia *
una de las opciones a considerar, habida cuenta de la existencia desde
En dicho contexto es que la energía geotérmica se ha convertido en
de energía proveniente de fuentes renovables no convencionales.1
a comercializar desde un 5% en el año 2010 hasta un 10% en el año 2024,
generadoras eléctricas, con capacidad instalada superior a 200 megawatts,
1. INTRODUCCIÓN
publicada en el Diario O¿cial del 1º de abril de 2008, obliga a las empresas
Como es sabido, desde hace varios años nuestro país pasa por una impor-
proveedor de la misma. Junto a ello, debe recordarse que la Ley Nº 20.257,
tante crisis energética, la cual, si bien ha tenido altos y bajos, es una constan-
evitando así tanto la dependencia de una única fuente, como de un único
te. De ahí que se haya vuelto común escuchar a nuestras autoridades, en los
puedan verse satisfechas gracias a una variada gama de fuentes energéticas,
diferentes medios de prensa, hablar sobre la imperatividad de diversi¿car la
matriz energética, de forma que las necesidades de energía de nuestro país
matriz energética, de forma que las necesidades de energía de nuestro país
diferentes medios de prensa, hablar sobre la imperatividad de diversi¿car la
puedan verse satisfechas gracias a una variada gama de fuentes energéticas,
te. De ahí que se haya vuelto común escuchar a nuestras autoridades, en los
evitando así tanto la dependencia de una única fuente, como de un único
tante crisis energética, la cual, si bien ha tenido altos y bajos, es una constan-
proveedor de la misma. Junto a ello, debe recordarse que la Ley Nº 20.257,
Como es sabido, desde hace varios años nuestro país pasa por una impor-
publicada en el Diario O¿cial del 1º de abril de 2008, obliga a las empresas
1. INTRODUCCIÓN
generadoras eléctricas, con capacidad instalada superior a 200 megawatts,
a comercializar desde un 5% en el año 2010 hasta un 10% en el año 2024,
de energía proveniente de fuentes renovables no convencionales.1
En dicho contexto es que la energía geotérmica se ha convertido en
una de las opciones a considerar, habida cuenta de la existencia desde
* Doctor (c) en Derecho (Pontificia Universidad Católica de Chile), Magíster en Ciencia
Jurídica (Pontificia Universidad Católica de Chile), Máster en Asesoría Jurídica de Empresas
MARCELO MARDONES OSORIO*
(Instituto de Empresa, España) Diploma de Estudios Avanzados (Universidad Complutense de
UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA Madrid, España), Abogado.
LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. 1 Dicha ley modi¿có la Ley General de Servicios Eléctricos, incluyendo en su artículo 225,
a continuación de la letra z) las siguientes letras aa)/ ab) y ac). La letra aa) de¿ne los “Medios
de generación renovables no convencionales” como aquellos que presentan cualquiera de las
siguientes características: “3) Aquellos cuya fuente de energía primaria sea la energía geotérmica,
entendiéndose por tal la que se obtiene del calor natural del interior de la tierra”.
año 2009.
308 MARCELO MARDONES OSORIO Concesiones de Energía Geotérmica, ingresado a la Cámara de Diputados el 21 de enero del
4 Boletín Nº 6379-08, proyecto de ley que introduce modi¿caciones a Ley Nº 19.657, sobre
básica la información de carácter general que al respecto obtenga.
hace ya varios años de un régimen normativo aplicable a la exploración Geología y Minería para solicitar a toda persona que realice trabajos de exploración geológica
y explotación de dicha energía, pudiendo contarse un elevado número de pese a que el artículo 21 del Código de Minería faculta expresamente al Servicio Nacional de
concesiones otorgadas desde la entrada en vigencia de la Ley Nº 19.657, geotermia, sino que también es una de las grandes de¿ciencias existente en el sector minero,
sobre Concesiones de Energía Geotérmica, publicada en el Diario O¿cial evitar costos innecesarios de exploración. En todo caso, tal problemática no es particular de la
ponible, a ¿n de poder evaluar en forma clara la existencia de eventuales plays y, en de¿nitiva,
el día 7 de enero de 2000. se aduce como causal la mani¿esta falta de información geológica dis-
3 Adicionalmente,
a Ley Nº 19.657, sobre Concesiones de Energía Geotérmica (Boletín Nº 7162-08).
Sin embargo, si ello ofrece en principio un panorama prometedor, a poco de la actual matriz energética, según el Mensaje del proyecto de ley que introduce modificaciones
andar es posible realizar dos constataciones que derrumban tal promesa. 2 Lo cual contrasta con el potencial de nuestro país, equivalente a 16.000 MW, casi el doble
La primera, consistente en que al día de hoy sólo existen 6 concesiones
vigentes de explotación geotérmica, y la segunda, relativa a que dichas con- energía geotérmica.
cesionarias no han generado un solo megawatt de energía eléctrica en base tarifas eléctricas en relación a la energía eléctrica generada en base a la
a energía geotérmica.2 Las explicaciones en relación a los nulos resultados de las plantas geotérmicas a los sistemas eléctricos, o la operatoria de las
alcanzados son variadas y se re¿eren esencialmente a una mala estructura ción de riesgos exploratorios; a la incertidumbre en relación a la conexión
regulatoria,3 la cual, además, carece de incentivos: Así, como se señala en inversión, carencia que se aprecia principalmente en lo relativo a la asun-
el Mensaje con que se acompañó el primer proyecto de ley modi¿catorio reservorio. Asimismo, se suele hacer referencia a la falta de incentivos a la
de la Ley Nº 19.6574, el esquema normativo actual ha generado espacio ten al ¿n último de la concesión, que es determinar la potencialidad de un
para supuestas especulaciones, atendidas las reducidas atribuciones que se desarrollo de proyectos de calidad, que sean técnicamente viables y apun-
entregan a la autoridad administrativa a ¿n de otorgar concesiones para el entregan a la autoridad administrativa a ¿n de otorgar concesiones para el
desarrollo de proyectos de calidad, que sean técnicamente viables y apun- para supuestas especulaciones, atendidas las reducidas atribuciones que se
ten al ¿n último de la concesión, que es determinar la potencialidad de un de la Ley Nº 19.6574, el esquema normativo actual ha generado espacio
reservorio. Asimismo, se suele hacer referencia a la falta de incentivos a la el Mensaje con que se acompañó el primer proyecto de ley modi¿catorio
inversión, carencia que se aprecia principalmente en lo relativo a la asun- regulatoria,3 la cual, además, carece de incentivos: Así, como se señala en
ción de riesgos exploratorios; a la incertidumbre en relación a la conexión alcanzados son variadas y se re¿eren esencialmente a una mala estructura
de las plantas geotérmicas a los sistemas eléctricos, o la operatoria de las a energía geotérmica.2 Las explicaciones en relación a los nulos resultados
tarifas eléctricas en relación a la energía eléctrica generada en base a la cesionarias no han generado un solo megawatt de energía eléctrica en base
energía geotérmica. vigentes de explotación geotérmica, y la segunda, relativa a que dichas con-
La primera, consistente en que al día de hoy sólo existen 6 concesiones
2 Lo cual contrasta con el potencial de nuestro país, equivalente a 16.000 MW, casi el doble andar es posible realizar dos constataciones que derrumban tal promesa.
de la actual matriz energética, según el Mensaje del proyecto de ley que introduce modificaciones Sin embargo, si ello ofrece en principio un panorama prometedor, a poco
a Ley Nº 19.657, sobre Concesiones de Energía Geotérmica (Boletín Nº 7162-08).
3 Adicionalmente, se aduce como causal la mani¿esta falta de información geológica dis-
ponible, a ¿n de poder evaluar en forma clara la existencia de eventuales plays y, en de¿nitiva,
el día 7 de enero de 2000.
evitar costos innecesarios de exploración. En todo caso, tal problemática no es particular de la
sobre Concesiones de Energía Geotérmica, publicada en el Diario O¿cial
geotermia, sino que también es una de las grandes de¿ciencias existente en el sector minero, concesiones otorgadas desde la entrada en vigencia de la Ley Nº 19.657,
pese a que el artículo 21 del Código de Minería faculta expresamente al Servicio Nacional de y explotación de dicha energía, pudiendo contarse un elevado número de
Geología y Minería para solicitar a toda persona que realice trabajos de exploración geológica
básica la información de carácter general que al respecto obtenga.
hace ya varios años de un régimen normativo aplicable a la exploración
4 Boletín Nº 6379-08, proyecto de ley que introduce modi¿caciones a Ley Nº 19.657, sobre
Concesiones de Energía Geotérmica, ingresado a la Cámara de Diputados el 21 de enero del MARCELO MARDONES OSORIO 308
año 2009.
del año 2010.
Concesiones de Energía Geotérmica, ingresado a la Cámara de Diputados el 1 de septiembre LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 309
5 Boletín Nº 7162-08, proyecto de ley que introduce modificaciones a Ley Nº 19.657, sobre
309 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA Concesiones de Energía Geotérmica, ingresado a la Cámara de Diputados el 1 de septiembre
del año 2010.
esté en posición jurídica hábil para disciplinar las conductas de quienes utilicen las cosas cali¿-
310 MARCELO MARDONES OSORIO potestades; un título jurídico de intervención que lo que permite es que la Administración titular
pp. 315-366. La doctrina considera que tal declaración representa “…un soporte jurídico de
determinados ¿nes públicos, es la previa declaración de dominio público…”. CELAYA (2002),
lisis de los elementos del acto administrativo, distinguiendo especialmente para atribuirse potestades de ordenación respecto de ciertos bienes, con el objeto de obtener
entre ¿n y objeto del acto, para posteriormente en forma inversa, por así A este respecto se ha señalado que “Una de las modalidades utilizadas por el Estado 8
imponerlo la misma lógica, estudiar el ¿n de la concesión de exploración Para un análisis general de las técnicas de ordenación, vid. SANTAMARÍA (2004), pp. 244-290. 7
geotérmica y la eventual discrecionalidad técnica existente a su respecto. pp. 75-81, MINSEGPRES (2008), pp. 91-93 y SOTO KLOSS (2009), pp. 218-219.
y FERNÁNDEZ (2008), p. 451 y PAREJO (2008), pp. 253-255. En nuestro país, FERRADA (2007),
CASSAGNE (1998), pp. 116-117, COSCULLUELA (1998), pp. 322-323, GARCÍA DE ENTERRÍA 6
2. EL CONTEXTO GENERAL: LAS POTESTADES
sólo puede llevarse a cabo mediando un título habilitante para ello (la con-
2.1. Las potestades discrecionales bien del Estado (sic)8; en segundo lugar, dispuso que su aprovechamiento
de la tierra. Para ello, en primer lugar, declaró la energía geotérmica como
De forma tradicional la potestad ha sido considerada como una especie acceso al aprovechamiento de la energía geotérmica proveniente del calor
dentro del género poderes jurídicos, verdadera manifestación del princi- a la Administración de la facultad/deber de ordenar7 en forma general el
pio de legalidad, en cuya virtud la Administración es dotada de poderes En el contexto de las potestades es que la Ley Nº 19.657 ha premunido
facultades de actuación, que se encuentran delimitadas precisamente en
virtud del mismo principio de legalidad, y que de forma genérica apuntan un deber de cargo de un sujeto pasivo obligado6.
a la satisfacción de objetivos de interés público; se trata, por ende, de un relación jurídica, no recaen sobre un objeto especí¿co y no implican per se
poder jurídico ¿nalizado (cfr. los artículos 1º inciso 4º y 5º inciso 2º de la derechos subjetivos, en tanto que no se generan como consecuencia de una
Constitución Política). En tal calidad, aun cuando forman parte del mismo género poderes jurídicos, las potestades constituyen el contrapunto de los
género poderes jurídicos, las potestades constituyen el contrapunto de los Constitución Política). En tal calidad, aun cuando forman parte del mismo
derechos subjetivos, en tanto que no se generan como consecuencia de una poder jurídico ¿nalizado (cfr. los artículos 1º inciso 4º y 5º inciso 2º de la
relación jurídica, no recaen sobre un objeto especí¿co y no implican per se a la satisfacción de objetivos de interés público; se trata, por ende, de un
un deber de cargo de un sujeto pasivo obligado6. virtud del mismo principio de legalidad, y que de forma genérica apuntan
facultades de actuación, que se encuentran delimitadas precisamente en
En el contexto de las potestades es que la Ley Nº 19.657 ha premunido pio de legalidad, en cuya virtud la Administración es dotada de poderes
a la Administración de la facultad/deber de ordenar7 en forma general el dentro del género poderes jurídicos, verdadera manifestación del princi-
acceso al aprovechamiento de la energía geotérmica proveniente del calor De forma tradicional la potestad ha sido considerada como una especie
de la tierra. Para ello, en primer lugar, declaró la energía geotérmica como
bien del Estado (sic)8; en segundo lugar, dispuso que su aprovechamiento 2.1. Las potestades discrecionales
sólo puede llevarse a cabo mediando un título habilitante para ello (la con-
2. EL CONTEXTO GENERAL: LAS POTESTADES
6 CASSAGNE (1998), pp. 116-117, COSCULLUELA (1998), pp. 322-323, GARCÍA DE ENTERRÍA
y FERNÁNDEZ (2008), p. 451 y PAREJO (2008), pp. 253-255. En nuestro país, FERRADA (2007),
pp. 75-81, MINSEGPRES (2008), pp. 91-93 y SOTO KLOSS (2009), pp. 218-219. geotérmica y la eventual discrecionalidad técnica existente a su respecto.
7 Para un análisis general de las técnicas de ordenación, vid. SANTAMARÍA (2004), pp. 244-290. imponerlo la misma lógica, estudiar el ¿n de la concesión de exploración
8 A este respecto se ha señalado que “Una de las modalidades utilizadas por el Estado entre ¿n y objeto del acto, para posteriormente en forma inversa, por así
para atribuirse potestades de ordenación respecto de ciertos bienes, con el objeto de obtener lisis de los elementos del acto administrativo, distinguiendo especialmente
determinados ¿nes públicos, es la previa declaración de dominio público…”. CELAYA (2002),
pp. 315-366. La doctrina considera que tal declaración representa “…un soporte jurídico de
potestades; un título jurídico de intervención que lo que permite es que la Administración titular MARCELO MARDONES OSORIO 310
esté en posición jurídica hábil para disciplinar las conductas de quienes utilicen las cosas cali¿-
considerando 14) se ha referido a la discrecionalidad, indicando que ésta “…en primer lugar,
su parte, recientemente nuestro Tribunal Constitucional (fallo causa Rol Nº 1.341, de 2010, LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 311
a cabo tales actuaciones cuando la situación lo amerite” (Dictamen Nº 50.183, de 2007). Por
elección de la administración, dentro del marco legal y en su ámbito de competencia, de llevar
La Contraloría General ha de¿nido a la potestad discrecional como “…la voluntad de 12 cesión, acto administrativo generador de derechos reales administrativos
FERNÁNDEZ (2008), p. 463. de aprovechamiento)9 y en tercer lugar, encargó al Ministerio de Energía la
LA (1998), P. 327; BALZÁN (2000), p. 9; CALDERA (2001), pp. 110-117 y GARCÍA DE ENTERRÍA y aplicación, control y cumplimiento de la Ley Nº 19.657 y sus reglamentos,
trata por tanto de una mera aplicación de la norma. MADARIAGA (1993), pp. 45-46; COSCULLUE-
constatación de que el supuesto de hecho cumple con las exigencias legalmente previstas; se
por medio de la ¿scalización y supervisión del cumplimiento de las normas de
tividad administrativa, de manera tal que la labor de la Administración se limita a una mera dicha ley y de los reglamentos que se dicten, y de las obligaciones de los con-
tipi¿ca de manera completa, determinando a priori el momento, contenido y forma de la ac- cesionarios que se estipulen en los decretos de concesión (artículo 8º).10
De frente a las denominadas potestades regladas, que son aquellas que la norma legal
11
asignar recursos y ¿scalizar las actividades del respectivo sector”. Ahora bien, de forma general, las facultades entregadas a la Adminis-
normas aplicables a los sectores a su cargo, velar por el cumplimiento de las normas dictadas,
tración no agotan necesariamente el espectro de actuación de ella, ya que
“…deberán proponer y evaluar las políticas y planes correspondientes, estudiar y proponer las
to de sus funciones de gobierno y administración de sus respectivos sectores, los Ministerios determinados aspectos de tal actuación pueden no encontrarse establecidos
Bases Generales de la Administración del Estado (LBGAE) que indica que para el cumplimien- en la ley o pueden encontrarse establecidos de forma genérica, requiriendo
Texto Refundido, Coordinado y Sistematizado de la Ley Nº 18.575, Orgánica Constitucional de un grado de especi¿cación por parte de la autoridad administrativa. De
Recuérdese al efecto el inciso segundo del artículo 22 del D.F.L. Nº 1/19.653, que ¿ja el
10 esta forma es que se con¿guran las potestades discrecionales,11 en las que,
En nuestro país, VERGARA (1992) id. (1989) y MONTT (2002). por así disponerlo el legislador, la autoridad administrativa cuenta con la
9 Sobre esta categoría jurídica es posible consultar: GONZÁLEZ (1957) y DE REINA (2009).
facultad (margen de libertad) de optar por una u otra opción en el contexto
PAREJO y RODRÍGUEZ (1976), p.7, citados por PAREJO (1983), pp. 2398-2399.
cadas como públicas, ordenándolas de acuerdo con las exigencias de los intereses generales...”.
decisorio particular, atendido el mérito, oportunidad o pertinencia apreciados
Continuación nota 8 por dicha autoridad en el caso concreto,12 considerándose tradicionalmente
por dicha autoridad en el caso concreto,12 considerándose tradicionalmente Continuación nota 8
cadas como públicas, ordenándolas de acuerdo con las exigencias de los intereses generales...”.
PAREJO y RODRÍGUEZ (1976), p.7, citados por PAREJO (1983), pp. 2398-2399.
decisorio particular, atendido el mérito, oportunidad o pertinencia apreciados
9 Sobre esta categoría jurídica es posible consultar: GONZÁLEZ (1957) y DE REINA (2009).
facultad (margen de libertad) de optar por una u otra opción en el contexto
por así disponerlo el legislador, la autoridad administrativa cuenta con la En nuestro país, VERGARA (1992) id. (1989) y MONTT (2002).
esta forma es que se con¿guran las potestades discrecionales,11 en las que, 10 Recuérdese al efecto el inciso segundo del artículo 22 del D.F.L. Nº 1/19.653, que ¿ja el
un grado de especi¿cación por parte de la autoridad administrativa. De Texto Refundido, Coordinado y Sistematizado de la Ley Nº 18.575, Orgánica Constitucional de
en la ley o pueden encontrarse establecidos de forma genérica, requiriendo Bases Generales de la Administración del Estado (LBGAE) que indica que para el cumplimien-
to de sus funciones de gobierno y administración de sus respectivos sectores, los Ministerios
“…deberán proponer y evaluar las políticas y planes correspondientes, estudiar y proponer las
determinados aspectos de tal actuación pueden no encontrarse establecidos
normas aplicables a los sectores a su cargo, velar por el cumplimiento de las normas dictadas,
tración no agotan necesariamente el espectro de actuación de ella, ya que
Ahora bien, de forma general, las facultades entregadas a la Adminis- asignar recursos y ¿scalizar las actividades del respectivo sector”.
11 De frente a las denominadas potestades regladas, que son aquellas que la norma legal
cesionarios que se estipulen en los decretos de concesión (artículo 8º).10 tipi¿ca de manera completa, determinando a priori el momento, contenido y forma de la ac-
dicha ley y de los reglamentos que se dicten, y de las obligaciones de los con- tividad administrativa, de manera tal que la labor de la Administración se limita a una mera
constatación de que el supuesto de hecho cumple con las exigencias legalmente previstas; se
trata por tanto de una mera aplicación de la norma. MADARIAGA (1993), pp. 45-46; COSCULLUE-
por medio de la ¿scalización y supervisión del cumplimiento de las normas de
aplicación, control y cumplimiento de la Ley Nº 19.657 y sus reglamentos, LA (1998), P. 327; BALZÁN (2000), p. 9; CALDERA (2001), pp. 110-117 y GARCÍA DE ENTERRÍA y
de aprovechamiento)9 y en tercer lugar, encargó al Ministerio de Energía la FERNÁNDEZ (2008), p. 463.
cesión, acto administrativo generador de derechos reales administrativos 12 La Contraloría General ha de¿nido a la potestad discrecional como “…la voluntad de
elección de la administración, dentro del marco legal y en su ámbito de competencia, de llevar
a cabo tales actuaciones cuando la situación lo amerite” (Dictamen Nº 50.183, de 2007). Por
311 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA su parte, recientemente nuestro Tribunal Constitucional (fallo causa Rol Nº 1.341, de 2010,
considerando 14) se ha referido a la discrecionalidad, indicando que ésta “…en primer lugar,
2009). Por su parte y en esta misma materia, el Tribunal Constitucional ha sostenido que “…la
312 MARCELO MARDONES OSORIO conferido, debiendo adoptar procedimientos generales y objetivos…” (Dictamen Nº 52.966, de
de la Administración y, por otra, no exceder las atribuciones que, en lo pertinente, se les han
dentro de los principios de racionalidad y proporcionalidad que rigen los actos de los órganos
que existe un abanico de opciones, todas ellas igualmente justas.13 Dicha ha indicado que “…el ejercicio de facultades discrecionales debe enmarcarse, por una parte,
libertad se mani¿esta normalmente en las consecuencias jurídicas aplicables situación, como ocurre con el solicitante…” (Dictamen Nº 61.632, de 2009). Junto a ello,
cual impide, por cierto, establecer diferencias arbitrarias entre personas que estén en la misma
a un supuesto de hecho, en la decisión de actuar o no o en el sentido de la racional y se encuentren plenamente ajustados a la normativa constitucional y legal vigente, lo
actuación.14 que con¿ere las respectivas atribuciones, esto es, que dichos actos cuenten con un fundamento
actos y su objetivo es asegurar que éstos no se desvíen del ¿n considerado por la normativa
cumplimiento de la necesidad jurídica en que se encuentra la Administración de motivar sus
La ¿nalidad de este margen de apreciación entregado a la Administración trativos que corresponden al ejercicio de potestades discrecionales, exigen especial y cuidadoso
no es otra que permitir un manejo más adecuado de la cosa administra- de 2001). Con más detenimiento, ha señalado asimismo que “…la dictación de actos adminis-
tiva, de forma que, siempre dentro de los márgenes ¿jados por el Estado relevancia…” (Dictámenes Nºs. 42.257, de 2009; 30.307, de 2004; 16.741, de 2003, y 46.934,
de Derecho y los límites propios derivados de él,15 la Administración esté jurídica en que se encuentra la Administración de motivar sus actos adquiere una especial
que la autoridad debe fundamentar las decisiones que adopte, pues, en tal caso, la necesidad
“…el ejercicio de tales potestades discrecionales no puede signi¿car arbitrariedad, de modo
Continuación nota 12 En cuanto a los límites de la potestad discrecional, el órgano de control ha señalado que
15
se ubica en el terreno de la con¿guración de las potestades públicas. La potestad es un poder de BOCANEGRA (2002), pp. 55-56.
actuación que da una norma jurídica a un órgano del Estado con una ¿nalidad determinada. Las 14
potestades son atribuciones con¿guradas por la norma, que a su vez son entregadas a un órgano Vid. la posición de ALONSO (1998). 13
de¿nido del Estado. No se trata, por tanto, de una atribución que espontánea o libremente cree igualmente justos o equivalentes”.
o se autoatribuya el órgano respectivo. La potestad la otorga el ordenamiento jurídico. Es por completados por su apreciación subjetiva. Ello implica que el órgano debe optar entre elementos
eso, un caso de remisión legal. En segundo lugar, no hay potestades discrecionales absolutas; cambio, hay uno o más de dichos elementos abiertos, entregados al órgano respectivo para ser
lo que existe son elementos de dicha atribución que pueden tener rasgos de ese carácter. Por están detalladamente de¿nidos por la norma que las con¿ere. En la potestad discrecional, en
eso, se a¿rma que en la potestades íntegramente regladas, los elementos que las con¿guran (su su ejercicio, la oportunidad de su ejercicio, los hechos y fundamentos en que se fundan, etc.)
titular, la forma en que se ejercen, su ¿nalidad, la forma que adoptan los actos que se dictan en titular, la forma en que se ejercen, su ¿nalidad, la forma que adoptan los actos que se dictan en
su ejercicio, la oportunidad de su ejercicio, los hechos y fundamentos en que se fundan, etc.) eso, se a¿rma que en la potestades íntegramente regladas, los elementos que las con¿guran (su
están detalladamente de¿nidos por la norma que las con¿ere. En la potestad discrecional, en lo que existe son elementos de dicha atribución que pueden tener rasgos de ese carácter. Por
cambio, hay uno o más de dichos elementos abiertos, entregados al órgano respectivo para ser eso, un caso de remisión legal. En segundo lugar, no hay potestades discrecionales absolutas;
completados por su apreciación subjetiva. Ello implica que el órgano debe optar entre elementos o se autoatribuya el órgano respectivo. La potestad la otorga el ordenamiento jurídico. Es por
igualmente justos o equivalentes”. de¿nido del Estado. No se trata, por tanto, de una atribución que espontánea o libremente cree
13 Vid. la posición de ALONSO (1998). potestades son atribuciones con¿guradas por la norma, que a su vez son entregadas a un órgano
14
actuación que da una norma jurídica a un órgano del Estado con una ¿nalidad determinada. Las
BOCANEGRA (2002), pp. 55-56. se ubica en el terreno de la con¿guración de las potestades públicas. La potestad es un poder de
15 En cuanto a los límites de la potestad discrecional, el órgano de control ha señalado que Continuación nota 12
“…el ejercicio de tales potestades discrecionales no puede signi¿car arbitrariedad, de modo
que la autoridad debe fundamentar las decisiones que adopte, pues, en tal caso, la necesidad
jurídica en que se encuentra la Administración de motivar sus actos adquiere una especial de Derecho y los límites propios derivados de él,15 la Administración esté
relevancia…” (Dictámenes Nºs. 42.257, de 2009; 30.307, de 2004; 16.741, de 2003, y 46.934, tiva, de forma que, siempre dentro de los márgenes ¿jados por el Estado
de 2001). Con más detenimiento, ha señalado asimismo que “…la dictación de actos adminis- no es otra que permitir un manejo más adecuado de la cosa administra-
trativos que corresponden al ejercicio de potestades discrecionales, exigen especial y cuidadoso
cumplimiento de la necesidad jurídica en que se encuentra la Administración de motivar sus
La ¿nalidad de este margen de apreciación entregado a la Administración
actos y su objetivo es asegurar que éstos no se desvíen del ¿n considerado por la normativa
que con¿ere las respectivas atribuciones, esto es, que dichos actos cuenten con un fundamento actuación.14
racional y se encuentren plenamente ajustados a la normativa constitucional y legal vigente, lo
cual impide, por cierto, establecer diferencias arbitrarias entre personas que estén en la misma
a un supuesto de hecho, en la decisión de actuar o no o en el sentido de la
situación, como ocurre con el solicitante…” (Dictamen Nº 61.632, de 2009). Junto a ello, libertad se mani¿esta normalmente en las consecuencias jurídicas aplicables
ha indicado que “…el ejercicio de facultades discrecionales debe enmarcarse, por una parte, que existe un abanico de opciones, todas ellas igualmente justas.13 Dicha
dentro de los principios de racionalidad y proporcionalidad que rigen los actos de los órganos
de la Administración y, por otra, no exceder las atribuciones que, en lo pertinente, se les han
conferido, debiendo adoptar procedimientos generales y objetivos…” (Dictamen Nº 52.966, de MARCELO MARDONES OSORIO 312
2009). Por su parte y en esta misma materia, el Tribunal Constitucional ha sostenido que “…la
se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes”.
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 313
que “Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
p. 3. Vid. a este respecto el inciso segundo del artículo 7º de la Constitución Política, que señala
18 En este sentido, enfáticamente, FERNÁNDEZ (2003), pp. 5-6; BREWER-CARÍAS (2007), efectivamente al servicio de la persona, pueda cumplir con su ¿n último que
podrá no es sinónimo de discrecionalidad. El fallo se cita en MORAGA (2010), p. 36. es la satisfacción de los intereses públicos generales y no sea un prisionero
señalados, y no antes o en ausencia de ellos. Entendida de la manera indicada, la expresión de una mal comprendida legalidad.
será ejercida en forma legítima únicamente cuando se hayan cumplido los presupuestos allí
señalando es que la atribución que dicho funcionario ya tiene de otorgar dicho reconocimiento,
“podrá otorgar” el reconocimiento cuando se cumplan las condiciones que indica, lo que está La doctrina ha destacado que, en general, se está ante la atribución de
interpretando la norma de buena fe, al señalar el reglamento cuestionado que el funcionario una potestad discrecional cuando el texto normativo utiliza vocablos del
para mandar o ejecutar una cosa”. De allí que sea lícito concluir que, en su debido contexto e
Academia Española, en su acepción más pertinente es “facultad y jurisdicción que uno tiene
tipo puede, podrá, autoriza, etc.16 En efecto, a falta de otros elementos de
Para ello debe recurrirse al signi¿cado de la voz poder que, de acuerdo al Diccionario de la Real juicio, la redacción literal de la norma puede dar la clave para resolver si se
que esta disposición está inserta, atendido todo lo relacionado en los considerandos anteriores. está en presencia de actividad reglada o discrecional. El empleo de ciertas
la letra k) del artículo único del decreto supremo Nº 181, dado el contexto fáctico y jurídico en expresiones como “facúltase”, “permítese”, “autorízase”, “podrá” y otras
Tribunal señaló que: “En primer término, el sentido en que la expresión podrá es empleada en
tucional, ello no siempre es así. En el fallo causa Rol Nº 465, de 30 de marzo de 2006, dicho equivalentes, pueden decidir la cuestión en favor de la discrecionalidad17.
MARIENHOFF (1981) Nº 456. Sin embargo, como ha señalado nuestro Tribunal Consti- 17
En nuestro país, vid. MORAGA (2010), pp. 35-36. 16
Lo señalado no es sino consecuencia de que al ser la discrecionalidad una
las personas…” (Causa Rol Nº 198, de 4 de enero de 1995, considerando 10). forma de atribución de potestades, la misma queda sometida al principio de
actuación, afecte o desconozca las libertades y derechos que la Constitución asegura a todas atribución expresa que informa el otorgamiento de facultades (vinculación
servicio que puede ejercerla, sin sujeción a control judicial alguno, en posición de que con su positiva o positive bindung).18 En esta línea es que nuestro Tribunal Cons-
ción Política y ello ocurre cuando la disposición legal que la concede, coloca al funcionario o
potestad discrecional no puede tener validez alguna cuando sobrepasa o desborda la Constitu-
Continuación nota 15 Continuación nota 15
potestad discrecional no puede tener validez alguna cuando sobrepasa o desborda la Constitu-
ción Política y ello ocurre cuando la disposición legal que la concede, coloca al funcionario o
positiva o positive bindung).18 En esta línea es que nuestro Tribunal Cons- servicio que puede ejercerla, sin sujeción a control judicial alguno, en posición de que con su
atribución expresa que informa el otorgamiento de facultades (vinculación actuación, afecte o desconozca las libertades y derechos que la Constitución asegura a todas
las personas…” (Causa Rol Nº 198, de 4 de enero de 1995, considerando 10).
16
forma de atribución de potestades, la misma queda sometida al principio de
Lo señalado no es sino consecuencia de que al ser la discrecionalidad una En nuestro país, vid. MORAGA (2010), pp. 35-36.
17 MARIENHOFF (1981) Nº 456. Sin embargo, como ha señalado nuestro Tribunal Consti-
tucional, ello no siempre es así. En el fallo causa Rol Nº 465, de 30 de marzo de 2006, dicho
Tribunal señaló que: “En primer término, el sentido en que la expresión podrá es empleada en
equivalentes, pueden decidir la cuestión en favor de la discrecionalidad17.
expresiones como “facúltase”, “permítese”, “autorízase”, “podrá” y otras la letra k) del artículo único del decreto supremo Nº 181, dado el contexto fáctico y jurídico en
está en presencia de actividad reglada o discrecional. El empleo de ciertas que esta disposición está inserta, atendido todo lo relacionado en los considerandos anteriores.
Para ello debe recurrirse al signi¿cado de la voz poder que, de acuerdo al Diccionario de la Real
Academia Española, en su acepción más pertinente es “facultad y jurisdicción que uno tiene
juicio, la redacción literal de la norma puede dar la clave para resolver si se
para mandar o ejecutar una cosa”. De allí que sea lícito concluir que, en su debido contexto e
tipo puede, podrá, autoriza, etc.16 En efecto, a falta de otros elementos de
una potestad discrecional cuando el texto normativo utiliza vocablos del interpretando la norma de buena fe, al señalar el reglamento cuestionado que el funcionario
La doctrina ha destacado que, en general, se está ante la atribución de “podrá otorgar” el reconocimiento cuando se cumplan las condiciones que indica, lo que está
señalando es que la atribución que dicho funcionario ya tiene de otorgar dicho reconocimiento,
será ejercida en forma legítima únicamente cuando se hayan cumplido los presupuestos allí
de una mal comprendida legalidad. señalados, y no antes o en ausencia de ellos. Entendida de la manera indicada, la expresión
es la satisfacción de los intereses públicos generales y no sea un prisionero podrá no es sinónimo de discrecionalidad. El fallo se cita en MORAGA (2010), p. 36.
efectivamente al servicio de la persona, pueda cumplir con su ¿n último que 18 En este sentido, enfáticamente, FERNÁNDEZ (2003), pp. 5-6; BREWER-CARÍAS (2007),
p. 3. Vid. a este respecto el inciso segundo del artículo 7º de la Constitución Política, que señala
que “Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
313 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente
se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes”.
elementos que no caben dentro de la opción…”.
314 MARCELO MARDONES OSORIO discrecionalidad administrativa: la competencia del órgano y la ¿nalidad que debe ser cumplida;
órgano habilitado para ello, pero hay dos elementos que nunca pueden quedar entregados a la
discrecionalidad consiste en la opción para decidir en uno u otro sentido, otorgada por la ley al
titucional ha indicado que “La potestad es un poder de actuación que da en efecto, un acto administrativo puede ejercerse en virtud de una potestad discrecional y la
una norma jurídica a un órgano del Estado con una ¿nalidad determinada. de Apelaciones de Santiago (Causa Rol Nº 6493-05) señala en su Considerando 14 que “…
y FERNÁNDEZ (2008), p. 464. De forma similar, la Sentencia de 12 de enero de 2006 de la Corte
Las potestades son atribuciones con¿guradas por la norma, que a su vez
20 Dichos elementos son los que en todo caso son reglados, a decir de GARCÍA DE ENTERRÍA
son entregadas a un órgano de¿nido del Estado. No se trata, por tanto, de
ENTERRÍA y FERNÁNDEZ (2008), pp. 464-465.
una atribución que espontánea o libremente cree o se autoatribuya el órga- COSCULLUELA (1998), pp. 330-331; MENDOZA y ODDÓ (2006), pp. 165-166 y GARCÍA DE 19
no respectivo. La potestad la otorga el ordenamiento jurídico. Es, por eso,
un caso de remisión legal” (Rol Nº 1341, de 2010, considerando 14). En
términos similares, el fallo de la Corte Suprema de fecha 27 de diciembre según se verá posteriormente.
de 2004 (Rol Nº 2458, considerando 16) señala que “…las decisiones de de los elementos en los que la discrecionalidad opera con mayor intensidad,
la Administración, ejercidas en virtud de potestades discrecionales autori- potestad, la competencia, el ¿n,20 la forma, el plazo y el objeto, que es uno
zadas por el ordenamiento jurídico, deben ajustarse, so riesgo de incurrir la existencia misma y ex lege de la potestad, la extensión o alcance de la
en arbitrariedad a criterios de racionalidad y prudencia…”. a¿rma que los aspectos que normalmente son reglados son los siguientes:19
tanto elementos reglados como discrecionales. De esta forma es que se
Como quedó ya esbozado, la discrecionalidad no es un atributo predi- forma tal que en el acto administrativo de que se trate es posible vislumbrar
cable respecto de la integridad de una potestad, sino que sólo respecto de la coexistencia de la misma con elementos necesariamente reglados, de
algunos aspectos de ella, existiendo, por ende, elementos que siempre serán Así, cuando se está ante el ejercicio de una potestad discrecional se aprecia
reglados. En efecto, la doctrina administrativista es unánime en señalar que a ciertos elementos, quedando otros fuera del radio de acción de la misma.
la discrecionalidad administrativa nunca es absoluta, sino que sólo afecta la discrecionalidad administrativa nunca es absoluta, sino que sólo afecta
a ciertos elementos, quedando otros fuera del radio de acción de la misma. reglados. En efecto, la doctrina administrativista es unánime en señalar que
Así, cuando se está ante el ejercicio de una potestad discrecional se aprecia algunos aspectos de ella, existiendo, por ende, elementos que siempre serán
la coexistencia de la misma con elementos necesariamente reglados, de cable respecto de la integridad de una potestad, sino que sólo respecto de
forma tal que en el acto administrativo de que se trate es posible vislumbrar Como quedó ya esbozado, la discrecionalidad no es un atributo predi-
tanto elementos reglados como discrecionales. De esta forma es que se
a¿rma que los aspectos que normalmente son reglados son los siguientes:19 en arbitrariedad a criterios de racionalidad y prudencia…”.
la existencia misma y ex lege de la potestad, la extensión o alcance de la zadas por el ordenamiento jurídico, deben ajustarse, so riesgo de incurrir
potestad, la competencia, el ¿n,20 la forma, el plazo y el objeto, que es uno la Administración, ejercidas en virtud de potestades discrecionales autori-
de los elementos en los que la discrecionalidad opera con mayor intensidad, de 2004 (Rol Nº 2458, considerando 16) señala que “…las decisiones de
según se verá posteriormente. términos similares, el fallo de la Corte Suprema de fecha 27 de diciembre
un caso de remisión legal” (Rol Nº 1341, de 2010, considerando 14). En
no respectivo. La potestad la otorga el ordenamiento jurídico. Es, por eso,
19 COSCULLUELA (1998), pp. 330-331; MENDOZA y ODDÓ (2006), pp. 165-166 y GARCÍA DE
ENTERRÍA y FERNÁNDEZ (2008), pp. 464-465.
una atribución que espontánea o libremente cree o se autoatribuya el órga-
son entregadas a un órgano de¿nido del Estado. No se trata, por tanto, de
20 Dichos elementos son los que en todo caso son reglados, a decir de GARCÍA DE ENTERRÍA
y FERNÁNDEZ (2008), p. 464. De forma similar, la Sentencia de 12 de enero de 2006 de la Corte
Las potestades son atribuciones con¿guradas por la norma, que a su vez
de Apelaciones de Santiago (Causa Rol Nº 6493-05) señala en su Considerando 14 que “… una norma jurídica a un órgano del Estado con una ¿nalidad determinada.
en efecto, un acto administrativo puede ejercerse en virtud de una potestad discrecional y la titucional ha indicado que “La potestad es un poder de actuación que da
discrecionalidad consiste en la opción para decidir en uno u otro sentido, otorgada por la ley al
órgano habilitado para ello, pero hay dos elementos que nunca pueden quedar entregados a la
discrecionalidad administrativa: la competencia del órgano y la ¿nalidad que debe ser cumplida; MARCELO MARDONES OSORIO 314
elementos que no caben dentro de la opción…”.
Administración o “Doppelverwaltung”. Vid. al respecto SAINZ (1976), pp. 231-232.
por sobre la otorgada previamente a la Administración. Habría por tanto un supuesto de doble LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 315
del control judicial, ya que ello implicaría entregar al juez una facultad de valoración técnica
Wien) ya habría sostenido la existencia de determinados aspectos técnicos que quedaban fuera
TZIK (1886): Rechtsprechung Und Materielle Rechtskraft: Verwaltungsrechtliche Studien (Manz, Precisamente, esta distinción entre elementos reglados y discrecionales
24 Si bien se ha indicado por la doctrina que en el siglo XIX el autor alemán Edmund BERNA- es la que ha permitido erradicar la idea de la existencia de actos discrecio-
278-281. nales, los que, en tanto tales, estarían íntegramente excluidos del control
Al respecto puede verse en nuestro país, PIERRY (1984), pp. 481-491 y BERMÚDEZ (1996), pp.
elementos reglados del acto) o el control del respeto a los principios generales del derecho.
judicial, según la consideración clásica de la inmunidad jurisdiccional de las
determinantes, el del ¿n de la potestad (aunque el mismo cabe incluirlo en el control de los facultades discrecionales, en cuya virtud la discrecionalidad operaba como
inmunidad jurisdiccional de la discrecionalidad, entre los que se citan el control de los hechos un “concepto delimitador de ámbitos competenciales”.21 El reconocimiento
Lo señalado en todo caso no excluye la existencia de otros sistemas de reducción de la
23 de la coexistencia de elementos reglados y discrecionales en un mismo acto
GARCÍA DE ENTERRÍA (1962), pp. 167-169 y PIERRY (1984), p. 480. 22 administrativo ha ayudado a operar una reducción paulatina de los elementos
SCHMIDT-ASSMANN (2003), p. 219. 21 excluidos del control judicial, al permitir someter a éste los aspectos reglados
de los actos administrativos, los cuales, como se vio, conviven con otros
elementos discrecionales22 El señalado proceso de reducción prosiguió a
base a reglas, conocimientos y recursos proporcionados por una ciencia o través de las categorías de la discrecionalidad técnica y de los conceptos
por el hecho de que la elección entre varias alternativas se lleva a cabo en jurídicos indeterminados, a las que nos referimos seguidamente, por ser las
sido considerada como un particular tipo de discrecionalidad, caracterizada que interesan a los efectos de este análisis23.
nalità técnica). Esta categoría, desarrollada por la doctrina italiana,24 ha
mente diversa a ella es la denominada discrecionalidad técnica (discrezio-
Terminológicamente cercana a la discrecionalidad, pero conceptual- 2.2. La discrecionalidad técnica y
los conceptos jurídicos indeterminados
los conceptos jurídicos indeterminados
2.2. La discrecionalidad técnica y Terminológicamente cercana a la discrecionalidad, pero conceptual-
mente diversa a ella es la denominada discrecionalidad técnica (discrezio-
nalità técnica). Esta categoría, desarrollada por la doctrina italiana,24 ha
que interesan a los efectos de este análisis23. sido considerada como un particular tipo de discrecionalidad, caracterizada
jurídicos indeterminados, a las que nos referimos seguidamente, por ser las por el hecho de que la elección entre varias alternativas se lleva a cabo en
través de las categorías de la discrecionalidad técnica y de los conceptos base a reglas, conocimientos y recursos proporcionados por una ciencia o
elementos discrecionales22 El señalado proceso de reducción prosiguió a
de los actos administrativos, los cuales, como se vio, conviven con otros
excluidos del control judicial, al permitir someter a éste los aspectos reglados 21 SCHMIDT-ASSMANN (2003), p. 219.
administrativo ha ayudado a operar una reducción paulatina de los elementos 22 GARCÍA DE ENTERRÍA (1962), pp. 167-169 y PIERRY (1984), p. 480.
de la coexistencia de elementos reglados y discrecionales en un mismo acto 23 Lo señalado en todo caso no excluye la existencia de otros sistemas de reducción de la
un “concepto delimitador de ámbitos competenciales”.21 El reconocimiento inmunidad jurisdiccional de la discrecionalidad, entre los que se citan el control de los hechos
facultades discrecionales, en cuya virtud la discrecionalidad operaba como determinantes, el del ¿n de la potestad (aunque el mismo cabe incluirlo en el control de los
elementos reglados del acto) o el control del respeto a los principios generales del derecho.
Al respecto puede verse en nuestro país, PIERRY (1984), pp. 481-491 y BERMÚDEZ (1996), pp.
judicial, según la consideración clásica de la inmunidad jurisdiccional de las
nales, los que, en tanto tales, estarían íntegramente excluidos del control 278-281.
es la que ha permitido erradicar la idea de la existencia de actos discrecio- 24 Si bien se ha indicado por la doctrina que en el siglo XIX el autor alemán Edmund BERNA-
Precisamente, esta distinción entre elementos reglados y discrecionales TZIK (1886): Rechtsprechung Und Materielle Rechtskraft: Verwaltungsrechtliche Studien (Manz,
Wien) ya habría sostenido la existencia de determinados aspectos técnicos que quedaban fuera
del control judicial, ya que ello implicaría entregar al juez una facultad de valoración técnica
315 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA por sobre la otorgada previamente a la Administración. Habría por tanto un supuesto de doble
Administración o “Doppelverwaltung”. Vid. al respecto SAINZ (1976), pp. 231-232.
Administración Pública habría procedido indebidamente, porque no habría agotado los medios
316 MARCELO MARDONES OSORIO una cuestión administrativa. Si ésta se resolviere con prescindencia de tal dictamen “técnico”, la
haber “discrecionalidad” para requerir o no un dictamen técnico indispensable para resolver
exigencias del interés público. No hay, pues, discrecionalidad técnica (…). Tampoco puede
arte.25 Así, toda vez que la adopción de una medida administrativa implique en base a tal informe, corresponde o no dictar determinado acto administrativo para satisfacer
la realización de evaluaciones de orden técnico, o exija la aplicación de sólo se valora y entra en juego cuando, conocido un informe técnico, haya de resolverse si,
conclusión cientí¿ca o técnica, el elemento o factor interés público es irrelevante. Este interés
una lex artis que no tenga un resultado matemáticamente unívoco, se señala dimiento, único, cuya utilización o empleo sea entonces ineludible. 3º Porque para llegar a una
que existe discrecionalidad técnica. Si bien tradicionalmente la doctrina pues puede ocurrir que para llegar a la conclusión deseada exista un método, sistema o proce-
italiana consideraba a la discrecionalidad técnica como una especie de dis- distintos métodos, sistemas o procedimientos, igualmente e¿caces, ello no siempre sucede así,
crecionalidad, M. S. GIANNINI puso de mani¿esto que tal consideración era la discrecionalidad. 2º Porque aun cuando una conclusión “técnica” pueda lograrse mediante
obedecen a conclusiones cientí¿cas, y éstas derivan de criterios que nada tienen que ver con
simplemente un error histórico de cali¿cación, entendiéndose actualmente sistema o procedimiento cientí¿co, pero nunca a la discrecionalidad. Las reglas técnicas
que la discrecionalidad técnica, mejor denominada valoración técnica (valu- y la excluye (…). A lo sumo la técnica puede quedar supeditada a la elección de un método,
tazione técnica) no es una manifestación de la discrecionalidad, sino que es las reglas técnicas no pueden estar supeditadas a la discrecionalidad. La técnica escapa a ésta
simplemente una cali¿cación de un hecho; una posibilidad de opinabilidad26 ha motivado a MARIENHOFF a derechamente negar la existencia de esta categoría, “…1º Porque
374 y ss., citado por GAMBIER (1988), p. 752, nota al pie Nº 44. Esta contradicción es la que
otorgada a la Administración, basada en criterios técnicos o cientí¿cos y comprueba, lo discrecional no se comprueba, sino que se valora. GARCÍA-TREVIJANO (1964), pp.
ejercitable al momento de la aprehensión de los hechos relevantes para la constituye una contradictio in terminis, ya que mientras lo técnico no se valora, sino que se
decisión administrativa (fase preparatoria del procedimiento administrativo). es que GARCÍA TREVIJANO ha señalado que, precisamente, el término “discrecionalidad técnica”
No se trata por tanto de una manifestación de voluntad, como ocurre en la LEVITA (2008), pp. 141-142, LAPERUTA (2009), p. 27 y ALONSO (1998), p. 339. En sentido27
discrecionalidad, que se da, por lo demás, en la fase constitutiva o de elec- no todas ellas igualmente justas. ALONSO (1998), p. 340.
ción/adopción del contenido del acto, sino que es más bien una operación 26 Entendida ésta como la eventual existencia de una pluralidad de soluciones posibles, pero
de juicio, en la que no hay ponderación de intereses.27 VIRGA (2001), pp. 8-9. 25
25 VIRGA (2001), pp. 8-9. de juicio, en la que no hay ponderación de intereses.27
26 Entendida ésta como la eventual existencia de una pluralidad de soluciones posibles, pero ción/adopción del contenido del acto, sino que es más bien una operación
no todas ellas igualmente justas. ALONSO (1998), p. 340. discrecionalidad, que se da, por lo demás, en la fase constitutiva o de elec-
27 LEVITA (2008), pp. 141-142, LAPERUTA (2009), p. 27 y ALONSO (1998), p. 339. En sentido No se trata por tanto de una manifestación de voluntad, como ocurre en la
es que GARCÍA TREVIJANO ha señalado que, precisamente, el término “discrecionalidad técnica” decisión administrativa (fase preparatoria del procedimiento administrativo).
constituye una contradictio in terminis, ya que mientras lo técnico no se valora, sino que se ejercitable al momento de la aprehensión de los hechos relevantes para la
comprueba, lo discrecional no se comprueba, sino que se valora. GARCÍA-TREVIJANO (1964), pp.
374 y ss., citado por GAMBIER (1988), p. 752, nota al pie Nº 44. Esta contradicción es la que
otorgada a la Administración, basada en criterios técnicos o cientí¿cos y
ha motivado a MARIENHOFF a derechamente negar la existencia de esta categoría, “…1º Porque simplemente una cali¿cación de un hecho; una posibilidad de opinabilidad26
las reglas técnicas no pueden estar supeditadas a la discrecionalidad. La técnica escapa a ésta tazione técnica) no es una manifestación de la discrecionalidad, sino que es
y la excluye (…). A lo sumo la técnica puede quedar supeditada a la elección de un método, que la discrecionalidad técnica, mejor denominada valoración técnica (valu-
sistema o procedimiento cientí¿co, pero nunca a la discrecionalidad. Las reglas técnicas
obedecen a conclusiones cientí¿cas, y éstas derivan de criterios que nada tienen que ver con
simplemente un error histórico de cali¿cación, entendiéndose actualmente
la discrecionalidad. 2º Porque aun cuando una conclusión “técnica” pueda lograrse mediante crecionalidad, M. S. GIANNINI puso de mani¿esto que tal consideración era
distintos métodos, sistemas o procedimientos, igualmente e¿caces, ello no siempre sucede así, italiana consideraba a la discrecionalidad técnica como una especie de dis-
pues puede ocurrir que para llegar a la conclusión deseada exista un método, sistema o proce- que existe discrecionalidad técnica. Si bien tradicionalmente la doctrina
dimiento, único, cuya utilización o empleo sea entonces ineludible. 3º Porque para llegar a una
conclusión cientí¿ca o técnica, el elemento o factor interés público es irrelevante. Este interés
una lex artis que no tenga un resultado matemáticamente unívoco, se señala
sólo se valora y entra en juego cuando, conocido un informe técnico, haya de resolverse si, la realización de evaluaciones de orden técnico, o exija la aplicación de
en base a tal informe, corresponde o no dictar determinado acto administrativo para satisfacer arte.25 Así, toda vez que la adopción de una medida administrativa implique
exigencias del interés público. No hay, pues, discrecionalidad técnica (…). Tampoco puede
haber “discrecionalidad” para requerir o no un dictamen técnico indispensable para resolver
una cuestión administrativa. Si ésta se resolviere con prescindencia de tal dictamen “técnico”, la MARCELO MARDONES OSORIO 316
Administración Pública habría procedido indebidamente, porque no habría agotado los medios
BUTELER (2008), p. 2.
LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 317
30
CASETTA (2005), pp. 349-350 y NAPOLITANO (2008), pp. 208-209. 29
Sobre las inmunidades del poder, vid. el clásico trabajo de GARCÍA DE ENTERRÍA (1962). 28
emitido al margen de los verdaderos “hechos” a considerar…”. MARIENHOFF (1981) Nº 464. Como se adelantó, esta construcción se enmarca en el contexto del ale-
acatamiento al informe técnico vicia de ilegitimidad al acto que se emitiere, pues éste habríase jamiento de las inmunidades del poder28 y tiene por ¿nalidad permitir que
tituyen los “hechos” a considerar para la emisión del acto (…). En tales condiciones, la falta de
la jurisdicción contencioso-administrativa pueda revisar tanto la corrección
del criterio técnico aplicado como del procedimiento aplicativo del mismo,
un acto “reglado” y no “discrecional”, pues las conclusiones de ese dictamen o informe cons-
informe técnico o cientí¿co, de conclusiones incontrovertibles, es en cuanto a su “contenido”
de conocimiento necesarios (…). El acto administrativo que deba basarse en un dictamen o lo cual, de tratarse de un simple supuesto de discrecionalidad, le estaría en
Continuación nota 27 principio vedado29. Así, “…en esta modalidad de la administración activa
el contenido técnico impregna de objetividad a la decisión y, a su vez, esa
sas etapas contempladas para la aprobación de este tipo de instrumentos de circunstancia permite su control judicial a través de la demostración del error
cumplimiento de los requisitos de forma y de fondo, así como de las diver- en que ha incurrido la administración pública al formular ese juicio cientí¿co
antecedentes que constituyen el respectivo expediente, a ¿n de veri¿car el (…). Es que, evidentemente, a pesar del carácter técnico de tales decisiones,
conforme a lo dispuesto en Ley Nº 19.300, debe por cierto examinar los tales actos deben ser pasibles de revisión judicial a través del control de la
constitucional de veri¿car la juridicidad de una norma de emisión dictada veri¿cación de los hechos invocados y de la aplicación de pautas cientí¿cas
Sin perjuicio de ello, este Organismo de Control, en el ejercicio de su deber o académicas razonables…”.30 En nuestro país, la revisabilidad de los actos
normas de emisión– corresponde efectivamente a la Administración activa”. dictados en virtud de consideraciones técnicamente discrecionales ha sido
por el ordenamiento jurídico para elaborar y fundamentar debidamente las sostenida parcialmente por la Contraloría General, re¿riendo la misma a los
estudios (cientí¿cos) e informes (técnicos) –cuya consideración es exigida aspectos reglados del acto, olvidándose sin embargo del carácter reglado que
control que “…Es necesario precisar al respecto que la ponderación de dichos también implica la discrecionalidad técnica, al confundirla con valoracio-
Dictamen Nº 30.516, de 30 de junio de 2006, señaló el máximo órgano de nes de mérito u oportunidad (mera discrecionalidad administrativa). En su
nes de mérito u oportunidad (mera discrecionalidad administrativa). En su Dictamen Nº 30.516, de 30 de junio de 2006, señaló el máximo órgano de
también implica la discrecionalidad técnica, al confundirla con valoracio- control que “…Es necesario precisar al respecto que la ponderación de dichos
aspectos reglados del acto, olvidándose sin embargo del carácter reglado que estudios (cientí¿cos) e informes (técnicos) –cuya consideración es exigida
sostenida parcialmente por la Contraloría General, re¿riendo la misma a los por el ordenamiento jurídico para elaborar y fundamentar debidamente las
dictados en virtud de consideraciones técnicamente discrecionales ha sido normas de emisión– corresponde efectivamente a la Administración activa”.
o académicas razonables…”.30 En nuestro país, la revisabilidad de los actos Sin perjuicio de ello, este Organismo de Control, en el ejercicio de su deber
veri¿cación de los hechos invocados y de la aplicación de pautas cientí¿cas constitucional de veri¿car la juridicidad de una norma de emisión dictada
tales actos deben ser pasibles de revisión judicial a través del control de la conforme a lo dispuesto en Ley Nº 19.300, debe por cierto examinar los
(…). Es que, evidentemente, a pesar del carácter técnico de tales decisiones, antecedentes que constituyen el respectivo expediente, a ¿n de veri¿car el
en que ha incurrido la administración pública al formular ese juicio cientí¿co cumplimiento de los requisitos de forma y de fondo, así como de las diver-
circunstancia permite su control judicial a través de la demostración del error sas etapas contempladas para la aprobación de este tipo de instrumentos de
el contenido técnico impregna de objetividad a la decisión y, a su vez, esa
principio vedado29. Así, “…en esta modalidad de la administración activa Continuación nota 27
lo cual, de tratarse de un simple supuesto de discrecionalidad, le estaría en de conocimiento necesarios (…). El acto administrativo que deba basarse en un dictamen o
del criterio técnico aplicado como del procedimiento aplicativo del mismo, informe técnico o cientí¿co, de conclusiones incontrovertibles, es en cuanto a su “contenido”
un acto “reglado” y no “discrecional”, pues las conclusiones de ese dictamen o informe cons-
tituyen los “hechos” a considerar para la emisión del acto (…). En tales condiciones, la falta de
la jurisdicción contencioso-administrativa pueda revisar tanto la corrección
jamiento de las inmunidades del poder28 y tiene por ¿nalidad permitir que acatamiento al informe técnico vicia de ilegitimidad al acto que se emitiere, pues éste habríase
Como se adelantó, esta construcción se enmarca en el contexto del ale- emitido al margen de los verdaderos “hechos” a considerar…”. MARIENHOFF (1981) Nº 464.
28 Sobre las inmunidades del poder, vid. el clásico trabajo de GARCÍA DE ENTERRÍA (1962).
29 CASETTA (2005), pp. 349-350 y NAPOLITANO (2008), pp. 208-209.
317 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA
30 BUTELER (2008), p. 2.
LEVITA (2008), pp. 142-143.
318 MARCELO MARDONES OSORIO
31
Sin perjuicio de lo señalado, cuando pese a la aplicación de una máxi- considerado por el ordenamiento jurídico al conferirlas…”.
ma cientí¿ca o técnica, la Administración igualmente ostenta un grado de mas ambientales sea motivado, fundamentado y concuerde con el objetivo
libertad para optar, por así reconocerlo la ley o por cuanto la ciencia o téc- de las facultades otorgadas a la Administración activa en materia de nor-
nica no imponen una única solución, se está ante un supuesto de verdadera cuanto a su fundamentación. Todo ello, a ¿n de cautelar que el ejercicio
discrecionalidad. Es lo que la doctrina italiana ha venido en denominar cumplimiento de los requisitos de forma y de fondo del mismo, como en
como “discrezionalità mista”, en la que se diferencia entre la evaluación General debe formular sobre la juridicidad del acto, “tanto en cuanto al
y apreciación de los datos cientí¿cos y técnicos, y el posterior equilibrio el contrario, esos estudios permiten completar el juicio que la Contraloría
de los intereses públicos y privados que concurren en los procedimientos dor, y tal como se ha recogido en el artículo 21 B de Ley Nº 10.336. Por
administrativos.31 Si, a la inversa, la Administración carece de ese margen a lo señalado en la reiterada jurisprudencia de este Organismo Fiscaliza-
de libertad y por ende queda obligada por lo que sobre la materia diga una dentro de la órbita de atribuciones de la Administración activa, conforme
ciencia o técnica, estaremos más bien ante un verdadero supuesto de discre- niencia de la norma ambiental, cuestiones que quedan, como se ha dicho,
cionalidad técnica, en cuyo caso el acto será reglado. En este sentido, se ha consten en el expediente, no tiene por ¿nalidad evaluar el mérito o conve-
señalado que “...Puede, entonces, existir actividad administrativa fundada e informes de carácter cientí¿co y técnico, o de cualquier otro orden, que
en razones cientí¿cas o técnicas, que generarán, o no, discrecionalidad, se- toma de razón efectúe este Órgano de Control de los antecedentes, estudios
gún su grado de univocidad y/o de vinculación con un objeto reglado, o no. miento a las normas jurídicas. Por lo tanto, la revisión que a propósito de la
Desde esta perspectiva, entonces, la denominada discrecionalidad técnica autoridad administrativa haya ejercido sus atribuciones con pleno someti-
será, en rigor, una especie de la discrecionalidad en general, cuando el gestión ambiental. Dicho examen es indispensable para determinar que la
accionar administrativo, cumplido con arreglo a parámetros cientí¿cos o
su fallo causa Rol Nº 1.341, de 2010 (considerando 14) en el que ha señalado GARCÍA DE ENTERRÍA (1962), p. 173 y BREWER-CARÍAS (2007), p. 11. 41
que “…En la potestad discrecional, en cambio, hay uno o más de dichos GARCÍA DE ENTERRÍA (1962), p. 173; BREWER-CARÍAS (2007), pp. 7-8. 40
(2007), passim.
MARCELO MARDONES OSORIO 320
43 GARCÍA DE ENTERRÍA (1962), pp. 171-172.
(1998), pp. 337-339 y SESIN (2006), p. 6. 46 ALONSO
LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 321
MAGIDE (2000), p. 278. 45
(1998), p. 280. 44 ALONSO
concepto que con¿gura la hipótesis, esto es, su cali¿cación, es siempre
sobre la base expuesta, que es lo que realizamos en este trabajo. un problema de derecho y no de hecho, pues implica, precisamente, una
de que, al menos formalmente, se pueda distinguir entre ambas categorías cali¿cación. “No cabría legislar sin utilizar ese tipo de conceptos y cuando
equivalente a la de los conceptos jurídicos indeterminados46, sin perjuicio las partes en un proceso discrepan sobre su aplicación al caso parece claro
pectiva es posible a¿rmar que la categoría de la discrecionalidad técnica es que corresponde al juez determinar si el supuesto de hecho discutido se
operación de interpretación jurídica en sentido amplio”45. Desde dicha pers- acomoda o no a este tipo de conceptos a los que la ley ha conectado alguna
efecto, precisamente, su juridi¿cación, haciendo “…de su aplicación una consecuencia jurídica” (Eduardo García de Enterría). Al efectuar el análisis
que la remisión que hace una norma a criterios extrajurídicos tiene como por los jueces de la Corte de Casación lo que están haciendo(sic) es examinar
extrajurídicos. Sin embargo, tal consideración se difumina con la idea de si el hecho reúne las exigencias previstas por la ley, controla que concurra
la interpretación opera en base a criterios técnico/cientí¿cos, vale decir, el evento que legitima el actuar y como ese concepto lo entrega la ley, es
néutica es netamente jurídica, en los supuestos de discrecionalidad técnica siempre una cuestión jurídica. Desarrollando lo anterior se ha dicho que
consistente en que mientras en el análisis de aquellos la operación herme- “en los términos tradicionales, que distingue en los conceptos indetermi-
entre los conceptos jurídicos indeterminados y la discrecionalidad técnica, nados un núcleo de certeza, de absoluta certeza, un halo de imprecisión o
tamente legal.44 Podría verse en ello una diferencia simple pero sustancial de posible incertidumbre, y un lugar, más o menos alejado del centro, pero
no de hechos; se trata, por ende, de un supuesto de interpretación estric- inexorable, de certidumbre categóricamente negativa”, de manera que la
indeterminado se efectúa una cali¿cación jurídica, es decir, de Derecho, labor de control de los tribunales se re¿ere a los planos de plena certeza
Como indica el fallo citado, en la determinación del concepto jurídico (Eduardo García de Enterría).
(Eduardo García de Enterría). Como indica el fallo citado, en la determinación del concepto jurídico
labor de control de los tribunales se re¿ere a los planos de plena certeza indeterminado se efectúa una cali¿cación jurídica, es decir, de Derecho,
inexorable, de certidumbre categóricamente negativa”, de manera que la no de hechos; se trata, por ende, de un supuesto de interpretación estric-
de posible incertidumbre, y un lugar, más o menos alejado del centro, pero tamente legal.44 Podría verse en ello una diferencia simple pero sustancial
nados un núcleo de certeza, de absoluta certeza, un halo de imprecisión o entre los conceptos jurídicos indeterminados y la discrecionalidad técnica,
“en los términos tradicionales, que distingue en los conceptos indetermi- consistente en que mientras en el análisis de aquellos la operación herme-
siempre una cuestión jurídica. Desarrollando lo anterior se ha dicho que néutica es netamente jurídica, en los supuestos de discrecionalidad técnica
el evento que legitima el actuar y como ese concepto lo entrega la ley, es la interpretación opera en base a criterios técnico/cientí¿cos, vale decir,
si el hecho reúne las exigencias previstas por la ley, controla que concurra extrajurídicos. Sin embargo, tal consideración se difumina con la idea de
por los jueces de la Corte de Casación lo que están haciendo(sic) es examinar que la remisión que hace una norma a criterios extrajurídicos tiene como
consecuencia jurídica” (Eduardo García de Enterría). Al efectuar el análisis efecto, precisamente, su juridi¿cación, haciendo “…de su aplicación una
acomoda o no a este tipo de conceptos a los que la ley ha conectado alguna operación de interpretación jurídica en sentido amplio”45. Desde dicha pers-
que corresponde al juez determinar si el supuesto de hecho discutido se pectiva es posible a¿rmar que la categoría de la discrecionalidad técnica es
las partes en un proceso discrepan sobre su aplicación al caso parece claro equivalente a la de los conceptos jurídicos indeterminados46, sin perjuicio
cali¿cación. “No cabría legislar sin utilizar ese tipo de conceptos y cuando de que, al menos formalmente, se pueda distinguir entre ambas categorías
un problema de derecho y no de hecho, pues implica, precisamente, una sobre la base expuesta, que es lo que realizamos en este trabajo.
concepto que con¿gura la hipótesis, esto es, su cali¿cación, es siempre
44 ALONSO (1998), p. 280.
45 MAGIDE (2000), p. 278.
321 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA
46 ALONSO (1998), pp. 337-339 y SESIN (2006), p. 6.
en la forma que prescriba la ley”.
322 MARCELO MARDONES OSORIO actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y
respecto lo señalado por el artículo 7º de la Constitución en cuanto a que “Los órganos del Estado
GARCÍA-TREVIJANO (1986), p. 153 y MONTT (2003), pp. 120-122. Debe recordarse a este 50
3. EL FIN Y EL OBJETO DEL ACTO ADMINISTRATIVO VELASCO (1996), pp. 55-58; BOCANEGRA (2004), p. 70 y DROMI (2008), pp. 55-56. 49
vicios en los requisitos/elementos esenciales del acto afecta la validez del mismo.
3.1. Introducción: los elementos del acto administrativo 48 Vid. a este respecto el inciso 2 del artículo 13 de la LPA, en cuanto reconoce que los
del Derecho Público, con efectos inmediatos frente a terceros. BOCANEGRA (2005), p. 54.
Desde la perspectiva de considerar a los actos administrativos como adoptada por un órgano administrativo y dirigida a la resolución de un caso particular en el ámbito
verdaderos actos jurídicos, es posible a¿rmar que los mismos poseen una administrativo (Verwaltungsakt) como toda disposición, resolución u otra medida de autoridad
estructura conformada por diferentes elementos.47 Doctrinalmente, por la Ley de Procedimiento Administrativo (Verwaltungsverfahrensgesetz -VwVfG) define al acto
jurídico operativo, tal y como se hace en el ordenamiento positivo alemán, en su capítulo 35 de
inÀujo de los autores italianos, dichos elementos suelen cali¿carse como por una construcción de éste como una institución con sustantividad propia y con un régimen
esenciales o accidentales, entendiéndose por elementos esenciales aquellos aplicar la consideración iusprivatista de acto/negocio jurídico al acto administrativo, optando
cuya concurrencia se estima necesaria en todo acto administrativo, siendo ideas de BOCANEGRA (2005), pp. 41-77, en las que pone de manifiesto las incongruencias de
por ello condición de validez del acto,48 y por elementos accidentales del acto 47 Perspectiva que, por cierto, no es unánime en la doctrina. Al respecto vid. las interesantes
aquellos cuya concurrencia no es necesaria como condición de validez, pero
que, incluidos en el acto, constituyen condición de e¿cacia de éste.49 A los re¿ere tanto a los vicios relativos al procedimiento como a los vicios forma-
efectos del presente trabajo, interesa abordar sólo los elementos esenciales Nº 19.880 (LPA) en cuanto al tratar del principio de no formalización, se
del acto administrativo, en los cuales se distingue entre elementos formales, del acto administrativo.50 Esta idea puede verse en el artículo 13 de la Ley
subjetivos y objetivos. relativo al procedimiento administrativo como al método de exteriorización
acto administrativo, la doctrina entiende que la forma comprende tanto lo
En primer lugar, en punto a los denominados elementos formales del En primer lugar, en punto a los denominados elementos formales del
acto administrativo, la doctrina entiende que la forma comprende tanto lo
relativo al procedimiento administrativo como al método de exteriorización subjetivos y objetivos.
del acto administrativo.50 Esta idea puede verse en el artículo 13 de la Ley del acto administrativo, en los cuales se distingue entre elementos formales,
Nº 19.880 (LPA) en cuanto al tratar del principio de no formalización, se efectos del presente trabajo, interesa abordar sólo los elementos esenciales
re¿ere tanto a los vicios relativos al procedimiento como a los vicios forma- que, incluidos en el acto, constituyen condición de e¿cacia de éste.49 A los
aquellos cuya concurrencia no es necesaria como condición de validez, pero
47 Perspectiva que, por cierto, no es unánime en la doctrina. Al respecto vid. las interesantes por ello condición de validez del acto,48 y por elementos accidentales del acto
ideas de BOCANEGRA (2005), pp. 41-77, en las que pone de manifiesto las incongruencias de cuya concurrencia se estima necesaria en todo acto administrativo, siendo
aplicar la consideración iusprivatista de acto/negocio jurídico al acto administrativo, optando esenciales o accidentales, entendiéndose por elementos esenciales aquellos
por una construcción de éste como una institución con sustantividad propia y con un régimen
jurídico operativo, tal y como se hace en el ordenamiento positivo alemán, en su capítulo 35 de
inÀujo de los autores italianos, dichos elementos suelen cali¿carse como
la Ley de Procedimiento Administrativo (Verwaltungsverfahrensgesetz -VwVfG) define al acto estructura conformada por diferentes elementos.47 Doctrinalmente, por
administrativo (Verwaltungsakt) como toda disposición, resolución u otra medida de autoridad verdaderos actos jurídicos, es posible a¿rmar que los mismos poseen una
adoptada por un órgano administrativo y dirigida a la resolución de un caso particular en el ámbito Desde la perspectiva de considerar a los actos administrativos como
del Derecho Público, con efectos inmediatos frente a terceros. BOCANEGRA (2005), p. 54.
48 Vid. a este respecto el inciso 2 del artículo 13 de la LPA, en cuanto reconoce que los
3.1. Introducción: los elementos del acto administrativo
vicios en los requisitos/elementos esenciales del acto afecta la validez del mismo.
49 VELASCO (1996), pp. 55-58; BOCANEGRA (2004), p. 70 y DROMI (2008), pp. 55-56. 3. EL FIN Y EL OBJETO DEL ACTO ADMINISTRATIVO
50 GARCÍA-TREVIJANO (1986), p. 153 y MONTT (2003), pp. 120-122. Debe recordarse a este
respecto lo señalado por el artículo 7º de la Constitución en cuanto a que “Los órganos del Estado
actúan válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y MARCELO MARDONES OSORIO 322
en la forma que prescriba la ley”.
de los actos de que se trata.
es por regla general solemne, partiendo de la exigencia mínima consistente en la escrituración LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 323
autorizaciones o permisos tácitos, considerando que la actuación jurídica de la Administración
procede invalidar una autorización que no ha sido concedida regularmente, ya que no existen
un permiso provisorio de construcción de obra que no consta en ningún acto formal, pues no les stricto sensu de los actos administrativos. En cuanto a la forma desde la
53 Vid. al respecto el Dictamen Nº 19.476, de 1986, que señala que no es posible invalidar perspectiva procedimental debe señalarse que ambos elementos se encuen-
SOTO KLOSS (1982), p. 81. 52 tran íntimamente ligados, desde que el acto administrativo es precisamente
que se trata. la consecuencia de un procedimiento administrativo. En efecto, el artículo
proceda, y firma del funcionario facultado para ello que ha dictado el acto administrativo de 18 de la LPA dispone que el acto administrativo es el resultado ¿nal del
procedimiento administrativo. De esta manera, el acto administrativo surge
trámites posteriores como su toma de razón, notificación, comunicación o publicación según
la manifestación de voluntad de la autoridad respectiva que resuelve sobre la materia y ordena
sirven de fundamento, las consideraciones de hecho que hacen aplicable la medida adoptada, sólo tras la íntegra tramitación del respectivo procedimiento, sin perjuicio,
trumentos, tales como la indicación en su texto de las normas legales y reglamentarias que le sin embargo, de los eventuales defectos apreciados durante el devenir de
que el acto se baste a sí mismo y cuyo cumplimiento es esencial para la validez de dichos ins- dicho procedimiento, los que podrán incidir o no en la validez del acto ¿nal.51
Precisamente por ello se ha señalado que “el procedimiento administrativo
administrativos, los cuales se encuentran sujetos a un procedimiento preestablecido que permite
que el ejercicio de las facultades administrativas se materializa a través de la dictación de actos
51 A este respecto, la Contraloría General ha sostenido en su Dictamen Nº 33.006, de 1984,
viene a ser la forma de la función administrativa”52. La idea de forma re-
lacionada esta vez con la exteriorización de la voluntad administrativa, se
re¿ere al medio a través del cual se plasma dicha voluntad y a través del que
y comprobable, dando debida cuenta de su contenido exacto; se trata, por trasunta el ámbito administrativo interno. A este respecto, la regla de base
asegurar que la voluntad administrativa se materialice de forma objetiva se encuentra en la propia de¿nición que del acto administrativo contiene el
formalismos innecesarios a los actos de la Administración, sino más bien artículo 3 de la LPA, al indicar que los actos administrativos han de constar
requisito de existencia del acto53. El objeto de tal declaración no es añadir por escrito. Por ello, los actos administrativos tienen como forma básica
la escrita, la que, a decir de la Contraloría, aparece con¿gurada como un la escrita, la que, a decir de la Contraloría, aparece con¿gurada como un
por escrito. Por ello, los actos administrativos tienen como forma básica requisito de existencia del acto53. El objeto de tal declaración no es añadir
artículo 3 de la LPA, al indicar que los actos administrativos han de constar formalismos innecesarios a los actos de la Administración, sino más bien
se encuentra en la propia de¿nición que del acto administrativo contiene el asegurar que la voluntad administrativa se materialice de forma objetiva
trasunta el ámbito administrativo interno. A este respecto, la regla de base y comprobable, dando debida cuenta de su contenido exacto; se trata, por
re¿ere al medio a través del cual se plasma dicha voluntad y a través del que
lacionada esta vez con la exteriorización de la voluntad administrativa, se
51 A este respecto, la Contraloría General ha sostenido en su Dictamen Nº 33.006, de 1984,
viene a ser la forma de la función administrativa”52. La idea de forma re-
que el ejercicio de las facultades administrativas se materializa a través de la dictación de actos
Precisamente por ello se ha señalado que “el procedimiento administrativo
administrativos, los cuales se encuentran sujetos a un procedimiento preestablecido que permite
dicho procedimiento, los que podrán incidir o no en la validez del acto ¿nal.51 que el acto se baste a sí mismo y cuyo cumplimiento es esencial para la validez de dichos ins-
sin embargo, de los eventuales defectos apreciados durante el devenir de trumentos, tales como la indicación en su texto de las normas legales y reglamentarias que le
sólo tras la íntegra tramitación del respectivo procedimiento, sin perjuicio, sirven de fundamento, las consideraciones de hecho que hacen aplicable la medida adoptada,
la manifestación de voluntad de la autoridad respectiva que resuelve sobre la materia y ordena
procedimiento administrativo. De esta manera, el acto administrativo surge
trámites posteriores como su toma de razón, notificación, comunicación o publicación según
18 de la LPA dispone que el acto administrativo es el resultado ¿nal del proceda, y firma del funcionario facultado para ello que ha dictado el acto administrativo de
la consecuencia de un procedimiento administrativo. En efecto, el artículo que se trata.
tran íntimamente ligados, desde que el acto administrativo es precisamente 52 SOTO KLOSS (1982), p. 81.
perspectiva procedimental debe señalarse que ambos elementos se encuen- 53 Vid. al respecto el Dictamen Nº 19.476, de 1986, que señala que no es posible invalidar
les stricto sensu de los actos administrativos. En cuanto a la forma desde la un permiso provisorio de construcción de obra que no consta en ningún acto formal, pues no
procede invalidar una autorización que no ha sido concedida regularmente, ya que no existen
autorizaciones o permisos tácitos, considerando que la actuación jurídica de la Administración
323 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA es por regla general solemne, partiendo de la exigencia mínima consistente en la escrituración
de los actos de que se trata.
Dictamen Nº 31.814, de 2010, de la Contraloría General de la República. 58
324 MARCELO MARDONES OSORIO
DROMI (2008), p. 97. 57
por medio de ¿rma electrónica…”.
ende, de una garantía para los ciudadanos y una medida de control para la contratos y expedir cualquier documento, dentro de su ámbito de competencia, suscribiéndolos
dicha Firma, que dispone que “Los órganos del Estado podrán ejecutar o realizar actos, celebrar
Administración54. A su vez, el artículo 5º de la LPA consagra normativamente Nº 19.799, sobre Documentos Electrónicos, Firma Electrónica y Servicios de Certi¿cación de
el principio de escrituración (también llamado de expresión documental)55 56 En relación a los actos electrónicos, debe tenerse presente el artículo 6º de la Ley
en cuya virtud tanto el procedimiento administrativo como los actos admi- (2003), pp. 370-371.
nistrativos a los cuales de origen, se expresarán por escrito o por medios vid. in extenso, LÓPEZ (1993), passim. En particular, en relación con nuestra LPA, GONZÁLEZ
electrónicos56. Sin embargo, el mismo precepto autoriza cualquier otra forma Sobre la positivización de los principios en materia de procedimiento administrativo,
55
más adecuada de expresión y constancia, si así lo exigiera o permitiera la CORDERO (2003), pp. 64 y 66. 54
propia naturaleza del procedimiento o acto. En tal situación se encuentran
los actos administrativos surgidos en virtud del silencio administrativo, o dotado de competencias especí¿camente otorgadas al mismo y que, en
los supuestos de actos de carácter urgente, los cuales eventualmente podrían órgano, entendido éste como el ente a través del cual actúa el Estado,
evacuarse oralmente57. Finalmente, los preceptos indicados deben vincularse norma la cual es reiterada por el artículo 2º de la LBGAE. En cuanto al
adicionalmente con el inciso tercero del artículo 18 de la LPA, en cuanto previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia…”,
dispone que todo el procedimiento administrativo deberá constar en un Política, que dispone que “Los órganos del Estado actúan válidamente
expediente, escrito o electrónico, en el que se asentarán los documentos mental en relación a estos elementos es el artículo 7º de la Constitución
y se incorporarán las actuaciones que allí se indican. La relación de los consideran como tales al órgano, la investidura y la competencia. Funda-
preceptos indicados determina que aquello de lo que no exista constancia En lo tocante a los elementos subjetivos del acto administrativo, se
en dicho expediente, no puede constituir el fundamento de las decisiones
adoptadas por la Administración58. adoptadas por la Administración58.
en dicho expediente, no puede constituir el fundamento de las decisiones
En lo tocante a los elementos subjetivos del acto administrativo, se preceptos indicados determina que aquello de lo que no exista constancia
consideran como tales al órgano, la investidura y la competencia. Funda- y se incorporarán las actuaciones que allí se indican. La relación de los
mental en relación a estos elementos es el artículo 7º de la Constitución expediente, escrito o electrónico, en el que se asentarán los documentos
Política, que dispone que “Los órganos del Estado actúan válidamente dispone que todo el procedimiento administrativo deberá constar en un
previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia…”, adicionalmente con el inciso tercero del artículo 18 de la LPA, en cuanto
norma la cual es reiterada por el artículo 2º de la LBGAE. En cuanto al evacuarse oralmente57. Finalmente, los preceptos indicados deben vincularse
órgano, entendido éste como el ente a través del cual actúa el Estado, los supuestos de actos de carácter urgente, los cuales eventualmente podrían
dotado de competencias especí¿camente otorgadas al mismo y que, en los actos administrativos surgidos en virtud del silencio administrativo, o
propia naturaleza del procedimiento o acto. En tal situación se encuentran
54 CORDERO (2003), pp. 64 y 66. más adecuada de expresión y constancia, si así lo exigiera o permitiera la
55 Sobre la positivización de los principios en materia de procedimiento administrativo, electrónicos56. Sin embargo, el mismo precepto autoriza cualquier otra forma
vid. in extenso, LÓPEZ (1993), passim. En particular, en relación con nuestra LPA, GONZÁLEZ nistrativos a los cuales de origen, se expresarán por escrito o por medios
(2003), pp. 370-371. en cuya virtud tanto el procedimiento administrativo como los actos admi-
56 En relación a los actos electrónicos, debe tenerse presente el artículo 6º de la Ley
el principio de escrituración (también llamado de expresión documental)55
Nº 19.799, sobre Documentos Electrónicos, Firma Electrónica y Servicios de Certi¿cación de
dicha Firma, que dispone que “Los órganos del Estado podrán ejecutar o realizar actos, celebrar
Administración54. A su vez, el artículo 5º de la LPA consagra normativamente
contratos y expedir cualquier documento, dentro de su ámbito de competencia, suscribiéndolos ende, de una garantía para los ciudadanos y una medida de control para la
por medio de ¿rma electrónica…”.
57 DROMI (2008), p. 97.
58
MARCELO MARDONES OSORIO 324
Dictamen Nº 31.814, de 2010, de la Contraloría General de la República.
medida de la potestad que corresponde a cada órgano.
GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ (2008), p. 557, consideran a la competencia como la LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 325
62
pp. 31-32. Asimismo, MADARIAGA (1993), pp. 160-162; DE LA VALLINA (1959), passim.
funcionario en cuestión no sea de iure, sino que de facto (funcionario de hecho). MORAGA (2010),
tanto tal, permite imputar a dicha entidad las actuaciones de quienes obran
61 Y precisamente, el incumplimiento de las formalidades correspondientes conlleva que el
SILVA (1997), p. 139.
en su representación59, en forma simple es posible indicar que según lo
60
señalado por el artículo 3 de la LPA, el acto administrativo es, precisa-
Sobre la doctrina o teoría del órgano, COSCULLUELA (1998), pp. 173-174. 59
mente, una decisión formal emitida por los órganos de la Administración
del Estado, en los que cabe incluir los ministerios, las intendencias, las
gobernaciones, los servicios públicos creados para el cumplimiento de la
Y en tercer lugar, el jerárquico, vinculado con la posición en la que determi- función administrativa, la Contraloría General de la República, las Fuer-
geográ¿ca o espacial en la que el órgano particular ejerce sus competencias. zas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los gobiernos
el que la misma recae. En segundo lugar, el territorial, referido a la zona regionales y las municipalidades (artículo 2º de la LPA) de forma que, a
Primeramente, el material, que dice relación con el objeto (materia) sobre contrario, otros tipos de entidades no pueden emitir actos administrativos.
a un órgano administrativo,62 se encuentra determinada por tres elementos. Seguidamente, la investidura es el carácter que se adquiere con la toma de
La competencia, entendida como la atribución concreta de una potestad posesión de ciertos cargos o dignidades60 e implica la necesidad de que la
persona que actúe en representación de un órgano de la Administración lo
7º de la Constitución Política. haga habiendo mediado el correspondiente nombramiento, ya sea a través
que la investidura sea previa y regular61, tal y como exige el citado artículo de un acto administrativo o a través de elección popular. A su vez, dicho
cargo en cuestión. El cumplimiento de las exigencias indicadas conlleva nombramiento debe haber sido efectuado en conformidad con las normas
plica que la actuación realizada debe operarse precisamente en ejercicio del que regulan la designación respectiva, lo que en determinadas ocasiones
puede implicar la necesidad de aceptación en el cargo. Y, ¿nalmente, im- puede implicar la necesidad de aceptación en el cargo. Y, ¿nalmente, im-
que regulan la designación respectiva, lo que en determinadas ocasiones plica que la actuación realizada debe operarse precisamente en ejercicio del
nombramiento debe haber sido efectuado en conformidad con las normas cargo en cuestión. El cumplimiento de las exigencias indicadas conlleva
de un acto administrativo o a través de elección popular. A su vez, dicho que la investidura sea previa y regular61, tal y como exige el citado artículo
haga habiendo mediado el correspondiente nombramiento, ya sea a través 7º de la Constitución Política.
persona que actúe en representación de un órgano de la Administración lo
posesión de ciertos cargos o dignidades60 e implica la necesidad de que la La competencia, entendida como la atribución concreta de una potestad
Seguidamente, la investidura es el carácter que se adquiere con la toma de a un órgano administrativo,62 se encuentra determinada por tres elementos.
contrario, otros tipos de entidades no pueden emitir actos administrativos. Primeramente, el material, que dice relación con el objeto (materia) sobre
regionales y las municipalidades (artículo 2º de la LPA) de forma que, a el que la misma recae. En segundo lugar, el territorial, referido a la zona
zas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pública, los gobiernos geográ¿ca o espacial en la que el órgano particular ejerce sus competencias.
función administrativa, la Contraloría General de la República, las Fuer- Y en tercer lugar, el jerárquico, vinculado con la posición en la que determi-
gobernaciones, los servicios públicos creados para el cumplimiento de la
del Estado, en los que cabe incluir los ministerios, las intendencias, las
59 Sobre la doctrina o teoría del órgano, COSCULLUELA (1998), pp. 173-174.
mente, una decisión formal emitida por los órganos de la Administración
60
señalado por el artículo 3 de la LPA, el acto administrativo es, precisa-
SILVA (1997), p. 139.
en su representación59, en forma simple es posible indicar que según lo
61 Y precisamente, el incumplimiento de las formalidades correspondientes conlleva que el
funcionario en cuestión no sea de iure, sino que de facto (funcionario de hecho). MORAGA (2010),
tanto tal, permite imputar a dicha entidad las actuaciones de quienes obran
pp. 31-32. Asimismo, MADARIAGA (1993), pp. 160-162; DE LA VALLINA (1959), passim.
62 GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ (2008), p. 557, consideran a la competencia como la
325 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA
medida de la potestad que corresponde a cada órgano.
p. 89.
326 MARCELO MARDONES OSORIO TREVIJANO (1986), p. 143. En nuestro país, vid. BOLOÑA (2005), pp. 164-168 y MORAGA (2010),
CARRETERO (1969), p. 138; BOQUERA (1986), pp. 75-78; DUQUE (1987), p. 64, y GARCÍA- 66
(1998), pp. 115-116. 65 ALONSO
nado órgano se sitúa en la Administración63. Según se indicó, de acuerdo al
en base a la existencia de competencia para dictar tales actos.
artículo 7º de la Carta Fundamental, la competencia es una de las exigencias luciones, a los dictámenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento, precisamente,
constitucionales para la actuación válida de los órganos del Estado, y por 64 A este respecto, el artículo 3º de la LPA de¿ne tanto a los decretos supremos, a las reso-
ende, las actuaciones realizadas careciendo de competencias al efecto o DANIEL (1985), pp. 71-75. 63
excediendo las otorgadas, vicia de nulidad el acto correspondiente64.
Ya ¿nalmente, en lo tocante a los elementos objetivos del acto adminis- particular, por tener mayor relevancia para el análisis que se efectúa.
trativo cabe hacer mención a: el presupuesto de hecho, la causa, el ¿n, el causa o motivo. El ¿n y el objeto del acto se verán seguidamente en forma
contenido y el objeto. El presupuesto de hecho es la hipótesis con¿gurada vos. Esta medida permite el control del acto en cuestión en lo atingente a su
en la norma jurídica cuyo acaecimiento faculta u obliga a la Administración legítimo ejercicio, así como aquellos que resuelvan recursos administrati-
a ejercer –o no– las potestades vinculadas con dicho supuesto, en virtud de res, sea que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su
un proceso de cali¿cación de la situación fáctica particular, cuyo objeto es siempre expresarse cuando el mismo afectare los derechos de los particula-
determinar el encuadre de ésta en el presupuesto normativamente contem- la necesidad de que los hechos y fundamentos de derecho de un acto deban
plado65. El presupuesto como tal constituye un elemento reglado del acto, correspondencia. Debido a ello es que el artículo 11 de la LPA ha destacado
ya que el mismo se encuentra dispuesto en forma taxativa en la norma co- administrativa, entre los cuales debe existir una relación de coherencia o
rrespondiente. En cuanto a la causa o motivo, se ha señalado que la misma Se re¿ere, por ende, a la vinculación existente entre los hechos y la actuación
apunta a la valoración que la Administración realiza del supuesto de hecho constituyéndose de esta manera en el por qué de la actuación administrativa66.
que determina en de¿nitiva la actividad o inactividad de la Administración, que determina en de¿nitiva la actividad o inactividad de la Administración,
constituyéndose de esta manera en el por qué de la actuación administrativa66. apunta a la valoración que la Administración realiza del supuesto de hecho
Se re¿ere, por ende, a la vinculación existente entre los hechos y la actuación rrespondiente. En cuanto a la causa o motivo, se ha señalado que la misma
administrativa, entre los cuales debe existir una relación de coherencia o ya que el mismo se encuentra dispuesto en forma taxativa en la norma co-
correspondencia. Debido a ello es que el artículo 11 de la LPA ha destacado plado65. El presupuesto como tal constituye un elemento reglado del acto,
la necesidad de que los hechos y fundamentos de derecho de un acto deban determinar el encuadre de ésta en el presupuesto normativamente contem-
siempre expresarse cuando el mismo afectare los derechos de los particula- un proceso de cali¿cación de la situación fáctica particular, cuyo objeto es
res, sea que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su a ejercer –o no– las potestades vinculadas con dicho supuesto, en virtud de
legítimo ejercicio, así como aquellos que resuelvan recursos administrati- en la norma jurídica cuyo acaecimiento faculta u obliga a la Administración
vos. Esta medida permite el control del acto en cuestión en lo atingente a su contenido y el objeto. El presupuesto de hecho es la hipótesis con¿gurada
causa o motivo. El ¿n y el objeto del acto se verán seguidamente en forma trativo cabe hacer mención a: el presupuesto de hecho, la causa, el ¿n, el
particular, por tener mayor relevancia para el análisis que se efectúa. Ya ¿nalmente, en lo tocante a los elementos objetivos del acto adminis-
63
excediendo las otorgadas, vicia de nulidad el acto correspondiente64.
DANIEL (1985), pp. 71-75. ende, las actuaciones realizadas careciendo de competencias al efecto o
64 A este respecto, el artículo 3º de la LPA de¿ne tanto a los decretos supremos, a las reso-
constitucionales para la actuación válida de los órganos del Estado, y por
luciones, a los dictámenes o declaraciones de juicio, constancia o conocimiento, precisamente,
en base a la existencia de competencia para dictar tales actos.
artículo 7º de la Carta Fundamental, la competencia es una de las exigencias
65 ALONSO (1998), pp. 115-116.
nado órgano se sitúa en la Administración63. Según se indicó, de acuerdo al
66 CARRETERO (1969), p. 138; BOQUERA (1986), pp. 75-78; DUQUE (1987), p. 64, y GARCÍA-
TREVIJANO (1986), p. 143. En nuestro país, vid. BOLOÑA (2005), pp. 164-168 y MORAGA (2010), MARCELO MARDONES OSORIO 326
p. 89.
de las potestades da lugar a las acciones o recursos correspondientes.
Vid. el artículo 2º de la LBGAE, el cual dispone que todo abuso o exceso en el ejercicio LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 327
68
CARRETERO (1969), p. 141 y BOQUERA (1986), p. 80. 67
3.2. En particular, el fin y el objeto del acto administrativo
esfera de derechos reconocibles a (o ejercitables por) los particulares. En
una afectación de cierta actividad, desde que dicha afectación determina la El ¿n del acto administrativo se vincula con cuál es el interés cuya satis-
consecuencias en aquellos sectores normativos en los que se ha efectuado facción persigue determinada norma. Por de¿nición, de manera general el
un aspecto reglado del acto administrativo respectivo. Ello tiene importantes ¿n del acto administrativo es siempre uno público, en tanto que al emanar
adecuación es inobjetable, desde que, como hemos señalado, el ¿n constituye de un órgano de la Administración, no puede tener otra ¿nalidad diversa. En
de poder68, sometido plenamente al control jurisdiccional. Y el control de tal este sentido, el artículo 1º inciso 4º de la Constitución Política dispone que
ocurrir tal circunstancia, nos encontraríamos ante un supuesto de desviación el Estado está al servicio de la persona humana y su ¿nalidad es promover
en ningún caso a la de otro ¿n distinto, aun cuando sea también público. De el bien común. Ahora bien, el aludido ¿n, que es el destino último al cual se
a la satisfacción del ¿n particular contemplado en la norma en cuestión, y encamina toda la actuación administrativa, i.e., su ¿n mediato, no excluye la
se previó la actuación administrativa se aprecia en que aquél debe apuntar existencia de ¿nes inmediatos o especiales, a cuya satisfacción se encamina
La vinculación del acto administrativo con el ¿n para cuya satisfacción asimismo la acción administrativa particular. Y ambos ¿nes se encuentran
en una relación simbiótica esencial, ya que el ¿n del acto administrativo es
objetivos establecidos. un ¿n concreto o particular, cuya satisfacción es de interés público67. Tal
otros aspectos, a la e¿ciencia y e¿cacia en el cumplimiento de los ¿nes y vinculación puede verse en el artículo 3º de la LBGAE, al disponer que la
jefaturas de la Administración, señala que dicho control se extenderá, entre Administración del Estado se encuentra al servicio de la persona humana y
misma norma, al regular el control jerárquico de cargo de las autoridades y su ¿nalidad es promover el bien común atendiendo las necesidades públicas
en forma continua y permanente. Y más concretamente, el artículo 10 de la en forma continua y permanente. Y más concretamente, el artículo 10 de la
su ¿nalidad es promover el bien común atendiendo las necesidades públicas misma norma, al regular el control jerárquico de cargo de las autoridades y
Administración del Estado se encuentra al servicio de la persona humana y jefaturas de la Administración, señala que dicho control se extenderá, entre
vinculación puede verse en el artículo 3º de la LBGAE, al disponer que la otros aspectos, a la e¿ciencia y e¿cacia en el cumplimiento de los ¿nes y
un ¿n concreto o particular, cuya satisfacción es de interés público67. Tal objetivos establecidos.
en una relación simbiótica esencial, ya que el ¿n del acto administrativo es
asimismo la acción administrativa particular. Y ambos ¿nes se encuentran La vinculación del acto administrativo con el ¿n para cuya satisfacción
existencia de ¿nes inmediatos o especiales, a cuya satisfacción se encamina se previó la actuación administrativa se aprecia en que aquél debe apuntar
encamina toda la actuación administrativa, i.e., su ¿n mediato, no excluye la a la satisfacción del ¿n particular contemplado en la norma en cuestión, y
el bien común. Ahora bien, el aludido ¿n, que es el destino último al cual se en ningún caso a la de otro ¿n distinto, aun cuando sea también público. De
el Estado está al servicio de la persona humana y su ¿nalidad es promover ocurrir tal circunstancia, nos encontraríamos ante un supuesto de desviación
este sentido, el artículo 1º inciso 4º de la Constitución Política dispone que de poder68, sometido plenamente al control jurisdiccional. Y el control de tal
de un órgano de la Administración, no puede tener otra ¿nalidad diversa. En adecuación es inobjetable, desde que, como hemos señalado, el ¿n constituye
¿n del acto administrativo es siempre uno público, en tanto que al emanar un aspecto reglado del acto administrativo respectivo. Ello tiene importantes
facción persigue determinada norma. Por de¿nición, de manera general el consecuencias en aquellos sectores normativos en los que se ha efectuado
El ¿n del acto administrativo se vincula con cuál es el interés cuya satis- una afectación de cierta actividad, desde que dicha afectación determina la
esfera de derechos reconocibles a (o ejercitables por) los particulares. En
3.2. En particular, el fin y el objeto del acto administrativo
67 CARRETERO (1969), p. 141 y BOQUERA (1986), p. 80.
68 Vid. el artículo 2º de la LBGAE, el cual dispone que todo abuso o exceso en el ejercicio
327 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA
de las potestades da lugar a las acciones o recursos correspondientes.
CALDERA (2001), p. 70.
328 MARCELO MARDONES OSORIO
75
Administración a perseguir un ¿n cualquiera”.
al respecto, en cuanto Administración Activa, una declaración de voluntad que conduzca a la
Habiéndose descartado la existencia de discrecionalidad administrativa geofísica, geoquímica, etc.) de forma que, atendido lo señalado por dichas
en esta materia, ha quedado expuesto que la determinación del potencial que son de aplicación a los trabajos de exploración geotérmica (geología,
de un reservorio se corresponde con el ¿n del acto administrativo conce- cuyo contenido ha de ser con¿gurado de acuerdo a las normas técnicas
sional, el que, en tanto tal, es un aspecto reglado del acto. El indicado es tración se encuentra de frente a un concepto jurídicamente impreciso,
el ¿n particular o concreto del acto, el cual no descarta la existencia de un de hecho contemplado en el artículo 6º de la Ley Nº 19.657, la Adminis-
¿n general a cuya satisfacción aquél responde. En este sentido, el Tribunal Según lo expuesto, en el proceso jurídico de cali¿cación del supuesto
Constitucional ha señalado en su fallo de fecha 9 de diciembre de 1999
(Causa Rol Nº 300, considerando 8º) que “…el derecho de dominio del otorgamiento de la concesión de exploración geotérmica98.
concesionario sobre la concesión de un bien nacional, cual es el caso, pre- separarse de la satisfacción del interés general que precisamente justi¿ca el
senta determinadas características especí¿cas que derivan de su especial inversa, el no cumplir con el ¿n particular de la concesión, implica a su vez
naturaleza y de las obligaciones que asume el concesionario de desarro- el interés general existente tras el otorgamiento de dicha concesión. Y a la
llar la actividad necesaria para satisfacer el interés general de la Nación geotérmico (¿n particular) tiene como consecuencia, asimismo, satisfacer
que justi¿ca su otorgamiento, las cuales, por lo demás, son conocidas y operaciones necesarias para determinar la potencialidad de un reservorio
aceptadas por el respectivo peticionario al solicitar la concesión…”. Así, otorgamiento de la concesión de exploración, consistente en efectuar las
el cumplimiento de la obligación que de forma principal se asume con el el cumplimiento de la obligación que de forma principal se asume con el
otorgamiento de la concesión de exploración, consistente en efectuar las aceptadas por el respectivo peticionario al solicitar la concesión…”. Así,
operaciones necesarias para determinar la potencialidad de un reservorio que justi¿ca su otorgamiento, las cuales, por lo demás, son conocidas y
geotérmico (¿n particular) tiene como consecuencia, asimismo, satisfacer llar la actividad necesaria para satisfacer el interés general de la Nación
el interés general existente tras el otorgamiento de dicha concesión. Y a la naturaleza y de las obligaciones que asume el concesionario de desarro-
inversa, el no cumplir con el ¿n particular de la concesión, implica a su vez senta determinadas características especí¿cas que derivan de su especial
separarse de la satisfacción del interés general que precisamente justi¿ca el concesionario sobre la concesión de un bien nacional, cual es el caso, pre-
otorgamiento de la concesión de exploración geotérmica98. (Causa Rol Nº 300, considerando 8º) que “…el derecho de dominio del
Constitucional ha señalado en su fallo de fecha 9 de diciembre de 1999
Según lo expuesto, en el proceso jurídico de cali¿cación del supuesto ¿n general a cuya satisfacción aquél responde. En este sentido, el Tribunal
de hecho contemplado en el artículo 6º de la Ley Nº 19.657, la Adminis- el ¿n particular o concreto del acto, el cual no descarta la existencia de un
tración se encuentra de frente a un concepto jurídicamente impreciso, sional, el que, en tanto tal, es un aspecto reglado del acto. El indicado es
cuyo contenido ha de ser con¿gurado de acuerdo a las normas técnicas de un reservorio se corresponde con el ¿n del acto administrativo conce-
que son de aplicación a los trabajos de exploración geotérmica (geología, en esta materia, ha quedado expuesto que la determinación del potencial
geofísica, geoquímica, etc.) de forma que, atendido lo señalado por dichas Habiéndose descartado la existencia de discrecionalidad administrativa
98 Y por tal razón es que el Tribunal Constitucional considera que “…sea perfectamente lícito un supuesto de discrecionalidad técnica
al legislador regular su ejercicio y disponer, como así ocurre en el precepto en análisis, que el 4.4. El fin de la concesión de exploración de energía geotérmica:
juez competente tiene atribuciones para declarar la extinción de la concesión de explotación
si el concesionario no desarrollare las actividades de explotación de su concesión, pudiendo
hacerlo en condiciones razonables de rentabilidad, con el fin de obtener utilidades o ventajas MARCELO MARDONES OSORIO 336
adicionales mediante la explotación de otras fuentes energéticas”.
acceder a la prórroga. Trátase el indicado de un problema requerido de solución legal.
comprometidos, mayores serán los volúmenes de inversión que se requerirá materializar para LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA 337
concesión de exploración geotérmica, por cuanto en la medida que sean mayores los trabajos
cierto, como desincentivo en cuanto a los trabajos a comprometer por los solicitantes de una
materialización de las inversiones comprometidas (artículo 36 de la Ley Nº 19.657) opera, por normas, la Administración podrá determinar si el conjunto de los trabajos
99 En tal sentido, es innegable que la exigencia de cumplimiento de un porcentaje en la de exploración presentados por el solicitante de una concesión, es condu-
cente al cumplimiento del ¿n del acto administrativo concesional, que es
reducir el ámbito de la discrecionalidad administrativa, dejando en claro la determinación de la potencialidad de un reservorio. En dicho ejercicio la
exploración geotérmica. Con tal determinación no se ha buscado más que Administración queda perfectamente vinculada por las normas de la ciencia
tal que sea posible determinar con certeza cuál es el ¿n de la concesión de que sean aplicables, no contando con un margen de valoración de los hechos,
interpretación que ha de darse al artículo 6º de la Ley Nº 19.657, de forma sino que debiendo simplemente considerar la adecuación o no de los trabajos
En el desarrollo expuesto se ha pretendido poner de mani¿esto la correcta ofrecidos con el ¿n de la concesión. En este sentido, es que la actividad
de la Administración a la hora de determinar si los trabajos exploratorios
5. CONCLUSIONES propuestos son conducentes a determinar la potencialidad de un reservorio
es reglada y, por ende, claramente sujeta a control judicial.
de nulidad aparejadas al mismo. En mérito de todo lo expuesto es que debe considerarse que los proyec-
de un vicio de desviación de poder, con las correspondientes consecuencias tos de exploración geotérmica deben contemplar necesariamente, cuando
exigencia indicada en la norma conlleva que el acto administrativo adolezca menos, la realización de tres pozos exploratorios, salvo que técnicamente
tencialidad de un reservorio geotérmico. El omitir el cumplimiento de la se acredite la necesidad de realizar un número inferior de pozos, durante el
de exploración geotérmica, que es determinar (no inferir o estimar) la po- período de dos años que dura la concesión, prorrogable por otros dos años
exploratorios es posible dar acabado cumplimiento al ¿n de la concesión más99. Lo anterior, debido a que sólo con la realización de dichos pozos
más99. Lo anterior, debido a que sólo con la realización de dichos pozos exploratorios es posible dar acabado cumplimiento al ¿n de la concesión
período de dos años que dura la concesión, prorrogable por otros dos años de exploración geotérmica, que es determinar (no inferir o estimar) la po-
se acredite la necesidad de realizar un número inferior de pozos, durante el tencialidad de un reservorio geotérmico. El omitir el cumplimiento de la
menos, la realización de tres pozos exploratorios, salvo que técnicamente exigencia indicada en la norma conlleva que el acto administrativo adolezca
tos de exploración geotérmica deben contemplar necesariamente, cuando de un vicio de desviación de poder, con las correspondientes consecuencias
En mérito de todo lo expuesto es que debe considerarse que los proyec- de nulidad aparejadas al mismo.
es reglada y, por ende, claramente sujeta a control judicial.
propuestos son conducentes a determinar la potencialidad de un reservorio 5. CONCLUSIONES
de la Administración a la hora de determinar si los trabajos exploratorios
ofrecidos con el ¿n de la concesión. En este sentido, es que la actividad En el desarrollo expuesto se ha pretendido poner de mani¿esto la correcta
sino que debiendo simplemente considerar la adecuación o no de los trabajos interpretación que ha de darse al artículo 6º de la Ley Nº 19.657, de forma
que sean aplicables, no contando con un margen de valoración de los hechos, tal que sea posible determinar con certeza cuál es el ¿n de la concesión de
Administración queda perfectamente vinculada por las normas de la ciencia exploración geotérmica. Con tal determinación no se ha buscado más que
la determinación de la potencialidad de un reservorio. En dicho ejercicio la reducir el ámbito de la discrecionalidad administrativa, dejando en claro
cente al cumplimiento del ¿n del acto administrativo concesional, que es
de exploración presentados por el solicitante de una concesión, es condu- 99 En tal sentido, es innegable que la exigencia de cumplimiento de un porcentaje en la
normas, la Administración podrá determinar si el conjunto de los trabajos materialización de las inversiones comprometidas (artículo 36 de la Ley Nº 19.657) opera, por
cierto, como desincentivo en cuanto a los trabajos a comprometer por los solicitantes de una
concesión de exploración geotérmica, por cuanto en la medida que sean mayores los trabajos
337 LAS CONCESIONES DE EXPLORACIÓN GEOTÉRMICA. UN SUPUESTO DE DISCRECIONALIDAD TÉCNICA comprometidos, mayores serán los volúmenes de inversión que se requerirá materializar para
acceder a la prórroga. Trátase el indicado de un problema requerido de solución legal.
trativa en América Latina”. Programa Estado de Derecho para América
338 MARCELO MARDONES OSORIO
Estratégico sobre “Procedimientos administrativos y justicia adminis-
trativa y sobre su delimitación y sus límites”, documento para el Taller
que en tal materia no es posible hablar en estricto rigor de discrecionalidad BREWER-CARÍAS, Allan (2007): “Notas sobre la discrecionalidad adminis-
administrativa, sino que sólo cabe la aplicación de la categoría de la discre- 4ª ed. (España, Civitas), 302 pp.
cionalidad técnica, la que reconduce en un principio a la consecución de un BOQUERA OLIVER, José María (1986): Estudios sobre el acto administrativo,
procedimiento reglado. Así, en conclusión, cabe señalar que la determina-
ción de la potencialidad de un reservorio geotérmico implica la aplicación
321 pp.
de la técnica de la discrecionalidad técnica a lo que constituye el ¿n del
BOLOÑA KELLY, Germán (2005): El acto administrativo (Chile, LexisNexis),
acto administrativo concesional geotérmico de exploración. España), 213 pp.
BOCANEGRA SIERRA, Raúl (2005): La teoría del acto administrativo (Iustel,
Ley Nº 18.575.
Ley 19.300.
Ley Nº 19.657, artículos 3º, 4º, 6º, 12, 15 inciso ¿nal, 36 y 43.
Ley Nº 19.880, artículos 2º, 3º, 11, 13 y 18.
Ley Nº 20.018, artículo 225.
Ley Nº 20.257.
Ley Nº 26.848, Orgánica de Recursos Geotérmicos del Perú.
Dictámenes de la Contraloría General de la República Nºs. 19.476, de 1986;
61.632 de 2009; 52.966 de 2009; 42.257 de 2009; 50.183 de 2007; 30.307
de 2004; 30.516, de 30 de junio de 2006; 16.741 de 2003; 46.934 de causa Rol Nº 6.493-0, considerando 14.
2001 y 31.814, de 2010. Sentencia de 12 de enero de 2006 de la Corte de Apelaciones de Santiago,
de 2004, Rol Nº 2.458, considerando 16.
JURISPRUDENCIA CITADA Rol Nº 1.341, de 2010. Fallo de la Corte Suprema de 27 de diciembre
10; causa Rol Nº 465, de 30 de marzo de 2006; considerando 14; causa
Tribunal Constitucional fallos; causa Rol Nº 300, 9 de diciembre de 1999, considerando 8º; causa Rol Nº 198, de 4 de enero de 1995, considerando
considerando 8º; causa Rol Nº 198, de 4 de enero de 1995, considerando Tribunal Constitucional fallos; causa Rol Nº 300, 9 de diciembre de 1999,
10; causa Rol Nº 465, de 30 de marzo de 2006; considerando 14; causa
Rol Nº 1.341, de 2010. Fallo de la Corte Suprema de 27 de diciembre JURISPRUDENCIA CITADA
de 2004, Rol Nº 2.458, considerando 16.
Sentencia de 12 de enero de 2006 de la Corte de Apelaciones de Santiago, 2001 y 31.814, de 2010.
causa Rol Nº 6.493-0, considerando 14. de 2004; 30.516, de 30 de junio de 2006; 16.741 de 2003; 46.934 de
61.632 de 2009; 52.966 de 2009; 42.257 de 2009; 50.183 de 2007; 30.307
Dictámenes de la Contraloría General de la República Nºs. 19.476, de 1986;
Ley Nº 26.848, Orgánica de Recursos Geotérmicos del Perú.
Ley Nº 20.257.
Ley Nº 20.018, artículo 225.
Ley Nº 19.880, artículos 2º, 3º, 11, 13 y 18.
Ley Nº 19.657, artículos 3º, 4º, 6º, 12, 15 inciso ¿nal, 36 y 43.
Ley 19.300.
Ley Nº 18.575.
ALEJANDRA MOYA BRUZZONE** Este trabajo formó parte del “Estudio Identificación de Dificultades en la Tramitación
c. La ejecución de obras o desarrollo de las actividades señaladas en el Evaluación de Impacto Ambiental (SEIA).
inciso cuarto del artículo 7° de la LBN (construcción de caminos, ejercicio cultura, sobre aplicación de la Ley N° 20.283 en el marco del Sistema de
de concesiones o servidumbres mineras, de gas, de servicios eléctricos de – O¿cio Ord. N° 563, de 8 de junio de 2009, de la Sra. Ministra de Agri-
ductos u otras reguladas por ley) siempre que tales obras o actividades sean
de interés nacional. Forestal.
mento General de la Ley sobre Recuperación del Bosque Nativo y Fomento
Una vez obtenida la autorización para realizar la intervención excep- – Decreto Supremo N° 93 de 2009 del Ministerio de Agricultura, Regla-
cional de los individuos o de su hábitat, debe obtenerse la aprobación de la
CONAF de un plan de manejo de preservación antes de realizar cualquier plan de manejo de preservación. Estos son:
acción de corta (el que, consiguientemente, debe cumplir con los requisitos autorización excepcional del artículo 19 y la aprobación del consiguiente
establecidos en el artículo 7° de la LBN). sas normas cuyo objeto es regular el procedimiento de otorgamiento de la
Tanto el Ministerio de Agricultura como la CONAF han dictado diver-
Tanto el Ministerio de Agricultura como la CONAF han dictado diver-
sas normas cuyo objeto es regular el procedimiento de otorgamiento de la establecidos en el artículo 7° de la LBN).
autorización excepcional del artículo 19 y la aprobación del consiguiente acción de corta (el que, consiguientemente, debe cumplir con los requisitos
plan de manejo de preservación. Estos son: CONAF de un plan de manejo de preservación antes de realizar cualquier
cional de los individuos o de su hábitat, debe obtenerse la aprobación de la
– Decreto Supremo N° 93 de 2009 del Ministerio de Agricultura, Regla- Una vez obtenida la autorización para realizar la intervención excep-
mento General de la Ley sobre Recuperación del Bosque Nativo y Fomento
Forestal. de interés nacional.
ductos u otras reguladas por ley) siempre que tales obras o actividades sean
– O¿cio Ord. N° 563, de 8 de junio de 2009, de la Sra. Ministra de Agri- de concesiones o servidumbres mineras, de gas, de servicios eléctricos de
cultura, sobre aplicación de la Ley N° 20.283 en el marco del Sistema de inciso cuarto del artículo 7° de la LBN (construcción de caminos, ejercicio
Evaluación de Impacto Ambiental (SEIA). c. La ejecución de obras o desarrollo de las actividades señaladas en el
– Resolución Exenta N° 122, de 10 de marzo de 2010 de la Dirección – Que su objeto sea la realización de:
Ejecutiva de CONAF, que aprueba el Manual para la Tramitación de Resolu-
ciones Fundadas en Virtud del artículo 19 de la Ley Nº 20.283 sobre Recupe-
ración del Bosque Nativo y Fomento Forestal (el Manual de Tramitación).
ALEJANDRA MOYA BRUZZONE 348
2º numerales 1 y 2, Ley General de Servicios Eléctricos. 5 Artículo
DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO 349
vicio público de distribución. – Decreto Exento N° 654 de 2009, del Ministerio de Agricultura, comple-
– Establecimiento, operación y explotación de las instalaciones de ser- menta Decretos Exentos N° 490 de 1976, N° 43 de 1990 y N° 13 de 1995,
que declararon monumentos nacionales a distintas especies forestales.
– Líneas de transporte de la energía eléctrica;
una resolución de cali¿cación ambiental aprobada. Una consecuencia de la ya mencionada falta de correlación de la LBN
tiene la potestad para detener un proyecto que cuente con concesión y con con otras leyes, y en particular con la Ley General de Servicios Eléctricos
certidumbre de los proyectos, ya que una autoridad (en este caso CONAF) (LGSE) es que al momento de redactar el artículo 7° no se tomó en consi-
SEIA, por lo tanto termina con la “ventanilla única”. Esto aumenta la in- deración que existen casos en que no es posible, ni necesario, obtener una
La autorización de corta o intervención se tramita con posterioridad al concesión eléctrica para desarrollar determinados proyectos de generación.
En efecto, la LGSE sólo considera el establecimiento de concesiones en
y a la obtención de la concesión que puede poner ¿n al proyecto. los siguientes casos:5
1. Incertidumbre ¿nal: la LBN establece un trámite ¿nal posterior al SEIA
– Centrales hidráulicas productoras de energía eléctrica;
TRAMITACIÓN DE PERMISOS DEL SECTOR ELÉCTRICO
II. IDENTIFICACIÓN DE DIFICULTADES EN LA – Subestaciones eléctricas;
349 DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO
5 Artículo 2º numerales 1 y 2, Ley General de Servicios Eléctricos.
podrán, asimismo, instalarse sin solicitar concesión, cuando el interesado
350 ALEJANDRA MOYA BRUZZONE
2º (centrales hidráulicas, subestaciones eléctricas y líneas de transporte)
4 de la LGSE, las instalaciones que se mencionan en el Nº 1 del artículo
Es así como los proyectos de Energías Renovables No Convencionales rrollar la actividad de que se trate. En efecto, como lo señala el artículo
(eólicos, solares, biomasa) y las centrales de generación térmica, no pueden eléctricas de generación y transmisión no son indispensables para desa-
obtener concesiones de generación, ya que no ¿guran en el artículo 2º de la la LGSE, debe tenerse presente que ésta establece que las concesiones
LGSE. Es por esto que la promulgación de la LBN ha vuelto muy difíciles Por otro lado, incluso en los casos que se encuentran considerados en
de implementar este tipo de proyectos en caso que afecten especies nati-
vas, incluso si los interesados en desarrollarlos fueran propietarios de los declarado en la LBN.
terrenos, ya que no cuentan con un título para presentar el plan de manejo llevar a cabo el proyecto, obligación que no obedece a ningún objetivo
respectivo de acuerdo al artículo 7° de esta norma. La única alternativa en así a usar un resquicio legal para poder presentar el plan de manejo y así
ese caso consiste en concretar servidumbres voluntarias con los dueños de la servidumbre necesaria para contar con el título en cuestión, obligándolo
los terrenos, para con ese título presentar el plan de manejo respectivo y la verá obligado a constituir una persona jurídica distinta a ¿n de constituir
solicitud de autorización del artículo 19, si corresponde. Esta solución, sin En caso que el titular del proyecto sea también dueño del terreno, se
embargo, presenta varios inconvenientes:
Convencionales.
Esta salida desnaturaliza el objetivo que se tuvo en mente al momen- en particular en lo referente a los proyectos de Energías Renovables No
to de redactar el artículo, toda vez que el único motivo para constituir la tos, en circunstancias que lo que se ha buscado en general es potenciarlos,
servidumbre sería en este caso el tener un título de los requeridos por el Se agrega un trámite adicional a la tramitación de este tipo de proyec-
artículo 7° de la LBN, lo que sin duda no consistía en un objetivo buscado
por el legislador. por el legislador.
artículo 7° de la LBN, lo que sin duda no consistía en un objetivo buscado
Se agrega un trámite adicional a la tramitación de este tipo de proyec- servidumbre sería en este caso el tener un título de los requeridos por el
tos, en circunstancias que lo que se ha buscado en general es potenciarlos, to de redactar el artículo, toda vez que el único motivo para constituir la
en particular en lo referente a los proyectos de Energías Renovables No Esta salida desnaturaliza el objetivo que se tuvo en mente al momen-
Convencionales.
embargo, presenta varios inconvenientes:
En caso que el titular del proyecto sea también dueño del terreno, se solicitud de autorización del artículo 19, si corresponde. Esta solución, sin
verá obligado a constituir una persona jurídica distinta a ¿n de constituir los terrenos, para con ese título presentar el plan de manejo respectivo y la
la servidumbre necesaria para contar con el título en cuestión, obligándolo ese caso consiste en concretar servidumbres voluntarias con los dueños de
así a usar un resquicio legal para poder presentar el plan de manejo y así respectivo de acuerdo al artículo 7° de esta norma. La única alternativa en
llevar a cabo el proyecto, obligación que no obedece a ningún objetivo terrenos, ya que no cuentan con un título para presentar el plan de manejo
declarado en la LBN. vas, incluso si los interesados en desarrollarlos fueran propietarios de los
de implementar este tipo de proyectos en caso que afecten especies nati-
Por otro lado, incluso en los casos que se encuentran considerados en LGSE. Es por esto que la promulgación de la LBN ha vuelto muy difíciles
la LGSE, debe tenerse presente que ésta establece que las concesiones obtener concesiones de generación, ya que no ¿guran en el artículo 2º de la
eléctricas de generación y transmisión no son indispensables para desa- (eólicos, solares, biomasa) y las centrales de generación térmica, no pueden
rrollar la actividad de que se trate. En efecto, como lo señala el artículo Es así como los proyectos de Energías Renovables No Convencionales
4 de la LGSE, las instalaciones que se mencionan en el Nº 1 del artículo
2º (centrales hidráulicas, subestaciones eléctricas y líneas de transporte)
podrán, asimismo, instalarse sin solicitar concesión, cuando el interesado
ALEJANDRA MOYA BRUZZONE 350
Ley N° 20.220.
DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO 351
7
terrenos o se ha logrado acuerdo con éstos.
de concesiones provisionales. Por lo mismo, no es necesario obtenerla si se es dueño de los
así lo desea, favoreciendo así que se logren acuerdos voluntarios con los
definitivas o autorizando la entrada a los mismos para la realización de estudios en el caso
dueños de los predios afectados, estableciendo servidumbres legales en el caso de concesiones
o transmisión. Su utilidad radica en que su otorgamiento permite suplir la autorización de los dueños de los terrenos.6 Así, la Ley sobre Recuperación del Bosque Nativo
6 La concesión eléctrica no constituye un permiso para desarrollar la actividad de generación y Fomento Forestal convirtió en un requisito la obtención de concesiones
en todos aquellos proyectos que involucren la corta de bosque nativo,
solicitud de concesión antes de poder solicitar la mencionada autorización en circunstancias que la LGSE expresamente lo deja a consideración del
interés nacional) sería necesario proceder a la tramitación completa de la interesado.
la especie, que sea imprescindible y que las obras o actividades sean de
otros requisitos, esto es, que la intervención no amenace la continuidad de 3. La tramitación de procedimientos que antes de la dictación de la ley
ser concesionario o titular de una servidumbre (además de cumplir con los podían realizarse en paralelo ahora debe ejecutarse de forma sucesiva, lo
artículo 19, que para obtener la autorización de intervención es necesario que puede retardar un proyecto en varios años.
como CONAF hace en el Manual de Tramitación de autorizaciones del
hayan establecido en la resolución fundada que la otorga. Si se interpreta, Hasta la publicación de la LBN, la tramitación ambiental y la tramitación
de Preservación, toda vez que en éste deben recogerse las medidas que se de las concesiones de generación y transmisión eran procedimientos que se
La autorización de corta del artículo 19 debe preceder al Plan de Manejo podían realizar simultáneamente. De esta manera, se ingresaba el proyecto
al SEIA aproximadamente al mismo tiempo que se presentaba la solicitud
se declaró, volver más expedita la tramitación. de concesión (en el caso que se solicitara concesión, lo que no ocurría en
modi¿cación del año 20077 cuya ¿nalidad justamente consistía en, según todas las hipótesis). El único caso en que existía una tramitación sucesiva,
que era el de las centrales hidroeléctricas, fue solucionado mediante una que era el de las centrales hidroeléctricas, fue solucionado mediante una
todas las hipótesis). El único caso en que existía una tramitación sucesiva, modi¿cación del año 20077 cuya ¿nalidad justamente consistía en, según
de concesión (en el caso que se solicitara concesión, lo que no ocurría en se declaró, volver más expedita la tramitación.
al SEIA aproximadamente al mismo tiempo que se presentaba la solicitud
podían realizar simultáneamente. De esta manera, se ingresaba el proyecto La autorización de corta del artículo 19 debe preceder al Plan de Manejo
de las concesiones de generación y transmisión eran procedimientos que se de Preservación, toda vez que en éste deben recogerse las medidas que se
Hasta la publicación de la LBN, la tramitación ambiental y la tramitación hayan establecido en la resolución fundada que la otorga. Si se interpreta,
como CONAF hace en el Manual de Tramitación de autorizaciones del
que puede retardar un proyecto en varios años. artículo 19, que para obtener la autorización de intervención es necesario
podían realizarse en paralelo ahora debe ejecutarse de forma sucesiva, lo ser concesionario o titular de una servidumbre (además de cumplir con los
3. La tramitación de procedimientos que antes de la dictación de la ley otros requisitos, esto es, que la intervención no amenace la continuidad de
la especie, que sea imprescindible y que las obras o actividades sean de
interesado. interés nacional) sería necesario proceder a la tramitación completa de la
en circunstancias que la LGSE expresamente lo deja a consideración del solicitud de concesión antes de poder solicitar la mencionada autorización
en todos aquellos proyectos que involucren la corta de bosque nativo,
y Fomento Forestal convirtió en un requisito la obtención de concesiones 6 La concesión eléctrica no constituye un permiso para desarrollar la actividad de generación
dueños de los terrenos.6 Así, la Ley sobre Recuperación del Bosque Nativo o transmisión. Su utilidad radica en que su otorgamiento permite suplir la autorización de los
así lo desea, favoreciendo así que se logren acuerdos voluntarios con los dueños de los predios afectados, estableciendo servidumbres legales en el caso de concesiones
definitivas o autorizando la entrada a los mismos para la realización de estudios en el caso
de concesiones provisionales. Por lo mismo, no es necesario obtenerla si se es dueño de los
terrenos o se ha logrado acuerdo con éstos.
351 DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO
7 Ley N° 20.220.
Nº 20.283”. Al respecto, cabe destacar que este formulario, al solicitar que se acredite el tipo
352 ALEJANDRA MOYA BRUZZONE “Formulario de Solicitud de Intervención o Alteración Excepcional del artículo 19 de la Ley
artículo 19 de la Ley Nº 20.283 sobre Recuperación del Bosque Nativo y Fomento Forestal,
Formulario A del Manual para la Tramitación de Resoluciones Fundadas en Virtud del 8
de intervención, la que como sabemos, es necesaria para poder solicitar la
aprobación del Plan de Manejo de Preservación respectivo.
que exija su acreditación para solicitar la autorización respectiva,8 lo que
A continuación se expone un diagrama muy simpli¿cado de la relación necesariamente una concesión o servidumbre, lo que ha redundado en
existente entre las tramitaciones de concesiones eléctricas y de autorizaciones permite que se interprete que las mencionadas actividades involucran
ambientales, previas a la dictación de la LBN. Debe en todo caso enfatizarse se limita a hacer una referencia al inciso cuarto del artículo 7°, lo que
que la falta de dependencia entre ambos procesos de ninguna manera impli- cer los requisitos de la autorización, en vez de detallar las actividades,
caba que el patrimonio ambiental se encontrara en riesgo, ya que, evidente- tramitación. Lamentablemente, la redacción del artículo 19, al estable-
mente, la sola concesión no es instrumento su¿ciente para dar inicio a obras como responsable del cumplimiento de ese plan a aquél interesado en su
en aquellos casos en que se requiere una autorización ambiental. presentados por los titulares de esa concesión o servidumbre era de¿nir
obedezca al ejercicio de concesiones o servidumbres eléctricas deben ser
de preservación) que deben presentarse cuando la corta de bosque nativo
que los planes de manejo (entre los cuales se cuentan los planes de manejo
por la obligación establecida en el inciso cuarto del artículo 7°, referente a
De la historia de la LBN se puede colegir que el objetivo perseguido
De la historia de la LBN se puede colegir que el objetivo perseguido
por la obligación establecida en el inciso cuarto del artículo 7°, referente a
que los planes de manejo (entre los cuales se cuentan los planes de manejo
de preservación) que deben presentarse cuando la corta de bosque nativo
obedezca al ejercicio de concesiones o servidumbres eléctricas deben ser
presentados por los titulares de esa concesión o servidumbre era de¿nir en aquellos casos en que se requiere una autorización ambiental.
como responsable del cumplimiento de ese plan a aquél interesado en su mente, la sola concesión no es instrumento su¿ciente para dar inicio a obras
tramitación. Lamentablemente, la redacción del artículo 19, al estable- caba que el patrimonio ambiental se encontrara en riesgo, ya que, evidente-
cer los requisitos de la autorización, en vez de detallar las actividades, que la falta de dependencia entre ambos procesos de ninguna manera impli-
se limita a hacer una referencia al inciso cuarto del artículo 7°, lo que ambientales, previas a la dictación de la LBN. Debe en todo caso enfatizarse
permite que se interprete que las mencionadas actividades involucran existente entre las tramitaciones de concesiones eléctricas y de autorizaciones
necesariamente una concesión o servidumbre, lo que ha redundado en A continuación se expone un diagrama muy simpli¿cado de la relación
que exija su acreditación para solicitar la autorización respectiva,8 lo que
aprobación del Plan de Manejo de Preservación respectivo.
de intervención, la que como sabemos, es necesaria para poder solicitar la
8 Formulario A del Manual para la Tramitación de Resoluciones Fundadas en Virtud del
artículo 19 de la Ley Nº 20.283 sobre Recuperación del Bosque Nativo y Fomento Forestal,
“Formulario de Solicitud de Intervención o Alteración Excepcional del artículo 19 de la Ley ALEJANDRA MOYA BRUZZONE 352
Nº 20.283”. Al respecto, cabe destacar que este formulario, al solicitar que se acredite el tipo
c) Centrales generadoras de energía mayores a 3 MW.
b) Líneas de transmisión eléctrica de alto voltaje y sus subestaciones; DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO 353
impacto ambiental, son los siguientes:
ambiental, en cualesquiera de sus fases, que deberán someterse al sistema de evaluación de
Ley Nº 19.300, artículo 10.- Los proyectos o actividades susceptibles de causar impacto
10 en la práctica, ha vuelto sucesivas tramitaciones que antes se realizaban
9º letra e) Ord. Nº 563 de 2009 del Ministerio de Agricultura. 9 Artículo
en forma simultánea.
cios Eléctricos (como la “concesión para la operación de servidumbre otorgada por la SEC”).
de obra o actividad, hace mención a instituciones que no existen en la Ley General de Servi- 4. Ingreso del Plan de Manejo de Preservación al SEIA
Continuación nota 8
No es claro si es que es necesario contar con la autorización o el plan
tramitarse en conjunto con la del proyecto. de manejo de preservación para ingresar el proyecto al Sistema de Eva-
a) La autorización ambiental del Plan de Manejo de Preservación debe luación Ambiental, o si el plan de manejo de preservación debe someter-
se al SEIA. El Ministerio de Agricultura señaló en el O¿cio Ordinario
en el tiempo en que dicho ingreso se produzca. Existen así tres hipótesis: N° 563, relativo a la aplicación de la LBN en el marco del SEIA que “en
debe ser ingresado al SEIA, la tramitación diferirá dependiendo del momento caso de ser aprobado el Plan de Manejo de Preservación, éste se constituirá
Sin embargo, incluso si se asume que el Plan de Manejo de Preservación en el instrumento que se someterá al Sistema de Evaluación de Impacto
Ambiental”.9 Esta interpretación es discutible, ya que el listado de pro-
del mismo artículo 10).10 yectos que ingresan al SEIA está taxativamente establecido en el artículo
meterse al SEIA (de hecho, se encuentran considerados en otras hipótesis 10 de la Ley de Bases del Medio Ambiente. En dicho artículo, la letra m)
que dicho Plan de Manejo de Preservación está relacionado no debe so- hace referencia a proyectos de desarrollo en terrenos cubiertos de bosque
ordinario. Ello, por supuesto, no quiere decir que el proyecto eléctrico a nativo, pero limita el sometimiento al SEIA a aquellos “de dimensiones
industriales”, indicación que no podría ser modi¿cada mediante un o¿cio industriales”, indicación que no podría ser modi¿cada mediante un o¿cio
nativo, pero limita el sometimiento al SEIA a aquellos “de dimensiones ordinario. Ello, por supuesto, no quiere decir que el proyecto eléctrico a
hace referencia a proyectos de desarrollo en terrenos cubiertos de bosque que dicho Plan de Manejo de Preservación está relacionado no debe so-
10 de la Ley de Bases del Medio Ambiente. En dicho artículo, la letra m) meterse al SEIA (de hecho, se encuentran considerados en otras hipótesis
yectos que ingresan al SEIA está taxativamente establecido en el artículo del mismo artículo 10).10
Ambiental”.9 Esta interpretación es discutible, ya que el listado de pro-
en el instrumento que se someterá al Sistema de Evaluación de Impacto Sin embargo, incluso si se asume que el Plan de Manejo de Preservación
caso de ser aprobado el Plan de Manejo de Preservación, éste se constituirá debe ser ingresado al SEIA, la tramitación diferirá dependiendo del momento
N° 563, relativo a la aplicación de la LBN en el marco del SEIA que “en en el tiempo en que dicho ingreso se produzca. Existen así tres hipótesis:
se al SEIA. El Ministerio de Agricultura señaló en el O¿cio Ordinario
luación Ambiental, o si el plan de manejo de preservación debe someter- a) La autorización ambiental del Plan de Manejo de Preservación debe
de manejo de preservación para ingresar el proyecto al Sistema de Eva- tramitarse en conjunto con la del proyecto.
No es claro si es que es necesario contar con la autorización o el plan
Continuación nota 8
4. Ingreso del Plan de Manejo de Preservación al SEIA de obra o actividad, hace mención a instituciones que no existen en la Ley General de Servi-
cios Eléctricos (como la “concesión para la operación de servidumbre otorgada por la SEC”).
9 Artículo 9º letra e) Ord. Nº 563 de 2009 del Ministerio de Agricultura.
en forma simultánea.
en la práctica, ha vuelto sucesivas tramitaciones que antes se realizaban 10 Ley Nº 19.300, artículo 10.- Los proyectos o actividades susceptibles de causar impacto
ambiental, en cualesquiera de sus fases, que deberán someterse al sistema de evaluación de
impacto ambiental, son los siguientes:
353 DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO b) Líneas de transmisión eléctrica de alto voltaje y sus subestaciones;
c) Centrales generadoras de energía mayores a 3 MW.
en sus Anexos 14 y 15 los modelos de resolución que serán utilizados para
354 ALEJANDRA MOYA BRUZZONE
que en el Manual de Tramitación de autorizaciones del artículo 19, contempla
No obstante, al parecer esta sería la interpretación elegida por CONAF,
b) Se considera el Plan de Manejo como un proyecto independiente del
proyecto eléctrico que motiva la solicitud de autorización de intervención. IA. Ello podría provocar judicializaciones futuras, y así ulteriores demoras.
des con el objeto de variar el instrumento de evaluación o eludir el ingreso al SE-
c) El Plan de Manejo de Preservación no debe ingresar al SEIA. Ambiente, el que señala que no se pueden fraccionar los proyectos o activida-
del recientemente incorporado artículo 11 bis de la Ley de Bases del Medio
El tema aún no ha sido zanjado explícitamente por CONAF, si bien podría tencialmente peligrosa para el proyecto, el que podría ser cuestionado en razón
deducirse de la redacción de un considerando del modelo de resolución que ción, evitando demoras innecesarias. Sin embargo, esta interpretación es po-
concede la autorización, se insertó en un anexo del Manual de Tramitación Por un lado, considerarlo así efectivamente simpli¿caría mucho la tramita-
CONAF que se ha optado por la segunda opción.
independiente
i) Plan de Manejo de Preservación se evalúa en el contexto del proyecto ii) Plan de Manejo de Preservación ingresa al SEIA como proyecto
ii) Plan de Manejo de Preservación ingresa al SEIA como proyecto i) Plan de Manejo de Preservación se evalúa en el contexto del proyecto
independiente
CONAF que se ha optado por la segunda opción.
Por un lado, considerarlo así efectivamente simpli¿caría mucho la tramita- concede la autorización, se insertó en un anexo del Manual de Tramitación
ción, evitando demoras innecesarias. Sin embargo, esta interpretación es po- deducirse de la redacción de un considerando del modelo de resolución que
tencialmente peligrosa para el proyecto, el que podría ser cuestionado en razón El tema aún no ha sido zanjado explícitamente por CONAF, si bien podría
del recientemente incorporado artículo 11 bis de la Ley de Bases del Medio
Ambiente, el que señala que no se pueden fraccionar los proyectos o activida- c) El Plan de Manejo de Preservación no debe ingresar al SEIA.
des con el objeto de variar el instrumento de evaluación o eludir el ingreso al SE-
IA. Ello podría provocar judicializaciones futuras, y así ulteriores demoras. proyecto eléctrico que motiva la solicitud de autorización de intervención.
b) Se considera el Plan de Manejo como un proyecto independiente del
No obstante, al parecer esta sería la interpretación elegida por CONAF,
que en el Manual de Tramitación de autorizaciones del artículo 19, contempla
en sus Anexos 14 y 15 los modelos de resolución que serán utilizados para
ALEJANDRA MOYA BRUZZONE 354
Ord. N° 563 ya citado.
Cabe señalar que esos mismos modelos de resolución contemplan entre sus vistos el DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO 355
11
emitir las mencionadas autorizaciones. El texto de los considerandos de dichos
modelos supone el que el proyecto se ha sometido al Sistema de Evaluación
de Impacto Ambiental y haya sido cali¿cado ambientalmente en el marco de
dicho sistema, presumiendo por tanto que la autorización y el Plan de Manejo
de Preservación serían posteriores al trámite de evaluación ambiental.11
A continuación se gra¿ca un diagrama de la tramitación en caso que se
posterioridad (salvando lo señalado en el art. 11 bis de la Ley N° 19.300). considere que el Plan de Manejo de Preservación puede ingresar al SEIA
debe otorgarse en el contexto del SEIA o al menos someterse a éste con como proyecto independiente:
Plan de Manejo de Preservación tiene un carácter ambiental, y como tal
podría ser resistida por varios órganos del Estado, que consideren que el
desde el ángulo de los proyectos hidroeléctricos, es una interpretación que
la aprobación ambiental del proyecto. Pese a que esto podría hacer sentido
de Preservación se realicen con completa independencia a la tramitación de
Plan de Ingreso
SEIA Plan
Esta postura implica que la tramitación y aprobación del Plan de Manejo
Manejo de
Preservación de Manejo
iii) No ingreso del Plan de Manejo de Preservación al SEIA
iii) No ingreso del Plan de Manejo de Preservación al SEIA
de Manejo Preservación
SEIA Plan Manejo de
Ingreso Plan de Esta postura implica que la tramitación y aprobación del Plan de Manejo
de Preservación se realicen con completa independencia a la tramitación de
la aprobación ambiental del proyecto. Pese a que esto podría hacer sentido
desde el ángulo de los proyectos hidroeléctricos, es una interpretación que
podría ser resistida por varios órganos del Estado, que consideren que el
Plan de Manejo de Preservación tiene un carácter ambiental, y como tal
como proyecto independiente: debe otorgarse en el contexto del SEIA o al menos someterse a éste con
considere que el Plan de Manejo de Preservación puede ingresar al SEIA posterioridad (salvando lo señalado en el art. 11 bis de la Ley N° 19.300).
A continuación se gra¿ca un diagrama de la tramitación en caso que se
de Preservación serían posteriores al trámite de evaluación ambiental.11
dicho sistema, presumiendo por tanto que la autorización y el Plan de Manejo
de Impacto Ambiental y haya sido cali¿cado ambientalmente en el marco de
modelos supone el que el proyecto se ha sometido al Sistema de Evaluación
emitir las mencionadas autorizaciones. El texto de los considerandos de dichos
11 Cabe señalar que esos mismos modelos de resolución contemplan entre sus vistos el
355 DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO
Ord. N° 563 ya citado.
estudios de impacto ambiental, y no como ocurre actualmente en que son sucesivos”.
356 ALEJANDRA MOYA BRUZZONE de servidumbre y de autorización de las obras hidráulicas, puedan tramitarse en paralelo a los
Minería de la Cámara de Diputados, el “permitir que los permisos en materia de concesiones
El objeto de esta modificación fue, tal como lo señala el primer informe de la Comisión de
Por otro lado, si bien puede parecer razonable que el Plan de Manejo de observaciones y oposiciones que emite la Superintendencia de Electricidad y Combustibles.
Preservación se convierta en una autorización sectorial, igual o similar a los en trámite, debiendo acompañarse los planos autorizados antes de la emisión del informe sobre
que al momento de solicitar la concesión se acredite que la autorización referida se encuentra
PAS, que se otorgue dentro del marco del SEIA, ésta no parece una salida necesario realizar antes las tramitaciones ambientales y ante la DGA. La actual redacción permite
viable al problema desde el punto de vista eléctrico, ya que la exigencia presentaran los planos autorizados por la DGA al momento de solicitar la concesión, lo que hacía
establecida en el inciso cuarto del artículo 7° de la LBN (que todos los planes Este artículo fue modificado por la Ley N° 20.220. Su redacción anterior exigía que se
12
de manejo relacionados con proyectos eléctricos deben ser presentados por
concesionarios o titulares de servidumbre) transforma esta posibilidad en
aquella con las consecuencias más lamentables desde el punto de vista de General de Aguas (DGA).12 De acuerdo al art. 295 del Código de Aguas, la
la tramitación de los proyectos eléctricos, gra¿cada en la letra a) anterior. contar con los planos de las obras hidráulicas autorizadas por la Dirección
Es por esto que cualquier intento de integración de los planes de manejo concesión de¿nitiva de centrales hidráulicas a la SEC, el peticionario debe
establecidos en la LBN al SEIA debe ir acompañada de una modi¿cación En efecto, de acuerdo al art. 25 letra d) de la LGSE, para obtener la
del inciso cuarto del artículo 7°. Al respecto, cabe señalar además que
actualmente no se exige ser concesionario ni titular de servidumbre para –de aplicarse una determinada interpretación– volverla imposible.
tramitar ninguna de las autorizaciones ambientales necesarias en el caso de importe la intervención de individuos de especies nativas, pudiendo incluso
proyectos contemplados en dicho inciso, apartándose en esto la LBN de la importante en la tramitación de centrales hidroeléctricas cuya instalación
tramitación ambiental. La falta de compatibilidad de la LBN con otras normas tiene su efecto más
III. EL CASO DE LOS PROYECTOS HIDROELÉCTRICOS
III. EL CASO DE LOS PROYECTOS HIDROELÉCTRICOS
La falta de compatibilidad de la LBN con otras normas tiene su efecto más tramitación ambiental.
importante en la tramitación de centrales hidroeléctricas cuya instalación proyectos contemplados en dicho inciso, apartándose en esto la LBN de la
importe la intervención de individuos de especies nativas, pudiendo incluso tramitar ninguna de las autorizaciones ambientales necesarias en el caso de
–de aplicarse una determinada interpretación– volverla imposible. actualmente no se exige ser concesionario ni titular de servidumbre para
del inciso cuarto del artículo 7°. Al respecto, cabe señalar además que
En efecto, de acuerdo al art. 25 letra d) de la LGSE, para obtener la establecidos en la LBN al SEIA debe ir acompañada de una modi¿cación
concesión de¿nitiva de centrales hidráulicas a la SEC, el peticionario debe Es por esto que cualquier intento de integración de los planes de manejo
contar con los planos de las obras hidráulicas autorizadas por la Dirección la tramitación de los proyectos eléctricos, gra¿cada en la letra a) anterior.
General de Aguas (DGA).12 De acuerdo al art. 295 del Código de Aguas, la aquella con las consecuencias más lamentables desde el punto de vista de
concesionarios o titulares de servidumbre) transforma esta posibilidad en
de manejo relacionados con proyectos eléctricos deben ser presentados por
12 Este artículo fue modificado por la Ley N° 20.220. Su redacción anterior exigía que se establecida en el inciso cuarto del artículo 7° de la LBN (que todos los planes
presentaran los planos autorizados por la DGA al momento de solicitar la concesión, lo que hacía viable al problema desde el punto de vista eléctrico, ya que la exigencia
necesario realizar antes las tramitaciones ambientales y ante la DGA. La actual redacción permite
que al momento de solicitar la concesión se acredite que la autorización referida se encuentra
PAS, que se otorgue dentro del marco del SEIA, ésta no parece una salida
en trámite, debiendo acompañarse los planos autorizados antes de la emisión del informe sobre Preservación se convierta en una autorización sectorial, igual o similar a los
observaciones y oposiciones que emite la Superintendencia de Electricidad y Combustibles. Por otro lado, si bien puede parecer razonable que el Plan de Manejo de
El objeto de esta modificación fue, tal como lo señala el primer informe de la Comisión de
Minería de la Cámara de Diputados, el “permitir que los permisos en materia de concesiones
de servidumbre y de autorización de las obras hidráulicas, puedan tramitarse en paralelo a los ALEJANDRA MOYA BRUZZONE 356
estudios de impacto ambiental, y no como ocurre actualmente en que son sucesivos”.
DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO 357
Una vez más, la de¿nición del momento en que se presenta una solicitud
Lo anterior queda gra¿cado en el siguiente diagrama: de las establecidas en la LBN y los requisitos son absolutamente centrales,
dependiendo de estas de¿niciones incluso si la ley puede ser aplicada o no.
previa RCA, ello sería imposible de cumplir. Debe, por tanto, al igual que en el capítulo anterior, hacerse la distinción
autorización de la DGA y ésta, según el Código de Aguas, sólo se obtiene según cuando se ingresa el Plan de Manejo de Preservación al SEIA.
que la LGSE señala que para obtener la concesión de¿nitiva se requiere la
solicitarse la autorización una vez que se cuente con concesión, pero dado a) Plan de Manejo de Preservación se evalúa en el contexto del proyecto.
insalvable entre la Ley de Bosque Nativo y la LGSE, ya que sólo podría Si se considera que la solicitud de autorización del artículo 19 sólo puede ser
(ya que será evaluada en el marco de éste) se produce una contradicción presentada por el titular de una concesión o servidumbre, y que su obtención
debe ser anterior al ingreso del proyecto al Sistema de Evaluación Ambiental debe ser anterior al ingreso del proyecto al Sistema de Evaluación Ambiental
presentada por el titular de una concesión o servidumbre, y que su obtención (ya que será evaluada en el marco de éste) se produce una contradicción
Si se considera que la solicitud de autorización del artículo 19 sólo puede ser insalvable entre la Ley de Bosque Nativo y la LGSE, ya que sólo podría
a) Plan de Manejo de Preservación se evalúa en el contexto del proyecto. solicitarse la autorización una vez que se cuente con concesión, pero dado
que la LGSE señala que para obtener la concesión de¿nitiva se requiere la
según cuando se ingresa el Plan de Manejo de Preservación al SEIA. autorización de la DGA y ésta, según el Código de Aguas, sólo se obtiene
Debe, por tanto, al igual que en el capítulo anterior, hacerse la distinción previa RCA, ello sería imposible de cumplir.
dependiendo de estas de¿niciones incluso si la ley puede ser aplicada o no.
de las establecidas en la LBN y los requisitos son absolutamente centrales, Lo anterior queda gra¿cado en el siguiente diagrama:
Una vez más, la de¿nición del momento en que se presenta una solicitud
357 DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO
neración de precedentes indeseados o contradictorios.
358 ALEJANDRA MOYA BRUZZONE
rápidamente los cambios necesarios, su tramitación podría dar pie a la ge-
podrían ver afectados por estas incertidumbres, y a menos que se realicen
b) Plan de Manejo de Preservación ingresa al SEIA como proyecto ble, ya que a esta fecha están en tramitación numerosos proyectos que se
independiente o no ingresa al SEIA: Si se interpreta que la Resolución de Es sin duda importante solucionar estos problemas a la brevedad posi-
Cali¿cación Ambiental puede obtenerse con anterioridad a la solicitud de
autorización del artículo 19, este problema ya no se produce, toda vez que en obtención de eventuales concesiones o servidumbres.
este caso la concesión eléctrica, que es necesariamente posterior a la RCA, Reglamento, y la relación de los mismos con la tramitación ambiental y la
podría ser anterior a la solicitud de autorización del artículo 19: ben realizarse los trámites y procedimientos establecidos en la LBN y su
de las interpretaciones que se han hecho respecto al momento en que de-
Ingreso de solucionar las di¿cultades identi¿cadas, las que emanan básicamente
Plan
´ de Manejo
Como se ha visto, subsisten numerosas dudas respecto a la mejor manera
IV. CONCLUSIONES
de eliminar incertidumbres.
sin embargo, aconsejable hacer más explícita esta interpretación, de modo
curso de tramitación que deben seguir los proyectos hidroeléctricos. Sería,
autorizaciones del artículo 19, mencionados, podría pensarse que éste es el
ción que constan en los anexos 14 y 15 del Manual de Tramitaciones de
A la luz de lo señalado en los considerandos de los modelos de resolu- A la luz de lo señalado en los considerandos de los modelos de resolu-
ción que constan en los anexos 14 y 15 del Manual de Tramitaciones de
autorizaciones del artículo 19, mencionados, podría pensarse que éste es el
curso de tramitación que deben seguir los proyectos hidroeléctricos. Sería,
sin embargo, aconsejable hacer más explícita esta interpretación, de modo
de eliminar incertidumbres.
IV. CONCLUSIONES
siderada un permiso ambiental sectorial. En el mediano plazo, deben estudiarse modi¿caciones legales y reglamen-
2. Reglamentar la autorización del artículo 19, de manera que sea con- tarias que tiendan a congeniar de la mejor manera posible las instituciones
creadas por la Ley sobre Recuperación del Bosque Nativo y Fomento Fo-
en el sur de nuestro país. restal y otras normas, como la Ley General de Servicios Eléctricos y la Ley
lo que es de común ocurrencia, sobre todo en los proyectos que se realizan de Bases del Medio Ambiente. En este contexto, parece relevante analizar
en caso que el desarrollo de los mismos implique la corta de bosque nativo, las siguientes acciones:
los números 1 y 2 del artículo 2° de la Ley General de Servicios Eléctricos,
que no son susceptibles de obtener concesión de acuerdo a lo señalado en 1. Eliminar el requisito de ser concesionario para presentar un plan de
De este tema depende la viabilidad de todos aquellos proyectos eléctricos manejo y solicitar la autorización del artículo 19.
manejo y solicitar la autorización del artículo 19. De este tema depende la viabilidad de todos aquellos proyectos eléctricos
1. Eliminar el requisito de ser concesionario para presentar un plan de que no son susceptibles de obtener concesión de acuerdo a lo señalado en
los números 1 y 2 del artículo 2° de la Ley General de Servicios Eléctricos,
las siguientes acciones: en caso que el desarrollo de los mismos implique la corta de bosque nativo,
de Bases del Medio Ambiente. En este contexto, parece relevante analizar lo que es de común ocurrencia, sobre todo en los proyectos que se realizan
restal y otras normas, como la Ley General de Servicios Eléctricos y la Ley en el sur de nuestro país.
creadas por la Ley sobre Recuperación del Bosque Nativo y Fomento Fo-
tarias que tiendan a congeniar de la mejor manera posible las instituciones 2. Reglamentar la autorización del artículo 19, de manera que sea con-
En el mediano plazo, deben estudiarse modi¿caciones legales y reglamen- siderada un permiso ambiental sectorial.
los artículos 10 y 11 bis de la Ley de Bases del Medio Ambiente. Si se considera que la LBN es una norma de carácter ambiental, parece
judicializaciones posteriores, emanadas de eventuales inconsistencias con ser de todo sentido que la autorización del artículo 19 se entregue en el
considerarse no sólo sus consecuencias sobre la tramitación, sino posibles marco del SEIA, haciéndola consistente con los plazos establecidos en la
interpretaciones diversas. Al momento de realizar esa de¿nición, deberán normativa ambiental. Debe, sin embargo, recalcarse que una reglamenta-
de Impacto Ambiental, toda vez que la ambigüedad actual ha dado pie a ción de esta índole sólo debiera emitirse una vez que se haya modi¿cado
del ingreso del Plan de Manejo de Preservación al Sistema de Evaluación el artículo 7° de la LBN, eliminándose el requisito de ser concesionario.
Sin duda, una de las primeras acciones a tomar es de¿nir la procedencia De lo contrario, se lograría un efecto absolutamente contrario al deseado,
ya que se entrabaría aún más la tramitación de los proyectos eléctricos,
volviéndose completamente imposible la tramitación de proyectos hidro-
eléctricos.
359 DIFICULTADES GENERADAS POR LA LEY SOBRE RECUPERACIÓN DEL BOSQUE NATIVO
360 ALEJANDRA MOYA BRUZZONE
NORMAS CITADAS
NORMAS CITADAS
los particulares que participan en la prestación de dichos servicios. CARLOS PINTO TORRES*
derar de una manera adecuada, tanto los intereses de los usuarios, como de
electricidad y de servicios sanitarios, lo que ha creado la necesidad de pon-
manos de particulares, como son las del sector de las telecomunicaciones,
nadas “de utilidad pública”, que en las últimas tres décadas han pasado a
empresas del Estado, especialmente, en el ámbito de las empresas denomi-
a este fenómeno, nuestro país ha vivido una progresiva privatización de las
que el mercado no podría asignar e¿cientemente por sí mismo. En paralelo
procedimientos de ¿jación tarifaria que interpretan y traducen las variables
La libertad económica ha sido el pilar esencial sobre el cual se ha ba-
la Administración debe intervenir en sus precios, a través de complejos
sado el orden económico y social del país durante las últimas décadas, ha
monopolios naturales o por las especiales condiciones que las caracterizan,
encontrado una gran aceptación por parte de los ciudadanos, quienes han
existen algunas áreas de la economía en las que, por la conformación de
asimilado el hecho que las directrices de la oferta y la demanda rigen gran
se erigen hoy como una norma general en el trá¿co de productos y servicios,
parte de la vida económica nacional.
Si bien la ¿jación de los precios a través de los equilibrios del mercado
Si bien la ¿jación de los precios a través de los equilibrios del mercado
parte de la vida económica nacional.
se erigen hoy como una norma general en el trá¿co de productos y servicios,
asimilado el hecho que las directrices de la oferta y la demanda rigen gran
existen algunas áreas de la economía en las que, por la conformación de
encontrado una gran aceptación por parte de los ciudadanos, quienes han
monopolios naturales o por las especiales condiciones que las caracterizan,
sado el orden económico y social del país durante las últimas décadas, ha
la Administración debe intervenir en sus precios, a través de complejos
La libertad económica ha sido el pilar esencial sobre el cual se ha ba-
procedimientos de ¿jación tarifaria que interpretan y traducen las variables
que el mercado no podría asignar e¿cientemente por sí mismo. En paralelo
a este fenómeno, nuestro país ha vivido una progresiva privatización de las
empresas del Estado, especialmente, en el ámbito de las empresas denomi-
nadas “de utilidad pública”, que en las últimas tres décadas han pasado a
manos de particulares, como son las del sector de las telecomunicaciones,
electricidad y de servicios sanitarios, lo que ha creado la necesidad de pon-
derar de una manera adecuada, tanto los intereses de los usuarios, como de
CARLOS PINTO TORRES* los particulares que participan en la prestación de dichos servicios.
DERECHO ELÉCTRICO CHILENO REGULACIÓN TARIFARIA EN EL * Licenciado en Derecho, Pontificia Universidad Católica de Chile, Investigador del
BASES Y CONFLICTOS JURÍDICOS DE LA Programa de Derecho Administrativo Económico de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica de Chile. Este trabajo ha sido realizado durante el primer semestre de
2009, dentro del Seminario de Investigación del Profesor Dr. Alejandro Vergara Blanco como
requisito para la obtención del grado académico de Licenciado en Derecho y actualizado debido
a las últimas modificaciones en la materia. Correo electrónico: clpinto@uc.cl
D. Nº 515, p. 4. Comisión Preventiva Central.
362 CARLOS PINTO TORRES
2
(2003), p. 86. 1 AGÜERO
Dado el carácter de poca competitividad que se da en el mercado eléctrico norma jurídica (al ser una norma obligatoria) como un precio.
(discutible en el ámbito de la generación) se estima necesaria la ¿jación desprende el carácter dual de la naturaleza jurídica de la tarifa, tanto como
por parte del Estado del precio máximo cobrado por las empresas eléctri- cas a los usuarios, por la prestación que éstas les brindan. De lo anterior se
cas a los usuarios, por la prestación que éstas les brindan. De lo anterior se por parte del Estado del precio máximo cobrado por las empresas eléctri-
desprende el carácter dual de la naturaleza jurídica de la tarifa, tanto como (discutible en el ámbito de la generación) se estima necesaria la ¿jación
norma jurídica (al ser una norma obligatoria) como un precio. Dado el carácter de poca competitividad que se da en el mercado eléctrico
Como consecuencia de esto, se señala que, al ser una tarifa una norma respectivo servicio o suministro.
legal, constituye un acto administrativo normativo, de naturaleza reglamen- precio máximo ¿jado por la autoridad administrativa para la prestación del
taria1, y por tanto, impugnable desde el punto de vista jurisdiccional. A su utilidad pública que regula la ley. La tarifa, en este sentido, constituye un
vez, como precio, debe cumplir con los requisitos de ser en dinero, real y las tarifas constituyen los precios a los que están sujetos los servicios de
determinado o determinable; además, al enmarcarse en un mercado regu- De lo que se desprende de las leyes que regulan los servicios eléctricos,
lado debe ser periódico, público, no discriminatorio y ajustado a derecho,
en opinión de la extinta Comisión Preventiva Central.2 I. INTRODUCCIÓN
II. HISTORIA LEGISLATIVA EN MATERIA ELÉCTRICA de las materias más conÀictivas que han ocurrido en dicho ámbito.
se desarrolla la ¿jación de las tarifas eléctricas y un análisis jurisprudencial
Un acercamiento histórico permite a¿rmar que desde la aplicación tiene como objetivo dar una descripción del panorama institucional en el que
industrial a gran escala de la electricidad a mediados del siglo XIX se ge- cos y al proceso que se desarrolla para la ¿jación de sus tarifas; trabajo que
Este artículo se aboca a aquellas empresas que proveen servicios eléctri-
privados, en su mayoría. Se de¿nen, además, los alcances de las indemnizaciones por soportar
no se recogía, debido a que los servicios eléctricos eran efectuados por servidumbres eléctricas en los predios, todo esto mediante una “Comisión de
su entrada las empresas públicas, nueva realidad que en el decreto anterior Hombres Buenos”, así como a través mecanismos de reclamo de avalúos.
principios impuestos por el decreto ley anterior. En este cuerpo legal hacen
El año 1931 se dictó el D.F.L. Nº 244 y sigue en términos generales los En 1959 se dicta el D.F.L. Nº 4, dentro del cual se hace más evidente la
participación del Estado en el sector eléctrico. En cuanto a innovaciones
mantenido casi invariable hasta el día de hoy. introducidas por esta ley se cuentan el principio de la gratuidad del uso de
términos como una institución dentro de los servicios eléctricos que se ha terrenos públicos para todo tipo de concesión eléctrica, recogido en regu-
bres y concesiones. La ¿gura de la servidumbre eléctrica se erige en estos laciones posteriores y la existencia de una comisión de tarifas que ¿jaba
actividad de suministro eléctrico, como son el otorgamiento de servidum- indexaciones y precios máximos con el objeto de establecer un tope de
prerrogativas otorgadas por la Administración a los desarrolladores de la utilidad anual del 10% al prestador del servicio.
1925, normativa en la cual comienzan a tratarse de modo más integral las
eléctrica propiamente tal existe desde la dictación del D.L. Nº 252 de Con el nuevo sistema económico imperante en Chile a partir de mediados
breves y acotados a materias especí¿cas, se puede decir que la regulación de la década de 1970, se hizo necesaria una nueva regulación del sector
tiva existente. Si bien, los primeros cuerpos legales fueron en un principio eléctrico. En 1980 se creó la Comisión Nacional de Energía (CNE), en 1982
su¿cientemente compleja como para no poder ser abarcada por la norma- se dicta la Ley General de Servicios Eléctricos (LGSE) y en 1985 se crea la
neró la necesidad de una legislación que enfrentara esta nueva realidad, lo Superintendencia de Electricidad y Combustibles (SEC), ejes institucionales
de la nueva realidad en el mercado de la electricidad. Durante la década de
1980 se comenzó una progresiva privatización de las empresas eléctricas,
hasta ese momento en manos del Estado.
363 BASES Y CONFLICTOS JURÍDICOS DE LA REGULACIÓN TARIFARIA EN EL DERECHO ELÉCTRICO CHILENO
VERGARA (2004), pp. 63 y ss.
364 CARLOS PINTO TORRES
3
Así, los criterios de mercado se incorporan con mayor fuerza en la nueva los agentes económicos en un sistema de libre mercado.3
institucionalidad eléctrica y la participación de privados en el área es prepon- principios como son la libertad de empresa y los derechos anexos que tienen
derante. Sin embargo, la distribución se regirá a través de otros estándares, deben moverse. Sin embargo, esto siempre debe darse en la presencia de otros
en la imposibilidad de aplicar criterios de mercado para su regulación. De vención de la Administración, la que ¿ja los marcos en los cuales los privados
esta manera, el sector eléctrico busca ser más competitivo, menos burocrático través de la cual se otorgan una serie de derechos, se hace necesaria la inter-
y con un rol del Estado acotado al diseño y control del marco regulatorio y natural, su condición de servicio indispensable y la ¿gura de la concesión, a
las normativas requeridas para su correcto funcionamiento. rísticas especiales de ésta, entre las que se cuentan su condición de monopolio
Existiendo una publi¿cación de la actividad eléctrica, dada por las caracte-
La nueva ley permite un ingreso más expedito de nuevos actores, espe-
cialmente en lo referido a la generación y transporte de la energía, a través de de lado la prestación misma de la actividad.
la posibilidad de superponer concesiones. Asimismo, se introducen algunas a través de la regulación de los servicios entregados por privados, dejando
modi¿caciones en lo que respecta a la regulación de las tarifas. rante de los estándares de calidad del servicio y velar por el interés general
desde un servicio público totalmente desarrollado por el Estado, a ser ga-
De manera reciente se han incorporado nuevas reformas a la Ley Eléc- La Administración, a través de su potestad prestacional, ha transitado
trica en el sentido de fortalecer el rol ¿scalizador del Estado, otorgar al
subsector de transmisión eléctrica el carácter de servicio público, crear el III. ASPECTOS ADMINISTRATIVOS DE LA TARIFICACIÓN ELÉCTRICA
Panel de Expertos, promover las energías renovables no convencionales y,
recientemente, crear el Ministerio de Energía. recientemente, crear el Ministerio de Energía.
Panel de Expertos, promover las energías renovables no convencionales y,
III. ASPECTOS ADMINISTRATIVOS DE LA TARIFICACIÓN ELÉCTRICA subsector de transmisión eléctrica el carácter de servicio público, crear el
trica en el sentido de fortalecer el rol ¿scalizador del Estado, otorgar al
La Administración, a través de su potestad prestacional, ha transitado De manera reciente se han incorporado nuevas reformas a la Ley Eléc-
desde un servicio público totalmente desarrollado por el Estado, a ser ga-
rante de los estándares de calidad del servicio y velar por el interés general modi¿caciones en lo que respecta a la regulación de las tarifas.
a través de la regulación de los servicios entregados por privados, dejando la posibilidad de superponer concesiones. Asimismo, se introducen algunas
de lado la prestación misma de la actividad. cialmente en lo referido a la generación y transporte de la energía, a través de
La nueva ley permite un ingreso más expedito de nuevos actores, espe-
Existiendo una publi¿cación de la actividad eléctrica, dada por las caracte-
rísticas especiales de ésta, entre las que se cuentan su condición de monopolio las normativas requeridas para su correcto funcionamiento.
natural, su condición de servicio indispensable y la ¿gura de la concesión, a y con un rol del Estado acotado al diseño y control del marco regulatorio y
través de la cual se otorgan una serie de derechos, se hace necesaria la inter- esta manera, el sector eléctrico busca ser más competitivo, menos burocrático
vención de la Administración, la que ¿ja los marcos en los cuales los privados en la imposibilidad de aplicar criterios de mercado para su regulación. De
deben moverse. Sin embargo, esto siempre debe darse en la presencia de otros derante. Sin embargo, la distribución se regirá a través de otros estándares,
principios como son la libertad de empresa y los derechos anexos que tienen institucionalidad eléctrica y la participación de privados en el área es prepon-
los agentes económicos en un sistema de libre mercado.3 Así, los criterios de mercado se incorporan con mayor fuerza en la nueva
transporte y distribución de energía, con el objeto de disponer un servicio de los costos de explotación, ¿jación del VNR, entre otros.4
su¿ciente, seguro y de calidad, compatible con la operación más económica”, adicionales de transporte, ¿jación de peaje de distribución, determinación
según lo expresa el inciso 2 del artículo 6º del decreto ley que la creó. En el troncal, subtransmisión, aplicación de régimen de acceso abierto en sistemas
nuevo orden institucional generado a partir de la creación del Ministerio, la que tengan relación con las bases técnicas de los sistemas de transmisión
CNE tiene la labor de la supervigilancia económica en materias de energía, lación eléctrica y que las empresas eléctricas sometan a su conocimiento y
excluyendo de su conocimiento el diseño institucional de las políticas y planes que, conforme a la ley, se susciten con motivo de la aplicación de la legis-
energéticos, que quedan hoy en manos de la Secretaría de Estado. dictámenes de efecto vinculante, sobre aquellas discrepancias y conÀictos
de competencia estricta y reglada. Su función es pronunciarse, mediante
órgano colegiado autónomo creado en el año 2004 por la Ley Nº 19.940,
Superintendencia de Electricidad y Combustibles (SEC) El Panel de Expertos de la Ley General de Servicios Eléctricos es un
La SEC cumple un rol de ¿scalización de los agentes eléctricos y vela Panel del Expertos
por el cumplimiento de las normas que se les aplican. Entre sus funciones
especí¿cas se cuentan la de ¿scalizar y supervigilar el cumplimiento de las
disposiciones legales y reglamentarias, veri¿car la calidad de los servicios lo que respecta a los costos de explotación y VNR.
prestados que las operaciones y uso de los recursos energéticos no consti- para el ejercicio de sus funciones, así como ¿scalizar preventivamente en
tuyan peligro para las personas o cosas. de¿ciencias en relación al cumplimiento de las leyes, requerir información
Aplicar e interpretar administrativamente las normas legales, corregir
Aplicar e interpretar administrativamente las normas legales, corregir
de¿ciencias en relación al cumplimiento de las leyes, requerir información tuyan peligro para las personas o cosas.
para el ejercicio de sus funciones, así como ¿scalizar preventivamente en prestados que las operaciones y uso de los recursos energéticos no consti-
lo que respecta a los costos de explotación y VNR. disposiciones legales y reglamentarias, veri¿car la calidad de los servicios
especí¿cas se cuentan la de ¿scalizar y supervigilar el cumplimiento de las
por el cumplimiento de las normas que se les aplican. Entre sus funciones
Panel del Expertos La SEC cumple un rol de ¿scalización de los agentes eléctricos y vela
El Panel de Expertos de la Ley General de Servicios Eléctricos es un Superintendencia de Electricidad y Combustibles (SEC)
órgano colegiado autónomo creado en el año 2004 por la Ley Nº 19.940,
de competencia estricta y reglada. Su función es pronunciarse, mediante
dictámenes de efecto vinculante, sobre aquellas discrepancias y conÀictos energéticos, que quedan hoy en manos de la Secretaría de Estado.
que, conforme a la ley, se susciten con motivo de la aplicación de la legis- excluyendo de su conocimiento el diseño institucional de las políticas y planes
lación eléctrica y que las empresas eléctricas sometan a su conocimiento y CNE tiene la labor de la supervigilancia económica en materias de energía,
que tengan relación con las bases técnicas de los sistemas de transmisión nuevo orden institucional generado a partir de la creación del Ministerio, la
troncal, subtransmisión, aplicación de régimen de acceso abierto en sistemas según lo expresa el inciso 2 del artículo 6º del decreto ley que la creó. En el
adicionales de transporte, ¿jación de peaje de distribución, determinación su¿ciente, seguro y de calidad, compatible con la operación más económica”,
de los costos de explotación, ¿jación del VNR, entre otros.4 transporte y distribución de energía, con el objeto de disponer un servicio
informe del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia”. La LGSE distingue entre precios regulados y precios libres. En su artículo
Energía podrá rebajar el límite de 500 kilowatts indicado en esta letra, previo 147 se señala que están sujetos a ¿jación de precios:
de distribución con una antelación de, al menos, 12 meses. El Ministerio de
cada régimen. El cambio de opción deberá ser comunicado a la concesionaria “1.- Los suministros a usuarios finales cuya potencia conectada es inferior o
o de precio libre, por un período mínimo de cuatro años de permanencia en igual a 2.000 kilowatts, ubicados en zonas de concesión de servicio público de
caso, el usuario final tendrá derecho a optar por un régimen de tarifa regulada distribución o que se conecten mediante líneas de su propiedad o de terceros
la potencia conectada del usuario final sea superior a 500 kilowatts. En este a las instalaciones de distribución de la respectiva concesionaria; 2.- Los
de distribución primaria sea superior a 20 megawatts-kilómetro, y d) Cuando suministros a usuarios finales de potencia conectada inferior o igual a 2.000
130º; c) Cuando el momento de carga del cliente respecto de la subestación kilowatts, efectuados desde instalaciones de generación o transporte de una
calidades especiales de servicio a que se refiere el inciso segundo del artículo empresa eléctrica, en sistemas eléctricos de tamaño superior a 1.500 kilowatts
a) Cuando se trate de servicio por menos de doce meses; b) Cuando se trate de en capacidad instalada de generación; 3.- Los suministros que se efectúen a
tratados a precios libres cuando ocurra alguna de las circunstancias siguientes: empresas eléctricas que no dispongan de generación propia, en la proporción
los suministros a que se refieren los números 1 y 2 anteriores podrán ser con- en que estas últimas efectúen a su vez suministros sometidos a fijación de pre-
son suficientes para garantizar un régimen de libertad tarifaria. No obstante, cios. Lo anterior cuando se trate de sistemas eléctricos de tamaño superior a
de precios, en consideración a que las condiciones existentes en el mercado no 1.500 kilowatts en capacidad instalada de generación, y 4.- Los servicios no
de cualquier interesado, sean expresamente calificados como sujetos a fijación consistentes en suministros de energía, prestados por las empresas sean o no
Defensa de la Libre Competencia, dictada a solicitud de la Superintendencia o concesionarias de servicio público que, mediante resolución del Tribunal de
concesionarias de servicio público que, mediante resolución del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, dictada a solicitud de la Superintendencia o
consistentes en suministros de energía, prestados por las empresas sean o no de cualquier interesado, sean expresamente calificados como sujetos a fijación
1.500 kilowatts en capacidad instalada de generación, y 4.- Los servicios no de precios, en consideración a que las condiciones existentes en el mercado no
cios. Lo anterior cuando se trate de sistemas eléctricos de tamaño superior a son suficientes para garantizar un régimen de libertad tarifaria. No obstante,
en que estas últimas efectúen a su vez suministros sometidos a fijación de pre- los suministros a que se refieren los números 1 y 2 anteriores podrán ser con-
empresas eléctricas que no dispongan de generación propia, en la proporción tratados a precios libres cuando ocurra alguna de las circunstancias siguientes:
en capacidad instalada de generación; 3.- Los suministros que se efectúen a a) Cuando se trate de servicio por menos de doce meses; b) Cuando se trate de
empresa eléctrica, en sistemas eléctricos de tamaño superior a 1.500 kilowatts calidades especiales de servicio a que se refiere el inciso segundo del artículo
kilowatts, efectuados desde instalaciones de generación o transporte de una 130º; c) Cuando el momento de carga del cliente respecto de la subestación
suministros a usuarios finales de potencia conectada inferior o igual a 2.000 de distribución primaria sea superior a 20 megawatts-kilómetro, y d) Cuando
a las instalaciones de distribución de la respectiva concesionaria; 2.- Los la potencia conectada del usuario final sea superior a 500 kilowatts. En este
distribución o que se conecten mediante líneas de su propiedad o de terceros caso, el usuario final tendrá derecho a optar por un régimen de tarifa regulada
igual a 2.000 kilowatts, ubicados en zonas de concesión de servicio público de o de precio libre, por un período mínimo de cuatro años de permanencia en
“1.- Los suministros a usuarios finales cuya potencia conectada es inferior o cada régimen. El cambio de opción deberá ser comunicado a la concesionaria
de distribución con una antelación de, al menos, 12 meses. El Ministerio de
147 se señala que están sujetos a ¿jación de precios: Energía podrá rebajar el límite de 500 kilowatts indicado en esta letra, previo
La LGSE distingue entre precios regulados y precios libres. En su artículo informe del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia”.
Procedimiento de los precios de nudo En este sentido, el Panel de Expertos de la LGSE, es el llamado a dirimir
las discrepancias suscitadas en su determinación. En cuanto al procedimiento
realizar un análisis de acuerdo al esquema expuesto. de su conocimiento por parte del Panel, éste se ha pronunciado señalando
clasi¿cación de tipos de tarifas descrita en este trabajo, por lo tanto, cabe que “la determinación del VNR es un proceso complejo, organizado en eta-
gen el mercado eléctrico chileno están estrechamente relacionados con la pas sucesivas, que incluyen la formación del inventario y su actualización
Los procedimientos mediante los cuales se regulan las tarifas que ri- periódica, y la determinación del valor de éste, que deben realizarse en las
oportunidades y forma establecidas en la normativa vigente. Particularmen-
VI. PROCEDIMIENTOS REGULATORIOS DE LAS TARIFAS te, estos procesos deben ceñirse a los sistemas de cuentas e instrucciones
que determine la Superintendencia –que incluirán la metodología, la forma y
los medios de presentación de la información– las cuales deben ser dadas a
completo.9 conocer por ésta con al menos seis meses de anticipación a la fecha máxima
mejorar la transparencia de la información de sustento del proceso tarifario en que las empresas deben presentar su inventario valorizado”.8
Autoridad y las empresas eléctricas, se argumentó que esto contribuiría a
cultad del Panel de Expertos de ver las discrepancias suscitadas entre la Al aprobar las modi¿caciones legales en las cuales se incluyó la fa-
Al aprobar las modi¿caciones legales en las cuales se incluyó la fa- cultad del Panel de Expertos de ver las discrepancias suscitadas entre la
Autoridad y las empresas eléctricas, se argumentó que esto contribuiría a
en que las empresas deben presentar su inventario valorizado”.8 mejorar la transparencia de la información de sustento del proceso tarifario
conocer por ésta con al menos seis meses de anticipación a la fecha máxima completo.9
los medios de presentación de la información– las cuales deben ser dadas a
que determine la Superintendencia –que incluirán la metodología, la forma y
te, estos procesos deben ceñirse a los sistemas de cuentas e instrucciones VI. PROCEDIMIENTOS REGULATORIOS DE LAS TARIFAS
oportunidades y forma establecidas en la normativa vigente. Particularmen-
periódica, y la determinación del valor de éste, que deben realizarse en las Los procedimientos mediante los cuales se regulan las tarifas que ri-
pas sucesivas, que incluyen la formación del inventario y su actualización gen el mercado eléctrico chileno están estrechamente relacionados con la
que “la determinación del VNR es un proceso complejo, organizado en eta- clasi¿cación de tipos de tarifas descrita en este trabajo, por lo tanto, cabe
de su conocimiento por parte del Panel, éste se ha pronunciado señalando realizar un análisis de acuerdo al esquema expuesto.
las discrepancias suscitadas en su determinación. En cuanto al procedimiento
En este sentido, el Panel de Expertos de la LGSE, es el llamado a dirimir Procedimiento de los precios de nudo
misma proporción en que varíe el Índice de Precios al Consumidor”. Los precios de nudo son ¿jados por la CNE cada semestre. En el artículo
que medie entre dos fijaciones de VNR, éste será aumentado o rebajado en la 162 de la LGSE se detalla el procedimiento que consiste en que la CNE
fijado por la Superintendencia antes del 31 de diciembre de ese año. En el plazo
alegan ante los pertinentes órganos dicen relación con la interpretación de pueden realizar observaciones. De esta manera, con los valores agregados
Llama la atención que gran parte de la discusiones jurídicas que se y los precios de nudo que correspondan, la CNE estructura un conjunto de
tarifas básicas preliminares, las que serán de¿nitivas si éstas permiten a las
rectamente a las empresas de electricidad. empresas distribuidoras una tasa de rentabilidad que no supere los cuatro
nivel técnico, en la aplicación de la legislación eléctrica y que atañen di- puntos de diferencia a la tasa de actualización de¿nida en el artículo 182 de
compuesto por ingenieros y abogados resuelven controversias de un alto la LGSE, que considera costos ¿jos de administración, facturación, pérdidas
de Expertos instituido por la LGSE, en el cual un panel interdisciplinario de energía y costos estándar de inversión y operación.
Mención especial merecen las discrepancias que se dirimen en el Panel
Finalmente, la CNE indexa las tarifas en relación a la cada empresa y
disciplina desde la cual se ha intentado enfocar este artículo. sector de distribución que cada empresa haya de¿nido. Luego le informa
debido a que éstos tienen directa relación con el Derecho Administrativo, al Ministerio de Energía las fórmulas, junto a un informe técnico para su
Para efectos de este artículo, merece el análisis de dictámenes de la CGR posterior ¿jación mediante decreto.10
posterior ¿jación mediante decreto.10 Para efectos de este artículo, merece el análisis de dictámenes de la CGR
al Ministerio de Energía las fórmulas, junto a un informe técnico para su debido a que éstos tienen directa relación con el Derecho Administrativo,
sector de distribución que cada empresa haya de¿nido. Luego le informa disciplina desde la cual se ha intentado enfocar este artículo.
Finalmente, la CNE indexa las tarifas en relación a la cada empresa y
Mención especial merecen las discrepancias que se dirimen en el Panel
de energía y costos estándar de inversión y operación. de Expertos instituido por la LGSE, en el cual un panel interdisciplinario
la LGSE, que considera costos ¿jos de administración, facturación, pérdidas compuesto por ingenieros y abogados resuelven controversias de un alto
puntos de diferencia a la tasa de actualización de¿nida en el artículo 182 de nivel técnico, en la aplicación de la legislación eléctrica y que atañen di-
empresas distribuidoras una tasa de rentabilidad que no supere los cuatro rectamente a las empresas de electricidad.
tarifas básicas preliminares, las que serán de¿nitivas si éstas permiten a las
y los precios de nudo que correspondan, la CNE estructura un conjunto de Llama la atención que gran parte de la discusiones jurídicas que se
pueden realizar observaciones. De esta manera, con los valores agregados alegan ante los pertinentes órganos dicen relación con la interpretación de
De la centena de dictámenes que han emanado del Panel de Expertos, dictamen y demás que indique la ley (art. 208 LGSE).
éstos tienen una estrecha relación con los procedimientos que se han llevado de la normativa del sector eléctrico y que, de común acuerdo, sometan a su
a cabo en los respectivos períodos a considerar. Por nombrar los conÀictos eléctricas tengan entre sí con motivo de la aplicación técnica o económica
más recurrentes, el año 2007 hubo 28 discrepancias de empresas eléctri- renovables no convencionales y toda otra discrepancia que las empresas
cas con motivo del VNR ¿jado por la SEC ese año. El año 2008 hubo 12 retirada para ser comercializada corresponda a energía generada con fuentes
discrepancias relativas a la determinación de los costos de explotación de sobre el cumplimiento de la obligación de que un porcentaje de la energía
las empresas distribuidoras. El año 2009 hubo 6 discrepancias respecto al con fuentes renovables no convencionales, las controversias que se susciten
Informe Técnico emitido por la CNE “Fijación de Fórmulas Tarifarias de determinen por sus reglamentos. En cuanto a la energía eléctrica generada
Servicios No Consistentes en Suministro de Energía Eléctrica Asociados a susciten en el interior de un Centro, respecto de aquellas materias que se
la Distribución de Electricidad”; asimismo, son recurrentes las discrepancias tarifarias para estos sistemas. En cuanto a los CDEC, los conÀictos que se
relativas al tratamiento de diversas variables por parte de la Dirección de chos sistemas eléctricos y el informe técnico de la CNE con las fórmulas
Operación del CDEC-SIC en el cálculo de la potencia ¿rme, interpretación con las bases de los estudios para la determinación del valor anual de di-
de manuales de procedimientos y determinación de las bases técnicas y eléctricos medianos, tiene competencia para las discrepancias relacionadas
administrativas para la realización del estudio de transmisión troncal. y con la ¿jación del VNR. En las materias relacionadas con los sistemas
en suministros de energía, la determinación de los costos de explotación
Resulta interesante agregar en cuanto a su procedimiento que, según lo de distribución, la ¿jación de los precios de los servicios no consistentes
establecido en el artículo 39 del D.S. N° 181 de Economía de 2004, que en su conocimiento las discrepancias relacionadas con la ¿jación del peaje
aprobó el Reglamento del Panel de Expertos, éste debe fundamentar sus
dictámenes y se pronunciará exclusivamente sobre los aspectos en que CARLOS PINTO TORRES 380
exista discrepancia, optando por una u otra alternativa, sin que pueda optar
tativas del mercado, logrando así una operación óptima del mercado.
BASES Y CONFLICTOS JURÍDICOS DE LA REGULACIÓN TARIFARIA EN EL DERECHO ELÉCTRICO CHILENO 381
Administración cumple de esta manera un rol serio y ajustado a las expec-
de las controversias a lo largo de todo el proceso de ¿jación de tarifas. La
sultoras especializadas y la intervención de un panel técnico en la resolución por valores intermedios, lo que tendrá como consecuencia que quienes so-
incorporación de elevados criterios técnicos, la activa participación de con- liciten al panel su dictamen, no exageren sus peticiones y se acerquen más
desde su creación hace 30 años hasta nuestros días. Fundamental ha sido la al equilibrio de mercado, al menos en aquellas materias que digan relación
La institucionalidad eléctrica chilena actual ha avanzado enormemente con valoraciones de costos.
ciudadanos.
garanticen los estándares de servicio y calidad que requieren los usuarios/ VIII. CONCLUSIONES
sea por una parte atractiva para los inversionistas y, que por otro lado, se
se han logrado, al poseer Chile una legislación eléctrica de alto nivel, que El Derecho Eléctrico, entendido como una disciplina autónoma y de
Considero que los objetivos que se propuso originalmente el legislador, especial relevancia para el funcionamiento de todo el orden económico
nacional, ha experimentado vertiginosos cambios desde su relativamente re-
sector eléctrico, no se pueden lograr naturalmente. ciente aparición. Dichos cambios se encuentran relacionados estrechamente
y demanda en el mercado, las que, dadas las características intrínsecas del con la complejización de los agentes intervinientes en la vida económica,
los precios, intentando interpretar de la mejor manera variables de oferta con un cambio de paradigmas económicos y con un fortalecimiento de
ha sido buscada por el legislador en las distintas fases de determinación de los derechos de los usuarios. Por tales motivos, el Derecho Eléctrico ha
eléctricas posee un sello muy marcado por la e¿ciencia económica, la cual redundado en una disciplina que posee un alto nivel técnico, de muy difícil
Ha quedado desarrollado en este artículo que la regulación de las tarifas comprensión para los entendidos en Derecho y que posee claros matices
de interdisciplinariedad.
de interdisciplinariedad.
comprensión para los entendidos en Derecho y que posee claros matices Ha quedado desarrollado en este artículo que la regulación de las tarifas
redundado en una disciplina que posee un alto nivel técnico, de muy difícil eléctricas posee un sello muy marcado por la e¿ciencia económica, la cual
los derechos de los usuarios. Por tales motivos, el Derecho Eléctrico ha ha sido buscada por el legislador en las distintas fases de determinación de
con un cambio de paradigmas económicos y con un fortalecimiento de los precios, intentando interpretar de la mejor manera variables de oferta
con la complejización de los agentes intervinientes en la vida económica, y demanda en el mercado, las que, dadas las características intrínsecas del
ciente aparición. Dichos cambios se encuentran relacionados estrechamente sector eléctrico, no se pueden lograr naturalmente.
nacional, ha experimentado vertiginosos cambios desde su relativamente re-
especial relevancia para el funcionamiento de todo el orden económico Considero que los objetivos que se propuso originalmente el legislador,
El Derecho Eléctrico, entendido como una disciplina autónoma y de se han logrado, al poseer Chile una legislación eléctrica de alto nivel, que
sea por una parte atractiva para los inversionistas y, que por otro lado, se
VIII. CONCLUSIONES garanticen los estándares de servicio y calidad que requieren los usuarios/
ciudadanos.
prema, 26 de noviembre.
Empresa de Electricidad de Magallanes S.A. con FNE (2008). Corte Su-
octubre.
Empresa Eléctrica Atacama S.A. con SEC (2003). Corte Suprema, 30 de
Dictamen N° 17.372 de 2009 de la Contraloría General de la República.
micas, tanto nacionales como extranjeros y dos abogados, los que necesitan elegir ente una u otra posición de las que se le han presentado.
acreditar un conocimiento en materias técnicas, económicas o jurídicas exista discrepancia, no extenderse a puntos fuera de ella, debiendo para ello
especializado, además de una experiencia laboral mínima de tres años. i) En primer lugar, sólo pueden pronunciarse sobre los aspectos en que
i) En primer lugar, sólo pueden pronunciarse sobre los aspectos en que especializado, además de una experiencia laboral mínima de tres años.
exista discrepancia, no extenderse a puntos fuera de ella, debiendo para ello acreditar un conocimiento en materias técnicas, económicas o jurídicas
elegir ente una u otra posición de las que se le han presentado. micas, tanto nacionales como extranjeros y dos abogados, los que necesitan
ii) En segundo lugar, la resolución del Panel de Expertos es vinculante ALEJANDRO VERGARA BLANCO 386
para las partes que han concurrido a solucionar su conÀicto; esto quiere
los precios de los servicios no consistentes en suministros de energía; con
BALANCE, NATURALEZA Y RECURRIBILIDAD DE LAS DECISIONES DEL PANEL DE EXPERTOS 387
relacionadas con la ¿jación del peaje de distribución; con la ¿jación de
acceso abierto. En cuanto a los servicios de distribución: las discrepancias
transporte: las discrepancias relacionadas con la aplicación del régimen de decir que el dictamen cobra fuerza obligatoria desde que es pronunciado,
de los peajes de subtransmisión. En cuanto a los sistemas adicionales de debiendo ser acatado por las partes en conÀicto.
para la determinación del valor anual de cada sistema y con la ¿jación
crepancias relacionadas con las bases técnicas de¿nitivas de los estudios iii) En tercer lugar, no es susceptible de recurso alguno, ni jurisdiccio-
al valor anual por tramo. En cuanto a sistemas de subtransmisión: las dis- nal o administrativo, tanto ordinario como extraordinario. Sólo existe una
de expansión, y con la recaudación anual y pago de peajes correspondiente opción de revisión de un dictamen elaborado por el Panel de Expertos; el
que le corresponde a la Comisión Nacional de Energía; con el plan anual Ministerio de Energía, por Resolución Exenta fundada podrá, dentro del
forme técnico basado en los resultados del estudio de transmisión troncal plazo de diez días desde la noti¿cación del dictamen, declararlo inaplicable
administrativas de¿nitivas del Estudio de Transmisión Troncal; con el in- por un determinado período de tiempo, cuando la resolución exceda de las
discrepancias relacionadas con la determinación de las bases técnicas y competencias establecidas en la ley. Cabe señalar que en la práctica esta
Panel de Expertos. En cuanto a los sistemas de transmisión troncal: las situación nunca ha ocurrido, puesto que como veremos, el ámbito de acción
La LGSE establece taxativamente cuáles son las competencias del del Tribunal se encuentra taxativamente regulado en la LGSE. Sin embargo,
se han intentado recursos judiciales contra algunos dictámenes.
a) Competencia
El Panel de Expertos es una instancia jurisdiccional que ha reducido
2. Regulación de los conflictos: procedimiento notablemente la conÀictividad en el sector eléctrico, y más aún, especializa
y agiliza la resolución de dichos conÀictos, por su conformación altamente
especializada y técnica. especializada y técnica.
y agiliza la resolución de dichos conÀictos, por su conformación altamente
notablemente la conÀictividad en el sector eléctrico, y más aún, especializa 2. Regulación de los conflictos: procedimiento
El Panel de Expertos es una instancia jurisdiccional que ha reducido
a) Competencia
se han intentado recursos judiciales contra algunos dictámenes.
del Tribunal se encuentra taxativamente regulado en la LGSE. Sin embargo, La LGSE establece taxativamente cuáles son las competencias del
situación nunca ha ocurrido, puesto que como veremos, el ámbito de acción Panel de Expertos. En cuanto a los sistemas de transmisión troncal: las
competencias establecidas en la ley. Cabe señalar que en la práctica esta discrepancias relacionadas con la determinación de las bases técnicas y
por un determinado período de tiempo, cuando la resolución exceda de las administrativas de¿nitivas del Estudio de Transmisión Troncal; con el in-
plazo de diez días desde la noti¿cación del dictamen, declararlo inaplicable forme técnico basado en los resultados del estudio de transmisión troncal
Ministerio de Energía, por Resolución Exenta fundada podrá, dentro del que le corresponde a la Comisión Nacional de Energía; con el plan anual
opción de revisión de un dictamen elaborado por el Panel de Expertos; el de expansión, y con la recaudación anual y pago de peajes correspondiente
nal o administrativo, tanto ordinario como extraordinario. Sólo existe una al valor anual por tramo. En cuanto a sistemas de subtransmisión: las dis-
iii) En tercer lugar, no es susceptible de recurso alguno, ni jurisdiccio- crepancias relacionadas con las bases técnicas de¿nitivas de los estudios
para la determinación del valor anual de cada sistema y con la ¿jación
debiendo ser acatado por las partes en conÀicto. de los peajes de subtransmisión. En cuanto a los sistemas adicionales de
decir que el dictamen cobra fuerza obligatoria desde que es pronunciado, transporte: las discrepancias relacionadas con la aplicación del régimen de
acceso abierto. En cuanto a los servicios de distribución: las discrepancias
387 BALANCE, NATURALEZA Y RECURRIBILIDAD DE LAS DECISIONES DEL PANEL DE EXPERTOS
relacionadas con la ¿jación del peaje de distribución; con la ¿jación de
los precios de los servicios no consistentes en suministros de energía; con
por las partes no es su¿ciente para resolver la totalidad del asunto sometido
388 ALEJANDRO VERGARA BLANCO
mente determinados, o si la sola elección de uno de los valores planteados
Si las partes no han presentado ante el Panel de Expertos valores plena-
la determinación de los costos de explotación y con la ¿jación del Valor
Nuevo de Reemplazo. En cuanto a los sistemas eléctricos medianos: las a elegir entre la alternativa que establece cada parte.
discrepancias relacionadas con las bases de los estudios para la determi- tenido que elegir entre “una u otra” alternativa, como si estuviese obligado
nación del valor anual de dichos sistemas eléctricos, y el informe técnico peticiones concretas presentadas por las partes, y no por entender que ha
de la Comisión con las fórmulas tarifarias para estos sistemas. En cuanto los fundamentos que se desarrollan en el dictamen, y por coincidir con las
a los Centros de Despacho Económico de Carga (CDEC): los conÀictos diendo a su racionalidad o coherencia estricta con el sistema jurídico y con
que se susciten en el interior de un CDEC, respecto de aquellas materias de los recurrentes (“alternativas”, dice la ley) y debe elegir una u otra, aten-
que se determinen reglamentariamente. En cuanto a la energía eléctrica El dictamen del Panel de Expertos es una decisión sobre las peticiones
generada con fuentes renovables no convencionales: las controversias que
se susciten sobre el cumplimiento de la obligación de que un porcentaje (ídem). ¿Qué signi¿ca esta “opción”?
de la energía retirada para ser comercializada corresponda a energía ge- otra alternativa en discusión, sin que pueda adoptar valores intermedios”
nerada con fuentes renovables no convencionales (Ley Nº 20.257). Otras (art. 211 inc. 3º) agrega que el Panel de Expertos debe: “optar por una u
discrepancias: las que las empresas eléctricas tengan entre sí con motivo pronunciará exclusivamente sobre los aspectos en que exista discrepancia”
de la aplicación técnica o económica de la normativa del sector eléctrico y que el dictamen será “fundado” (art. 211 inc. 2º in ¿ne LGSE) y que “se
que, de común acuerdo, sometan a su dictamen. Además de todas aquellas tamen que emite el Panel de Expertos. En efecto, además de señalar la ley
que la ley le entregue. Podemos referirnos a un mandato que contiene la ley respecto del dic-
b) Alternativas de Dictamen
b) Alternativas de Dictamen
Podemos referirnos a un mandato que contiene la ley respecto del dic- que la ley le entregue.
tamen que emite el Panel de Expertos. En efecto, además de señalar la ley que, de común acuerdo, sometan a su dictamen. Además de todas aquellas
que el dictamen será “fundado” (art. 211 inc. 2º in ¿ne LGSE) y que “se de la aplicación técnica o económica de la normativa del sector eléctrico y
pronunciará exclusivamente sobre los aspectos en que exista discrepancia” discrepancias: las que las empresas eléctricas tengan entre sí con motivo
(art. 211 inc. 3º) agrega que el Panel de Expertos debe: “optar por una u nerada con fuentes renovables no convencionales (Ley Nº 20.257). Otras
otra alternativa en discusión, sin que pueda adoptar valores intermedios” de la energía retirada para ser comercializada corresponda a energía ge-
(ídem). ¿Qué signi¿ca esta “opción”? se susciten sobre el cumplimiento de la obligación de que un porcentaje
generada con fuentes renovables no convencionales: las controversias que
El dictamen del Panel de Expertos es una decisión sobre las peticiones que se determinen reglamentariamente. En cuanto a la energía eléctrica
de los recurrentes (“alternativas”, dice la ley) y debe elegir una u otra, aten- que se susciten en el interior de un CDEC, respecto de aquellas materias
diendo a su racionalidad o coherencia estricta con el sistema jurídico y con a los Centros de Despacho Económico de Carga (CDEC): los conÀictos
los fundamentos que se desarrollan en el dictamen, y por coincidir con las de la Comisión con las fórmulas tarifarias para estos sistemas. En cuanto
peticiones concretas presentadas por las partes, y no por entender que ha nación del valor anual de dichos sistemas eléctricos, y el informe técnico
tenido que elegir entre “una u otra” alternativa, como si estuviese obligado discrepancias relacionadas con las bases de los estudios para la determi-
a elegir entre la alternativa que establece cada parte. Nuevo de Reemplazo. En cuanto a los sistemas eléctricos medianos: las
la determinación de los costos de explotación y con la ¿jación del Valor
Si las partes no han presentado ante el Panel de Expertos valores plena-
mente determinados, o si la sola elección de uno de los valores planteados
por las partes no es su¿ciente para resolver la totalidad del asunto sometido
ALEJANDRO VERGARA BLANCO 388
ingeniería, economía y del derecho, y podría llegar a transformar a los dictá-
BALANCE, NATURALEZA Y RECURRIBILIDAD DE LAS DECISIONES DEL PANEL DE EXPERTOS 389
resolver una discrepancia con apego estricto a evidencias de las ciencias de la
implica una contradicción con el papel esencial de este Tribunal Especial:
de haber sido planteado por una de las partes no parece ser apropiado, pues a su conocimiento, en consideración del principio del conocimiento pleno
El criterio de elegir la decisión más cercana a la óptima, por el solo hecho de las causas, el Panel podrá resolver libremente la discrepancia para com-
pletar la omisión de las partes.
contenida íntegramente en la posición de alguno de los discrepantes.
de la economía y del derecho, aunque tal posibilidad o ‘alternativa’ no esté De la misma manera, en aquellas materias sometidas a su conocimiento
ciones o elementos, más sostenibles desde las perspectivas de la ingeniería, en las que no se discuta la determinación de un valor especí¿co, como
sobre la base de las posibilidades, ya sea que se trate diversas considera- en los casos en que corresponda interpretar las normas del sector, ¿jar un
mera elección de ‘una u otra alternativa’, sino que es necesario dictaminar procedimiento o sus bases, como los casos señalados por el art. 280 Nº 11
de textos a la vista de todo lector interesado, no puede ser reducido a una LGSE, la competencia del Panel para resolver la discrepancia estará limitada
sencillo que parezca el esquema conceptual y metodológico, por provenir sólo por las peticiones concretas de las partes.
basa en evidencias, en este caso del texto, contexto y espíritu de una ley, por
interpretación. Y la interpretación jurídica, como la de toda ciencia que se Por esa razón, en una discrepancia en que las partes no plantean ante el
o dictamen del Panel debe ser fundado, basado en criterios jurídicos de Panel “uno u otro valor” sino múltiples posiciones, que no son estrictamente
dictamen más coherente, las cuales además no contienen valores, la decisión relativas a valores, se debe proceder a acoger o denegar las peticiones de
que descomponer las supuestas ‘alternativas’ puestas por las partes para un las partes, de acuerdo a lo expresamente solicitado en sus presentaciones,
por los recurrentes. Aún más, cuando es perfectamente posible que haya al mérito de los antecedentes y fundamentos aportados en el dictamen.
antecedentes allegados a él por las partes y los demás aportados al Panel
En de¿nitiva, se debe resolver de acuerdo al mérito del proceso y a los En de¿nitiva, se debe resolver de acuerdo al mérito del proceso y a los
antecedentes allegados a él por las partes y los demás aportados al Panel
al mérito de los antecedentes y fundamentos aportados en el dictamen. por los recurrentes. Aún más, cuando es perfectamente posible que haya
las partes, de acuerdo a lo expresamente solicitado en sus presentaciones, que descomponer las supuestas ‘alternativas’ puestas por las partes para un
relativas a valores, se debe proceder a acoger o denegar las peticiones de dictamen más coherente, las cuales además no contienen valores, la decisión
Panel “uno u otro valor” sino múltiples posiciones, que no son estrictamente o dictamen del Panel debe ser fundado, basado en criterios jurídicos de
Por esa razón, en una discrepancia en que las partes no plantean ante el interpretación. Y la interpretación jurídica, como la de toda ciencia que se
basa en evidencias, en este caso del texto, contexto y espíritu de una ley, por
sólo por las peticiones concretas de las partes. sencillo que parezca el esquema conceptual y metodológico, por provenir
LGSE, la competencia del Panel para resolver la discrepancia estará limitada de textos a la vista de todo lector interesado, no puede ser reducido a una
procedimiento o sus bases, como los casos señalados por el art. 280 Nº 11 mera elección de ‘una u otra alternativa’, sino que es necesario dictaminar
en los casos en que corresponda interpretar las normas del sector, ¿jar un sobre la base de las posibilidades, ya sea que se trate diversas considera-
en las que no se discuta la determinación de un valor especí¿co, como ciones o elementos, más sostenibles desde las perspectivas de la ingeniería,
De la misma manera, en aquellas materias sometidas a su conocimiento de la economía y del derecho, aunque tal posibilidad o ‘alternativa’ no esté
contenida íntegramente en la posición de alguno de los discrepantes.
pletar la omisión de las partes.
de las causas, el Panel podrá resolver libremente la discrepancia para com- El criterio de elegir la decisión más cercana a la óptima, por el solo hecho
a su conocimiento, en consideración del principio del conocimiento pleno de haber sido planteado por una de las partes no parece ser apropiado, pues
implica una contradicción con el papel esencial de este Tribunal Especial:
389 BALANCE, NATURALEZA Y RECURRIBILIDAD DE LAS DECISIONES DEL PANEL DE EXPERTOS
resolver una discrepancia con apego estricto a evidencias de las ciencias de la
ingeniería, economía y del derecho, y podría llegar a transformar a los dictá-
re¿ere la ley), es la siguiente:
390 ALEJANDRO VERGARA BLANCO
no hay dos alternativas de valores o precios (única situación a la que se
En suma, la técnica jurídica que cabe aplicar en los dictámenes en que
menes del Panel de Expertos en simples acercamientos al criterio más cercano
a alguna de las “alternativas” puestas por la partes, y no necesariamente a las tener peticiones concretas.
evidencias constatadas por los expertos, lo que no parece razonable. cabe declarar inadmisible la presentación por no tener alternativas o por no
se le pide al Panel que falle según lo estime que corresponda. En estos casos
Por lo demás, el criterio de las peticiones concretas que debe contener caso en que no se presenta ninguna alternativa o petición concreta sino que
todo escrito o recurso presentado ante un Tribunal Especial como éste, es un i) el caso de un requirente que presenta varias alternativas a la vez; ii) el
principio general de derecho, y forma parte de las prácticas más elementales de las peticiones concretas y claras, se solucionan los siguientes problemas:
de los ocurrentes ante un órgano de decisión. Lo que implica, además, que la claridad exigida por la ley. De este modo, con la aplicación de esta técnica
si las partes no realizan peticiones concretas, ellas mismas se colocan en una discrepancia sometida a su conocimiento por carecer la presentación de
una situación de riesgo procesal, atendido el tenor del artículo 211 inciso el Dictamen Nº 3-2004 del Panel de Expertos, en que se declaró inadmisible
1º LGSE, que exige “claridad” a tales presentaciones, tanto en su sustento sus pretensiones. Al respecto, este es, por lo demás, el criterio adoptado en
como en sus pretensiones. que exige “claridad” a tales presentaciones, tanto en su sustento como en
ción de riesgo procesal, atendido el tenor del artículo 211 inciso 1º LGSE,
Por lo tanto, la técnica jurídica que cabe aplicar en los dictámenes en partes no realizan peticiones concretas, ellas mismas se sitúan en una situa-
que no hay dos alternativas de valores o precios (única situación a la que ocurrentes ante un órgano de decisión. Lo que implica, además, que si las
se re¿ere la ley), es la de la decisión atendiendo a las peticiones concretas general de derecho, y forma parte de las prácticas más elementales de los
de los ocurrentes o discrepantes. o recurso presentado ante un Tribunal Especial como este es un principio
El criterio de las peticiones concretas que debe contener todo escrito
El criterio de las peticiones concretas que debe contener todo escrito
o recurso presentado ante un Tribunal Especial como este es un principio de los ocurrentes o discrepantes.
general de derecho, y forma parte de las prácticas más elementales de los se re¿ere la ley), es la de la decisión atendiendo a las peticiones concretas
ocurrentes ante un órgano de decisión. Lo que implica, además, que si las que no hay dos alternativas de valores o precios (única situación a la que
partes no realizan peticiones concretas, ellas mismas se sitúan en una situa- Por lo tanto, la técnica jurídica que cabe aplicar en los dictámenes en
ción de riesgo procesal, atendido el tenor del artículo 211 inciso 1º LGSE,
que exige “claridad” a tales presentaciones, tanto en su sustento como en como en sus pretensiones.
sus pretensiones. Al respecto, este es, por lo demás, el criterio adoptado en 1º LGSE, que exige “claridad” a tales presentaciones, tanto en su sustento
el Dictamen Nº 3-2004 del Panel de Expertos, en que se declaró inadmisible una situación de riesgo procesal, atendido el tenor del artículo 211 inciso
una discrepancia sometida a su conocimiento por carecer la presentación de si las partes no realizan peticiones concretas, ellas mismas se colocan en
la claridad exigida por la ley. De este modo, con la aplicación de esta técnica de los ocurrentes ante un órgano de decisión. Lo que implica, además, que
de las peticiones concretas y claras, se solucionan los siguientes problemas: principio general de derecho, y forma parte de las prácticas más elementales
i) el caso de un requirente que presenta varias alternativas a la vez; ii) el todo escrito o recurso presentado ante un Tribunal Especial como éste, es un
caso en que no se presenta ninguna alternativa o petición concreta sino que Por lo demás, el criterio de las peticiones concretas que debe contener
se le pide al Panel que falle según lo estime que corresponda. En estos casos
cabe declarar inadmisible la presentación por no tener alternativas o por no evidencias constatadas por los expertos, lo que no parece razonable.
tener peticiones concretas. a alguna de las “alternativas” puestas por la partes, y no necesariamente a las
menes del Panel de Expertos en simples acercamientos al criterio más cercano
En suma, la técnica jurídica que cabe aplicar en los dictámenes en que
no hay dos alternativas de valores o precios (única situación a la que se ALEJANDRO VERGARA BLANCO 390
re¿ere la ley), es la siguiente:
tipos de potestades jurisdiccionales en consideración a quienes va dirigido
BALANCE, NATURALEZA Y RECURRIBILIDAD DE LAS DECISIONES DEL PANEL DE EXPERTOS 391
cidas en el art. 208 de la normativa en comento, se pueden distinguir dos
Al observar las discrepancias que la ley le encomienda dirimir, estable-
i) debe exigirse a los recurrentes la necesidad de hacer presentaciones con
juzgador especial. claridad, so pena de inadmisibilidad, para permitir en de¿nitiva que el Panel
no lo conceptualizó como Tribunal, no puede negarse su naturaleza de ente de Expertos pueda atenerse a las “peticiones concretas” de cada parte, y
la que la LGSE le encomendó al Panel de Expertos, pese a que esta norma
conÀictos de relevancia jurídica. Esta potestad jurisdiccional es justamente ii) la decisión debe emitirse en de¿nitiva atendiendo a las peticiones
blece que a los Tribunales establecidos por la ley les corresponde resolver concretas de los ocurrentes o discrepantes, como se hizo por el Panel de
en el artículo 76 de la Constitución Política de la República, el cual esta- Expertos en el Dictamen Nº 3-2004, y en los siguientes de 2004, en que
cuestión de derecho. La base de esta interpretación la podemos encontrar claramente dicho órgano ha ido abandonando la estrictez del criterio de las
concesionarios o empresas eléctricas, o entre éstos y la autoridad sobre una “alternativas”, y ha ido exponiéndolas formalmente, pero decidiendo no
ley, esto es resolver una disconformidad, un desacuerdo, un conÀicto entre sólo respecto a lo estrictamente planteado por cada parte, sino a lo que más
nómica de la Corte Suprema, de acuerdo a la misión que le ha encargado la corresponde en justicia; y corresponde en justicia aquello más adecuado
lo tanto, no está sujeto a la superintendencia directiva, correccional y eco- a los antecedentes de la causa, analizado desde la triple perspectiva de la
es propiamente un Tribunal especial ubicado fuera del Poder Judicial, por ingeniería, de la economía y del derecho.
este punto hemos señalado en trabajos anteriores que el Panel de Expertos
serie de repercusiones orgánicas y funcionales diferentes. En relación con
Jurisdicción, o como un órgano de la administración pública, acarrea una III. NATURALEZA JURÍDICA: ¿ES UN TRIBUNAL?
carlo como un Tribunal ordinario o especial, o como un órgano que ejerce
dica del Panel de Expertos, discusión de gran relevancia puesto que clasi¿- Mucho se ha argumentado doctrinariamente acerca de la naturaleza jurí-
Mucho se ha argumentado doctrinariamente acerca de la naturaleza jurí- dica del Panel de Expertos, discusión de gran relevancia puesto que clasi¿-
carlo como un Tribunal ordinario o especial, o como un órgano que ejerce
III. NATURALEZA JURÍDICA: ¿ES UN TRIBUNAL? Jurisdicción, o como un órgano de la administración pública, acarrea una
serie de repercusiones orgánicas y funcionales diferentes. En relación con
este punto hemos señalado en trabajos anteriores que el Panel de Expertos
ingeniería, de la economía y del derecho. es propiamente un Tribunal especial ubicado fuera del Poder Judicial, por
a los antecedentes de la causa, analizado desde la triple perspectiva de la lo tanto, no está sujeto a la superintendencia directiva, correccional y eco-
corresponde en justicia; y corresponde en justicia aquello más adecuado nómica de la Corte Suprema, de acuerdo a la misión que le ha encargado la
sólo respecto a lo estrictamente planteado por cada parte, sino a lo que más ley, esto es resolver una disconformidad, un desacuerdo, un conÀicto entre
“alternativas”, y ha ido exponiéndolas formalmente, pero decidiendo no concesionarios o empresas eléctricas, o entre éstos y la autoridad sobre una
claramente dicho órgano ha ido abandonando la estrictez del criterio de las cuestión de derecho. La base de esta interpretación la podemos encontrar
Expertos en el Dictamen Nº 3-2004, y en los siguientes de 2004, en que en el artículo 76 de la Constitución Política de la República, el cual esta-
concretas de los ocurrentes o discrepantes, como se hizo por el Panel de blece que a los Tribunales establecidos por la ley les corresponde resolver
ii) la decisión debe emitirse en de¿nitiva atendiendo a las peticiones conÀictos de relevancia jurídica. Esta potestad jurisdiccional es justamente
la que la LGSE le encomendó al Panel de Expertos, pese a que esta norma
de Expertos pueda atenerse a las “peticiones concretas” de cada parte, y no lo conceptualizó como Tribunal, no puede negarse su naturaleza de ente
claridad, so pena de inadmisibilidad, para permitir en de¿nitiva que el Panel juzgador especial.
i) debe exigirse a los recurrentes la necesidad de hacer presentaciones con
Al observar las discrepancias que la ley le encomienda dirimir, estable-
391 BALANCE, NATURALEZA Y RECURRIBILIDAD DE LAS DECISIONES DEL PANEL DE EXPERTOS
cidas en el art. 208 de la normativa en comento, se pueden distinguir dos
tipos de potestades jurisdiccionales en consideración a quienes va dirigido
reconoce expresamente al Panel de Expertos en materias eléctricas como
392 ALEJANDRO VERGARA BLANCO
artículo 8º transitorio de la Ley Nº 20.285 sobre acceso a la información,
que dicho Panel ejerce una verdadera jurisdicción. El inciso segundo del
el dictamen. La primera se puede caracterizar como contenciosa-adminis- del Panel de Expertos, dando respaldo positivo a quienes hemos sostenido
trativa, en virtud de resolver conÀictos entre la autoridad y los particulares. ha oído a la doctrina en relación a cuál es la verdadera naturaleza jurídica
Encontramos este argumento en lo señalado por el art. 19 Nº 3 al tratar diccional del Panel se encuentran dilucidadas, gracia a que el legislador
el Debido Proceso, no limitando la aplicación de esta garantía sólo a los En la actualidad podemos señalar que las dudas sobre la función juris-
Tribunales que integran el Poder Judicial, sino a todo Tribunal establecido
por la Ley. Materializando este principio el artículo 38 inciso segundo de procedimiento administrativo”.
la Constitución, establece “cualquier persona que sea lesionada en sus desoído ni por la autoridad ni por las empresas (…) formando parte de un
derechos por la Administración del Estado, de sus organismos o de las eléctrico”. Posteriormente agrega: “La opinión o dictamen no puede ser
Municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley”. un tribunal, sino una instancia auxiliar de la administración del sistema
La segunda es una potestad decidora de naturaleza arbitral, cuya ¿nalidad Sr. Leay señaló en consideración al Panel de Expertos: “No constituye
es resolver conÀictos entre empresas eléctricas, en el supuesto de someterse discusión parlamentaria, que en honor a la verdad fue escasa, el Diputado
de común acuerdo al Panel de Expertos mediante un compromiso. emitir un informe sobre la materia consultada. Posteriormente, durante la
5º del Código Orgánico de Tribunales”, por lo tanto, no le es competente
No obstante la contundencia constitucional y legal de los argumentos jurisdiccional en los términos de los artículos 73 y 74 de la Constitución y
esgrimidos anteriormente, se le ha negado el carácter jurisdiccional al Panel y atribuciones de los tribunales”, agregando el informe “no es un órgano
de Expertos. La Corte Suprema, en virtud de lo señalado en los artículos 77 informar en torno a aquellos proyectos que se re¿eren a la organización
inciso segundo de la Constitución y 16 de la Ley Orgánica Constitucional del que estableció el Panel de Expertos, a este respecto señaló: “Sólo compete
Congreso Nacional, se pronunció en relación al Proyecto de Ley Nº 19.940, Congreso Nacional, se pronunció en relación al Proyecto de Ley Nº 19.940,
que estableció el Panel de Expertos, a este respecto señaló: “Sólo compete inciso segundo de la Constitución y 16 de la Ley Orgánica Constitucional del
informar en torno a aquellos proyectos que se re¿eren a la organización de Expertos. La Corte Suprema, en virtud de lo señalado en los artículos 77
y atribuciones de los tribunales”, agregando el informe “no es un órgano esgrimidos anteriormente, se le ha negado el carácter jurisdiccional al Panel
jurisdiccional en los términos de los artículos 73 y 74 de la Constitución y No obstante la contundencia constitucional y legal de los argumentos
5º del Código Orgánico de Tribunales”, por lo tanto, no le es competente
emitir un informe sobre la materia consultada. Posteriormente, durante la de común acuerdo al Panel de Expertos mediante un compromiso.
discusión parlamentaria, que en honor a la verdad fue escasa, el Diputado es resolver conÀictos entre empresas eléctricas, en el supuesto de someterse
Sr. Leay señaló en consideración al Panel de Expertos: “No constituye La segunda es una potestad decidora de naturaleza arbitral, cuya ¿nalidad
un tribunal, sino una instancia auxiliar de la administración del sistema Municipalidades, podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley”.
eléctrico”. Posteriormente agrega: “La opinión o dictamen no puede ser derechos por la Administración del Estado, de sus organismos o de las
desoído ni por la autoridad ni por las empresas (…) formando parte de un la Constitución, establece “cualquier persona que sea lesionada en sus
procedimiento administrativo”. por la Ley. Materializando este principio el artículo 38 inciso segundo de
Tribunales que integran el Poder Judicial, sino a todo Tribunal establecido
En la actualidad podemos señalar que las dudas sobre la función juris- el Debido Proceso, no limitando la aplicación de esta garantía sólo a los
diccional del Panel se encuentran dilucidadas, gracia a que el legislador Encontramos este argumento en lo señalado por el art. 19 Nº 3 al tratar
ha oído a la doctrina en relación a cuál es la verdadera naturaleza jurídica trativa, en virtud de resolver conÀictos entre la autoridad y los particulares.
del Panel de Expertos, dando respaldo positivo a quienes hemos sostenido el dictamen. La primera se puede caracterizar como contenciosa-adminis-
que dicho Panel ejerce una verdadera jurisdicción. El inciso segundo del
artículo 8º transitorio de la Ley Nº 20.285 sobre acceso a la información,
reconoce expresamente al Panel de Expertos en materias eléctricas como
ALEJANDRO VERGARA BLANCO 392
cual en sentencia de fecha 10 de marzo de 2004, Rol Nº 403, en relación a
BALANCE, NATURALEZA Y RECURRIBILIDAD DE LAS DECISIONES DEL PANEL DE EXPERTOS 393
Este punto ha sido rati¿cado por el propio Tribunal Constitucional, el
relacionado a las sanciones administrativas de sus miembros. un “órgano que ejerce jurisdicción”, aunque como hemos señalado reviste
Estatuto Administrativo, sólo haciendo extensiva la aplicación de éste en lo la forma de un Tribunal especial.
disposición citada, esto es, excluir al Panel de Expertos de la aplicación del
y las previstas en el Título V del Código Penal”. Es claro el sentido de la A mayor abundamiento, la Ley Nº 20.285 sobre transparencia y acce-
ponsabilidad administrativa y probidad contenidas en el D.F.L. Nº 1/19.653 so a la información pública dispone en su artículo 8º transitorio que “los
tración del Estado. No obstante les serán aplicables las normas sobre res- demás tribunales especiales de la República, tales como el Tribunal de
personal auxiliar del panel, no tendrán carácter de personal de la Adminis- Contratación Pública o el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia,
cual establece que “los integrantes del Panel, el Secretario abogado y el y los órganos que ejercen jurisdicción, como la Dirección General de
Con¿rma nuestra posición lo dispuesto por la LGSE en su artículo 212, el Aeronáutica Civil o el Panel de Expertos a que se re¿ere la ley Nº 19.940,
eléctrico, tanto de la Administración Pública como del Poder Judicial. cumplirán la obligación dispuesta en el inciso precedente (obligación de
en la autonomía orgánica del Panel de Expertos como Tribunal especial mantener a disposición del público los antecedentes señalados en el artículo
de Bases Generales de la Administración del Estado. Creemos ¿rmemente 7º de dicha ley) mediante sus propios sitios electrónicos o en los del o de
mientos Administrativos, y en la Ley Nº 18.675, Orgánica Constitucional los servicios u organismos de que dependan o formen parte o tengan más
las directrices contenidas en la Ley Nº 19.940, sobre Bases de los Procedi- próxima vinculación, en caso de que no dispongan de un sistema propio”,
cuentra ubicado dentro de la Administración Pública, haciéndole extensivas lo que apoya lo anteriormente expuesto (el destacado es nuestro).
Un segundo conÀicto ha sido determinar si el Panel de Expertos se en-
(i) “[E]vacuando [el panel de expertos] el dictamen 7-2006, al tenor de lo Esta apelación a lo evidente de la ilegalidad es incoherente en ambos casos:
establecido en el artículo 133 [de la Ley Eléctrica], el cual (…) no satisface las da la naturaleza cautelar del recurso, dilucidar criterios de aplicación normativa.
expectativas de la recurrente, lo cual, a juicio de esta Corte, no constituye un ni¿esta” (Considerando 3º) su ilegalidad o arbitrariedad no corresponde, atendi-
acto ilegal, pues ha sido emitido formalmente de conformidad a la normativa declaran, respectivamente, que como no es “evidente” (Considerando 11) o “ma-
legal en referencia, ni puede ser calificado de arbitrario, ya que no es pro- un argumento formal o intuitivo para formarse su convicción: en ambos casos
ducto del capricho de los integrantes del Panel de Expertos, sino del estudio sible la acción) como la sentencia de mayoría (que rechaza la acción), utilizan
técnico fundado efectuado por éstos y resuelto al tenor de las alternativas en
ble la acción? Pues, en los hechos, tanto el voto disidente (que declara inadmi-
discusión” (Considerando 10º).
revisa el fondo del asunto? ¿No habría sido más coherente declarar inadmisi-
(ii) “[E]l ámbito de la aplicación (del recurso de protección) corresponde
se: ¿con qué objeto la Corte de Apelaciones acepta competencia si realmente no
limitarlo a aquellos actos cuya ilegalidad o arbitrariedad son evidente (…), lo sin entrar al fondo del asunto– rechaza el recurso; de ahí que cabe preguntar-
que en la especie a juicio de esta Corte no ocurre” (Considerando 11º); dictamen impugnado ha obrado de acuerdo a la normativa legal”, y –sin más,
Termina señalando que “esta Corte estima que la recurrida al evacuar el
(iii) “[A]tendida su naturaleza cautelar, impide que el recurso (de protección)
pueda emplearse para dilucidar criterios de aplicación de leyes, en especial, sino lo ha hecho mediante argumentos meramente formales.
cuando éstos inciden en materias técnicas entregadas por ley a profesionales alta especialización que destacan a los dictámenes del Panel de Expertos,
idóneos”. en el análisis de las materias técnicas de ingeniería, economía y jurídicas de
Apelaciones de Santiago, para el rechazo del recurso no se ha introducido
Así, no obstante la admisibilidad declarada, la sentencia de la Corte de Así, no obstante la admisibilidad declarada, la sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago, para el rechazo del recurso no se ha introducido
en el análisis de las materias técnicas de ingeniería, economía y jurídicas de idóneos”.
alta especialización que destacan a los dictámenes del Panel de Expertos, cuando éstos inciden en materias técnicas entregadas por ley a profesionales
sino lo ha hecho mediante argumentos meramente formales. pueda emplearse para dilucidar criterios de aplicación de leyes, en especial,
(iii) “[A]tendida su naturaleza cautelar, impide que el recurso (de protección)
Termina señalando que “esta Corte estima que la recurrida al evacuar el
dictamen impugnado ha obrado de acuerdo a la normativa legal”, y –sin más, que en la especie a juicio de esta Corte no ocurre” (Considerando 11º);
sin entrar al fondo del asunto– rechaza el recurso; de ahí que cabe preguntar- limitarlo a aquellos actos cuya ilegalidad o arbitrariedad son evidente (…), lo
se: ¿con qué objeto la Corte de Apelaciones acepta competencia si realmente no
(ii) “[E]l ámbito de la aplicación (del recurso de protección) corresponde
revisa el fondo del asunto? ¿No habría sido más coherente declarar inadmisi-
ble la acción? Pues, en los hechos, tanto el voto disidente (que declara inadmi-
discusión” (Considerando 10º).
técnico fundado efectuado por éstos y resuelto al tenor de las alternativas en
sible la acción) como la sentencia de mayoría (que rechaza la acción), utilizan ducto del capricho de los integrantes del Panel de Expertos, sino del estudio
un argumento formal o intuitivo para formarse su convicción: en ambos casos legal en referencia, ni puede ser calificado de arbitrario, ya que no es pro-
declaran, respectivamente, que como no es “evidente” (Considerando 11) o “ma- acto ilegal, pues ha sido emitido formalmente de conformidad a la normativa
ni¿esta” (Considerando 3º) su ilegalidad o arbitrariedad no corresponde, atendi- expectativas de la recurrente, lo cual, a juicio de esta Corte, no constituye un
da la naturaleza cautelar del recurso, dilucidar criterios de aplicación normativa. establecido en el artículo 133 [de la Ley Eléctrica], el cual (…) no satisface las
Esta apelación a lo evidente de la ilegalidad es incoherente en ambos casos: (i) “[E]vacuando [el panel de expertos] el dictamen 7-2006, al tenor de lo
BIBLIOGRAFÍA CITADA
VERGARA BLANCO, Alejandro (2004): Derecho Eléctrico. (Santiago, Editorial dinador. (Santiago, Lexis Nexis), pp. 241-270.
Jurídica), 414 pp. de Expertos” en La Justicia Administrativa, Juan Carlos Ferrada coor-
VERGARA BLANCO, Alejandro (2005): “El contenciosos administrativo en materia eléctrica: Naturaleza jurisdiccional de las funciones del “Panel
materia eléctrica: Naturaleza jurisdiccional de las funciones del “Panel VERGARA BLANCO, Alejandro (2005): “El contenciosos administrativo en
de Expertos” en La Justicia Administrativa, Juan Carlos Ferrada coor- Jurídica), 414 pp.
dinador. (Santiago, Lexis Nexis), pp. 241-270. VERGARA BLANCO, Alejandro (2004): Derecho Eléctrico. (Santiago, Editorial
BIBLIOGRAFÍA CITADA
presentación ante la SEC. Una práctica conocida para las empresas eléctricas es, antes de presentar
mento de su inscripción en el Conservador respectivo y al momento de su la solicitud de concesión o en paralelo al procedimiento concesional, celebrar
concesión, pero el problema surge después de ¿rmada la misma, al mo- servidumbres convencionales con los propietarios de los predios, con el ¿n
propietario, aun cuando por un tema de seguridad solicitan igualmente la de satisfacer varios objetivos, a saber:
ten como primera opción negociar una servidumbre convencional con el
Por estas razones y muchas otras, es común que las empresas inten- i) Propender a las buenas relaciones con el afectado, de manera que éste
no se entere del proyecto y de la servidumbre que se le impondrá en su
tiempo valioso porque no entorpece el procedimiento. predio con la sola noti¿cación de la solicitud de concesión. Se les comunica
Con esta cláusula se evitan oposiciones de todo tipo, además que ganan con anticipación y se comienza a negociar desde antes para que no sea tan
y cualquier otro organismo que tenga potestades relacionadas al proyecto. agresivo para él.
propietario a presentar oposición ante la SEC, la CONAMA, la CONAF
miento. Por ejemplo, cláusula de estilo de estos contratos es la renuncia del ii) Pagar desde ya la indemnización correspondiente (que satisfaga a
partes–, que las que impone el decreto concesional al ¿nal del procedi- ambas partes) de manera de evitarse la futura Comisión de Hombres Buenos,
iii) Pactar condiciones y términos adicionales –que bene¿cien a ambas que como veremos es un dolor de cabeza para las empresas.
que como veremos es un dolor de cabeza para las empresas. iii) Pactar condiciones y términos adicionales –que bene¿cien a ambas
ambas partes) de manera de evitarse la futura Comisión de Hombres Buenos, partes–, que las que impone el decreto concesional al ¿nal del procedi-
ii) Pagar desde ya la indemnización correspondiente (que satisfaga a miento. Por ejemplo, cláusula de estilo de estos contratos es la renuncia del
propietario a presentar oposición ante la SEC, la CONAMA, la CONAF
agresivo para él. y cualquier otro organismo que tenga potestades relacionadas al proyecto.
con anticipación y se comienza a negociar desde antes para que no sea tan Con esta cláusula se evitan oposiciones de todo tipo, además que ganan
predio con la sola noti¿cación de la solicitud de concesión. Se les comunica tiempo valioso porque no entorpece el procedimiento.
no se entere del proyecto y de la servidumbre que se le impondrá en su
i) Propender a las buenas relaciones con el afectado, de manera que éste Por estas razones y muchas otras, es común que las empresas inten-
ten como primera opción negociar una servidumbre convencional con el
de satisfacer varios objetivos, a saber: propietario, aun cuando por un tema de seguridad solicitan igualmente la
servidumbres convencionales con los propietarios de los predios, con el ¿n concesión, pero el problema surge después de ¿rmada la misma, al mo-
la solicitud de concesión o en paralelo al procedimiento concesional, celebrar mento de su inscripción en el Conservador respectivo y al momento de su
Una práctica conocida para las empresas eléctricas es, antes de presentar presentación ante la SEC.
anticipada de servidumbres eléctricas Una vez celebrada la escritura de servidumbre convencional ante No-
C. Constitución convencional y tario, las empresas suelen concurrir ante el Conservador de Bienes Raíces
respectivo, para solicitar su inscripción al margen del título de la propie-
405 REGULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO CONCESIONAL ELÉCTRICO. DIAGNÓSTICO DE PROBLEMAS
dad. Es ahí cuando comienzan los problemas, que se pueden resumir en
los siguientes:
yecto, por cuanto deja al propietario en posición de negociar por altas sumas
406 ALEJANDRO VERGARA BLANCO
trazado proyectado. Ello implica generalmente un encarecimiento del pro-
convencionales con los propietarios de los predios que están dentro del
a) Dado que se trata de una servidumbre eléctrica, que muchas veces misión, no tienen otra posibilidad que el establecimiento de servidumbres
incluye cláusulas atípicas para este tipo de contratos, sucede que ciertos cuanto para poder establecer una central generadora y/o una línea de trans-
Conservadores se niegan a la inscripción de la servidumbre, porque des- la mareomotriz –entre otras–, se ven perjudicadas frente a la eléctrica, por
conocen el estatuto eléctrico y sus efectos. Ante tal negativa, las empresas para otros tipos de energía distintas a la eléctrica, esto es, la eólica, la solar,
intentan convencerlos a través de la presentación de minutas aclarativas, Dado que no existe una ley que regule un procedimiento concesional
pero que no siempre logran convencerlo. En ese caso, la servidumbre no
quedará inscrita, ante lo cual la SEC la rechazará por una errada costumbre No cuentan con un procedimiento concesional
de la misma, de exigir la inscripción para eliminar al predio del decreto. Generación de electricidad por medios de generación no convencionales.
D. Vacío normativo:
b) Más que lo anterior incluso, es común que la negativa de la inscrip-
ción de la servidumbre esté dada por la existencia de comunidades y largas legal, sino que se utiliza únicamente como medida de publicidad.
sucesiones (muchas veces sin posesión efectiva) de los propietarios del efecto, su inscripción no es necesaria para la producción de ningún efecto
predio. En ese contexto, el enredo que se produce con la inscripción por la inscripción como requisito para eliminar al predio respectivo del decreto. En
cantidad de personas que conforman la comunidad, y que muchas de ellas queda a la voluntad de las partes, sin que sea legítimo que la SEC exija la
han muerto y no han hecho posesión efectiva, lo cual provoca el rechazo cierto– es de aquellos títulos que pueden inscribirse, por tanto, dicho trámite
de la inscripción. servidumbre debe inscribirse. En general, la servidumbre –y la eléctrica por
cional (como lo es la servidumbre de alcantarillado de predios urbanos) la
En cuanto a su inscripción, debe quedar claro que sólo en caso excep- En cuanto a su inscripción, debe quedar claro que sólo en caso excep-
cional (como lo es la servidumbre de alcantarillado de predios urbanos) la
servidumbre debe inscribirse. En general, la servidumbre –y la eléctrica por de la inscripción.
cierto– es de aquellos títulos que pueden inscribirse, por tanto, dicho trámite han muerto y no han hecho posesión efectiva, lo cual provoca el rechazo
queda a la voluntad de las partes, sin que sea legítimo que la SEC exija la cantidad de personas que conforman la comunidad, y que muchas de ellas
inscripción como requisito para eliminar al predio respectivo del decreto. En predio. En ese contexto, el enredo que se produce con la inscripción por la
efecto, su inscripción no es necesaria para la producción de ningún efecto sucesiones (muchas veces sin posesión efectiva) de los propietarios del
legal, sino que se utiliza únicamente como medida de publicidad. ción de la servidumbre esté dada por la existencia de comunidades y largas
b) Más que lo anterior incluso, es común que la negativa de la inscrip-
D. Vacío normativo:
Generación de electricidad por medios de generación no convencionales. de la misma, de exigir la inscripción para eliminar al predio del decreto.
No cuentan con un procedimiento concesional quedará inscrita, ante lo cual la SEC la rechazará por una errada costumbre
pero que no siempre logran convencerlo. En ese caso, la servidumbre no
Dado que no existe una ley que regule un procedimiento concesional intentan convencerlos a través de la presentación de minutas aclarativas,
para otros tipos de energía distintas a la eléctrica, esto es, la eólica, la solar, conocen el estatuto eléctrico y sus efectos. Ante tal negativa, las empresas
la mareomotriz –entre otras–, se ven perjudicadas frente a la eléctrica, por Conservadores se niegan a la inscripción de la servidumbre, porque des-
cuanto para poder establecer una central generadora y/o una línea de trans- incluye cláusulas atípicas para este tipo de contratos, sucede que ciertos
misión, no tienen otra posibilidad que el establecimiento de servidumbres a) Dado que se trata de una servidumbre eléctrica, que muchas veces
convencionales con los propietarios de los predios que están dentro del
trazado proyectado. Ello implica generalmente un encarecimiento del pro-
yecto, por cuanto deja al propietario en posición de negociar por altas sumas
ALEJANDRO VERGARA BLANCO 406
la SEC.
REGULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO CONCESIONAL ELÉCTRICO. DIAGNÓSTICO DE PROBLEMAS 407
hace el Ministerio, lo cual es innecesario por cuanto éste podría realizarlo
rar admisible la solicitud de excesivo. La noti¿cación de inadmisibilidad la
El plazo de 15 días establecido por el artículo 36 del RLGSE para decla- de dinero, la gran mayoría de las veces por sobre el mercado, e incluso por
sobre los valores que ¿jan las Comisiones de Hombres Buenos. Lo anterior,
c) Admisibilidad de la solicitud de concesión resulta absolutamente discriminatorio, por cuanto no se vislumbra una razón
de fondo por la cual este tipo de energías no cuenten con un procedimiento
¿car el checklist, lo que provoca dilatar el ingreso de la concesión. a través del cual puedan obtener un título de ocupación de forzoso para el
normativos. Adicionalmente, la SEC va cambiando los criterios, sin modi- emplazamiento de sus proyectos, más aún cuando la tendencia actual es a
menoriza exigencias que no se desprenden de ninguno de los instrumentos propender las energías renovables no convencionales. Por cierto, que su
indican en el checklist, éste –que sólo tiene la categoría de “Anexo”– por- inclusión sería sólo respecto al procedimiento concesional y no respecto a
Si bien ya sea la ley o su reglamento, exige todos los documentos que se la LGSE en su totalidad.
b) Revisión de los documentos incluidos en el “checklist” de la SEC II. SITUACIÓN DURANTE EL PROCEDIMIENTO CONCESIONAL
II. SITUACIÓN DURANTE EL PROCEDIMIENTO CONCESIONAL b) Revisión de los documentos incluidos en el “checklist” de la SEC
la LGSE en su totalidad. Si bien ya sea la ley o su reglamento, exige todos los documentos que se
inclusión sería sólo respecto al procedimiento concesional y no respecto a indican en el checklist, éste –que sólo tiene la categoría de “Anexo”– por-
propender las energías renovables no convencionales. Por cierto, que su menoriza exigencias que no se desprenden de ninguno de los instrumentos
emplazamiento de sus proyectos, más aún cuando la tendencia actual es a normativos. Adicionalmente, la SEC va cambiando los criterios, sin modi-
a través del cual puedan obtener un título de ocupación de forzoso para el ¿car el checklist, lo que provoca dilatar el ingreso de la concesión.
de fondo por la cual este tipo de energías no cuenten con un procedimiento
resulta absolutamente discriminatorio, por cuanto no se vislumbra una razón c) Admisibilidad de la solicitud de concesión
sobre los valores que ¿jan las Comisiones de Hombres Buenos. Lo anterior,
de dinero, la gran mayoría de las veces por sobre el mercado, e incluso por El plazo de 15 días establecido por el artículo 36 del RLGSE para decla-
rar admisible la solicitud de excesivo. La noti¿cación de inadmisibilidad la
hace el Ministerio, lo cual es innecesario por cuanto éste podría realizarlo
la SEC.
407 REGULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO CONCESIONAL ELÉCTRICO. DIAGNÓSTICO DE PROBLEMAS
plazo máximo de ciento veinte días a contar de la fecha en que se efectuó la solicitud”.
408 ALEJANDRO VERGARA BLANCO intendencia (…) resolverá fundadamente acerca de la solicitud de concesión de¿nitiva, en un
Artículo 29 (concesiones de¿nitivas): “El Ministro de Energía, previo informe de la Super-
contado a partir de la publicación de la solicitud en el Diario O¿cial”.
d) Posibilidad de presentar distintas solicitudes de concesión para am- acerca de las solicitudes de concesiones provisionales, en un plazo máximo de noventa días
parar una misma línea de transmisión por tramos 2 Artículo 20 (concesiones provisionales): “El Superintendente resolverá fundadamente
del caso”.
Esto sería conveniente para proyectos de transmisión de mediana y gran de la fecha de la noti¿cación, para que formulen las observaciones y oposiciones que fueren
Artículo 27 (concesiones de¿nitivas): “Los afectados tendrán treinta días de plazo a contar
envergadura, a través de la posibilidad de presentar progresivamente soli- de los reclamos para que los conteste en un plazo máximo de treinta días”.
citudes de concesión por tramos de línea. Este criterio ya ha sido acogido reclamos en aquello que los afecte. La Superintendencia pondrá al solicitante en conocimiento
por la SEC, mediante el O¿cio N° 5.923 de 2007 . atravesaren las obras proyectadas, u otros interesados, podrán formular a la Superintendencia los
la fecha de la publicación en el Diario Oficial, los dueños de las propiedades que ocuparen o
20 (concesiones provisionales): “Dentro del plazo de treinta días, contado desde
1 Artículo
2. Durante el Procedimiento Concesional
las noti¿caciones (que son el gran “cuello de botella” del procedimiento)
a) Incumplimiento de los plazos establecidos por la normativa bien es cierto, que dichos tiempos son culpa, en gran parte, del sistema de
provisionales, de 6 meses a 1 año, y para las de¿nitivas, de 1 a 2 años. Si
Una de las grandes críticas al sistema actual de concesiones, es la exce- produce. En efecto, los timings actuales de las concesiones son para las
siva demora de la autoridad en evacuar los trámites, además del no cum- aún peor, pues la ley habla de “plazo máximo” que, por cierto, nunca se
plimiento de los plazos establecidos en la normativa eléctrica. En efecto, el para que la Superintendencia resuelva la solicitud de concesión2. Aquí es
primer plazo que aparece en la ley es el establecido para formular reclamos esperan, para dar lugar a la próxima etapa. Posteriormente, está el plazo
de los afectados por el proyecto1. Lo que debiese hacer la autoridad es dar cumplimiento a ese plazo, y no esperar la cantidad de días que actualmente
cumplimiento a ese plazo, y no esperar la cantidad de días que actualmente de los afectados por el proyecto1. Lo que debiese hacer la autoridad es dar
esperan, para dar lugar a la próxima etapa. Posteriormente, está el plazo primer plazo que aparece en la ley es el establecido para formular reclamos
para que la Superintendencia resuelva la solicitud de concesión2. Aquí es plimiento de los plazos establecidos en la normativa eléctrica. En efecto, el
aún peor, pues la ley habla de “plazo máximo” que, por cierto, nunca se siva demora de la autoridad en evacuar los trámites, además del no cum-
produce. En efecto, los timings actuales de las concesiones son para las Una de las grandes críticas al sistema actual de concesiones, es la exce-
provisionales, de 6 meses a 1 año, y para las de¿nitivas, de 1 a 2 años. Si
bien es cierto, que dichos tiempos son culpa, en gran parte, del sistema de a) Incumplimiento de los plazos establecidos por la normativa
las noti¿caciones (que son el gran “cuello de botella” del procedimiento)
2. Durante el Procedimiento Concesional
1 Artículo 20 (concesiones provisionales): “Dentro del plazo de treinta días, contado desde
la fecha de la publicación en el Diario Oficial, los dueños de las propiedades que ocuparen o
atravesaren las obras proyectadas, u otros interesados, podrán formular a la Superintendencia los por la SEC, mediante el O¿cio N° 5.923 de 2007 .
reclamos en aquello que los afecte. La Superintendencia pondrá al solicitante en conocimiento citudes de concesión por tramos de línea. Este criterio ya ha sido acogido
de los reclamos para que los conteste en un plazo máximo de treinta días”.
Artículo 27 (concesiones de¿nitivas): “Los afectados tendrán treinta días de plazo a contar
envergadura, a través de la posibilidad de presentar progresivamente soli-
de la fecha de la noti¿cación, para que formulen las observaciones y oposiciones que fueren
Esto sería conveniente para proyectos de transmisión de mediana y gran
del caso”.
2 Artículo 20 (concesiones provisionales): “El Superintendente resolverá fundadamente parar una misma línea de transmisión por tramos
acerca de las solicitudes de concesiones provisionales, en un plazo máximo de noventa días d) Posibilidad de presentar distintas solicitudes de concesión para am-
contado a partir de la publicación de la solicitud en el Diario O¿cial”.
Artículo 29 (concesiones de¿nitivas): “El Ministro de Energía, previo informe de la Super-
intendencia (…) resolverá fundadamente acerca de la solicitud de concesión de¿nitiva, en un ALEJANDRO VERGARA BLANCO 408
plazo máximo de ciento veinte días a contar de la fecha en que se efectuó la solicitud”.
ello implica. En efecto, cuando ello sucede, si el solicitante lo descubre, se
REGULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO CONCESIONAL ELÉCTRICO. DIAGNÓSTICO DE PROBLEMAS 409
números o nombres, lo que perjudica al solicitante, por las dilaciones que
al traspasarlo al O¿cio que ordena publicar, provoca equivocaciones en
propiamente tal se presentan en papel, sucede que muchas veces la SEC, no es menos cierto, que la autoridad demora excesivamente los trámites
Dado que todos los antecedentes y/o documentos, además de la solicitud que a ella le corresponde evacuar, haciendo ine¿ciente el procedimiento y
dilatando mucho cada etapa. Adicionalmente, hay normas que derechamente
proyectos de decreto, resoluciones y oficios pareciere que no existan, como es el artículo 45 del RLGSE, que prescribe
c) Errores en las publicaciones, lo siguiente:
tanto, no quedan en la indefensión. “La Superintendencia deberá informar al Ministerio a lo menos 20 días antes
debe ajustarse, pues los afectados son noti¿cados personalmente, por lo de la expiración del plazo señalado en el artículo 46”.
nacional, que es un extracto y cae cualquier día del mes. Esta disposición
de manera que la publicidad es bastante más e¿ciente que la del diario Este plazo se re¿ere al de los 120 días para que el Ministro de Energía
O¿cial, pues ésta es de la solicitud completa y siempre es los días 1 ó 15, resuelva la solicitud. Por tanto, como se observa, los plazos en este proce-
es necesario ajustar. Por lo demás, bastaría con la publicación en el Diario dimiento prácticamente no existen, por lo que no es extraño las excesivas
al peticionario que no fueron consideradas por el legislador, cuestión que demoras que se producen y que, por cierto, hay que corregir.
Reglamento. De esta manera, se ve cómo el Reglamento impone exigencias
Sin embargo, esta última obligación no consta en la LGSE, sino sólo en su b) Publicación del extracto de la solicitud de concesión
de la solicitud en un diario de circulación nacional en dos días consecutivos.
y de¿nitivas) tanto de la solicitud en el Diario O¿cial, como de un extracto Como consta en el O¿cio “Ordena publicaciones” que confecciona la
Superintendencia, ésta exige la publicación (para concesiones provisionales Superintendencia, ésta exige la publicación (para concesiones provisionales
Como consta en el O¿cio “Ordena publicaciones” que confecciona la y de¿nitivas) tanto de la solicitud en el Diario O¿cial, como de un extracto
de la solicitud en un diario de circulación nacional en dos días consecutivos.
b) Publicación del extracto de la solicitud de concesión Sin embargo, esta última obligación no consta en la LGSE, sino sólo en su
Reglamento. De esta manera, se ve cómo el Reglamento impone exigencias
demoras que se producen y que, por cierto, hay que corregir. al peticionario que no fueron consideradas por el legislador, cuestión que
dimiento prácticamente no existen, por lo que no es extraño las excesivas es necesario ajustar. Por lo demás, bastaría con la publicación en el Diario
resuelva la solicitud. Por tanto, como se observa, los plazos en este proce- O¿cial, pues ésta es de la solicitud completa y siempre es los días 1 ó 15,
Este plazo se re¿ere al de los 120 días para que el Ministro de Energía de manera que la publicidad es bastante más e¿ciente que la del diario
nacional, que es un extracto y cae cualquier día del mes. Esta disposición
de la expiración del plazo señalado en el artículo 46”. debe ajustarse, pues los afectados son noti¿cados personalmente, por lo
“La Superintendencia deberá informar al Ministerio a lo menos 20 días antes tanto, no quedan en la indefensión.
lo hace saber a la SEC para que confeccione un nuevo O¿cio recti¿cando sin necesidad de obtenerlos a través de un o¿cio.
los errores. Ahora bien, si el solicitante no revisó el O¿cio antes de gestionar la Superintendencia para que el solicitante los pueda descargar y utilizar
las respectivas publicaciones, implicará que éstas contenga errores, por tanto de noti¿cación, bastaría que éstos estuvieran disponibles en el sitio web de
habrá que volver a publicar, lo que conlleva un nuevo gasto de recursos, método previamente no tiene objeto ni ¿n alguno. En cuanto a los formatos
además de la pérdida de tiempo. Asimismo sucede con los proyectos de afectados sean noti¿cados de la solicitud. El que haya que comunicar el
decretos (en los casos de las solicitudes de concesión de¿nitiva) que dado a la autoridad es que todos y cada uno de los predios (y sus propietarios)
que no son noti¿cados al solicitante, la revisión la hará el Ministerio de provoca ine¿ciencias que se podrían evitar. En efecto, lo que le importa
Energía o derechamente la Contraloría, y en caso de existir errores, también dios para los cuales se pide el cambio. Todo este engorroso procedimiento
implicará dilaciones innecesarias, perjudicando los timings de los proyectos para cada predio, pues para solicitar los cambios se debe identi¿car los pre-
energéticos. Adicionalmente, se obliga al solicitante a señalar el método de noti¿cación
yecto) para que se noti¿que a los predios respectivos, a través de receptor.
juzgado de letras de turno (de la jurisdicción en donde se emplace el pro-
d) Facilitar el procedimiento de notificaciones a los afectados juzgado de letras, debe esperar que la SEC evacue un O¿cio que ordena al
o¿cio con el formato de dicha noti¿cación, y si es para noti¿car a través de
Para nadie es un misterio que el procedimiento de noti¿caciones adolece el cambio es para noti¿car a través de Notario Público, debe esperar el
de varias fallas que lo hacen ine¿ciente y extremadamente lento. El primer Superintendencia, y esperar que ésta autorice el cambio para proceder. Si
problema surge por el hecho de que, al inicio del procedimiento, se obliga poder optar por otro. Pero luego de optar por otro, debe comunicarlo a la
al solicitante –en el caso de predios de particulares– a elegir el método de noti¿cación, y sólo cuando éste falle para uno o todos los predios, para
noti¿cación, y sólo cuando éste falle para uno o todos los predios, para al solicitante –en el caso de predios de particulares– a elegir el método de
poder optar por otro. Pero luego de optar por otro, debe comunicarlo a la problema surge por el hecho de que, al inicio del procedimiento, se obliga
Superintendencia, y esperar que ésta autorice el cambio para proceder. Si de varias fallas que lo hacen ine¿ciente y extremadamente lento. El primer
el cambio es para noti¿car a través de Notario Público, debe esperar el Para nadie es un misterio que el procedimiento de noti¿caciones adolece
o¿cio con el formato de dicha noti¿cación, y si es para noti¿car a través de
juzgado de letras, debe esperar que la SEC evacue un O¿cio que ordena al d) Facilitar el procedimiento de notificaciones a los afectados
juzgado de letras de turno (de la jurisdicción en donde se emplace el pro-
yecto) para que se noti¿que a los predios respectivos, a través de receptor.
Adicionalmente, se obliga al solicitante a señalar el método de noti¿cación energéticos.
para cada predio, pues para solicitar los cambios se debe identi¿car los pre- implicará dilaciones innecesarias, perjudicando los timings de los proyectos
dios para los cuales se pide el cambio. Todo este engorroso procedimiento Energía o derechamente la Contraloría, y en caso de existir errores, también
provoca ine¿ciencias que se podrían evitar. En efecto, lo que le importa que no son noti¿cados al solicitante, la revisión la hará el Ministerio de
a la autoridad es que todos y cada uno de los predios (y sus propietarios) decretos (en los casos de las solicitudes de concesión de¿nitiva) que dado
afectados sean noti¿cados de la solicitud. El que haya que comunicar el además de la pérdida de tiempo. Asimismo sucede con los proyectos de
método previamente no tiene objeto ni ¿n alguno. En cuanto a los formatos habrá que volver a publicar, lo que conlleva un nuevo gasto de recursos,
de noti¿cación, bastaría que éstos estuvieran disponibles en el sitio web de las respectivas publicaciones, implicará que éstas contenga errores, por tanto
la Superintendencia para que el solicitante los pueda descargar y utilizar los errores. Ahora bien, si el solicitante no revisó el O¿cio antes de gestionar
sin necesidad de obtenerlos a través de un o¿cio. lo hace saber a la SEC para que confeccione un nuevo O¿cio recti¿cando
de¿nitiva a los dueños de los predios que no sean ubicables. Si bien esta forma
ii) Fundamentos de las oposiciones en las solicitudes de concesión impide la noti¿cación de los planos, bastaría que el solicitante los dejara
en poder de la Superintendencia y que ésta se los entregara a solicitud
netamente eléctrico. de los propietarios que los exija. Así, no quedan éstos en indefensión y
opongan mas no cualquier tercero, arguyendo motivos ajenos al ámbito desconocimiento de cómo les afectará el procedimiento. Las reglas para
sólo los afectados por el mismo, que ¿nalmente son los noti¿cados, se noti¿car por avisos debiesen ser las mismas que rigen para los procedi-
de cualquier manera. El procedimiento concesional está hecho para que mientos civiles.
y de índole muy diversa, y lo hacen como medio de aportillar el proyecto
afecta el proyecto. Generalmente, son por temas ambientales, urbanísticos
obligando a que el peticionario tenga que contestar a terceros que en nada e) Requisitos de admisibilidad de las
presenten oposiciones indiscriminadamente, dilatando el procedimiento, y oposiciones u observaciones a la solicitud de concesión
imprecisiones de la ley, dan lugar a que terceros ajenos a la solicitud,
cesiones de¿nitivas, la ley habla de “afectados” (art. 27 LGSE). Estas Las oposiciones u observaciones que se presenten debiesen cumplir con
los dueños de las propiedades u “otros interesados”; luego, para las con- dos requisitos, para que la autoridad los declare admisibles:
concesiones provisionales, que señale que pueden presentar oposiciones
que da lugar a confusión, esto es, el artículo 20 LGSE, a propósito de las i) Legitimidad activa
acompaña a la solicitud. Si bien esto es claro en la ley, existe una norma
dentro del trazado del proyecto que da cuenta el listado de predios que se Sólo son “afectados” los propietarios de los predios que se encuentran
Sólo son “afectados” los propietarios de los predios que se encuentran dentro del trazado del proyecto que da cuenta el listado de predios que se
acompaña a la solicitud. Si bien esto es claro en la ley, existe una norma
i) Legitimidad activa que da lugar a confusión, esto es, el artículo 20 LGSE, a propósito de las
concesiones provisionales, que señale que pueden presentar oposiciones
dos requisitos, para que la autoridad los declare admisibles: los dueños de las propiedades u “otros interesados”; luego, para las con-
Las oposiciones u observaciones que se presenten debiesen cumplir con cesiones de¿nitivas, la ley habla de “afectados” (art. 27 LGSE). Estas
imprecisiones de la ley, dan lugar a que terceros ajenos a la solicitud,
oposiciones u observaciones a la solicitud de concesión presenten oposiciones indiscriminadamente, dilatando el procedimiento, y
e) Requisitos de admisibilidad de las obligando a que el peticionario tenga que contestar a terceros que en nada
afecta el proyecto. Generalmente, son por temas ambientales, urbanísticos
y de índole muy diversa, y lo hacen como medio de aportillar el proyecto
mientos civiles. de cualquier manera. El procedimiento concesional está hecho para que
noti¿car por avisos debiesen ser las mismas que rigen para los procedi- sólo los afectados por el mismo, que ¿nalmente son los noti¿cados, se
desconocimiento de cómo les afectará el procedimiento. Las reglas para opongan mas no cualquier tercero, arguyendo motivos ajenos al ámbito
de los propietarios que los exija. Así, no quedan éstos en indefensión y netamente eléctrico.
en poder de la Superintendencia y que ésta se los entregara a solicitud
impide la noti¿cación de los planos, bastaría que el solicitante los dejara ii) Fundamentos de las oposiciones en las solicitudes de concesión
a los dueños de los predios que no sean ubicables. Si bien esta forma de¿nitiva
“El honorario de la comisión de Hombres Buenos será fijado por resolución concesión definitiva en el Ministerio de Energía
del Ministro de Economía, Fomento y Reconstrucción , precisándose en el a) Presentación de solicitud de
considerando de la misma lo que corresponda a cada miembro en la forma que
sigue: 20 unidades de fomento como base más 1 unidad de fomento por cada de la Ley General de Servicios Eléctricos
500 metros del eje de la servidumbre o de la longitud de las líneas eléctricas, 1. Modificaciones al Reglamento
según corresponda” (lo referido debe entenderse hecho al Ministerio de Energía,
en virtud de la cláusula de traspaso de la ley que le creó). III. PROPUESTAS
Sin embargo, se ha visto cómo se ha interpretado este artículo de manera absoluta indefensión, lo cual exige una solución.
torcida por las Comisiones, pues entienden que dicho cálculo es por predio indemnización, por lo que el hecho de que no sean noti¿cados los deja en
avaluado, y no por el total de ellos. Como se observa, en ninguna parte de de esta noti¿cación comienza a correr el plazo para alegar el monto de la
la norma se indica siquiera la palabra “por predio” y tampoco se puede siguiente a su recepción en la o¿cina de correos que corresponda. A partir
desprender de manera lógica. Ello ha provocado verdaderas contiendas de suma relevancia. El informe se entiende noti¿cado a contar del tercer día
entre las partes, dejando como ente dictaminador al Ministro de Energía, Comisión de Hombres Buenos. Esta diligencia es de cargo de la SEC y es
quien requiere previo informe de la SEC para dirimir. En la práctica, se ha Muchos propietarios alegan no haber sido noti¿cados del Informe de la
visto que ambos entes rechazan el cobro por predio, como han pretendido
algunas Comisiones. Sin embargo, debiese aclararse esta norma, para evitar 5) Noti¿cación del informe de tasación
cualquier procedimiento adicional, como ocurre hoy en día.
cualquier procedimiento adicional, como ocurre hoy en día.
5) Noti¿cación del informe de tasación algunas Comisiones. Sin embargo, debiese aclararse esta norma, para evitar
visto que ambos entes rechazan el cobro por predio, como han pretendido
Muchos propietarios alegan no haber sido noti¿cados del Informe de la quien requiere previo informe de la SEC para dirimir. En la práctica, se ha
Comisión de Hombres Buenos. Esta diligencia es de cargo de la SEC y es entre las partes, dejando como ente dictaminador al Ministro de Energía,
de suma relevancia. El informe se entiende noti¿cado a contar del tercer día desprender de manera lógica. Ello ha provocado verdaderas contiendas
siguiente a su recepción en la o¿cina de correos que corresponda. A partir la norma se indica siquiera la palabra “por predio” y tampoco se puede
de esta noti¿cación comienza a correr el plazo para alegar el monto de la avaluado, y no por el total de ellos. Como se observa, en ninguna parte de
indemnización, por lo que el hecho de que no sean noti¿cados los deja en torcida por las Comisiones, pues entienden que dicho cálculo es por predio
absoluta indefensión, lo cual exige una solución. Sin embargo, se ha visto cómo se ha interpretado este artículo de manera
Disminuir el plazo que el Ministerio tiene para remitir el expediente a la ALEJANDRO VERGARA BLANCO 418
SEC, de 15 a 5 días hábiles, ya que se trata de un plazo dentro del cual no
establecidas por la ley para constituir servidumbres.
REGULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO CONCESIONAL ELÉCTRICO. DIAGNÓSTICO DE PROBLEMAS 419
mientos por reclamos que no tengan relación directa con las prohibiciones
los que se proyecta imponer servidumbres, para evitar dilatar los procedi-
digan relación con el artículo 54 de la LGSE, esto es, con los terrenos sobre hay mayores exigencias al Ministerio aparte de remitir dicha información
Introducir la necesidad de que sólo sean admisibles los reclamos que al organismo. También se debiese permitir que la SEC dé inicio al trámite
de admisibilidad, sin esperar que el Ministerio le envíe el expediente de la
d) Fundamento y contenido de las oposiciones solicitud para abreviar los plazos de tramitación.
solicitud para abreviar los plazos de tramitación. d) Fundamento y contenido de las oposiciones
de admisibilidad, sin esperar que el Ministerio le envíe el expediente de la
al organismo. También se debiese permitir que la SEC dé inicio al trámite Introducir la necesidad de que sólo sean admisibles los reclamos que
hay mayores exigencias al Ministerio aparte de remitir dicha información digan relación con el artículo 54 de la LGSE, esto es, con los terrenos sobre
los que se proyecta imponer servidumbres, para evitar dilatar los procedi-
mientos por reclamos que no tengan relación directa con las prohibiciones
establecidas por la ley para constituir servidumbres.
419 REGULACIÓN DEL PROCEDIMIENTO CONCESIONAL ELÉCTRICO. DIAGNÓSTICO DE PROBLEMAS
checklist.
420 ALEJANDRO VERGARA BLANCO
el trámite por la solicitud de documentos adicionales que no estaban en el
Finalmente, cuando el expediente se remita a Contraloría, no se dilate
e) Imposibilidad de
transformar el procedimiento en contencioso el checklist.
preciso veri¿car documentos que solicitará Contraloría para incluirlos en
Enfatizar que la toma de posesión material no es un procedimiento que nada de lo que allí no esté, se pida con posterioridad. Asimismo, es
contencioso de evaluación, no dando espacio a la admisión de recursos Es necesario actualizar el checklist exigido por la SEC, de manera tal
procesales que entorpezcan el curso de un procedimiento administrativo
no contencioso. incluidos en el “checklist” de la SEC
a) Revisión de los documentos
f) Notificación
del informe de tasación
2. Modificaciones en prácticas administrativas
Al momento de la noti¿cación al propietario, es necesario que se exija como se ha permitido a través de ciertos o¿cios.
la consignación de la dirección real del mismo, para noti¿cación posterior cumentos por parte de la SEC y agilizar la tramitación de la concesión tal
del avalúo. concesión por tramos de línea, de manera de simpli¿car la revisión de do-
Posibilitar la admisión de presentaciones progresivas de solicitudes de
g) Posibilidad de presentar distintas solicitudes de concesión para
amparar una misma línea de transmisión por tramos
amparar una misma línea de transmisión por tramos
g) Posibilidad de presentar distintas solicitudes de concesión para
Posibilitar la admisión de presentaciones progresivas de solicitudes de
concesión por tramos de línea, de manera de simpli¿car la revisión de do- del avalúo.
cumentos por parte de la SEC y agilizar la tramitación de la concesión tal la consignación de la dirección real del mismo, para noti¿cación posterior
como se ha permitido a través de ciertos o¿cios. Al momento de la noti¿cación al propietario, es necesario que se exija
en trámite.
trabajo del Ministerio de Energía, han sido incorporadas a la modi¿cación
Esencialmente, la mayoría de estas propuestas, junto a otras fruto del
a los derechos.
establecidas en el Código Civil lo permiten, ya que se trata de una renuncia
tando, noti¿cando a quienes corresponda, por cuanto las reglas generales
Permitir la posibilidad de renuncia a la servidumbre que se está solici-
(2001 A 2010)
II. LAS JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO
los profesores universitarios Alejandro Vergara Blanco y Eugenio Evans
Han sido tradicionalmente organizadores y promotores de las Jornadas,
ORGANIZACIÓN
ORIGEN Y APORTE DOCTRINARIO
DE LAS JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO
abarque un conjunto más completo de esta área de la regulación económica.
actores, con una perspectiva que posibilite la mejor comprensión del tema y
de cumplir el deseo de crear un foro donde puedan encontrarse los citados
ciudadanía los temas más relevantes del sector eléctrico. Todo esto, con objeto
ciplinario donde la academia, la empresa y la autoridad debaten y exponen a la
vidad académica, a la cual desde sus inicios se le ha dado un enfoque interdis-
entonces e ininterrumpidamente hasta el día de hoy, se ha realizado esta acti-
nistrativo Económico ha organizado las Jornadas de Derecho Eléctrico. Desde
En razón de lo anterior, desde el año 2001 el Programa de Derecho Admi-
ORGANIZACIÓN
ORIGEN Y APORTE DOCTRINARIO
las Jornadas. Año a año, previo a la realización de las Jornadas se realiza una convo-
recientes y que merezcan la atención para ser analizados y discutidos en catoria a los actores más relevantes del sector para que aporten con temas
para conformación de paneles, los que debieran reÀejar los asuntos más para conformación de paneles, los que debieran reÀejar los asuntos más
catoria a los actores más relevantes del sector para que aporten con temas recientes y que merezcan la atención para ser analizados y discutidos en
Año a año, previo a la realización de las Jornadas se realiza una convo- las Jornadas.
ponen en discusión.
en la industria eléctrica el debate académico de los distintos temas que se ACTAS PUBLICADAS
presentado en su marco, lo que corrobora la gran inÀuencia que ha tenido
cándose y concretándose en la realidad las distintas propuestas que se han A la fecha se han editado las Actas de las Primeras Jornadas de Derecho
han sido ampliamente debatidos por los expositores de las Jornadas, repli- Eléctrico, realizadas el año 2001, las que se publicaron en la Revista de De-
biente en la concreción de proyectos eléctricos, entre muchos otros temas, recho Administrativo Económico de Recursos Naturales, Vol. III, Nº 3 del
eléctrico, la competitividad del sector y la preocupación por el medio am- año 2001 y las de las Segundas Jornadas de Derecho Eléctrico, realizadas el
número de asistentes al encuentro académico. La seguridad del suministro año 2002, las que fueron publicadas en la Revista de Derecho Administrativo
cuanto a su difusión y acogida, lo cual queda demostrado en el creciente Económico de Recursos Naturales, Vol. IV, Nº 2 del año 2002.
un importante foro de discusión en la materia, con excelentes resultados en
largo de la década de existencia de las Jornadas, éstas se han erigido como PROYECCIÓN
de la energía. Acorde con los distintos sucesos que se han presentado a lo
sido fundamentales promotoras de la discusión en la regulación eléctrica y Queremos retomar el camino iniciado en aquella oportunidad, dado que a
Por lo anteriormente expuesto, las Jornadas de Derecho Eléctrico han la fecha sólo se han publicado las Actas de las Primeras y Segundas Jornadas
de Derecho Eléctrico. Lo anterior tiene como explicación, por un lado, la
masi¿cación del uso de medios electrónicos de proyección de diapositivas,
ORIGEN Y APORTE DOCTRINARIO DE LAS JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO
lo que ha traído como consecuencia que las exposiciones de las Jornadas de
427
428 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
AGRADECIMIENTOS
Es de interés para los organizadores que la excelente recepción que han te-
nido las Jornadas a lo largo de todos estos años siga replicándose en el futuro,
manteniendo para ello el Àuido diálogo académico, interés y relevancia que
se ha logrado hasta hoy. Agradecemos a la Ponti¿cia Universidad Católica
de Chile, a los académicos de sus distintas facultades que han colaborado
con la organización, a los distintos expositores y asistentes de las Jornadas
a lo largo de estos años, a las empresas eléctricas, consultoras y estudios
del área, por auspiciar y patrocinar el trabajo realizado durante este tiempo y sin el cual esta exitosa actividad académica no sería posible.
y sin el cual esta exitosa actividad académica no sería posible. del área, por auspiciar y patrocinar el trabajo realizado durante este tiempo
a lo largo de estos años, a las empresas eléctricas, consultoras y estudios
con la organización, a los distintos expositores y asistentes de las Jornadas
de Chile, a los académicos de sus distintas facultades que han colaborado
se ha logrado hasta hoy. Agradecemos a la Ponti¿cia Universidad Católica
manteniendo para ello el Àuido diálogo académico, interés y relevancia que
nido las Jornadas a lo largo de todos estos años siga replicándose en el futuro,
Es de interés para los organizadores que la excelente recepción que han te-
AGRADECIMIENTOS
trico chileno
VIAL, Gonzalo: Rol de las empresas distribuidoras en el sistema eléc-
MATTA, Guillermo: La dimensión ética en el servicio público eléctrico • Definición de la matriz energética. El derecho de gas
“MARCO REGULATORIO DE LA INDUSTRIA ELÉCTRICA” BAHAMÓNDEZ, Felipe: Integración vertical en el mercado del gas natural
en Chile
II JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO 2002 ROZAS, Patricio: Antecedentes y fundamentos de un proyecto de ley de
uso e¿ciente de energía para Chile
MARTELLI, Hugo: Consideraciones legales argentinas del suministro de
431 DIEZ AÑOS, DIEZ JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO
gas a Chile
432 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
privado eléctrico
VERGARA, Alejandro: Régimen jurídico de las concesiones de servicio
Servicios Eléctricos
y la solución de divergencias en el Reglamento de la Ley General de
EVANS, Eugenio: Los centros de despacho económico de carga (CDEC)
• Principios y problemas generales de derecho eléctrico
• Conferencia
PIZARRO, Carlos: La fuerza mayor como defensa del deudor. A propósito
argentino
FOUNROUGE, Máximo: La resolución de conÀictos en el mercado eléctrico
VALDÉS, Domingo: Culpabilidad en el Ilícito Administrativo Eléctrico
VÍLCHEZ, Esteban: Sanciones Administrativas en el Sistema Eléctrico
sistema eléctrico
ABARA, Fernando: Las sanciones administrativas y la con¿abilidad del
• Fiscalización y sanciones administrativas
• Generación
• Transmisión
para una mejora regulatoria GALETOVIC, Alexander: Abastecimiento eléctrico, la menor relevancia
CUBILLOS, Gonzalo: Seguridad jurídica y regulación eléctrica: propuestas del gas natural
2006-2025 MUÑOZ, Cristián Marcelo: Regulación de servicios complementarios y
VARGAS, Luis: Desarrollo de generación eléctrica en Chile en el período planes de seguridad
calidad de servicio: una aproximación a la experiencia argentina NADRA, Horacio y LÓPEZ, Luis: Responsabilidad de abastecimiento y
NADRA, Horacio y LÓPEZ, Luis: Responsabilidad de abastecimiento y calidad de servicio: una aproximación a la experiencia argentina
planes de seguridad VARGAS, Luis: Desarrollo de generación eléctrica en Chile en el período
MUÑOZ, Cristián Marcelo: Regulación de servicios complementarios y 2006-2025
del gas natural CUBILLOS, Gonzalo: Seguridad jurídica y regulación eléctrica: propuestas
GALETOVIC, Alexander: Abastecimiento eléctrico, la menor relevancia para una mejora regulatoria
• Transmisión
• Generación
• Fiscalización y sanciones
MOYA, Alejandra: Análisis de la jurisprudencia reciente del TC en ma-
teria sancionatoria eléctrica
ALCALDE, Enrique: La infracción culposa de la Ley Eléctrica
AVILÉS, Víctor Manuel: Alcances sancionatorios de la obligación de
coordinación de las empresas integrantes de los centros económicos de
despacho de carga
EVANS, Eugenio: La sanción administrativa y la regulación de las constitucional
actividades económicas. Efectos de un cambio en la jurisprudencia actividades económicas. Efectos de un cambio en la jurisprudencia
constitucional EVANS, Eugenio: La sanción administrativa y la regulación de las
despacho de carga
coordinación de las empresas integrantes de los centros económicos de
AVILÉS, Víctor Manuel: Alcances sancionatorios de la obligación de
ALCALDE, Enrique: La infracción culposa de la Ley Eléctrica
teria sancionatoria eléctrica
MOYA, Alejandra: Análisis de la jurisprudencia reciente del TC en ma-
• Fiscalización y sanciones
• Conferencias
Chile: di¿cultades para la entrada de nuevos generadores
MOCARQUER, Sebastián: Licitaciones de contratos de abastecimiento en
RUDNICK, Hugh: Abastecimiento de energía eléctrica: tecnologías alter-
nativas y desafíos regulatorios
• Trabas normativas
• Trabas normativas
nativas y desafíos regulatorios
RUDNICK, Hugh: Abastecimiento de energía eléctrica: tecnologías alter-
MOCARQUER, Sebastián: Licitaciones de contratos de abastecimiento en
Chile: di¿cultades para la entrada de nuevos generadores
• Conferencias
EVANS, Eugenio: Regulación eléctrica DOMPER, María de la Luz: Restricciones legales, burocráticas y políticas
a la inversión en el sector eléctrico
se apague?
VERGARA, Alejandro: ¿Qué puede hacer el Derecho para que la luz no CORDERO, Luis: El SEIA y los proyectos eléctricos. Mitos y verdades de
los “lomos de toro” en materia ambiental
• Presentación de los directores
ABARA, Fernando: Propuestas para optimizar el procedimiento de con-
“NUEVAS ENERGÍAS Y DESAFÍOS REGULATORIOS” cesiones eléctricas
Chile
limpio aplicado a proyectos de generación de energía eléctrica en
HILDEBRANDT, Vinka: Bonos de carbono: el mecanismo de desarrollo IX JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO 2009
IX JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO 2009 HILDEBRANDT, Vinka: Bonos de carbono: el mecanismo de desarrollo
limpio aplicado a proyectos de generación de energía eléctrica en
Chile
445 DIEZ AÑOS, DIEZ JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO
446 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
ción en Chile
MONTT, Santiago: Aspectos de la regulación nuclear y su implementa-
AGÜERO, Francisco
Políticas en materia de energías renovables no convencionales: neutralidad
y fomento, VIII Jornadas de Derecho Eléctrico 2008.
AGÜERO, Francisco y RÍOS, Marcia: Transparencia y Acceso a la Información
DERECHO ELÉCTRICO DE LAS JORNADAS DE en la Regulación Eléctrica, IV Jornadas de Derecho Eléctrico 2004.
ÍNDICE ALFABÉTICO DE EXPOSITORES
ALBURQUENQUE, Winston
Acceso al predio por parte del concesionario eléctrico, VIII Jornadas de
Derecho Eléctrico 2008.
recho Eléctrico 2007.
450 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
con la institucionalidad e inversiones del sector, VII Jornadas de De-
Aspectos pendientes de los cambios a la legislación eléctrica, su relación
Judicialización de los proyectos de energía, IX Jornadas de Derecho Eléc- BARRIENTOS, Sergio
trico 2009.
e¿ciente, X Jornadas de Derecho Eléctrico 2010.
ALCALDE, Enrique Energías renovables no convencionales: propuestas para su desarrollo
Relaciones entre la pena administrativa y la sanción penal, IV Jornadas de BARAÑAO, Pablo y MEDEL, Catalina
Derecho Eléctrico 2004.
La infracción culposa de la Ley Eléctrica, IV Jornadas de Derecho Eléc- Derecho Eléctrico 2002.
trico 2006. Integración vertical en el mercado del gas natural en Chile, II Jornadas de
BAHAMÓNDEZ, Felipe
ARANCIBIA, Jaime
Naturaleza jurídica de la comisión de peritos que ¿ja el valor nuevo de de Derecho Eléctrico 2006.
reemplazo en materia de distribución eléctrica, I Jornadas de Derecho integrantes de los centros económicos de despacho de carga, VI Jornadas
Eléctrico 2001. Alcances sancionatorios de la obligación de coordinación de las empresas
AVILÉS, Víctor Manuel
ARANEDA, Rudolf
Contrato de respaldo entre Gas Atacama y compañías mineras clientes del ria y socialmente bene¿ciosa, X Jornadas de Derecho Eléctrico 2010.
SING, VIII Jornadas de Derecho Eléctrico 2008. Norma de Emisiones para Centrales Termoeléctricas. Una iniciativa necesa-
Norma de Emisiones para Centrales Termoeléctricas. Una iniciativa necesa- SING, VIII Jornadas de Derecho Eléctrico 2008.
ria y socialmente bene¿ciosa, X Jornadas de Derecho Eléctrico 2010. Contrato de respaldo entre Gas Atacama y compañías mineras clientes del
ARANEDA, Rudolf
AVILÉS, Víctor Manuel
Alcances sancionatorios de la obligación de coordinación de las empresas Eléctrico 2001.
integrantes de los centros económicos de despacho de carga, VI Jornadas reemplazo en materia de distribución eléctrica, I Jornadas de Derecho
de Derecho Eléctrico 2006. Naturaleza jurídica de la comisión de peritos que ¿ja el valor nuevo de
ARANCIBIA, Jaime
BAHAMÓNDEZ, Felipe
Integración vertical en el mercado del gas natural en Chile, II Jornadas de trico 2006.
Derecho Eléctrico 2002. La infracción culposa de la Ley Eléctrica, IV Jornadas de Derecho Eléc-
Derecho Eléctrico 2004.
BARAÑAO, Pablo y MEDEL, Catalina Relaciones entre la pena administrativa y la sanción penal, IV Jornadas de
Energías renovables no convencionales: propuestas para su desarrollo ALCALDE, Enrique
e¿ciente, X Jornadas de Derecho Eléctrico 2010.
trico 2009.
BARRIENTOS, Sergio Judicialización de los proyectos de energía, IX Jornadas de Derecho Eléc-
Aspectos pendientes de los cambios a la legislación eléctrica, su relación
con la institucionalidad e inversiones del sector, VII Jornadas de De-
recho Eléctrico 2007.
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 450
2003.
ÍNDICE ALFABÉTICO DE EXPOSITORES DE LAS JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO 451
El futuro de los servicios públicos, III Jornadas de Derecho Eléctrico
CASSAGNE, Juan Carlos
Oportunidades y amenazas, fortalezas y desventajas… y también el costo,
II Jornadas de Derecho Eléctrico 2002. X Jornadas de Derecho Eléctrico 2010.
Análisis de la resolución exenta Nº 88, de Economía, sobre peajes eléctricos,
BASCUÑÁN, Felipe
CARRILLO, Tulio
Los contratos de suministro entre generadoras y clientes libres: adapta-
dustria, IX Jornadas de Derecho Eléctrico 2009. ción de las condiciones comerciales, revisión de precios y terminación
Geotermia: consolidación de su marco regulatorio y desarrollo de la in- anticipada del contrato a la luz de la Ley Nº 20.018, VI Jornadas de
Derecho Eléctrico 2006.
CARCELÉN, Jerónimo
Eléctrico 2010.
BERMÚDEZ, Rodrigo
Conferencia; Nueva institucionalidad energética, X Jornadas de Derecho ReÀexiones acerca de la declaración de inaplicabilidad de los dictámenes
del Panel de Expertos, VII Jornadas de Derecho Eléctrico 2007.
BRONFMAN, Jimena
Derecho Eléctrico 2009. OLMEDO, Juan Carlos; CHÁVEZ, Juan J. y CHIFFELLE, Pauline
Nuevos desafíos para los sistemas de transmisión chilenos, IX Jornadas de Régimen de compensaciones en la legislación eléctrica, II Jornadas de
Jornadas de Derecho Eléctrico 2008. Derecho Eléctrico 2002.
Las licitaciones, un camino fuera de la escasez, pero ¿a qué costo?, VIII
OLMEDO, Juan Carlos
Rol de generadores, transmisores y distribuidores para garantizar la libre
competencia, III Jornadas de Derecho Eléctrico 2003.
459 ÍNDICE ALFABÉTICO DE EXPOSITORES DE LAS JORNADAS DE DERECHO ELÉCTRICO
Conferencia inaugural, X Jornadas de Derecho Eléctrico 2010.
460 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
RAINERI, Ricardo
PALUMBO, Blanca dades indígenas, VI Jornadas de Derecho Eléctrico 2006.
Libertad en el mercado de la generación eléctrica en Chile. De la teoría a Líneas de transmisión eléctrica; protección de áreas silvestres y comuni-
la realidad, I Jornadas de Derecho Eléctrico 2001. RAMÍREZ, José Antonio
VILLARROEL, Carlos
Protocolos de integración gasífera con argentina y su cumplimiento,
IV Jornadas de Derecho Eléctrico 2004.
ZÚÑIGA, Francisco
Panel de Expertos: Naturaleza Jurídica y ámbito de sus atribuciones,
V Jornadas de Derecho Eléctrico 2005.
Responsabilidad administrativa del Panel de Expertos, V Jornadas de De-
recho Eléctrico 2005.
Recurso de protección y dictámenes del Panel de Expertos, VII Jornadas
de Derecho Eléctrico 2007.
DOCUMENTOS
III. CREACIÓN DEL MINISTERIO DE ENERGÍA
Gobierno en todas aquellas materias que digan relación con el sector.
sector de la energía, velar por el buen funcionamiento de éste y asesorar al
los planes, políticas y normas para el buen funcionamiento y desarrollo del
económica. El nuevo Ministerio tiene como ¿nalidad elaborar y coordinar BREVE HISTORIA DE LA CREACIÓN DEL MINISTERIO DE ENERGÍA
un servicio su¿ciente, seguro y de calidad, compatible con la operación más
generación, transporte y distribución de energía, con el objeto de disponer de
fas y normas técnicas a las que deberán ceñirse las empresas de producción,
esencialmente un organismo técnico encargado de analizar los precios, tari-
Así, de acuerdo al nuevo artículo 6º del D.L. N° 2.224, la CNE pasó a ser
de Energía.
aquellas materias relacionadas con la energía, pasaran al nuevo Ministerio
sector energético; velar por su cumplimiento y asesorar al Gobierno en todas
planes, políticas y normas para el buen funcionamiento y desarrollo del
entregadas a la CNE, consistentes en la elaboración y coordinación de los
El cambio orgánico apuntado determinó que las funciones originalmente Con fecha 3 de diciembre de 2009, se publicó en el Diario O¿cial la Ley
N° 20.402, que crea el Ministerio de Energía, estableciendo modi¿caciones
el mismo por intermedio del Ministerio de Energía. al D.L. N° 2.224, de 1978 y a otros cuerpos legales, los cuales entraron ple-
directamente con el Presidente de la República, pasando a relacionarse con namente en vigor con fecha 1º de febrero de 2010. Por medio de dicha ley
la Comisión Nacional de Energía (en adelante, CNE) dejó de relacionarse se vino a operar una ordenación sustancial en el panorama normativo ener-
gético nacional. Como consecuencia de tal reorganización administrativa, gético nacional. Como consecuencia de tal reorganización administrativa,
se vino a operar una ordenación sustancial en el panorama normativo ener- la Comisión Nacional de Energía (en adelante, CNE) dejó de relacionarse
namente en vigor con fecha 1º de febrero de 2010. Por medio de dicha ley directamente con el Presidente de la República, pasando a relacionarse con
al D.L. N° 2.224, de 1978 y a otros cuerpos legales, los cuales entraron ple- el mismo por intermedio del Ministerio de Energía.
N° 20.402, que crea el Ministerio de Energía, estableciendo modi¿caciones
Con fecha 3 de diciembre de 2009, se publicó en el Diario O¿cial la Ley El cambio orgánico apuntado determinó que las funciones originalmente
entregadas a la CNE, consistentes en la elaboración y coordinación de los
planes, políticas y normas para el buen funcionamiento y desarrollo del
sector energético; velar por su cumplimiento y asesorar al Gobierno en todas
aquellas materias relacionadas con la energía, pasaran al nuevo Ministerio
de Energía.
Así, de acuerdo al nuevo artículo 6º del D.L. N° 2.224, la CNE pasó a ser
esencialmente un organismo técnico encargado de analizar los precios, tari-
fas y normas técnicas a las que deberán ceñirse las empresas de producción,
generación, transporte y distribución de energía, con el objeto de disponer de
un servicio su¿ciente, seguro y de calidad, compatible con la operación más
BREVE HISTORIA DE LA CREACIÓN DEL MINISTERIO DE ENERGÍA económica. El nuevo Ministerio tiene como ¿nalidad elaborar y coordinar
los planes, políticas y normas para el buen funcionamiento y desarrollo del
sector de la energía, velar por el buen funcionamiento de éste y asesorar al
Gobierno en todas aquellas materias que digan relación con el sector.
des de estudio, exploración, explotación, generación, transmisión, transporte,
470 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
del citado D.L. establece que el sector energía comprende todas las activida-
funciones como órgano técnico. Complementando lo anterior, el artículo 3º
Se había detectado una serie de de¿ciencias en las competencias de los la Comisión Nacional de Energía, servicio que pasó a cumplir estrictamente
órganos públicos intervinientes en materias de energía, que hacían necesa- asumiendo así las funciones que originalmente se encontraban radicadas en
ria una recon¿guración de las tareas de éstos. Entre las de¿ciencias de la asesorar al Gobierno en todas aquellas materias relacionadas con la energía,
antigua institucionalidad se encontraba la ausencia de una ¿gura central en el buen funcionamiento y desarrollo del sector, velar por su cumplimiento y
la coordinación de materias energéticas; existían varios ministerios inter- Ministerio de Energía, elaborar y coordinar los planes, políticas y normas para
vinientes y otras autoridades competentes, lo que iba en desmedro de una De acuerdo al artículo 2º del D.L. N° 2.224, corresponde en general, al
mirada global de dichos temas, así como una dilución de las responsabili-
dades de dichos órganos. especiales de operación petrolera.
la necesidad de este informe previo en materia de suscripción de contratos
La creación de un Ministerio de Energía busca corregir una anormalidad en esta materia por el nuevo Ministerio de Energía, la Ley N° 20.402 eliminó
de nuestra institucionalidad, en la que existía una Comisión encargada de sustancias no susceptibles de concesión. Debido a la asunción de funciones
formular las políticas de energía, pero sin las atribuciones correspondientes trabajos relacionados con la exploración de yacimientos que contengan
a un Ministerio, las que se encontraban repartidas a su vez en un grupo de contratos de servicios que tuvieran por objeto la ejecución de determinados
Ministerios, como los de Minería y Economía, Fomento y Reconstrucción. la suscripción de contratos especiales de operación petrolera, así como los
Por lo tanto, era necesaria la creación de un órgano rector que fortaleciera establecía que la CNE debía informar favorablemente y de forma previa
la estructura institucional de la energía y que tuviera todas las atribuciones del Ministerio de Minería, previo a su modi¿cación por la Ley N° 20.402,
para impulsar las políticas públicas de su sector. En ¿n, el artículo 5º letra i) del D.F.L. Nº 302, de 1960, ley orgánica
En ¿n, el artículo 5º letra i) del D.F.L. Nº 302, de 1960, ley orgánica para impulsar las políticas públicas de su sector.
del Ministerio de Minería, previo a su modi¿cación por la Ley N° 20.402, la estructura institucional de la energía y que tuviera todas las atribuciones
establecía que la CNE debía informar favorablemente y de forma previa Por lo tanto, era necesaria la creación de un órgano rector que fortaleciera
la suscripción de contratos especiales de operación petrolera, así como los Ministerios, como los de Minería y Economía, Fomento y Reconstrucción.
contratos de servicios que tuvieran por objeto la ejecución de determinados a un Ministerio, las que se encontraban repartidas a su vez en un grupo de
trabajos relacionados con la exploración de yacimientos que contengan formular las políticas de energía, pero sin las atribuciones correspondientes
sustancias no susceptibles de concesión. Debido a la asunción de funciones de nuestra institucionalidad, en la que existía una Comisión encargada de
en esta materia por el nuevo Ministerio de Energía, la Ley N° 20.402 eliminó La creación de un Ministerio de Energía busca corregir una anormalidad
la necesidad de este informe previo en materia de suscripción de contratos
especiales de operación petrolera. dades de dichos órganos.
mirada global de dichos temas, así como una dilución de las responsabili-
De acuerdo al artículo 2º del D.L. N° 2.224, corresponde en general, al vinientes y otras autoridades competentes, lo que iba en desmedro de una
Ministerio de Energía, elaborar y coordinar los planes, políticas y normas para la coordinación de materias energéticas; existían varios ministerios inter-
el buen funcionamiento y desarrollo del sector, velar por su cumplimiento y antigua institucionalidad se encontraba la ausencia de una ¿gura central en
asesorar al Gobierno en todas aquellas materias relacionadas con la energía, ria una recon¿guración de las tareas de éstos. Entre las de¿ciencias de la
asumiendo así las funciones que originalmente se encontraban radicadas en órganos públicos intervinientes en materias de energía, que hacían necesa-
la Comisión Nacional de Energía, servicio que pasó a cumplir estrictamente Se había detectado una serie de de¿ciencias en las competencias de los
funciones como órgano técnico. Complementando lo anterior, el artículo 3º
del citado D.L. establece que el sector energía comprende todas las activida-
des de estudio, exploración, explotación, generación, transmisión, transporte,
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 470
aplicables al sector energía que sea necesario dictar para el cumplimiento
BREVE HISTORIA DE LA CREACIÓN DEL MINISTERIO DE ENERGÍA 471
4º. Elaborar, coordinar, proponer y dictar según corresponda, las normas
planes y políticas energéticas; almacenamiento, distribución, consumo, uso e¿ciente, importación y exporta-
y factibilidad que sean necesarios para la formulación y ejecución de los ción, y cualquiera otra que concierna a la electricidad, carbón, gas, petróleo y
namiento y desarrollo integral del sector, así como los de prefactibilidad derivados, energía nuclear, geotérmica y solar, y demás fuentes energéticas.
nacionales o extranjeras, los estudios generales relacionados con el funcio-
3º. Contratar con personas naturales o jurídicas, públicas o privadas, Es importante destacar que junto a las modi¿caciones expresamente
efectuadas por la Ley Nº 20.402, la misma ha contemplado una cláusula
sector; general de traspaso, en cuya virtud
de energía que deriven de la revisión periódica de los planes y políticas del
2º. Estudiar y preparar las proyecciones de la demanda y oferta nacional “Las atribuciones que confieran las leyes y decretos supremos al Ministerio
de Minería, al Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción, o a la
para su aprobación; Comisión Nacional de Energía, o al respectivo Ministro, en todas aquellas
y políticas para el sector energía y proponerlos al Presidente de la República materias que son de la competencia del Ministerio de Energía en virtud de la
1º. Preparar, dentro del marco del plan nacional de desarrollo, los planes presente ley, se entenderán conferidas al Ministerio o Ministro de Energía,
según corresponda, por el solo ministerio de la ley” (artículo 15).
En concreto, el Ministerio de Energía tiene las funciones de:
Este Ministerio, asumiendo en parte atribuciones que anteriormente se
Chilena de Energía Nuclear. encontraban radicadas en el Ministerio de Minería, vincula a los siguientes
Energía, la Superintendencia de Electricidad y Combustibles y la Comisión Servicios con el Presidente de la República, a saber: la Comisión Nacional de
Servicios con el Presidente de la República, a saber: la Comisión Nacional de Energía, la Superintendencia de Electricidad y Combustibles y la Comisión
encontraban radicadas en el Ministerio de Minería, vincula a los siguientes Chilena de Energía Nuclear.
Este Ministerio, asumiendo en parte atribuciones que anteriormente se
En concreto, el Ministerio de Energía tiene las funciones de:
según corresponda, por el solo ministerio de la ley” (artículo 15).
presente ley, se entenderán conferidas al Ministerio o Ministro de Energía, 1º. Preparar, dentro del marco del plan nacional de desarrollo, los planes
materias que son de la competencia del Ministerio de Energía en virtud de la y políticas para el sector energía y proponerlos al Presidente de la República
Comisión Nacional de Energía, o al respectivo Ministro, en todas aquellas para su aprobación;
de Minería, al Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción, o a la
“Las atribuciones que confieran las leyes y decretos supremos al Ministerio 2º. Estudiar y preparar las proyecciones de la demanda y oferta nacional
de energía que deriven de la revisión periódica de los planes y políticas del
general de traspaso, en cuya virtud sector;
efectuadas por la Ley Nº 20.402, la misma ha contemplado una cláusula
Es importante destacar que junto a las modi¿caciones expresamente 3º. Contratar con personas naturales o jurídicas, públicas o privadas,
nacionales o extranjeras, los estudios generales relacionados con el funcio-
derivados, energía nuclear, geotérmica y solar, y demás fuentes energéticas. namiento y desarrollo integral del sector, así como los de prefactibilidad
ción, y cualquiera otra que concierna a la electricidad, carbón, gas, petróleo y y factibilidad que sean necesarios para la formulación y ejecución de los
almacenamiento, distribución, consumo, uso e¿ciente, importación y exporta- planes y políticas energéticas;
10º. Suscribir en representación del Estado, con los requisitos y bajo las
condiciones que el Presidente de la República ¿je por decreto supremo, los
contratos especiales de operación relativos a hidrocarburos y materiales
atómicos naturales a que se re¿ere el inciso décimo del número 24º del
artículo 19 de la Constitución Política; ejercer, directamente o por inter-
medio de un organismo o empresa del Estado, funciones y derechos que el
decreto supremo y el correspondiente contrato especial de operación antes
mencionado le señalen; y celebrar, en representación del Estado, y previo
informe favorable del organismo correspondiente, contratos de servicio
que tengan por objeto la ejecución de determinados trabajos relacionados
con la exploración de yacimientos de hidrocarburos y materiales atómicos
naturales. Tratándose de la suscripción de contratos especiales de operación
relativos a materiales atómicos naturales, será necesario el informe previo
favorable del Consejo de la Comisión Chilena de Energía Nuclear.
11º. Cumplir las demás funciones y tareas que las leyes o el Gobierno
le encomienden concernientes a la buena marcha y desarrollo del sector
energía. energía.
le encomienden concernientes a la buena marcha y desarrollo del sector
11º. Cumplir las demás funciones y tareas que las leyes o el Gobierno
MENSAJE Nº 1293-355
legales.
de Energía, modi¿cando el Decreto Ley Nº 2.224, de 1978 y otros cuerpos
Honorable Cámara de Diputados:
H. Corporación un proyecto de ley que tiene por objeto crear el Ministerio
En uso de mis facultades constitucionales, vengo en proponer a esta
En uso de mis facultades constitucionales, vengo en proponer a esta
H. Corporación un proyecto de ley que tiene por objeto crear el Ministerio
Honorable Cámara de Diputados:
de Energía, modi¿cando el Decreto Ley Nº 2.224, de 1978 y otros cuerpos
legales.
MENSAJE Nº 1293-355
Para formular la presente propuesta, se han diagnosticado una serie de Ministerio de Minería
problemas que enfrenta la actual con¿guración de la organización y com-
petencias en el sector público de energía. El Presidente de la Comisión tiene el rango de Ministro de Estado.
Defensa Nacional, Secretario General de la Presidencia y de Plani¿cación.
Modelo vigente los Ministros de Minería, Economía, Fomento y Reconstrucción, Hacienda,
sentante del Presidente de la República (Presidente de la Comisión) y por
Los Ministerios y servicios públicos que tienen a su cargo la rectoría, la de la Comisión corresponde a un Consejo Directivo, integrado por un repre-
regulación económica y ¿scalización del sector energético, se estructuran todas aquellas materias relacionadas con la energía”. La Dirección Superior
de la siguiente manera: desarrollo del sector, velar por su cumplimiento y asesorar al Gobierno en
y coordinar los planes, políticas y normas para el buen funcionamiento y
Comisión Nacional de Energía Esta es un servicio público descentralizado, que tiene a su cargo “elaborar
Esta es un servicio público descentralizado, que tiene a su cargo “elaborar Comisión Nacional de Energía
y coordinar los planes, políticas y normas para el buen funcionamiento y
desarrollo del sector, velar por su cumplimiento y asesorar al Gobierno en de la siguiente manera:
todas aquellas materias relacionadas con la energía”. La Dirección Superior regulación económica y ¿scalización del sector energético, se estructuran
de la Comisión corresponde a un Consejo Directivo, integrado por un repre- Los Ministerios y servicios públicos que tienen a su cargo la rectoría, la
sentante del Presidente de la República (Presidente de la Comisión) y por
los Ministros de Minería, Economía, Fomento y Reconstrucción, Hacienda, Modelo vigente
Defensa Nacional, Secretario General de la Presidencia y de Plani¿cación.
El Presidente de la Comisión tiene el rango de Ministro de Estado. petencias en el sector público de energía.
problemas que enfrenta la actual con¿guración de la organización y com-
Ministerio de Minería Para formular la presente propuesta, se han diagnosticado una serie de
Posee competencias en la de¿nición de políticas, planes y normas en Situación actual de los organismos públicos en Energía
materia de hidrocarburos, energía nuclear y geotermia.
para responder a los desafíos presentes y futuros en el ámbito energético.
Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción establemente en el largo plazo, por lo que el Estado debe estar preparado
coyuntural. Se trata de un determinante de nuestra capacidad para crecer
En materia eléctrica le corresponde dictar los decretos de precios de los
servicios eléctricos, otorgar concesiones, la determinación de los sistemas
de transporte de la energía y racionamientos, entre otras materias.
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 478
Administración del Estado, los Ministerios son los órganos superiores de
MENSAJE DEL PROYECTO DE LEY QUE CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA (2008) 479
De acuerdo a la ley orgánica constitucional de Bases Generales de la
la Comisión Nacional de Energía frente a los restantes actores. Diagnóstico del modelo vigente
organismos, la dispersión de competencias y el menor peso institucional de
materia, di¿culta una mirada integral del sector, dada la multiplicidad de En términos generales, la forma en que se ha organizado el Estado en la
En términos generales, la forma en que se ha organizado el Estado en la materia, di¿culta una mirada integral del sector, dada la multiplicidad de
organismos, la dispersión de competencias y el menor peso institucional de
Diagnóstico del modelo vigente la Comisión Nacional de Energía frente a los restantes actores.
gilancia del Ministerio de Minería. De¿ciente asignación de responsabilidades institucionales. Falta de una
transporte y uso pací¿co de la energía atómica. Está sometido a la supervi- autoridad clara en la materia
las materias relacionadas con la producción, adquisición, transferencia,
desarrollo de la ciencia y la tecnología nuclear del país, debiendo atender En primer lugar, se evidencia la existencia de variadas autoridades, con
Este es un servicio público descentralizado, cuya función legal es el diversas competencias y agendas diversi¿cadas entre los sectores; mineros,
comerciales, productivos y energéticos.
Comisión Chilena de Energía Nuclear
Esta situación origina importantes costos de coordinación y conlleva el
supervigilancia del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción. riesgo de dilución de las responsabilidades políticas e institucionales, ya
técnicas sobre combustibles líquidos, gas y electricidad. Está sometida a la que existen agendas y prioridades políticas diversas, lo que ha di¿cultado
lizar y supervigilar el cumplimiento de las normas legales, reglamentarias y una mirada integral al tema energético en su conjunto.
Es un servicio público descentralizado, cuya función legal es la de ¿sca-
Incoherencia entre responsabilidades y atribuciones. El modelo es excep-
Superintendencia de Electricidad y Combustibles cional en el concierto de la Administración Pública Chilena
colaboración del Presidente de la República en las funciones de gobierno del organismo rector en materia de Energía
y administración de sus respectivos sectores, para lo que deben proponer y Los servicios públicos sectoriales no se encuentran bajo la supervigilancia
evaluar las políticas y planes correspondientes, estudiar y proponer las normas
aplicables a los sectores a su cargo, velar por el cumplimiento de las normas enfrentar los desafíos del área de la manera más e¿ciente posible.
dictadas, asignar recursos y ¿scalizar las actividades del respectivo sector. sector energético, que permita elaborar y ejecutar estrategias que posibiliten
cuente con una visión más prospectiva y de largo plazo para el desarrollo del
En el caso del sector energía, el diseño institucional corresponde a una de diversos y transversales sectores de la opinión pública, para que el Estado
excepción, ya que, por una parte, se le ha encomendado a un servicio público público, a raíz de su naturaleza jurídica. A eso se suma la creciente demanda
tareas propias de un Ministerio; y, por otra, las materias relacionadas con un tores, a la acotada presencia institucional dentro de la estructura del sector
sector (energía) no se encuentran entregadas a una sola autoridad, sino que sectorial e intersectorial, coordinación internacional) debido, entre otros fac-
se encuentran repartidas las competencias. Así, pues, la Comisión Nacional rectoría (generación de política pública, evaluación de éstas, coordinación
de Energía, organismo encargado de formular las políticas sectoriales y Sin embargo, la Comisión no ha podido cumplir cabalmente con su rol de
preparar normas, no cuenta con atribuciones para impulsarlas, las cuales
recaen esencialmente en los Ministerios de Minería y Economía, Fomento cumplida de manera e¿caz y e¿ciente.
y Reconstrucción. y en el análisis y desarrollo de los procesos tarifarios, labor que ha sido
estado enfocada en resolver aspectos coyunturales del sector energético
Focalización en la regulación económica del sector en desmedro de la La labor de la Comisión Nacional de Energía en los últimos años ha
generación de políticas públicas
generación de políticas públicas
La labor de la Comisión Nacional de Energía en los últimos años ha Focalización en la regulación económica del sector en desmedro de la
estado enfocada en resolver aspectos coyunturales del sector energético
y en el análisis y desarrollo de los procesos tarifarios, labor que ha sido y Reconstrucción.
cumplida de manera e¿caz y e¿ciente. recaen esencialmente en los Ministerios de Minería y Economía, Fomento
preparar normas, no cuenta con atribuciones para impulsarlas, las cuales
Sin embargo, la Comisión no ha podido cumplir cabalmente con su rol de de Energía, organismo encargado de formular las políticas sectoriales y
rectoría (generación de política pública, evaluación de éstas, coordinación se encuentran repartidas las competencias. Así, pues, la Comisión Nacional
sectorial e intersectorial, coordinación internacional) debido, entre otros fac- sector (energía) no se encuentran entregadas a una sola autoridad, sino que
tores, a la acotada presencia institucional dentro de la estructura del sector tareas propias de un Ministerio; y, por otra, las materias relacionadas con un
público, a raíz de su naturaleza jurídica. A eso se suma la creciente demanda excepción, ya que, por una parte, se le ha encomendado a un servicio público
de diversos y transversales sectores de la opinión pública, para que el Estado En el caso del sector energía, el diseño institucional corresponde a una
cuente con una visión más prospectiva y de largo plazo para el desarrollo del
sector energético, que permita elaborar y ejecutar estrategias que posibiliten dictadas, asignar recursos y ¿scalizar las actividades del respectivo sector.
enfrentar los desafíos del área de la manera más e¿ciente posible. aplicables a los sectores a su cargo, velar por el cumplimiento de las normas
evaluar las políticas y planes correspondientes, estudiar y proponer las normas
Los servicios públicos sectoriales no se encuentran bajo la supervigilancia y administración de sus respectivos sectores, para lo que deben proponer y
del organismo rector en materia de Energía colaboración del Presidente de la República en las funciones de gobierno
se desviarán de los objetivos que la ley contempló. En este contexto, la gética para la próxima década.
propuesta de nueva institucionalidad energética, debe responder no sólo a • De¿nición y cumplimiento de objetivos en materia de e¿ciencia ener-
las perspectivas y desafíos que presenta el panorama energético nacional e
internacional, sino que también a los principios antes enunciados. e¿ciencia del sistema.
energética (seguridad abastecimiento), conciliando este objetivo con los de
Los desafíos que se busca enfrentar • Diseño de Instrumentos que favorezcan la diversi¿cación de la matriz
Así, pues, la propuesta tiene por objeto un reordenamiento del sector energética.
energía, para contar con organizaciones que efectivamente permitan impulsar capacidades prospectivas que anticipen problemas y soluciones en el área
un desarrollo seguro, e¿ciente y sustentable de la energía en nuestro país, • Información e inteligencia en materia de energía, para desarrollar
estableciendo una correcta separación de funciones, entre la elaboración de
políticas, la regulación técnico-económica y la ¿scalización en el ámbito para responder a los desafíos que existen en materia de:
energético. c. Mejorar la capacidad de rectoría y coordinación del Estado en energía,
Los desafíos que intenta satisfacer el diseño que se presenta son los b. Fortalecer una visión internacional del tema energético.
siguientes:
siones de política pública del sector energía.
a. Facilitar la mirada integral del tema energético, uni¿cando las deci- a. Facilitar la mirada integral del tema energético, uni¿cando las deci-
siones de política pública del sector energía.
siguientes:
b. Fortalecer una visión internacional del tema energético. Los desafíos que intenta satisfacer el diseño que se presenta son los
• Diseño de Instrumentos que favorezcan la diversi¿cación de la matriz Los desafíos que se busca enfrentar
energética (seguridad abastecimiento), conciliando este objetivo con los de
e¿ciencia del sistema. internacional, sino que también a los principios antes enunciados.
las perspectivas y desafíos que presenta el panorama energético nacional e
• De¿nición y cumplimiento de objetivos en materia de e¿ciencia ener- propuesta de nueva institucionalidad energética, debe responder no sólo a
gética para la próxima década. se desviarán de los objetivos que la ley contempló. En este contexto, la
manera de garantizar estabilidad y transparencia al sector privado. Separación de funciones y creación del Ministerio de Energía
chileno, cumpliendo estándares internacionales ampliamente aceptados, de
d. Fortalecer la capacidad regulatoria técnica-económica del Estado El proyecto, en primer lugar, distingue las funciones de rectoría y re-
gulación técnica-económica que hoy tiene por mandato legal la Comisión
bajo acceso a los mercados. Nacional de Energía. Todas las competencias en materias de formulación
los servicios de energía a todos aquellos grupos sociales vulnerables o con de políticas, normas legales y reglamentarias, planes y programas son en-
comendadas a un Ministerio de Energía, el cual tendrá a su cargo la rectoría
del sector energía en el país. Las funciones relativas a la regulación técnica-
económica del sector (análisis de tarifas y determinación de normas técnicas
485 MENSAJE DEL PROYECTO DE LEY QUE CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA (2008)
gía. La administración interna y la coordinación de los servicios públicos
486 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
La Dirección Superior del Ministerio corresponderá al Ministro de Ener-
de la República a través del Ministerio de Energía. Coordinación de la política medioambiental y la política energética
es, todos los servicios públicos sectoriales, se relacionarán con el Presidente
Electricidad y Combustibles y la Comisión Chilena de Energía Nuclear, esto Con el objeto de establecer canales formales de comunicación entre
Por otra parte, la Comisión Nacional de Energía, la Superintendencia de ambos sectores, se incorpora el Ministro de Energía al Consejo Directivo
de CONAMA; como asimismo los Seremis de Energía se integran a las
Coherencia sectorial de la acción de los Servicios Públicos del Sector COREMAS.
La nueva ley permitirá que Chile tenga una mejor institucionalidad para
Santiago, 25 de noviembre hacerse cargo de un desafío tan importante como éste en el mundo actual.
Es para Chile, sin duda, una institucionalidad que nos permitirá favorecer
un mejor desarrollo energético en la etapa post crisis que se avizora, y en la
que nuestra economía va a enfrentar un escenario mundial más competitivo
donde necesita potenciar sus posibilidades de crecimiento.
por lo que está pasando en la Antártica. Y es claro que más allá del rol que compete al sector privado en esto, el
más rápido de lo que hace tres años se decía, y hay una gran preocupación rol del Estado es insustituible. Porque sin negar la contribución que puede
mático, las últimas investigaciones han demostrado que el proceso va mucho hacer el mercado, el Estado es quien debe expresar una visión nacional en
más rápido de lo que creíamos. Según el panel internacional de cambio cli- esta materia, que se haga cargo de los riesgos y de las potencialidades, y
agenda en los próximos años en esta materia. Y algunos temas parece que que proponga soluciones realistas para hoy y para mañana.
en el acceso a la energía, la integración energética, entre otros, marcarán la
el uso e¿ciente de la energía, la competencia por el territorio, la equidad Es el Estado el encargado de garantizar la seguridad en el suministro
Asuntos como el cambio climático, la protección del medio ambiente, energético, para lo cual tiene que conciliar la protección medioambiental y
la igualdad en el acceso a la energía.
alcance.
el desarrollo y el crecimiento, obligan al Estado a de¿nir políticas de largo Han pasado más de 30 años desde que, en 1978, se creó la Comisión
Las nuevas dimensiones de la energía como elemento vital para la vida, Nacional de Energía. Y en aquella época había que hacer frente a otra rea-
lidad: se privatizaba el sector eléctrico y era necesario establecer las bases
Estado y las tareas del sector privado y del mercado. de su regulación.
es indispensable que se pueda hacer la mejor conjunción entre el rol del
no basta como garantía de progreso sustentable y sostenible y, por lo tanto, Las competencias de la comisión apuntaban entonces a estructurar una
Hoy la realidad es otra. Existe consenso en que la dinámica del mercado regulación que permitiera un mercado competitivo, en el que la noción de
justicia se reÀejara en los precios.
justicia se reÀejara en los precios.
regulación que permitiera un mercado competitivo, en el que la noción de Hoy la realidad es otra. Existe consenso en que la dinámica del mercado
Las competencias de la comisión apuntaban entonces a estructurar una no basta como garantía de progreso sustentable y sostenible y, por lo tanto,
es indispensable que se pueda hacer la mejor conjunción entre el rol del
de su regulación. Estado y las tareas del sector privado y del mercado.
lidad: se privatizaba el sector eléctrico y era necesario establecer las bases
Nacional de Energía. Y en aquella época había que hacer frente a otra rea- Las nuevas dimensiones de la energía como elemento vital para la vida,
Han pasado más de 30 años desde que, en 1978, se creó la Comisión el desarrollo y el crecimiento, obligan al Estado a de¿nir políticas de largo
alcance.
la igualdad en el acceso a la energía.
energético, para lo cual tiene que conciliar la protección medioambiental y Asuntos como el cambio climático, la protección del medio ambiente,
Es el Estado el encargado de garantizar la seguridad en el suministro el uso e¿ciente de la energía, la competencia por el territorio, la equidad
en el acceso a la energía, la integración energética, entre otros, marcarán la
que proponga soluciones realistas para hoy y para mañana. agenda en los próximos años en esta materia. Y algunos temas parece que
esta materia, que se haga cargo de los riesgos y de las potencialidades, y más rápido de lo que creíamos. Según el panel internacional de cambio cli-
hacer el mercado, el Estado es quien debe expresar una visión nacional en mático, las últimas investigaciones han demostrado que el proceso va mucho
rol del Estado es insustituible. Porque sin negar la contribución que puede más rápido de lo que hace tres años se decía, y hay una gran preocupación
Y es claro que más allá del rol que compete al sector privado en esto, el por lo que está pasando en la Antártica.
Y por cierto, el sector privado tiene una función muy relevante. La matriz renovables no convencionales.
energética requiere de inversiones permanentes pare cubrir las necesidades todo nuestro enorme potencial energético y, muy en especial, las energías
de consumo y allí, como en otras áreas, va a ser crucial la colaboración Tenemos que avanzar hacia una matriz más independiente, aprovechando
público-privada.
público-privada.
Tenemos que avanzar hacia una matriz más independiente, aprovechando de consumo y allí, como en otras áreas, va a ser crucial la colaboración
todo nuestro enorme potencial energético y, muy en especial, las energías energética requiere de inversiones permanentes pare cubrir las necesidades
renovables no convencionales. Y por cierto, el sector privado tiene una función muy relevante. La matriz
En de¿nitiva, nos parece que esta ley representa un paso resuelto hacia un país que es moderno y que está integrado al mundo.
el futuro, y no porque yo crea que los ministerios lo resuelven todo. Yo creo integrando en la discusión de las políticas el abanico de complejidades de
que los ministerios son estructuras, pero que nos permiten enfrentar de mejor fundizar la capacidad energética del Estado más allá del sector eléctrico,
manera este desafío aún muy grande que es poder garantizar a nuestro país El proceso modernizador también implica extender la mirada y pro-
energía adecuada, a buen precio y sustentable en el tiempo.
integrada y coordinada del sistema público.
Creemos, entonces, que esta ley representa un paso importante hacia el públicas del ámbito energético, permitiendo una conducción coherente,
futuro y una declaración del Estado acerca de la trascendencia de la energía las políticas sobre el sector energético. Va a agrupar a todas las instituciones
en este proceso que llevamos adelante por construir un país que sea más El Ministerio de Energía va a ser el órgano principal en la de¿nición de
próspero, pero a la vez más justo.
regulación que sean necesarios.
Signi¿ca, además, que el Estado asume plenamente su responsabilidad de de cambio, buscar soluciones innovadoras e implementar los ajustes de la
proponer y conducir una estrategia energética que cuente con la participación
de todos los sectores de la vida nacional y que sea capaz de responder a la
dinámica de un mundo en movimiento.
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 492
DISCURSO PRESIDENCIAL; ACTO DE PROMULGACIÓN DE LA LEY Nº 20.402 (2009) 493
Por todo ello, quisiera, a través del senador Ricardo Núñez, mandar mis
agradecimientos al Congreso por la aprobación de este proyecto, y felicitar
a los ministros y a sus equipos por este importante logro.
Y van a seguir trabajando, pero ahora como ministerio. Así que muchas
gracias.
MICHELLE BACHELET
PRESIDENTA DE LA REPÚBLICA DE CHILE
gracias.
Y van a seguir trabajando, pero ahora como ministerio. Así que muchas
3. En el artículo 2º:
de Energía”.
1. Reemplázase el epígrafe del Título I por el siguiente: “Del Ministerio
3. En el artículo 2º:
dispuesto en la letra precedente. Los importadores, fabricantes y distribuidores, según corresponda, de los
energético de los mismos, cuando así se establezca de conformidad con lo bienes señalados en el párrafo anterior, que persigan su comercialización
y etiquetar los respectivos productos con las indicaciones del consumo en el territorio nacional, deberán certi¿car para dicho efecto que cumplen
con el estándar exigido, por intermedio de entidades autorizadas para ello con el estándar exigido, por intermedio de entidades autorizadas para ello
en el territorio nacional, deberán certi¿car para dicho efecto que cumplen y etiquetar los respectivos productos con las indicaciones del consumo
bienes señalados en el párrafo anterior, que persigan su comercialización energético de los mismos, cuando así se establezca de conformidad con lo
Los importadores, fabricantes y distribuidores, según corresponda, de los dispuesto en la letra precedente.
recurso energético, para su comercialización en el país. Mediante un reglamento expedido por el Ministerio de Energía, se esta-
equipos, artefactos, aparatos y materiales que utilicen cualquier tipo de blecerá el procedimiento y las demás normas necesarias para la aplicación
energética que deberán cumplir los productos, máquinas, instrumentos, de los preceptos establecidos en esta letra. Dicho reglamento deberá con-
h) Fijar, mediante resolución, los estándares mínimos de e¿ciencia templar, a lo menos:
presente disposición. i) Los aspectos básicos a considerar durante la etapa de diseño del
de las personas jurídicas que se constituyan en virtud de lo dispuesto en la estándar mínimo de e¿ciencia energética, incluida la forma de consulta y
los órganos de dirección y de administración que contemplen los estatutos coordinación de los organismos del Estado que puedan vincularse con su
presentantes del Ministerio, los que estarán facultados para participar en determinación.
El Ministro de Energía, mediante resolución, nombrará uno o más re-
ii) La forma cómo se comprobará la adecuación de estándar mínimo de
entidades de que forme parte, con arreglo a los estatutos de las mismas. e¿ciencia energética, a los estándares internacionales en la materia.
Ministerio está facultado para participar en la disolución y liquidación de las
iii) El mecanismo de participación del público interesado en la determi-
nación del estándar, considerando las dimensiones informativa, consultiva
y resolutiva.
497 LEY Nº 20.402 (2009). CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA
de Energía, en conformidad con las políticas e instrucciones que imparta
498 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
“Artículo 5º.- La conducción del Ministerio corresponderá al Ministro
iv) La forma de publicidad del programa de implementación. 7. Reemplázase el artículo 5º por el siguiente:
7. Reemplázase el artículo 5º por el siguiente: iv) La forma de publicidad del programa de implementación.
de los domicilios especiales que pudiera establecer. el Presidente de la República. La administración interna del Ministerio
Ministerio de Energía. Su domicilio será la ciudad de Santiago, sin perjuicio corresponderá al Subsecretario de Energía, quien será el Jefe Superior del
que se relacionará con el Presidente de la República por intermedio del Servicio y coordinará la acción de los servicios públicos del sector.
y plena capacidad para adquirir y ejercer derechos y contraer obligaciones,
de derecho público, funcionalmente descentralizada, con patrimonio propio La organización interna del Ministerio, las denominaciones y funciones
“Artículo 6º.- La Comisión Nacional de Energía será una persona jurídica que correspondan a cada una de las unidades que sean establecidas, serán
determinadas por resolución del Ministro. Para los efectos de establecer la
9. Reemplázase el artículo 6º por el siguiente: referida estructura interna, se considerarán como áreas funcionales, entre
otras, mercado energético, energías renovables, e¿ciencia energética, medio
De la Comisión Nacional de Energía”. ambiente y desarrollo sustentable, energización rural y social, estudios y
8. Incorpórase, antes del artículo 6º, el siguiente epígrafe: “TÍTULO II desarrollo energético.
de desarrollo energético de las regiones.”. Sin perjuicio de lo dispuesto por el inciso segundo del artículo 62 del
las características comunes del territorio y las condiciones y potencialidades Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, de 2005, del Ministerio del Interior, que
Secretario Regional Ministerial. Para estos efectos, se deberán considerar ¿ja el texto refundido, coordinado, sistematizado y actualizado de la Ley
derán a cada una de ellas, así como la ciudad en la que tendrá su asiento el Nº 19.175, Orgánica Constitucional sobre Gobierno y Administración
Mediante decreto supremo se establecerán las regiones que le correspon- Regional, el Ministerio de Energía contará con seis Secretarías Regionales
Ministeriales, las que representarán al Ministerio en una o más regiones. Ministeriales, las que representarán al Ministerio en una o más regiones.
Regional, el Ministerio de Energía contará con seis Secretarías Regionales Mediante decreto supremo se establecerán las regiones que le correspon-
Nº 19.175, Orgánica Constitucional sobre Gobierno y Administración derán a cada una de ellas, así como la ciudad en la que tendrá su asiento el
¿ja el texto refundido, coordinado, sistematizado y actualizado de la Ley Secretario Regional Ministerial. Para estos efectos, se deberán considerar
Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, de 2005, del Ministerio del Interior, que las características comunes del territorio y las condiciones y potencialidades
Sin perjuicio de lo dispuesto por el inciso segundo del artículo 62 del de desarrollo energético de las regiones.”.
desarrollo energético. 8. Incorpórase, antes del artículo 6º, el siguiente epígrafe: “TÍTULO II
ambiente y desarrollo sustentable, energización rural y social, estudios y De la Comisión Nacional de Energía”.
otras, mercado energético, energías renovables, e¿ciencia energética, medio
referida estructura interna, se considerarán como áreas funcionales, entre 9. Reemplázase el artículo 6º por el siguiente:
determinadas por resolución del Ministro. Para los efectos de establecer la
que correspondan a cada una de las unidades que sean establecidas, serán “Artículo 6º.- La Comisión Nacional de Energía será una persona jurídica
La organización interna del Ministerio, las denominaciones y funciones de derecho público, funcionalmente descentralizada, con patrimonio propio
y plena capacidad para adquirir y ejercer derechos y contraer obligaciones,
Servicio y coordinará la acción de los servicios públicos del sector. que se relacionará con el Presidente de la República por intermedio del
corresponderá al Subsecretario de Energía, quien será el Jefe Superior del Ministerio de Energía. Su domicilio será la ciudad de Santiago, sin perjuicio
el Presidente de la República. La administración interna del Ministerio de los domicilios especiales que pudiera establecer.
b) Fijar las normas técnicas y de calidad indispensables para el funcio- señala la ley.
namiento y la operación de las instalaciones energéticas, en los casos que namiento y la operación de las instalaciones energéticas, en los casos que
señala la ley. b) Fijar las normas técnicas y de calidad indispensables para el funcio-
c) Monitorear y proyectar el funcionamiento actual y esperado del sector bienes y servicios energéticos, en los casos y forma que establece la ley.
energético, y proponer al Ministerio de Energía las normas legales y regla- a) Analizar técnicamente la estructura y nivel de los precios y tarifas de
mentarias que se requieran, en las materias de su competencia.
Comisión, en particular, las siguientes funciones y atribuciones:
d) Asesorar al Gobierno, por intermedio del Ministerio de Energía, en demás atribuciones conferidas en otros cuerpos legales, corresponderá a la
todas aquellas materias vinculadas al sector energético para su mejor de- “Artículo 7º.- Para el cumplimiento de su objetivo, y sin perjuicio de las
sarrollo.”.
10. Reemplázase el artículo 7º por el siguiente:
11. Reemplázase en el artículo 8º el párrafo que se encuentra entre el
punto seguido y el punto ¿nal por el siguiente: “Será nombrado por el Pre- cido en la Ley Nº 19.882.”.
sidente de la República mediante el proceso de selección de altos directivos La Comisión estará afecta al Sistema de Alta Dirección Pública estable-
públicos previsto en el párrafo 3º del Título VI de la Ley Nº 19.882.”.
más económica.
12. En el artículo 9º: de un servicio su¿ciente, seguro y de calidad, compatible con la operación
generación, transporte y distribución de energía, con el objeto de disponer
a) Suprímense las letras a) y b).
b) Sustitúyese la letra c), que pasa a ser letra a), por la siguiente:
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 500
tes e informaciones, obligados a proporcionarlos en el más breve plazo. El
LEY Nº 20.402 (2009). CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA 501
funciones, quedando los funcionarios que dispongan de dichos anteceden-
los antecedentes y la información necesarios para el cumplimiento de sus
en que el Estado tenga aportes de capital, participación o representación, “a) Preparar el proyecto de presupuesto de la Comisión, incluido el pro-
Energía podrán requerir de los Ministerios, Servicios Públicos y entidades grama anual de acción, ejecutar el que de¿nitivamente se apruebe y proponer
de éstas, tanto el Ministerio de Energía como la Comisión Nacional de las modi¿caciones que se requieran durante su ejecución;”.
“Artículo 12.- En el cumplimiento de sus funciones, y para el ejercicio
c) En la letra d), que pasa a ser letra b):
14. Agrégase el siguiente artículo 12:
i. Reemplázase la frase: “Proponer al Consejo” por la palabra “Dispo-
III Disposiciones Comunes”. ner”.
13. Incorpórase, antes del artículo 11, el siguiente epígrafe: “TÍTULO
ii. Suprímese el párrafo que comienza con la palabra “sancionando” y
sin enmiendas. termina con la palabra “Comisión” y la coma (,) que lo precede.
h) Las letras j), k) y l), pasan a ser letras f), g) y h), respectivamente,
d) Suprímese, en la letra e), que pasa a ser letra c), la frase “, sujetándose
a los acuerdos e instrucciones del Consejo”. a los acuerdos e instrucciones que al efecto adopte el Consejo”.
g) En la letra i), que pasa a ser letra e) suprímese la frase: “, sujetándose
e) Suprímense las letras f) y g).
cuenta de todo ello al Consejo” por la siguiente: “conforme a la ley”.
f) En la letra h), que pasa a ser letra d), reemplázase la frase: “dando f) En la letra h), que pasa a ser letra d), reemplázase la frase: “dando
cuenta de todo ello al Consejo” por la siguiente: “conforme a la ley”.
e) Suprímense las letras f) y g).
g) En la letra i), que pasa a ser letra e) suprímese la frase: “, sujetándose
a los acuerdos e instrucciones que al efecto adopte el Consejo”. a los acuerdos e instrucciones del Consejo”.
d) Suprímese, en la letra e), que pasa a ser letra c), la frase “, sujetándose
h) Las letras j), k) y l), pasan a ser letras f), g) y h), respectivamente,
termina con la palabra “Comisión” y la coma (,) que lo precede. sin enmiendas.
ii. Suprímese el párrafo que comienza con la palabra “sancionando” y
13. Incorpórase, antes del artículo 11, el siguiente epígrafe: “TÍTULO
ner”. III Disposiciones Comunes”.
i. Reemplázase la frase: “Proponer al Consejo” por la palabra “Dispo-
14. Agrégase el siguiente artículo 12:
c) En la letra d), que pasa a ser letra b):
“Artículo 12.- En el cumplimiento de sus funciones, y para el ejercicio
las modi¿caciones que se requieran durante su ejecución;”. de éstas, tanto el Ministerio de Energía como la Comisión Nacional de
grama anual de acción, ejecutar el que de¿nitivamente se apruebe y proponer Energía podrán requerir de los Ministerios, Servicios Públicos y entidades
“a) Preparar el proyecto de presupuesto de la Comisión, incluido el pro- en que el Estado tenga aportes de capital, participación o representación,
los antecedentes y la información necesarios para el cumplimiento de sus
funciones, quedando los funcionarios que dispongan de dichos anteceden-
tes e informaciones, obligados a proporcionarlos en el más breve plazo. El
501 LEY Nº 20.402 (2009). CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA
Consejo de la Comisión Chilena del Cobre, con los requisitos y bajo las
502 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
“i) Suscribir en representación del Estado, previo informe favorable del
incumplimiento de esta obligación podrá ser administrativamente sancio- 2. Sustitúyese la letra i), por la siguiente:
nado, en caso de negligencia, por la Contraloría General de la República,
en conformidad a las reglas generales. 1. Suprímese la letra g).
Asimismo, podrán requerir la información que fuere necesaria para el nisterio de Minería, de la siguiente manera:
ejercicio de sus funciones a las entidades y empresas del sector energía y a Nº 302, del año 1960, del Ministerio de Hacienda, Ley Orgánica del Mi-
los usuarios no sujetos a regulación de precios a los que se re¿ere el Decreto Artículo 3º.- Modifícase el artículo 5º del Decreto con Fuerza de Ley
con Fuerza de Ley Nº 4, del año 2007, del Ministerio de Economía, Fomento
y Reconstrucción, sobre Ley General de Servicios Eléctricos, en la medida o haber prestado servicios.”.
que no perjudique las funciones propias de las entidades, empresas y usuarios o de terceros, obliga hasta tres años después de dejar el cargo funcionario
señalados. Las entidades o empresas requeridas en uso de la facultad señalada ciones administrativas que procedan. Esta prohibición, en bene¿cio propio
precedentemente, sólo podrán exceptuarse de entregar la información solici- inciso primero del artículo 247 del Código Penal, sin perjuicio de las san-
tada, invocando una norma legal vigente sobre secreto. El incumplimiento del infracción de esta obligación será sancionada en la forma establecida en el
requerimiento de información o de la obligación de proporcionarla sin mediar que tales documentos y antecedentes no tengan el carácter de públicos. La
aquél, así como la entrega de información falsa, incompleta o mani¿estamente los documentos y antecedentes señalados en los incisos precedentes, siempre
errónea, serán sancionados por la Superintendencia de Electricidad y Com- vicios bajo cualquier modalidad de contratación, deberán guardar reserva de
bustibles, de acuerdo a las normas establecidas en la Ley Nº 18.410. Los funcionarios de ambas instituciones y las personas que le presten ser-
Los funcionarios de ambas instituciones y las personas que le presten ser- bustibles, de acuerdo a las normas establecidas en la Ley Nº 18.410.
vicios bajo cualquier modalidad de contratación, deberán guardar reserva de errónea, serán sancionados por la Superintendencia de Electricidad y Com-
los documentos y antecedentes señalados en los incisos precedentes, siempre aquél, así como la entrega de información falsa, incompleta o mani¿estamente
que tales documentos y antecedentes no tengan el carácter de públicos. La requerimiento de información o de la obligación de proporcionarla sin mediar
infracción de esta obligación será sancionada en la forma establecida en el tada, invocando una norma legal vigente sobre secreto. El incumplimiento del
inciso primero del artículo 247 del Código Penal, sin perjuicio de las san- precedentemente, sólo podrán exceptuarse de entregar la información solici-
ciones administrativas que procedan. Esta prohibición, en bene¿cio propio señalados. Las entidades o empresas requeridas en uso de la facultad señalada
o de terceros, obliga hasta tres años después de dejar el cargo funcionario que no perjudique las funciones propias de las entidades, empresas y usuarios
o haber prestado servicios.”. y Reconstrucción, sobre Ley General de Servicios Eléctricos, en la medida
con Fuerza de Ley Nº 4, del año 2007, del Ministerio de Economía, Fomento
Artículo 3º.- Modifícase el artículo 5º del Decreto con Fuerza de Ley los usuarios no sujetos a regulación de precios a los que se re¿ere el Decreto
Nº 302, del año 1960, del Ministerio de Hacienda, Ley Orgánica del Mi- ejercicio de sus funciones a las entidades y empresas del sector energía y a
nisterio de Minería, de la siguiente manera: Asimismo, podrán requerir la información que fuere necesaria para el
Nacional de Energía y” por el artículo “los”. condiciones que el Presidente de la República ¿je por decreto supremo,
2. En el inciso primero del artículo 8º, reemplázase la frase “la Comisión los contratos especiales de operación a que se re¿ere el inciso décimo del
número 24º del artículo 19 de la Constitución Política que tengan por objeto
gía”, respectivamente. sustancias minerales metálicas o no metálicas no susceptibles de concesión,
Minería”, por las expresiones “Ministerio de Energía” y “Ministro de Ener- con exclusión de los hidrocarburos y los materiales atómicos naturales; ejer-
en el artículo 9º, las expresiones “Ministerio de Minería” y “Ministro de cer, directamente o por intermedio de un organismo o empresa del Estado,
1. Sustitúyese, en todas las disposiciones en que se encuentran, salvo funciones y derechos que el decreto supremo y el correspondiente contrato
especial de operación antes mencionado le señalen, y celebrar, en repre-
Energía Geotérmica, de la siguiente manera: sentación del Estado, previo informe favorable del Consejo de la Comisión
Artículo 6º.- Modifícase la Ley Nº 19.657, Ley sobre Concesiones de Chilena del Cobre, contratos de servicio que tengan por objeto la ejecución
de determinados trabajos relacionados con la exploración de yacimientos
por “Energía”. que contengan sustancias no susceptibles de concesión.”.
clear, en todas las disposiciones en que se encuentra, la palabra “Minería”
Artículo 5º.- Sustitúyese en la Ley Nº 18.302, Ley de Seguridad Nu- Artículo 4º.- Modifícase la Ley Nº 16.319, Ley Orgánica de la Comisión
Chilena de Energía Nuclear, de la siguiente manera:
“Minería” por “Energía”.
2. Sustitúyese en la letra b) del inciso tercero del artículo 9º, la palabra 1. Sustitúyese en el inciso tercero de su artículo 1º, la palabra “Minería”
por “Energía”.
por “Energía”.
1. Sustitúyese en el inciso tercero de su artículo 1º, la palabra “Minería” 2. Sustitúyese en la letra b) del inciso tercero del artículo 9º, la palabra
“Minería” por “Energía”.
Chilena de Energía Nuclear, de la siguiente manera:
Artículo 4º.- Modifícase la Ley Nº 16.319, Ley Orgánica de la Comisión Artículo 5º.- Sustitúyese en la Ley Nº 18.302, Ley de Seguridad Nu-
clear, en todas las disposiciones en que se encuentra, la palabra “Minería”
que contengan sustancias no susceptibles de concesión.”. por “Energía”.
de determinados trabajos relacionados con la exploración de yacimientos
Chilena del Cobre, contratos de servicio que tengan por objeto la ejecución Artículo 6º.- Modifícase la Ley Nº 19.657, Ley sobre Concesiones de
sentación del Estado, previo informe favorable del Consejo de la Comisión Energía Geotérmica, de la siguiente manera:
especial de operación antes mencionado le señalen, y celebrar, en repre-
funciones y derechos que el decreto supremo y el correspondiente contrato 1. Sustitúyese, en todas las disposiciones en que se encuentran, salvo
cer, directamente o por intermedio de un organismo o empresa del Estado, en el artículo 9º, las expresiones “Ministerio de Minería” y “Ministro de
con exclusión de los hidrocarburos y los materiales atómicos naturales; ejer- Minería”, por las expresiones “Ministerio de Energía” y “Ministro de Ener-
sustancias minerales metálicas o no metálicas no susceptibles de concesión, gía”, respectivamente.
número 24º del artículo 19 de la Constitución Política que tengan por objeto
los contratos especiales de operación a que se re¿ere el inciso décimo del 2. En el inciso primero del artículo 8º, reemplázase la frase “la Comisión
condiciones que el Presidente de la República ¿je por decreto supremo, Nacional de Energía y” por el artículo “los”.
4. Suprímese, en el inciso segundo del artículo 36, la frase ¿nal “, y a la la palabra “Minería” por “Energía”.
Comisión Nacional de Energía”. 1. Sustitúyense en los incisos primero, quinto y noveno del artículo 2º,
5. Suprímese en el inciso segundo del artículo 39, la frase ¿nal “, y a la bilización de Precios del Petróleo, de la siguiente manera:
Comisión Nacional de Energía”. Artículo 9º.- Modifícase la Ley Nº 19.030, que Crea el Fondo de Esta-
Artículo 7º.- Sustitúyese en el inciso primero del artículo 11 del Decreto - Sustitúyese en el inciso segundo, la palabra “Minería” por “Energía”.
con Fuerza de Ley Nº 2, de 1987, del Ministerio de Minería, que establece
normas sobre contratos especiales de operación para la exploración y ex- 3. En el artículo 8º:
plotación o bene¿cio de yacimientos de hidrocarburos, la palabra “Minería”
por “Energía”. - Sustitúyese en su inciso tercero la palabra “Minería” por “Energía”.
Artículo 8º.- Modifícase la Ley Nº 20.063, que Crea Fondos de Estabi- 2. En el artículo 6º:
lización de Precios de Combustibles Derivados del Petróleo, de la siguiente
manera: b) Sustitúyese en el inciso noveno la palabra “Minería” por “Energía”.
Artículo 9º.- Modifícase la Ley Nº 19.030, que Crea el Fondo de Esta- Comisión Nacional de Energía”.
bilización de Precios del Petróleo, de la siguiente manera: 5. Suprímese en el inciso segundo del artículo 39, la frase ¿nal “, y a la
1. Sustitúyense en los incisos primero, quinto y noveno del artículo 2º, Comisión Nacional de Energía”.
la palabra “Minería” por “Energía”. 4. Suprímese, en el inciso segundo del artículo 36, la frase ¿nal “, y a la
cumplan con los referidos requisitos. Artículo 10.- Modifícase la Ley Nº 18.410, que crea la Superintendencia
nismos, laboratorios o entidades se mantendrán en el registro sólo mientras de Electricidad y Combustibles, de la siguiente manera:
ensayos o entidades de control nacionales e internacionales. Dichos orga-
organismos de certi¿cación, organismos de inspección, laboratorios de 1. Sustitúyese en el inciso primero del artículo 1º las palabras “Economía,
berán integrar el registro a que se re¿ere el inciso primero todos aquellos Fomento y Reconstrucción” por la palabra “Energía”.
Cumplidos con los requisitos establecidos por la Superintendencia, de-
2. Reemplázase en el artículo 3º, el numeral 14 por el siguiente:
artículo 4º del Decreto Ley Nº 2.224, de 1978.
consumo energético, de ser ésta exigible, de acuerdo con lo dispuesto en el “14.- Autorizar a organismos de certi¿cación, organismos de inspección,
guridad, calidad, y, o e¿ciencia energética y con la respectiva etiqueta de laboratorios de ensayos o entidades de control para que realicen o hagan
acrediten el cumplimiento de los estándares establecidos en materia de se- realizar bajo su exclusiva responsabilidad las pruebas y ensayos que la
en el país sin contar con el o los respectivos certi¿cados de aprobación que Superintendencia estime necesarios, con el objeto de otorgar un certi¿cado
a la certi¿cación prevista en el párrafo anterior, no podrán comercializarse de aprobación a los productos, máquinas, instrumentos, equipos, artefactos,
materiales que, de conformidad con la normativa vigente, deban sujetarse aparatos y materiales eléctricos, de gas y de combustibles líquidos, que
Los productos, máquinas, instrumentos, equipos, artefactos, aparatos y acrediten que cumplen con las especi¿caciones de seguridad, e¿ciencia
energética y, o calidad establecidas y no constituyen peligro para las perso-
de acuerdo a este número y mantendrá un registro de las mismas. nas o cosas. La Superintendencia ¿scalizará el debido cumplimiento de las
funciones asignadas a los organismos, laboratorios o entidades autorizadas funciones asignadas a los organismos, laboratorios o entidades autorizadas
nas o cosas. La Superintendencia ¿scalizará el debido cumplimiento de las de acuerdo a este número y mantendrá un registro de las mismas.
energética y, o calidad establecidas y no constituyen peligro para las perso-
acrediten que cumplen con las especi¿caciones de seguridad, e¿ciencia Los productos, máquinas, instrumentos, equipos, artefactos, aparatos y
aparatos y materiales eléctricos, de gas y de combustibles líquidos, que materiales que, de conformidad con la normativa vigente, deban sujetarse
de aprobación a los productos, máquinas, instrumentos, equipos, artefactos, a la certi¿cación prevista en el párrafo anterior, no podrán comercializarse
Superintendencia estime necesarios, con el objeto de otorgar un certi¿cado en el país sin contar con el o los respectivos certi¿cados de aprobación que
realizar bajo su exclusiva responsabilidad las pruebas y ensayos que la acrediten el cumplimiento de los estándares establecidos en materia de se-
laboratorios de ensayos o entidades de control para que realicen o hagan guridad, calidad, y, o e¿ciencia energética y con la respectiva etiqueta de
“14.- Autorizar a organismos de certi¿cación, organismos de inspección, consumo energético, de ser ésta exigible, de acuerdo con lo dispuesto en el
artículo 4º del Decreto Ley Nº 2.224, de 1978.
2. Reemplázase en el artículo 3º, el numeral 14 por el siguiente:
Cumplidos con los requisitos establecidos por la Superintendencia, de-
Fomento y Reconstrucción” por la palabra “Energía”. berán integrar el registro a que se re¿ere el inciso primero todos aquellos
1. Sustitúyese en el inciso primero del artículo 1º las palabras “Economía, organismos de certi¿cación, organismos de inspección, laboratorios de
ensayos o entidades de control nacionales e internacionales. Dichos orga-
de Electricidad y Combustibles, de la siguiente manera: nismos, laboratorios o entidades se mantendrán en el registro sólo mientras
Artículo 10.- Modifícase la Ley Nº 18.410, que crea la Superintendencia cumplan con los referidos requisitos.
3. Intercálase, en el número 6) del inciso cuarto del artículo 15, después del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción”.
de la palabra “Superintendencia” las palabras “Ministerio de Energía”, 2. Suprímese, en el artículo 47, las expresiones “, bajo la dependencia
precedidas por una coma (,).
siones “Economía, Fomento y Reconstrucción”, por la palabra “Energía”.
4. Agregáse un artículo 17 bis, nuevo, del siguiente tenor: 1. Sustitúyese, en todas las disposiciones en que se encuentran, las expre-
5. Sustitúyese en el inciso ¿nal del artículo 23, las palabras “Economía, Fo- mento y Reconstrucción” por la palabra “Energía” las dos veces que aparece.
mento y Reconstrucción” por la palabra “Energía” las dos veces que aparece. 5. Sustitúyese en el inciso ¿nal del artículo 23, las palabras “Economía, Fo-
Artículo 11.- Modifícase el Decreto con Fuerza de Ley Nº 323, del año la infracción o de ocurrir la omisión sancionada.”.
1931, del Ministerio del Interior, Ley de Servicios de Gas, de la siguiente transcurridos tres años desde la fecha en que hubiere terminado de cometerse
manera: “Artículo 17 bis.- La Superintendencia no podrá aplicar sanciones luego de
1. Sustitúyese, en todas las disposiciones en que se encuentran, las expre- 4. Agregáse un artículo 17 bis, nuevo, del siguiente tenor:
siones “Economía, Fomento y Reconstrucción”, por la palabra “Energía”.
precedidas por una coma (,).
2. Suprímese, en el artículo 47, las expresiones “, bajo la dependencia de la palabra “Superintendencia” las palabras “Ministerio de Energía”,
del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción”. 3. Intercálase, en el número 6) del inciso cuarto del artículo 15, después
Artículo 12.- Modifícase el Decreto con Fuerza de Ley Nº 1, del año midad a esta ley.”.
1979, del Ministerio de Minería, de la siguiente manera: productos respectivos. El uso indebido de éste será sancionado de confor-
El certi¿cado de aprobación dará derecho al uso de un distintivo en los
1. Sustitúyese, en todas las disposiciones en que se encuentran, las expresio-
nes “Economía, Fomento y Reconstrucción”, por la expresión “Energía”. etiqueta, sean comercializados en el país sin contar con aquéllos.
que, estando obligados a obtener certi¿cado de aprobación y la respectiva
2. Reemplázase, en el artículo sexto, las expresiones “conjunto del Mi-
nisterio de Economía, Fomento y Reconstrucción” por las expresiones “del
Ministerio de Energía”.
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 506
Reconstrucción” por “Energía”.
LEY Nº 20.402 (2009). CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA 507
9. Sustitúyese en el artículo 87º la expresión “Economía, Fomento y
de Economía, Fomento y Reconstrucción” por “del Ministerio de Energía”. 3. Suprímese el artículo octavo.
incisos primero y segundo; 158, y 178, inciso ¿nal, la expresión “del Ministerio
8. Sustitúyese, en los artículos 47, inciso primero; 112, inciso ¿nal; 151, Artículo 13.- Modifícase el Decreto con Fuerza de Ley Nº 4, del año
2007, del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción, Ley General
Fomento y Reconstrucción” por “al Ministro de Energía”. de Servicios Eléctricos, de la siguiente manera:
7. Sustitúyese, en el artículo 97, la expresión “al Ministro de Economía,
1. Sustitúyese, en el artículo 9º, la expresión “al Ministerio de Economía,
por “el Ministro de Energía”. Fomento y Reconstrucción” por la siguiente: “al Ministerio de Energía”.
171, la expresión “el Ministro de Economía, Fomento y Reconstrucción”
6. Sustitúyese, en los artículos 92, inciso segundo; 99, inciso ¿nal, y 2. Sustitúyense, en los artículos 11, 17, 25, 26, 29, 33, 59, 63, 74, 75,
137, 146, 163, 210; 212, inciso ¿nal, y 220, las expresiones “Economía,
por “el Ministerio de Energía”. Fomento y Reconstrucción”, por la expresión “Energía”.
190, la expresión “el Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción”
inciso quinto; 115, inciso ¿nal; 147, inciso ¿nal; 152; 184, inciso ¿nal, y 3. Intercálase, en el inciso séptimo del artículo 94, después de la palabra
5. Sustitúyese, en los artículos 47, incisos segundo y cuarto; 83; 94, “Ministerio”, las palabras “de Energía”.
Economía, Fomento y Reconstrucción” por “al Ministerio de Energía”. 4. Sustitúyese, en los artículos 92, inciso primero; 94, inciso sexto; 112,
inciso primero; 169; 178; 189; 203, y 206, la expresión “al Ministerio de inciso primero; 169; 178; 189; 203, y 206, la expresión “al Ministerio de
4. Sustitúyese, en los artículos 92, inciso primero; 94, inciso sexto; 112, Economía, Fomento y Reconstrucción” por “al Ministerio de Energía”.
“Ministerio”, las palabras “de Energía”. 5. Sustitúyese, en los artículos 47, incisos segundo y cuarto; 83; 94,
3. Intercálase, en el inciso séptimo del artículo 94, después de la palabra inciso quinto; 115, inciso ¿nal; 147, inciso ¿nal; 152; 184, inciso ¿nal, y
190, la expresión “el Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción”
Fomento y Reconstrucción”, por la expresión “Energía”. por “el Ministerio de Energía”.
137, 146, 163, 210; 212, inciso ¿nal, y 220, las expresiones “Economía,
2. Sustitúyense, en los artículos 11, 17, 25, 26, 29, 33, 59, 63, 74, 75, 6. Sustitúyese, en los artículos 92, inciso segundo; 99, inciso ¿nal, y
171, la expresión “el Ministro de Economía, Fomento y Reconstrucción”
Fomento y Reconstrucción” por la siguiente: “al Ministerio de Energía”. por “el Ministro de Energía”.
1. Sustitúyese, en el artículo 9º, la expresión “al Ministerio de Economía,
7. Sustitúyese, en el artículo 97, la expresión “al Ministro de Economía,
de Servicios Eléctricos, de la siguiente manera: Fomento y Reconstrucción” por “al Ministro de Energía”.
2007, del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción, Ley General
Artículo 13.- Modifícase el Decreto con Fuerza de Ley Nº 4, del año 8. Sustitúyese, en los artículos 47, inciso primero; 112, inciso ¿nal; 151,
incisos primero y segundo; 158, y 178, inciso ¿nal, la expresión “del Ministerio
3. Suprímese el artículo octavo. de Economía, Fomento y Reconstrucción” por “del Ministerio de Energía”.
11. Sustitúyese, en el inciso segundo del artículo 135, la frase “el Con- 17. Agrégase, en el artículo 99, el siguiente inciso ¿nal, nuevo:
sejo Directivo de la Comisión podrá acordar” por “el Ministro de Energía
podrá disponer”. de la Comisión” por “a la Subsecretaría de Energía”.
b) Sustitúyese en su inciso sexto las palabras “a la Secretaría Ejecutiva
12. Sustitúyese, en el inciso tercero del artículo 137, la frase “de acuerdo
a las normas y reglamentos que proponga la Comisión” por la siguiente: Subsecretaría de Energía”.
“de acuerdo a las normas técnicas que determine la Comisión y la regla- a) Sustitúyese en su inciso segundo las palabras “la Comisión” por “la
mentación pertinente”.
16. En el artículo 212:
13. Suprímese, en el inciso segundo del artículo 150, la frase “el Minis-
terio de Economía, Fomento y Reconstrucción, con informe de”. de la Comisión Nacional” y “, con acuerdo del Consejo Directivo”.
15. Suprímense, en el inciso cuarto del artículo 211, las frases “Presidente
14. Sustitúyese, en el inciso primero del artículo 170, la frase “la Comi-
sión, previo acuerdo de su Consejo Directivo” por “el Ministerio de Energía, mediante resolución exenta fundada”.
mediante resolución exenta fundada”. sión, previo acuerdo de su Consejo Directivo” por “el Ministerio de Energía,
14. Sustitúyese, en el inciso primero del artículo 170, la frase “la Comi-
15. Suprímense, en el inciso cuarto del artículo 211, las frases “Presidente
de la Comisión Nacional” y “, con acuerdo del Consejo Directivo”. terio de Economía, Fomento y Reconstrucción, con informe de”.
13. Suprímese, en el inciso segundo del artículo 150, la frase “el Minis-
16. En el artículo 212:
mentación pertinente”.
a) Sustitúyese en su inciso segundo las palabras “la Comisión” por “la “de acuerdo a las normas técnicas que determine la Comisión y la regla-
Subsecretaría de Energía”. a las normas y reglamentos que proponga la Comisión” por la siguiente:
12. Sustitúyese, en el inciso tercero del artículo 137, la frase “de acuerdo
b) Sustitúyese en su inciso sexto las palabras “a la Secretaría Ejecutiva
de la Comisión” por “a la Subsecretaría de Energía”. podrá disponer”.
sejo Directivo de la Comisión podrá acordar” por “el Ministro de Energía
17. Agrégase, en el artículo 99, el siguiente inciso ¿nal, nuevo: 11. Sustitúyese, en el inciso segundo del artículo 135, la frase “el Con-
“En caso que sea requerido por otras leyes, se entenderá que los obli- por la palabra “determine”.
gados a ejecutar las obras de expansión del sistema de transmisión troncal 10. Sustitúyese, en el inciso primero del artículo 73, la palabra “proponga”
que determine el decreto, cuentan con la calidad de concesionarios de los
servicios eléctricos. Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en las Leyes
Nºs. 19.300 y 20.283, y demás normas legales pertinentes.”.
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 508
gía.
LEY Nº 20.402 (2009). CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA 509
b) Modi¿car la planta de personal de la Comisión Nacional de Ener-
sólo a personal proveniente de la Comisión Nacional de Energía. Artículo 14.- Incorpórase, en el inciso primero del artículo 71 de la Ley
emolumentos que se les asigne. El encasillamiento en esta planta incluirá Nº 19.300, Ley sobre Bases Generales del Medio Ambiente, antes de las
remuneraciones que le será aplicable, y las asignaciones, bene¿cios u otros palabras “y Bienes Nacionales”, la palabra “Energía”.
a) Fijar la planta de personal de la Subsecretaría de Energía, el régimen de
Artículo 15.- Las atribuciones que con¿eran las leyes y decretos su-
las siguientes materias: premos al Ministerio de Minería, al Ministerio de Economía, Fomento
intermedio del Ministerio de Hacienda, las normas necesarias para regular y Reconstrucción, o a la Comisión Nacional de Energía, o al respectivo
establezca, mediante uno o más decretos con fuerza de ley expedidos por Ministro, en todas aquellas materias que son de la competencia del Minis-
Artículo primero.- Facúltase al Presidente de la República para que terio de Energía en virtud de la presente ley, se entenderán conferidas al
Ministerio o Ministro de Energía, según corresponda, por el solo ministerio
DISPOSICIONES TRANSITORIAS de la ley.
Artículo cuarto.- Facúltase a la Comisión Nacional de Energía, repre- la disolución y liquidación de dicha entidad, con arreglo a sus estatutos.
sentada para estos efectos por su Ministro Presidente, y al Ministerio de Del mismo modo, estos organismos estarán facultados para participar en
Hacienda, para que participen en la formación y constitución de una per-
sona jurídica de derecho privado, sin ¿nes de lucro, regulada en el Título la energía.
XXXIII del Libro Primero del Código Civil, cuyo objetivo fundamental sea de iniciativas relacionadas con la diversi¿cación, ahorro y uso e¿ciente de
el estudio, evaluación, promoción, información y desarrollo de todo tipo el estudio, evaluación, promoción, información y desarrollo de todo tipo
de iniciativas relacionadas con la diversi¿cación, ahorro y uso e¿ciente de XXXIII del Libro Primero del Código Civil, cuyo objetivo fundamental sea
la energía. sona jurídica de derecho privado, sin ¿nes de lucro, regulada en el Título
Hacienda, para que participen en la formación y constitución de una per-
Del mismo modo, estos organismos estarán facultados para participar en sentada para estos efectos por su Ministro Presidente, y al Ministerio de
la disolución y liquidación de dicha entidad, con arreglo a sus estatutos. Artículo cuarto.- Facúltase a la Comisión Nacional de Energía, repre-
La referida entidad se denominará “Agencia Chilena de E¿ciencia ¿nanciar con esos recursos.
Energética”, la que, conforme a lo dispuesto en el artículo 6º de la Ley drá suplementar dicho presupuesto en la parte del gasto que no se pudiere
Nº 18.575, Orgánica Constitucional de Bases Generales de la Administración de Hacienda, con cargo a la partida presupuestaria del Tesoro Público, po-
del Estado, no podrá ejercer potestades públicas. de la Comisión Nacional de Energía. No obstante lo anterior, el Ministerio
durante el presente año se ¿nanciará con cargo a la partida presupuestaria
La entidad que se forme en ningún caso podrá celebrar ninguna clase de Artículo tercero.- El mayor gasto que represente la aplicación de esta ley
operación que pueda comprometer en forma directa o indirecta el crédito o
la responsabilidad ¿nanciera del Estado o sus organismos. sarán a su patrimonio.
proyectos de inversión, de cooperación o asistencia internacional, ingre-
Asimismo, la mencionada Agencia deberá, anualmente, ilustrar a la cretaría de Energía y los recursos y bienes destinados a tales programas,
Cámara de Diputados respecto de las actividades que hubieren sido ¿nan- se traspasa al Ministerio de Energía, seguirán ejecutándose por la Subse-
ciadas con recursos públicos y que integren sus programas en ejecución,
remitiéndole un informe que incluya una memoria respecto al cumplimiento
de los objetivos y la inversión de los recursos respectivos. Dicha memoria
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 512
harán a esa entidad.
LEY Nº 20.402 (2009). CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA 513
Presupuestos para estos ¿nes, se autorizarán los aportes ordinarios que se
da y encuadrándose en los recursos que anualmente establezca la Ley de
de Energía a dicha entidad. Mediante el acto administrativo que correspon- deberá contemplar un desglose del gasto efectuado por cada programa, la
la incorporación de los Ministerios mencionados y de la Comisión Nacional normativa aplicable, su estructura orgánica, su dotación de personal, los
Por resolución del Ministerio correspondiente se autorizará formalmente recursos recibidos por organismos públicos, y las auditorías realizadas. Toda
la información que deba entregarse en virtud de lo dispuesto en este artículo
Nº 2.224, de 1978. será pública y deberá encontrarse a disposición permanente del público y
lo dispuesto en la letra g) del inciso primero del artículo 4º del Decreto Ley en el sitio electrónico de la entidad.
señalada entidad, resultando desde entonces plenamente aplicable al efecto
por el solo ministerio de la ley, a la Comisión Nacional de Energía en la En la persona jurídica señalada en los incisos anteriores deberán participar
a dicha fecha, el Ministerio de Energía sucederá, a contar de la misma data, organismos privados representativos de amplios sectores de la economía y la
constituirse la entidad a que se re¿ere el presente artículo con anterioridad sociedad, tales como universidades, institutos de investigación u organiza-
fecha a que se re¿ere el inciso primero del artículo quinto transitorio. De ciones empresariales transversales y representativas, en una proporción no
Energía se entenderán otorgadas al Ministerio de Energía a contar de la menor al 30% ni mayor al 50%. Los estatutos de la corporación o fundación
Las facultades conferidas en este artículo a la Comisión Nacional de deberán contemplar el mecanismo de reemplazo de los organismos priva-
dos participantes en caso que su participación sea inferior a la señalada. El
a que se re¿ere el presente artículo. directorio de la referida persona jurídica deberá tener como máximo nueve
dirección y administración, de conformidad con los estatutos de la entidad miembros.
más representantes que estarán facultados para participar en los órganos de
Los ministros correspondientes, mediante resolución, nombrarán uno o Los ministros correspondientes, mediante resolución, nombrarán uno o
más representantes que estarán facultados para participar en los órganos de
miembros. dirección y administración, de conformidad con los estatutos de la entidad
directorio de la referida persona jurídica deberá tener como máximo nueve a que se re¿ere el presente artículo.
dos participantes en caso que su participación sea inferior a la señalada. El
deberán contemplar el mecanismo de reemplazo de los organismos priva- Las facultades conferidas en este artículo a la Comisión Nacional de
menor al 30% ni mayor al 50%. Los estatutos de la corporación o fundación Energía se entenderán otorgadas al Ministerio de Energía a contar de la
ciones empresariales transversales y representativas, en una proporción no fecha a que se re¿ere el inciso primero del artículo quinto transitorio. De
sociedad, tales como universidades, institutos de investigación u organiza- constituirse la entidad a que se re¿ere el presente artículo con anterioridad
organismos privados representativos de amplios sectores de la economía y la a dicha fecha, el Ministerio de Energía sucederá, a contar de la misma data,
En la persona jurídica señalada en los incisos anteriores deberán participar por el solo ministerio de la ley, a la Comisión Nacional de Energía en la
señalada entidad, resultando desde entonces plenamente aplicable al efecto
en el sitio electrónico de la entidad. lo dispuesto en la letra g) del inciso primero del artículo 4º del Decreto Ley
será pública y deberá encontrarse a disposición permanente del público y Nº 2.224, de 1978.
la información que deba entregarse en virtud de lo dispuesto en este artículo
recursos recibidos por organismos públicos, y las auditorías realizadas. Toda Por resolución del Ministerio correspondiente se autorizará formalmente
normativa aplicable, su estructura orgánica, su dotación de personal, los la incorporación de los Ministerios mencionados y de la Comisión Nacional
deberá contemplar un desglose del gasto efectuado por cada programa, la de Energía a dicha entidad. Mediante el acto administrativo que correspon-
da y encuadrándose en los recursos que anualmente establezca la Ley de
Presupuestos para estos ¿nes, se autorizarán los aportes ordinarios que se
harán a esa entidad.
513 LEY Nº 20.402 (2009). CREA EL MINISTERIO DE ENERGÍA
514 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
d) Que es necesario adecuar la normativa que rige la organización interna miento de sus funciones.
del Ministerio, para que éste alcance un mejor desempeño en el cumpli- del Ministerio, para que éste alcance un mejor desempeño en el cumpli-
miento de sus funciones. d) Que es necesario adecuar la normativa que rige la organización interna
e) Que uno de los objetivos del Ministerio de Energía es perfeccionar Energía, respectivamente.
la gestión pública, enfatizando la búsqueda de resultados, compromisos y Interna Ministerial y la Unidad de Auditoría Interna de la Subsecretaría de
transparencia en el accionar institucional. Energía, creando la Unidad de Asuntos Indígenas, la Unidad de Auditoría
de Energía, modi¿caron la Resolución Nº 17, de 2010, del Ministerio de
f) Que en atención a lo anterior, es necesario que la Subsecretaria cuente de junio, 22 de noviembre y 31 de diciembre, de 2010, todas del Ministerio
con una unidad especializada en materias de Plani¿cación Estratégica y c) Que las Resoluciones Exentas Nº 255, Nº 669, Nº 791, de fechas 11
Control de Gestión, que asesore y facilite la toma de decisiones en el cum-
plimiento de los objetivos de la Organización, como también de las metas, des.
proyectos y programas de mejoramiento de la gestión. y Departamentos y asignó funcionarios a cada una de dichas unida-
denominaciones y funciones de cada uno de sus Gabinetes, Divisiones
g) Que, a su vez, es conveniente reestructurar la División de Seguridad y del Ministerio de Energía, ¿jó la organización interna del ministerio, las
Mercado Energético del Ministerio, creando dos divisiones independientes, b) Que la Resolución Exenta Nº 17, de fecha 15 de febrero de 2010,
para un mejor cumplimiento de los ¿nes de la institución.
das, mediante una resolución del Ministro.
h) Que es necesario modi¿car la denominación de la División de Pros- funciones que correspondan a cada una de las unidades que sean estableci-
pectiva y Política Energética, la denominación y fundones de la División
de Energías Renovables No Convencionales y las funciones de la División ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
de Acceso y Equidad Energética.
516
la coordinación del trabajo del Ministerio, siendo el órgano de enlace en las
RESOLUCIÓN EXENTA N° 17 (2010) DEL MINISTERIO DE ENERGÍA 517
Artículo 3º. El Jefe de Gabinete y sus asesores, apoyarán al Ministro en
Unidad de Comunicaciones. i) Que el Programa País E¿ciencia Energética dejó de funcionar a contar
Ministerial, la Unidad Internacional, la Unidad de Asuntos Indígenas y la del 1 de enero de 2011, toda vez que, en virtud de lo dispuesto en el artícu-
Jefe de Gabinete y los asesores del Ministro, la Unidad de Auditoría Interna lo cuarto de las disposiciones transitorias de la Ley Nº 20.402, se creó la
Artículo 2º. El Gabinete del Ministro de Energía estará compuesto por su Agencia Chilena de E¿ciencia Energética.
nuclear, geotérmica y solar, y demás fuentes energéticas. j) Que para facilitar el conocimiento y aplicación de la nueva organización
que concierna a la electricidad, carbón, gas, petróleo y derivados, energía interna del Ministerio de Energía, se estima conveniente aprobar un nuevo
ción, consumo, uso e¿ciente, importación y exportación, y cualquiera otra texto y dejar sin efecto la Resolución Exenta Nº 17, de 2010, del Ministerio
explotación, generación, transmisión, transporte, almacenamiento, distribu- de Energía, y sus modi¿caciones posteriores.
El sector energía comprende todas las actividades de estudio, exploración,
RESUELVO:
bierno en todas aquellas materias relacionadas con la energía.
desarrollo del sector energía, velar por su cumplimiento y asesorar al Go- I. FÍJASE la organización interna del Ministerio de Energía, denomi-
y coordinar los planes, políticas y normas para el buen funcionamiento y naciones y funciones de cada uno de sus Gabinetes, Divisiones, Unidades
Artículo 1º. El objetivo general del Ministerio de Energía es elaborar y Secretarías Regionales Ministeriales:
y Secretarías Regionales Ministeriales: Artículo 1º. El objetivo general del Ministerio de Energía es elaborar
naciones y funciones de cada uno de sus Gabinetes, Divisiones, Unidades y coordinar los planes, políticas y normas para el buen funcionamiento y
I. FÍJASE la organización interna del Ministerio de Energía, denomi- desarrollo del sector energía, velar por su cumplimiento y asesorar al Go-
bierno en todas aquellas materias relacionadas con la energía.
RESUELVO:
El sector energía comprende todas las actividades de estudio, exploración,
de Energía, y sus modi¿caciones posteriores. explotación, generación, transmisión, transporte, almacenamiento, distribu-
texto y dejar sin efecto la Resolución Exenta Nº 17, de 2010, del Ministerio ción, consumo, uso e¿ciente, importación y exportación, y cualquiera otra
interna del Ministerio de Energía, se estima conveniente aprobar un nuevo que concierna a la electricidad, carbón, gas, petróleo y derivados, energía
j) Que para facilitar el conocimiento y aplicación de la nueva organización nuclear, geotérmica y solar, y demás fuentes energéticas.
Agencia Chilena de E¿ciencia Energética. Artículo 2º. El Gabinete del Ministro de Energía estará compuesto por su
lo cuarto de las disposiciones transitorias de la Ley Nº 20.402, se creó la Jefe de Gabinete y los asesores del Ministro, la Unidad de Auditoría Interna
del 1 de enero de 2011, toda vez que, en virtud de lo dispuesto en el artícu- Ministerial, la Unidad Internacional, la Unidad de Asuntos Indígenas y la
i) Que el Programa País E¿ciencia Energética dejó de funcionar a contar Unidad de Comunicaciones.
Artículo 5º. La Misión de la Unidad de Auditoría Interna Ministerial terial las siguientes:
será otorgar apoyo al Ministro de Energía, a objeto de evaluar y contribuir Artículo 7º. Serán funciones de la Unidad de Auditoría Interna Minis-
a la mejora de la e¿cacia del proceso de administración, gestión de riesgos
y control. Esto lo realizará mediante una estrategia preventiva, proponien- que les sea requerida por la Unidad de Auditoría Interna Ministerial.
do como producto de su acción políticas, planes, programas y medidas de del Ministerio de Energía, deberán prestar la información y colaboración
control para el fortalecimiento de la gestión ministerial, la promoción de la Los directivos y/o autoridades, jefaturas, auditores y demás funcionarios
probidad y transparencia, la prevención de la corrupción y el salvaguardo
de los recursos que les han sido asignados. Energía.
comprenderá la totalidad de los estamentos que componen el Ministerio de
El Jefe de esta Unidad se denominará Auditor Interno Ministerial Jefe. objetivos, el ámbito de acción de la Unidad de Auditoría Interna Ministerial
Artículo 6º. Para la ejecución de sus funciones y la consecución de sus
Artículo 6º. Para la ejecución de sus funciones y la consecución de sus
objetivos, el ámbito de acción de la Unidad de Auditoría Interna Ministerial El Jefe de esta Unidad se denominará Auditor Interno Ministerial Jefe.
comprenderá la totalidad de los estamentos que componen el Ministerio de
Energía. de los recursos que les han sido asignados.
probidad y transparencia, la prevención de la corrupción y el salvaguardo
Los directivos y/o autoridades, jefaturas, auditores y demás funcionarios control para el fortalecimiento de la gestión ministerial, la promoción de la
del Ministerio de Energía, deberán prestar la información y colaboración do como producto de su acción políticas, planes, programas y medidas de
que les sea requerida por la Unidad de Auditoría Interna Ministerial. y control. Esto lo realizará mediante una estrategia preventiva, proponien-
a la mejora de la e¿cacia del proceso de administración, gestión de riesgos
Artículo 7º. Serán funciones de la Unidad de Auditoría Interna Minis- será otorgar apoyo al Ministro de Energía, a objeto de evaluar y contribuir
terial las siguientes: Artículo 5º. La Misión de la Unidad de Auditoría Interna Ministerial
1. Proponer al Ministro políticas, planes, programas y/o acciones de ase- al Ministro de Energía, de quien dependerá directamente.
guramiento orientados al uso económico, e¿ciente y e¿caz de los recursos técnica especializada en materias de auditoría, control interno y gobernanza
públicos, al control de la e¿cacia y e¿ciencia de las operaciones ¿nancieras Artículo 4º. La Unidad de Auditoría Interna Ministerial prestará asesoría
y contables, a la corrección de los procedimientos y a la prevención y admi-
nistración de riesgos asociados a la gestión de la Administración Pública. para el cumplimiento de sus funciones.
comunicaciones y transmitiendo las instrucciones que el Ministro disponga
2. Evacuar informes en materia de su competencia a petición del Ministro
e informar de sus resultados tanto al Ministro como al Auditor General de ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
Gobierno
518
respecto de sus procesos ¿nancieros y contables.
RESOLUCIÓN EXENTA N° 17 (2010) DEL MINISTERIO DE ENERGÍA 519
Ministerio, de sus Servicios dependientes y/o relacionados y, en especial,
de situaciones que pudiesen afectar el cumplimiento de los objetivos del
b. Asegurar la existencia de controles que permitan prevenir la ocurrencia 3. Plani¿car las auditorías, objetivos ministeriales y otras revisiones,
utilizando la metodología de gestión en base a riesgos u otra metodología
mentales y sectoriales. aprobada por el Consejo que permita la identi¿cación y evaluación de los
velando que éstos guarden armonía y coherencia con las políticas guberna- riesgos relevantes del Ministerio.
gestión del Ministerio de Energía, sus servicios dependientes, relacionados,
a. Evaluar el grado de cumplimiento de los planes, metas y objetivos de 4. Efectuar tareas de seguimiento dentro de su ámbito y de coordinación
con los Jefes de Servicio del Ministerio de Energía adecuándose a las di-
vo de: rectrices que imparta el Ministro y el CAIGG.
del Ministerio de Energía con un enfoque en base a riesgos con el objeti-
9. Coordinar políticas, planes y programas de auditoría interna al interior 5. Veri¿car el cumplimiento de las metas y objetivos de resultados de
gestión comprometidos para el periodo correspondiente.
el CAIGG.
autoridad presidencial, del Ministro y de las orientaciones entregadas por 6. Efectuar acciones y/o actividades de aseguramiento en los servicios de-
des de Auditoría Interna de su sector, respecto de aquellas emanadas de la pendientes y/o relacionados, y en la Subsecretaría, a solicitud del Ministro, e
8. Promover la coherencia de las políticas y actividades de las Unida- informar de sus resultados al Ministro y al Auditor General de Gobierno.
controles claves del proceso auditado. 7. Recopilar, evaluar, analizar y documentar la información que estime
de aseguramiento, los cuales deberán estar relacionados con los riesgos y relevante para el cumplimiento de los objetivos de la auditoría u otra acción
relevante para el cumplimiento de los objetivos de la auditoría u otra acción de aseguramiento, los cuales deberán estar relacionados con los riesgos y
7. Recopilar, evaluar, analizar y documentar la información que estime controles claves del proceso auditado.
informar de sus resultados al Ministro y al Auditor General de Gobierno. 8. Promover la coherencia de las políticas y actividades de las Unida-
pendientes y/o relacionados, y en la Subsecretaría, a solicitud del Ministro, e des de Auditoría Interna de su sector, respecto de aquellas emanadas de la
6. Efectuar acciones y/o actividades de aseguramiento en los servicios de- autoridad presidencial, del Ministro y de las orientaciones entregadas por
el CAIGG.
gestión comprometidos para el periodo correspondiente.
5. Veri¿car el cumplimiento de las metas y objetivos de resultados de 9. Coordinar políticas, planes y programas de auditoría interna al interior
del Ministerio de Energía con un enfoque en base a riesgos con el objeti-
rectrices que imparta el Ministro y el CAIGG. vo de:
con los Jefes de Servicio del Ministerio de Energía adecuándose a las di-
4. Efectuar tareas de seguimiento dentro de su ámbito y de coordinación a. Evaluar el grado de cumplimiento de los planes, metas y objetivos de
gestión del Ministerio de Energía, sus servicios dependientes, relacionados,
riesgos relevantes del Ministerio. velando que éstos guarden armonía y coherencia con las políticas guberna-
aprobada por el Consejo que permita la identi¿cación y evaluación de los mentales y sectoriales.
utilizando la metodología de gestión en base a riesgos u otra metodología
3. Plani¿car las auditorías, objetivos ministeriales y otras revisiones, b. Asegurar la existencia de controles que permitan prevenir la ocurrencia
de situaciones que pudiesen afectar el cumplimiento de los objetivos del
RESOLUCIÓN EXENTA N° 17 (2010) DEL MINISTERIO DE ENERGÍA
Ministerio, de sus Servicios dependientes y/o relacionados y, en especial,
respecto de sus procesos ¿nancieros y contables.
519
ción indígena con un enfoque intercultural a toda la estructura estatal; así
520 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
resolución integral, oportuna y pertinente de las necesidades de la pobla-
por la ejecución de políticas, planes, proyectos y programas orientados a la
10. Veri¿car, analizar y evaluar los resultados de las auditorías y otras petencias del Ministerio de Energía, tendrá por objetivo promover y velar
acciones desarrolladas por los servicios dependientes y/o relacionados y Artículo 11. La Unidad de Asuntos Indígenas, en el ámbito de las com-
mantener informados al Ministro, al Subsecretario y al Auditor General de
Gobierno de los resultados de las auditorías internas de dichos servicios, otros países.
así como de la implementación de acciones correctivas para subsanar las y desarrollar objetivos estratégicos, políticas y programas en conjunto con
debilidades detectadas. de Energía en instancias y acuerdos multinacionales, así como de elaborar
y será la responsable de asegurar la adecuada participación del Ministerio
11. Requerir a los auditores internos de cada Servicio y Subsecretaría Artículo 10. La Unidad Internacional dependerá del Ministro de Energía
la ejecución de auditorías de carácter selectivo con el objeto de propender
al fortalecimiento de la probidad; el buen uso de los recursos públicos, la corresponda según la normativa vigente.
corrección de los procedimientos y la prevención de riesgos asociados a cialidad de las materias y de la documentación utilizada en los casos que
la gestión. con características de transparencia y objetividad, velando por la con¿den-
en el ejercicio de las funciones que le han sido asignadas, debe cumplir
12. Acoger y seguir las orientaciones y directrices técnicas impartidas Artículo 9º. La actuación de la Unidad de Auditoría Interna Ministerial,
por el CAIGG.
aparte de las acciones propias de aseguramiento, ni sumariales.
13. Informar los resultados de la auditoría u otra acción de aseguramiento Artículo 8º. El Auditor Ministerial no podrá efectuar funciones de línea,
al Ministro y al Auditor General de Gobierno.
al Ministro y al Auditor General de Gobierno.
Artículo 8º. El Auditor Ministerial no podrá efectuar funciones de línea, 13. Informar los resultados de la auditoría u otra acción de aseguramiento
aparte de las acciones propias de aseguramiento, ni sumariales.
por el CAIGG.
Artículo 9º. La actuación de la Unidad de Auditoría Interna Ministerial, 12. Acoger y seguir las orientaciones y directrices técnicas impartidas
en el ejercicio de las funciones que le han sido asignadas, debe cumplir
con características de transparencia y objetividad, velando por la con¿den- la gestión.
cialidad de las materias y de la documentación utilizada en los casos que corrección de los procedimientos y la prevención de riesgos asociados a
corresponda según la normativa vigente. al fortalecimiento de la probidad; el buen uso de los recursos públicos, la
la ejecución de auditorías de carácter selectivo con el objeto de propender
Artículo 10. La Unidad Internacional dependerá del Ministro de Energía 11. Requerir a los auditores internos de cada Servicio y Subsecretaría
y será la responsable de asegurar la adecuada participación del Ministerio
de Energía en instancias y acuerdos multinacionales, así como de elaborar debilidades detectadas.
y desarrollar objetivos estratégicos, políticas y programas en conjunto con así como de la implementación de acciones correctivas para subsanar las
otros países. Gobierno de los resultados de las auditorías internas de dichos servicios,
mantener informados al Ministro, al Subsecretario y al Auditor General de
Artículo 11. La Unidad de Asuntos Indígenas, en el ámbito de las com- acciones desarrolladas por los servicios dependientes y/o relacionados y
petencias del Ministerio de Energía, tendrá por objetivo promover y velar 10. Veri¿car, analizar y evaluar los resultados de las auditorías y otras
por la ejecución de políticas, planes, proyectos y programas orientados a la
resolución integral, oportuna y pertinente de las necesidades de la pobla- ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
ción indígena con un enfoque intercultural a toda la estructura estatal; así
520
exclusivamente del Subsecretario.
RESOLUCIÓN EXENTA N° 17 (2010) DEL MINISTERIO DE ENERGÍA 521
taría de Energía, para el ejercicio de sus funciones, dependerá directa y
Artículo 17. El Jefe de la Unidad de Auditoría Interna de la Subsecre-
como velar por la oportuna y e¿caz coordinación de acciones, gestiones e
asignados a la Subsecretaría. inversiones con otros organismos públicos que persigan tal ¿nalidad. Esta
de la gestión institucional y el resguardo de los recursos que les han sido unidad dependerá del Ministro de Energía.
planes, programas, acciones y medidas de control para el fortalecimiento
estrategia preventiva, proponiendo como producto de su acción, políticas, Artículo 12. La Unidad de Comunicaciones dependerá del Ministro de
taría de Energía será asesorar y otorgar apoyo al Subsecretario, mediante una Energía y será la responsable de elaborar e implementar la estrategia de
Artículo 16. La Misión de la Unidad de Auditoría Interna de la Subsecre- comunicaciones para dar a conocer la política energética, los programas,
proyectos e iniciativas del Ministerio de Energía.
penderá directamente.
interna, gestión, gobierno y control interno al Subsecretario, de quién de-
Energía prestará asesoría técnica especializada, en materias de auditoría TÍTULO II
Artículo 15. La Unidad de Auditoría Interna de la Subsecretaria de DEL GABINETE Y OTRAS UNIDADES
DEPENDIENTES DEL SR. SUBSECRETARIO DE ENERGÍA
Subsecretario disponga para el cumplimiento de sus funciones.
de enlace en las comunicaciones y transmitiendo las Instrucciones que el Artículo 13. El Gabinete del Subsecretario de Energía estará compuesto
tario en la coordinación del trabajo de la Subsecretaria, siendo el órgano por su Jefe de Gabinete y los asesores del Subsecretario, la Unidad de Au-
Artículo 14. El Jefe de Gabinete y sus asesores, apoyarán al Subsecre- ditoría Interna de la Subsecretaría de Energía y la Unidad de Plani¿cación
y Gestión.
y Gestión.
ditoría Interna de la Subsecretaría de Energía y la Unidad de Plani¿cación Artículo 14. El Jefe de Gabinete y sus asesores, apoyarán al Subsecre-
por su Jefe de Gabinete y los asesores del Subsecretario, la Unidad de Au- tario en la coordinación del trabajo de la Subsecretaria, siendo el órgano
Artículo 13. El Gabinete del Subsecretario de Energía estará compuesto de enlace en las comunicaciones y transmitiendo las Instrucciones que el
Subsecretario disponga para el cumplimiento de sus funciones.
SR. SUBSECRETARIO DE ENERGÍA
DEPENDIENTES DEL
DEL GABINETE Y OTRAS UNIDADES Artículo 15. La Unidad de Auditoría Interna de la Subsecretaria de
TÍTULO II Energía prestará asesoría técnica especializada, en materias de auditoría
interna, gestión, gobierno y control interno al Subsecretario, de quién de-
penderá directamente.
proyectos e iniciativas del Ministerio de Energía.
comunicaciones para dar a conocer la política energética, los programas, Artículo 16. La Misión de la Unidad de Auditoría Interna de la Subsecre-
Energía y será la responsable de elaborar e implementar la estrategia de taría de Energía será asesorar y otorgar apoyo al Subsecretario, mediante una
Artículo 12. La Unidad de Comunicaciones dependerá del Ministro de estrategia preventiva, proponiendo como producto de su acción, políticas,
planes, programas, acciones y medidas de control para el fortalecimiento
unidad dependerá del Ministro de Energía. de la gestión institucional y el resguardo de los recursos que les han sido
inversiones con otros organismos públicos que persigan tal ¿nalidad. Esta asignados a la Subsecretaría.
como velar por la oportuna y e¿caz coordinación de acciones, gestiones e
Artículo 17. El Jefe de la Unidad de Auditoría Interna de la Subsecre-
521 RESOLUCIÓN EXENTA N° 17 (2010) DEL MINISTERIO DE ENERGÍA
taría de Energía, para el ejercicio de sus funciones, dependerá directa y
exclusivamente del Subsecretario.
Auditoría Interna de la Subsecretaría de Energía, con aquellas emanadas de
522 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
f) Promover la coherencia de las políticas y actividades de la Unidad de
Artículo 18. La Unidad de Auditoría Interna de la Subsecretaría de Ener- Auditoría Anual de la Institución.
gía no ejecutará funciones de línea, de representación, labores sumariales o e) Elaborar y proponer al Subsecretario, para su aprobación, el Plan de
cualquier otra, que afecte su objetividad, independencia y e¿ciencia.
¿abilidad y oportunidad.
Artículo 19. Las actividades realizadas por la Unidad de Auditoría Interna d) Veri¿car la existencia de adecuados sistemas de información, su con-
de la Subsecretaría de Energía se basarán siempre en análisis de riesgos de
la organización. operativas de la organización.
c) Promover la adopción de mecanismos de autocontrol en las unidades
Artículo 20. La Unidad de Auditoría Interna de la Subsecretaria de
Energía deberá otorgar permanente y oportuno aseguramiento al proceso taría.
de Gestión de Riesgos de la Institución, según las directrices entregadas se utilizan los recursos humanos, ¿nancieros y materiales de la Subsecre-
por el CAIGG. b) Evaluar el grado de economía, e¿ciencia, e¿cacia y equidad con que
Artículo 21. El funcionario a cargo de esta Unidad deberá coordinarse secretaría y efectuar las recomendaciones para su mejoramiento.
directamente con el CAIGG, manteniendo informado al Auditor Ministe- a) Evaluar en forma permanente el sistema de control interno de la Sub-
rial.
Subsecretaría las siguientes:
Artículo 22. Serán funciones de la Unidad de Auditoría Interna de la Artículo 22. Serán funciones de la Unidad de Auditoría Interna de la
Subsecretaría las siguientes:
rial.
a) Evaluar en forma permanente el sistema de control interno de la Sub- directamente con el CAIGG, manteniendo informado al Auditor Ministe-
secretaría y efectuar las recomendaciones para su mejoramiento. Artículo 21. El funcionario a cargo de esta Unidad deberá coordinarse
b) Evaluar el grado de economía, e¿ciencia, e¿cacia y equidad con que por el CAIGG.
se utilizan los recursos humanos, ¿nancieros y materiales de la Subsecre- de Gestión de Riesgos de la Institución, según las directrices entregadas
taría. Energía deberá otorgar permanente y oportuno aseguramiento al proceso
Artículo 20. La Unidad de Auditoría Interna de la Subsecretaria de
c) Promover la adopción de mecanismos de autocontrol en las unidades
operativas de la organización. la organización.
de la Subsecretaría de Energía se basarán siempre en análisis de riesgos de
d) Veri¿car la existencia de adecuados sistemas de información, su con- Artículo 19. Las actividades realizadas por la Unidad de Auditoría Interna
¿abilidad y oportunidad.
cualquier otra, que afecte su objetividad, independencia y e¿ciencia.
e) Elaborar y proponer al Subsecretario, para su aprobación, el Plan de gía no ejecutará funciones de línea, de representación, labores sumariales o
Auditoría Anual de la Institución. Artículo 18. La Unidad de Auditoría Interna de la Subsecretaría de Ener-
necesaria, cuando les sea solicitada por dicha Unidad. g) Efectuar el seguimiento de las medidas preventivas y correctivas,
jefaturas y funcionarios de la Subsecretaría deberán prestar la colaboración emanadas de los informes de auditoría, aprobadas por la autoridad.
Subsecretaría de Energía comprenderá la totalidad de la organización. Las
sus objetivos, el ámbito de acción de la Unidad de Auditoría Interna de la h) Participar obligatoriamente en el Comité de Auditoría Ministerial a
Artículo 23. Para la ejecución de sus funciones y la consecución de través del Jefe de la Unidad o su representante.
secretaría, que le permitan cumplir con lo señalado en la letra anterior. í) Otorgar permanente y oportuno aseguramiento al proceso de gestión
m) Participar en todas aquellas reuniones y actividades propias de la Sub- de riesgos de la Institución, según las directrices entregadas por el Consejo
de Auditoría.
Información deberá remitirse al Auditor Ministerial.
y de sus resultados, con la debida veracidad, prontitud e Integridad. Igual j) Realizar su labor apegada a las normativas técnicas elaboradas por el
de Información permanente del trabajo de la Unidad de Auditoría Interna CAIGG.
colaboración que el CAIGG solicite, especialmente, respecto a la entrega
1) Prestar, dentro de la esfera de sus respectivas competencias, toda la k) Velar por la adecuada coordinación entre las Unidad de Auditoría
Interna y el CAIGG.
Interna y el CAIGG.
k) Velar por la adecuada coordinación entre las Unidad de Auditoría 1) Prestar, dentro de la esfera de sus respectivas competencias, toda la
colaboración que el CAIGG solicite, especialmente, respecto a la entrega
CAIGG. de Información permanente del trabajo de la Unidad de Auditoría Interna
j) Realizar su labor apegada a las normativas técnicas elaboradas por el y de sus resultados, con la debida veracidad, prontitud e Integridad. Igual
Información deberá remitirse al Auditor Ministerial.
de Auditoría.
de riesgos de la Institución, según las directrices entregadas por el Consejo m) Participar en todas aquellas reuniones y actividades propias de la Sub-
í) Otorgar permanente y oportuno aseguramiento al proceso de gestión secretaría, que le permitan cumplir con lo señalado en la letra anterior.
través del Jefe de la Unidad o su representante. Artículo 23. Para la ejecución de sus funciones y la consecución de
h) Participar obligatoriamente en el Comité de Auditoría Ministerial a sus objetivos, el ámbito de acción de la Unidad de Auditoría Interna de la
Subsecretaría de Energía comprenderá la totalidad de la organización. Las
emanadas de los informes de auditoría, aprobadas por la autoridad. jefaturas y funcionarios de la Subsecretaría deberán prestar la colaboración
g) Efectuar el seguimiento de las medidas preventivas y correctivas, necesaria, cuando les sea solicitada por dicha Unidad.
de la acción de otros organismos del Estado. Artículo 24. La Unidad de Plani¿cación y Control de Gestión tendrá
la Autoridad Presidencial, las orientaciones dadas por el CAIGG y respecto como objetivo apoyar al Subsecretario en el fortalecimiento de la ges-
tión organizacional, a través del diseño e implementación de procesos de
RESOLUCIÓN EXENTA N° 17 (2010) DEL MINISTERIO DE ENERGÍA
plani¿cación y sistemas de información para la gestión que permitan a la
Institución disponer de la información necesaria para apoyar la toma de
523
como objetivo el generar información e inteligencia en materia de energía
524 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
Artículo 27. La División de Prospectiva y Política Energética tendrá
a) Diseñar, implementar y desarrollar sistemas de información y/o he- DE LAS DIVISIONES DE LÍNEA DE LA SUBSECRETARIA DE ENERGÍA
rramientas de recolección y sistematización de información, capaces de TÍTULO III
soportar objetivos, productos e indicadores de desempeño.
servidos que dependen del Ministerio de Energía.
b) Apoyar el levantamiento y mejora de los procesos asociados a la e) Analizar y validar información de los instrumentos de gestión de los
provisión de bienes y servicios estratégicos.
logía del CAIGG.
c) Generar y monitorear los instrumentos de gestión asociados a la d) Coordinar y apoyar el proceso de gestión de riesgos, bajo la metodo-
Plani¿cación Estratégica y al Control de Gestión del sector público, tales
como Convenios de Desempeño Colectivo (CDC); Balance de Gestión Gestión (PMG).
Integral (BGI); De¿niciones Estratégicas (Al); Indicadores de Desempeño de la formulación presupuestaria (H) y Programas de Mejoramiento de la
de la formulación presupuestaria (H) y Programas de Mejoramiento de la Integral (BGI); De¿niciones Estratégicas (Al); Indicadores de Desempeño
Gestión (PMG). como Convenios de Desempeño Colectivo (CDC); Balance de Gestión
Plani¿cación Estratégica y al Control de Gestión del sector público, tales
d) Coordinar y apoyar el proceso de gestión de riesgos, bajo la metodo- c) Generar y monitorear los instrumentos de gestión asociados a la
logía del CAIGG.
provisión de bienes y servicios estratégicos.
e) Analizar y validar información de los instrumentos de gestión de los b) Apoyar el levantamiento y mejora de los procesos asociados a la
servidos que dependen del Ministerio de Energía.
soportar objetivos, productos e indicadores de desempeño.
TÍTULO III rramientas de recolección y sistematización de información, capaces de
DE LAS DIVISIONES DE LÍNEA DE LA SUBSECRETARIA DE ENERGÍA a) Diseñar, implementar y desarrollar sistemas de información y/o he-
Artículo 26. Las divisiones de línea de la Subsecretaría de Energía serán de Gestión las siguientes:
la División de Prospectiva y Política Energética; la División de Seguridad y Artículo 25. Serán funciones de la Unidad de Plani¿cación y Control
Mercado Eléctrico; la División de Seguridad y Mercado de Hidrocarburos;
la División de Energías Renovables; la División de E¿ciencia Energética; del Ministerio y Subsecretaría de Energía.
la División de Desarrollo Sustentable y la División de Acceso y Equidad productos (bienes y servicios), y rendir cuentas de la gestión institucional
Energética. decisiones respecto de los procesos y resultados de la provisión de sus
Artículo 27. La División de Prospectiva y Política Energética tendrá ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
como objetivo el generar información e inteligencia en materia de energía
524
serán la División de Gestión y Finanzas y la División Jurídica.
RESOLUCIÓN EXENTA N° 17 (2010) DEL MINISTERIO DE ENERGÍA 525
Artículo 34. Las divisiones de apoyo de la Subsecretaría de Energía
DE LAS DIVISIONES DE APOYO DE LA SUBSECRETARÍA DE ENERGÍA para desarrollar capacidades prospectivas que anticipen problemas y solu-
TÍTULO IV ciones en el área energética.
de impulsar el desarrollo de tecnologías solares térmicas. Artículo 28. La División de Seguridad y Mercado Eléctrico tendrá como
energía de toda la población, a través de programas y proyectos, además objetivo desarrollar políticas, programas y normas que garanticen el sumi-
objeto el generar políticas y condiciones para el acceso equitativo a la nistro de electricidad de forma segura y e¿ciente, mediante el monitoreo
Artículo 33. La División de Acceso y Equidad Energética tendrá como de la seguridad y competitividad de los mercados, y la coordinación con la
actividad regulatoria.
el cambio climático y el cuidado del medio ambiente.
el coordinar y compatibilizar la política energética con el desarrollo local, Artículo 29. La División de Seguridad y Mercado de Hidrocarburos
Artículo 32. La División de Desarrollo Sustentable tendrá como objeto tendrá como objetivo desarrollar políticas, programas y normas que garan-
ticen el suministro de hidrocarburos de forma segura y e¿ciente, mediante
Energética. el monitoreo de la seguridad y competitividad de los mercados, y la coor-
el desarrollar políticas, planes, líneas de acción y estándares en E¿ciencia dinación con la actividad regulatoria.
Artículo 31. La División de E¿ciencia Energética tendrá como objeto
Artículo 30. La División de Energías Renovables tendrá como objetivo
vaciones en lo concerniente a Energías Renovables No Convencionales. fundamental desarrollar políticas, planes, programas y normas del sector
e Incorporar en la matriz energética del país, las distintas tecnologías e inno- energético nacional y su mejoramiento continuo, con la ¿nalidad de promover
energético nacional y su mejoramiento continuo, con la ¿nalidad de promover e Incorporar en la matriz energética del país, las distintas tecnologías e inno-
fundamental desarrollar políticas, planes, programas y normas del sector vaciones en lo concerniente a Energías Renovables No Convencionales.
Artículo 30. La División de Energías Renovables tendrá como objetivo
Artículo 31. La División de E¿ciencia Energética tendrá como objeto
dinación con la actividad regulatoria. el desarrollar políticas, planes, líneas de acción y estándares en E¿ciencia
el monitoreo de la seguridad y competitividad de los mercados, y la coor- Energética.
ticen el suministro de hidrocarburos de forma segura y e¿ciente, mediante
tendrá como objetivo desarrollar políticas, programas y normas que garan- Artículo 32. La División de Desarrollo Sustentable tendrá como objeto
Artículo 29. La División de Seguridad y Mercado de Hidrocarburos el coordinar y compatibilizar la política energética con el desarrollo local,
el cambio climático y el cuidado del medio ambiente.
actividad regulatoria.
de la seguridad y competitividad de los mercados, y la coordinación con la Artículo 33. La División de Acceso y Equidad Energética tendrá como
nistro de electricidad de forma segura y e¿ciente, mediante el monitoreo objeto el generar políticas y condiciones para el acceso equitativo a la
objetivo desarrollar políticas, programas y normas que garanticen el sumi- energía de toda la población, a través de programas y proyectos, además
Artículo 28. La División de Seguridad y Mercado Eléctrico tendrá como de impulsar el desarrollo de tecnologías solares térmicas.
Artículo 37. El Ministerio de Energía cuenta con las siguientes seis MINISTERIALES DEL MINISTERIO DE ENERGÍA
Secretarías Regionales Ministeriales, que representan al Ministerio en las DE LAS SECRETARÍAS REGIONALES
regiones del país que a continuación se señalan: TÍTULO V
IV. JURISPRUDENCIA
CDEC-SIC, Sesión Nº Ex 10.2-2004 de 14-OCT-2004)
¿rme realizado por la Dirección de Operación del CDEC-SIC (Directorio del
Procedencia de la representación del embalse Colbún en el cálculo de potencia
Dictamen 6-2004 DICTÁMENES DEL PANEL DE EXPERTOS
(2004-2010)
Nº Ex 10.1-2004 de 14-OCT-2004)
relación a la de¿nición de las horas de punta (Directorio del CDEC-SIC, Sesión
¿rme, de lo resuelto por el Panel de Expertos en su Dictamen Nº 1-2004, en
Aplicación por parte de la Dirección de Operación, en el cálculo de la potencia
Dictamen 05-200
Operación.
ConÀicto en el Directorio del CDEC-SING planteado por la Dirección de
Dictamen 04-2004
Dictamen 04-2004
ConÀicto en el Directorio del CDEC-SING planteado por la Dirección de
Operación.
Dictamen 05-200
Aplicación por parte de la Dirección de Operación, en el cálculo de la potencia
¿rme, de lo resuelto por el Panel de Expertos en su Dictamen Nº 1-2004, en
relación a la de¿nición de las horas de punta (Directorio del CDEC-SIC, Sesión
Nº Ex 10.1-2004 de 14-OCT-2004)
(2004-2010)
DICTÁMENES DEL PANEL DE EXPERTOS Dictamen 6-2004
Procedencia de la representación del embalse Colbún en el cálculo de potencia
¿rme realizado por la Dirección de Operación del CDEC-SIC (Directorio del
CDEC-SIC, Sesión Nº Ex 10.2-2004 de 14-OCT-2004)
532 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
Dictamen 10-2004
Dictamen 10-2004
Tratamiento de la Dirección de Operación, en el cálculo de potencia ¿rme, 2004)
de las ¿ltraciones de los embalses (Directorio del CDEC-SIC, Sesión Nº EX 2002 y 2003 (Directorio del CDEC-SIC, Sesión Nº Ex 10.5-2004 de 14-OCT-
10.6-2004 de 14-OCT-2004) acuerdo Ex 6.3-2000 hasta el 27/07/04 en los cálculos de los años 2000, 2001,
Aplicación de la Dirección de Operación en el cálculo de potencia ¿rme del
Dictamen 11-2004
Dictamen 9-2004
Tratamiento de las energías iniciales de las centrales Pangue y Pehuenche, rea-
lizado por la Dirección de Operación en el cálculo de potencia ¿rme (Directorio CDEC-SIC, Sesión Nº Ex 10.4-2004 de 14-OCT-2004)
del CDEC-SIC, Sesión Nº Ex 10.7-2004 de 14-OCT-2004) mínima de embalse Colbún y cotas mínimas de otros embalses (Directorio del
Operación del CDEC-SIC en el cálculo de potencia ¿rme en cuanto a la cota
Dictamen 12-2004 Discrepancia relacionada con el tratamiento efectuado por la Dirección de
Tratamiento de la Dirección de Operación del CDEC-SIC en el cálculo de Dictamen 8-2004
potencia ¿rme de Potencias Máximas de las centrales hidráulicas (Directorio
del CDEC-SIC, Sesión Nº Ex 10.8-2004 de 14-OCT-2004). 10.3-2004 de 14-OCT-2004)
los aÀuentes naturales de embalses (Directorio del CDEC-SIC, Sesión Nº Ex
Dictamen 13-2004 cia ¿rme, de los aÀuentes, extracciones, riego y otros elementos que afectan
Tratamiento por parte de la DO, en el cálculo de la potencia ¿rme, de los aÀuen- Tratamiento efectuado por la Dirección de Operación en el cálculo de poten-
tes para el Cálculo de Potencia Firme de las Centrales Hidráulicas de Pasada Dictamen 7-2004
(Directorio del CDEC-SIC, Sesión Nº Ex-10.10-2004 de 14-OCT-2004)
Dictamen 8-2006
Discrepancias Sistema Subtransmisión SIC-4
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 534
¿jados por la SEC
DICTÁMENES DEL PANEL DE EXPERTOS (2004- 2010) 535
Discrepancia de Distribuidora de Energía Eléctrica CODINER Ltda. por VNR
Dictamen 7-2007
Dictamen 9-2006
Discrepancias Sistema Subtransmisión SIC-5
SEC
Discrepancia de Empresa Eléctrica Puente Alto Ltda. por VNR ¿jados por la
Dictamen 6-2007 Dictamen 10-2006
Discrepancia Sistemas de Subtransmisión SIC-6
Peajes
los costos marginales reales determinados por la Dirección de Operación y Dictamen 11-2006
Participación de los Autoproductores en la operación del sistema interconectado
Discrepancia en el CDEC-SIC respecto del tema Objeción de Colbún S.A. a
Dictamen 5-2007 y en las transferencias de potencia y energía
a los Pequeños Medios de Generación Distribuidos (PMGD)
Discrepancias en el CDEC-SIC respecto del Manual de Procedimientos relativo AÑO 2007
Dictamen 1-2007
Dictamen 4-2007
Dictamen 4-2007
Dictamen 1-2007
Dictamen 19-2007
Discrepancia de ELECDA por VNR ¿jados por la SEC
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 536
¿jados por la SEC
DICTÁMENES DEL PANEL DE EXPERTOS (2004- 2010) 537
Discrepancia de Cooperativa Eléctrica Paillaco Ltda. SOCOEPA por VNR
Dictamen 30-2007
Dictamen 20-2007
Ltda. COOPERSOL por VNR ¿jados por la SEC Discrepancia de EMELAT por VNR ¿jados por la SEC
Discrepancia de Cooperativa de Abastecimiento de Energía Eléctrica Socoroma
Dictamen 29-2007 Dictamen 21-2007
Discrepancia de EMELECTRIC por VNR ¿jados por la SEC
¿jados por la SEC
Discrepancia de Empresa Eléctrica de Casablanca EMELCA S.A. por VNR Dictamen 22-2007
Dictamen 28-2007 Discrepancia de EMETAL por VNR ¿jados por la SEC
Discrepancia de Empresa Eléctrica de Aisén S.A. por VNR ¿jados por la SEC Dictamen 23-2007
Dictamen 27-200 Discrepancia de Empresa Eléctrica de Magallanes S.A. por VNR ¿jados por
la SEC
SEC.
Discrepancia de Compañía Eléctrica de Osorno S.A. por VNR ¿jados por la Dictamen 24-2007
Dictamen 26-2007 Discrepancia de Empresa Eléctrica de la Frontera S.A. por VNR ¿jados por
la SEC
la SEC
Discrepancia de Sociedad Austral de Electricidad S.A. por VNR ¿jados por Dictamen 25-2007
Dictamen 25-2007 Discrepancia de Sociedad Austral de Electricidad S.A. por VNR ¿jados por
la SEC
la SEC
Discrepancia de Empresa Eléctrica de la Frontera S.A. por VNR ¿jados por Dictamen 26-2007
Dictamen 24-2007 Discrepancia de Compañía Eléctrica de Osorno S.A. por VNR ¿jados por la
SEC.
la SEC
Discrepancia de Empresa Eléctrica de Magallanes S.A. por VNR ¿jados por Dictamen 27-200
Dictamen 23-2007 Discrepancia de Empresa Eléctrica de Aisén S.A. por VNR ¿jados por la SEC
Discrepancia de EMETAL por VNR ¿jados por la SEC Dictamen 28-2007
Dictamen 22-2007 Discrepancia de Empresa Eléctrica de Casablanca EMELCA S.A. por VNR
¿jados por la SEC
Discrepancia de EMELECTRIC por VNR ¿jados por la SEC
Dictamen 21-2007 Dictamen 29-2007
Discrepancia de Cooperativa de Abastecimiento de Energía Eléctrica Socoroma
Discrepancia de EMELAT por VNR ¿jados por la SEC Ltda. COOPERSOL por VNR ¿jados por la SEC
Dictamen 20-2007
Dictamen 30-2007
Discrepancia de Cooperativa Eléctrica Paillaco Ltda. SOCOEPA por VNR
¿jados por la SEC
537 DICTÁMENES DEL PANEL DE EXPERTOS (2004- 2010)
explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
538 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
Discrepancias de Chilectra S.A. con motivo de la determinación de costos de
Dictamen 5-2008
Dictamen 31-2007
Discrepancia de Cooperativa Rural Eléctrica Río Bueno Ltda. COOPREL por nación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
VNR ¿jados por la SEC Discrepancias de Empresa Eléctrica Puente Alto Ltda. con motivo de la determi-
Dictamen 4-2008
Dictamen 32-2007
Discrepancia de Empresa Eléctrica de Colina Ltda. por VNR ¿jados por la determinadas por seguridad”
SEC Operaciones Especiales de unidades generadoras, especí¿camente aquellas
realizados en los balances de transferencias, determinados por la DO y P, por
Dictamen 33-2007 Discrepancia presentada por el Directorio del CDEC-SIC respecto de “Cobros
Discrepancia de Luz Andes Ltda. por VNR ¿jados por la SEC Dictamen 3-2008
Dictamen 3-2008 Discrepancia de Luz Andes Ltda. por VNR ¿jados por la SEC
Discrepancia presentada por el Directorio del CDEC-SIC respecto de “Cobros Dictamen 33-2007
realizados en los balances de transferencias, determinados por la DO y P, por
Operaciones Especiales de unidades generadoras, especí¿camente aquellas SEC
determinadas por seguridad” Discrepancia de Empresa Eléctrica de Colina Ltda. por VNR ¿jados por la
Dictamen 32-2007
Dictamen 4-2008
Discrepancias de Empresa Eléctrica Puente Alto Ltda. con motivo de la determi- VNR ¿jados por la SEC
nación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007 Discrepancia de Cooperativa Rural Eléctrica Río Bueno Ltda. COOPREL por
Dictamen 31-2007
Dictamen 5-2008
Discrepancias de Chilectra S.A. con motivo de la determinación de costos de
explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 538
nación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
DICTÁMENES DEL PANEL DE EXPERTOS (2004- 2010) 539
Discrepancias de Compañía Eléctrica del Litoral S.A. con motivo de la determi-
Dictamen 14-2008
Dictamen 6-2008
costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007 Discrepancias de Compañía Nacional de Fuerza Eléctrica S.A. con motivo de
Discrepancias de Chilquinta Energía S.A. con motivo de la determinación de la determinación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del
Dictamen 13-2008 año 2007
distribuidoras, del año 2007 Dictamen 7-2008
con motivo de la determinación de costos de explotación de las empresas Discrepancias de Energía del Limarí S.A. con motivo de la determinación de
Discrepancias de Empresa Eléctrica de Melipilla, Colchagua y Maule S.A. costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
Dictamen 12-2008
Dictamen 8-2008
nación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007 Discrepancias de Empresa CGE Distribución S.A. con motivo de la determi-
Discrepancias de Empresa Eléctrica de Atacama S.A. con motivo de la determi- nación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
Dictamen 11-2008
Dictamen 9-2008
del año 2007 Discrepancias de Empresa Eléctrica de Magallanes S.A. con motivo de la
de la determinación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, determinación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del
Discrepancias de EMELARI S.A., ELIQSA S.A. y ELECDA S.A. con motivo año 2007
Dictamen 10-2008
Dictamen 10-2008
año 2007 Discrepancias de EMELARI S.A., ELIQSA S.A. y ELECDA S.A. con motivo
determinación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del de la determinación de costos de explotación de las empresas distribuidoras,
Discrepancias de Empresa Eléctrica de Magallanes S.A. con motivo de la del año 2007
Dictamen 9-2008
Dictamen 11-2008
nación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007 Discrepancias de Empresa Eléctrica de Atacama S.A. con motivo de la determi-
Discrepancias de Empresa CGE Distribución S.A. con motivo de la determi- nación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
Dictamen 8-2008
Dictamen 12-2008
costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007 Discrepancias de Empresa Eléctrica de Melipilla, Colchagua y Maule S.A.
Discrepancias de Energía del Limarí S.A. con motivo de la determinación de con motivo de la determinación de costos de explotación de las empresas
Dictamen 7-2008 distribuidoras, del año 2007
año 2007 Dictamen 13-2008
la determinación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del Discrepancias de Chilquinta Energía S.A. con motivo de la determinación de
Discrepancias de Compañía Nacional de Fuerza Eléctrica S.A. con motivo de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
Dictamen 6-2008
Dictamen 14-2008
Discrepancias de Compañía Eléctrica del Litoral S.A. con motivo de la determi-
nación de costos de explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
539 DICTÁMENES DEL PANEL DE EXPERTOS (2004- 2010)
nes de Seguridad de Abastecimiento” y el Procedimiento DP “Reliquidaciones y
540 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
Discrepancia de Colbún S.A. con el Procedimiento DO “Implementación de Pla-
Dictamen 4-2009
Dictamen 15-2008
Discrepancias del Grupo SAESA con motivo de la determinación de costos de
Tipo Bess”
explotación de las empresas distribuidoras, del año 2007
Discrepancia en el CDEC-SING por Procedimiento “Tratamiento Dispositivos
Dictamen 3-2009
Dictamen 16-2008
Discrepancia presentada por el Directorio del CDEC-SIC respecto de “Apli- respecto del Cálculo De¿nitivo de Potencia Firme 2008
cación del Criterio N-1 en el tramo Maitencillo-Cardones 220 kV” Discrepancia de AES Gener S.A. con la Dirección de Peajes del CDEC-SING
Dictamen 2-2009
Dictamen 17-2008
Discrepancia en el CDEC-SING sobre elección de Director. Transmisión Troncal presentado por la CNE. Enero 2009”.
Discrepancias presentadas respecto del “Plan de Expansión del Sistema de
Dictamen 18-2008 Dictamen 1-2009
Discrepancia presentada por el Directorio del CDEC-SIC sobre Corrección
a los Informes de Calculo de Peajes por el Sistema de Transmisión Troncal, AÑO 2009
período 2004 - 2006 y año 2007
de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 6 Dictamen 5-2009
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Dictamen 10-2009 de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 1
de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 5. Dictamen 6-2009
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Dictamen 9-2009 de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 2
de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 4 Dictamen 7-2009
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Dictamen 8-2009 de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 3
de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 3 Dictamen 8-2009
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Dictamen 7-2009 de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 4
de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 2 Dictamen 9-2009
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Dictamen 6-2009 de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 5.
de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 1 Dictamen 10-2009
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
Discrepancia con el Informe Técnico “Fijación de Fórmulas Tarifarias de Ser-
vicios No Consistentes en Suministro de Energía Asociados a la Distribución
Dictamen 5-2009 de Electricidad” (febrero 2009), emitido por la CNE. Área Típica Nº 6
Dictamen 3-2011
Discrepancia presentada por la empresa CODELCO respecto del Procedimien-
to DO “Costos de Combustibles de las Centrales Generadoras del SING” del
CDEC-SING
CDEC-SING
to DO “Costos de Combustibles de las Centrales Generadoras del SING” del
Discrepancia presentada por la empresa CODELCO respecto del Procedimien-
Dictamen 3-2011
V. BIBLIOGRAFÍA
recopilatoria que signi¿cará un gran aporte para todos los actores involucra-
En este sentido, el Profesor Vergara ha realizado una importante labor
de carácter ambiental, de aquellos que tienen una competencia ambiental de trámites necesarios para la obtención de la aprobación ambiental.
material, para luego realizar un pormenorizado análisis de cuáles son las ac- características es necesario sistematizarlas y considerarlas parte del conjunto
tividades que deben someterse al SEIA y que digan relación con los proyectos jurídico, pero que a la hora de plantear la tramitación de un proyecto de estas
hidroeléctricos. Dentro de ese apartado, el autor aporta un análisis crítico detallado en normativas que se encuentran dispersas en el ordenamiento
acerca del proceder del titular de un proyecto cuando necesita someterse al la biodiversidad y uso del suelo. Esta tarea la realiza a partir de un estudio
SEIA y a la solicitud de concesión eléctrica, ya que son procedimientos de residuos y protección del patrimonio cultural y arqueológico, protección a
carácter independiente. En este sentido, parece concluyente su análisis a la nes atmosféricas, de ruido, normas de protección del agua, generación de
hora de manifestar la necesidad de una obtener la Resolución de Cali¿cación relación con proyectos hidroeléctricos, a saber, la generación de emisio-
Ambiental (RCA) previo al otorgamiento de una concesión de¿nitiva debido de carácter especí¿co que regulan materias medioambientales y que dicen
a que una supone la existencia de la otra para su concreción. Finalmente, el autor cierra su obra, exponiendo los permisos ambientales
Más adelante, el autor realiza un análisis crítico de ponderación de normas otorgar estos permisos.
legales, a la hora de analizar la ejecución de obras, programas o actividades realizar los distintos órganos de la Administración del Estado a la hora de
en áreas protegidas, en el caso especí¿co de los parques nacionales, ya que En este sentido, la obra postula los márgenes y ponderaciones que deben
no existe una disposición legal expresa, como sí existe en materia minera, que permisos sectoriales relevantes en materia de proyectos hidroeléctricos.
permita el establecimiento de proyectos eléctricos en estas áreas protegidas, luación de impacto ambiental, así como un pormenorizado análisis de los
lo cual se encuentra prohibido por la Convención de Washington, rati¿cada A continuación se ofrece una descripción de los instrumentos de eva-
por Chile.
por Chile.
A continuación se ofrece una descripción de los instrumentos de eva- lo cual se encuentra prohibido por la Convención de Washington, rati¿cada
luación de impacto ambiental, así como un pormenorizado análisis de los permita el establecimiento de proyectos eléctricos en estas áreas protegidas,
permisos sectoriales relevantes en materia de proyectos hidroeléctricos. no existe una disposición legal expresa, como sí existe en materia minera, que
En este sentido, la obra postula los márgenes y ponderaciones que deben en áreas protegidas, en el caso especí¿co de los parques nacionales, ya que
realizar los distintos órganos de la Administración del Estado a la hora de legales, a la hora de analizar la ejecución de obras, programas o actividades
otorgar estos permisos. Más adelante, el autor realiza un análisis crítico de ponderación de normas
Finalmente, el autor cierra su obra, exponiendo los permisos ambientales a que una supone la existencia de la otra para su concreción.
de carácter especí¿co que regulan materias medioambientales y que dicen Ambiental (RCA) previo al otorgamiento de una concesión de¿nitiva debido
relación con proyectos hidroeléctricos, a saber, la generación de emisio- hora de manifestar la necesidad de una obtener la Resolución de Cali¿cación
nes atmosféricas, de ruido, normas de protección del agua, generación de carácter independiente. En este sentido, parece concluyente su análisis a la
residuos y protección del patrimonio cultural y arqueológico, protección a SEIA y a la solicitud de concesión eléctrica, ya que son procedimientos de
la biodiversidad y uso del suelo. Esta tarea la realiza a partir de un estudio acerca del proceder del titular de un proyecto cuando necesita someterse al
detallado en normativas que se encuentran dispersas en el ordenamiento hidroeléctricos. Dentro de ese apartado, el autor aporta un análisis crítico
jurídico, pero que a la hora de plantear la tramitación de un proyecto de estas tividades que deben someterse al SEIA y que digan relación con los proyectos
características es necesario sistematizarlas y considerarlas parte del conjunto material, para luego realizar un pormenorizado análisis de cuáles son las ac-
de trámites necesarios para la obtención de la aprobación ambiental. de carácter ambiental, de aquellos que tienen una competencia ambiental
Ante este panorama, la Revista Electricidad se propone, incrementando y de análisis, relacionadas con el sector.
periódicamente su cantidad de ejemplares en circulación, además de cu- celebre veinte años, quienes han asumido tareas informativas, de comentario
brir las nuevas áreas de negocios del sector energético, como los grandes geniería, entre otros, los cuales han permitido que la Revista Electricidad
clientes eléctricos no mineros, por ejemplo, las industrias de la celulosa y en las empresas proveedoras de bienes y servicios, en las empresas de in-
el papel. las empresas de consultoría, en la academia, en los organismos del Estado,
distribuidoras, en las asociaciones gremiales, profesionales y de estudio, en
Estas nuevas exigencias y actores del sector eléctrico se han convertido, actores del sector energía: en las empresas generadoras, transmisoras y
a su vez, en exigencias para la Revista Electricidad, publicación que ha asu- una serie de colaboradores públicos y privados, conformados por distintos
mido la responsabilidad de informar a sus lectores, con gusto y compromiso que permiten que la publicación llegue a sus lectores. Junto a ellos existen
los devenires del mercado energético. Para el cumplimiento de esta misión, man los equipos editorial, técnico, comercial y administrativo, unidades
la Revista Electricidad cuenta con profesionales de primera línea, que for- la Revista Electricidad cuenta con profesionales de primera línea, que for-
man los equipos editorial, técnico, comercial y administrativo, unidades los devenires del mercado energético. Para el cumplimiento de esta misión,
que permiten que la publicación llegue a sus lectores. Junto a ellos existen mido la responsabilidad de informar a sus lectores, con gusto y compromiso
una serie de colaboradores públicos y privados, conformados por distintos a su vez, en exigencias para la Revista Electricidad, publicación que ha asu-
actores del sector energía: en las empresas generadoras, transmisoras y Estas nuevas exigencias y actores del sector eléctrico se han convertido,
distribuidoras, en las asociaciones gremiales, profesionales y de estudio, en
las empresas de consultoría, en la academia, en los organismos del Estado, el papel.
en las empresas proveedoras de bienes y servicios, en las empresas de in- clientes eléctricos no mineros, por ejemplo, las industrias de la celulosa y
geniería, entre otros, los cuales han permitido que la Revista Electricidad brir las nuevas áreas de negocios del sector energético, como los grandes
celebre veinte años, quienes han asumido tareas informativas, de comentario periódicamente su cantidad de ejemplares en circulación, además de cu-
y de análisis, relacionadas con el sector. Ante este panorama, la Revista Electricidad se propone, incrementando
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ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA 556
PUBLICACIONES SOBRE DERECHO DE ENERGÍA EN REDAE 1999-2006 557
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ERRÁZURIZ GATICA, Juan Manuel; Análisis crítico de las diver- ERRÁZURIZ GATICA, Juan Manuel; Calidad de servicio y res-
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Solución de divergencias en el sector generación-transmisión CDEC .................................................................................... pp. 783-786
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servicio público eléctrico ...................................................... pp. 325-328
ración eléctrica en Chile ....................................................... pp. 787-791
MATTA FUENZALIDA, Guillermo; La dimensión ética en el
SEPÚLVEDA RODRÍGUEZ, Enrique; El procedimiento de reso-
lución de divergencias en el CDEC ...................................... pp. 793-798
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Antecedentes y perspectivas ................................................. pp. 821-836 Visión del anteproyecto ........................................................ pp. 811-819
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Derecho Comparado
Derecho Comparado
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557 PUBLICACIONES SOBRE DERECHO DE ENERGÍA EN REDAE 1999-2006
pp. 51-60 construcción de la infraestructura eléctrica ..........................
558 ACTAS DE DERECHO DE ENERGÍA
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