Outsourcing

1. Facultad de Administración y Negocios Prof. José LLatas Román Maestro en Derecho Civil y
Comercial

2. Historia La traducción al castellano del neologismo inglés Outsourcing consiste en la

externalización de determinadas áreas funcionales. Comienza a ganar credibilidad al inicio de
la década de los 70’s enfocado, sobre todo en las áreas de información tecnológica en las
empresas. Las primeras empresas en implementar modelos de Outsourcing fueron gigantes
como EDS, Arthur Andersen, Price Waterhouse y otros. 2

3.  El Outsourcing es una práctica que data desde el inicio de la Era Moderna. Este concepto
no es nuevo en Latinoamérica, ya que muchas compañías competitivas lo realizan como una
estrategia de negocio. En 1998, el Outsourcing alcanzó una cifra de negocio a nivel mundial
de cien mil millones de dólares. Hoy en día se habla de volver al inicio y retomar estos
conceptos bajo el nombre de Reingeniería de Procesos. La realidad es que siempre se ha hecho
Outsourcing, pero con una concepción probablemente equivocada. 3

4. Definición Outsourcing o Tercerización (también llamada subcontratación) es una técnica

innovadora de administración, que consiste en la transferencia a terceros, de ciertos procesos
complementarios que no forman parte del giro principal del negocio, permitiendo la
concentración de los esfuerzos en las actividades esenciales a fin de obtener competitividad y
resultados tangibles. También podemos definirlo como la subcontratación de servicios que
busca agilizar y economizar los procesos productivos para el cumplimiento eficiente de los
objetos sociales de las instituciones, de modo que las empresas se centren en lo que les es
propio. 4

5. OBJETO DEL CONTRATO Y DESCRIPCIÓNEn esta regulación específica debe

consignarsedetalladamente la intención del negocio, esdecir, el requerimiento específico de la
empresacliente respecto a los servicios de prestación depersonal que la compañía proveedora
estaría endisposición de brindar, los cuales se determinan apartir de los requisitos necesarios
para laejecución de la actividad propia de lacontratante. 5

6. SujetosEstos varían dependiendo del fondo del contrato, de servicios, deproducción el

suministro, la locación de servicios o la locación deobra.Sujetos de la forma de subcontratación
laboral: Empresa Cliente(Dueño de la obra). Outsourcer ( encargada de realizar la
actividaddelegada).Personal, trabajadores . 6

7. NATURALEZA JURÍDICA El contrato de outsourcing puede concebirse de naturaleza

mercantil o comercial entre la empresa contratante del servicio y aquella que lo presta. El
derecho mercantil es el sistema de normas jurídicas que determinan su campo de aplicación
mediante la calificación de mercantiles dadas a ciertos actos, y regulan estos y la profesión de
quienes se dedican a celebrarlos, es la rama del derecho que regula el ejercicio del comercio. 7

8.  Otro concepto de derecho mercantil es el que establece que es un conjunto de normas,

reglas y preceptos, que regulan las actividades del comercio. Es posible concluir que el
contrato de outsourcing obedece a la necesidad de las empresas de “externalizar actividades”;
es decir, contar con la prestación de servicios necesarias para su operación integral, a través de
la utilización de una figura de naturaleza civil o mercantil con terceros que realizan actividad
comercial que proveen el personal necesario para la prestación de un servicio, sin la necesidad
de recurrir directamente a contrataciones laborales típicas. 8
9. Características Es un contrato atípico. Es un contrato oneroso. Es un contrato de
resultados (el outsourcer esta obligado a conseguir los requerimientos planteados). Es un
contrato de duración (instantáneo o de tractos sucesivos). Es un contrato con prestaciones
recíprocas. Determinación clara de las partes que intervienen en el negocio y del objeto del
outsourcing. Es consensual. Es de carácter bilateral. Es un contrato principal, goza de
autonomía y suele estar acompañado de otros accesorios como licencia de marca, Know –
How. 9

10. EJEMPLO Se tiene a una empresa denominada “X” reconocida mundialmente por la
producción de suplementos médicos, requiere contratar servicios de limpieza para sus
instalaciones ubicadas en la ciudad de Lima . Entonces, la empresa denominada “Y” determina
que se encuentra en la capacidad de brindar este servicio, por lo tanto, procede a celebrar un
contrato de naturaleza laboral con María, Pedro y José, quienes prestarán el servicio de
limpieza requerido por la empresa “X” en sus instalaciones localizadas en Lima. En la
ejecución ideal del contrato, la empresa “X” delimita en el contrato con la empresa “Y” los
requerimientos generales del servicio; sin embargo, será la empresa “Y” la que determinará la
jornada específica y la forma en la que debe realizarse la limpieza, proveer las herramientas
necesarias para la prestación del servicio y define la cantidad de personas que se necesitan
para ello. 10

11. Sujetos en el Oustourcing de Trabajo de Construcción Empresa ClienteEntendida como

cualquier persona física o jurídica por cuenta de lacual se realice la obra. OutsourcerEs la
persona jurídica o natural la cual proporciona un servicio.Trabajador autónomo o
subcontratadoEs la persona física subcontratista que realiza de forma personal ydirecta una
actividad profesional, sin sujeción a un contrato detrabajo, (esto es sin relación laboral, sólo
mercantil) y que asumecontractualmente ante el promotor, el contratista o ante
otrosubcontratista el compromiso de realizar determinadas partes oinstalaciones de la obra.
11

12. Obligaciones de las PartesDe la empresa contratante o empresa cliente: Pago del servicio
contratado en los plazos y términos acordados en el contrato. Abstenerse de ejercer actos de
subordinación frente a los trabajadores de la empresa prestataria. Coordinar la estrategia del
negocio sin que implique la existencia de una relación de subordinación, del outsourcer
respecto a la empresa cliente. Proporcionar la información necesaria a la empresa
proveedora para el cumplimiento efectivo de la prestación, entre otras. 12

13. De la empresa prestataria o Outsourcer Suministrar por su cuenta y riesgo todo el equipo
o materialespecífico, así como el personal calificado para la prestación delservicio, todos los
cuales deberán ser apropiados, en óptimascondiciones y plenamente capacitados. Mantener
asegurado y con todos los beneficios de seguridadsocial y póliza de riesgos a los funcionarios
que designe para laprestación del servicio contratado, así como suministrar loscomprobantes
idóneos. Mantener la confidencialidad correspondiente con la empresacliente. Presentar
informes periódicos a la empresa cliente. Lograr los resultados en el plazo pactado. Cumplir
con las demás obligaciones que le imponga el contrato. 13

14. Responsabilidad por Daños Dado que las partes contratantes constituyen empresas con
una gestión de negocios propia, en tesis de principio cada una de las compañías debe asumir el
riesgo por los daños de cada actividad, por lo tanto, resulta necesario identificar las posibles
responsabilidades civiles a afrontar por cada uno de los contratantes, de forma conjunta ante
terceros y entre ambos. 14
15. Confidencialidad Sobre este punto en particular, la doctrina ha realizado especial énfasis en
la importancia de su clara regulación en los contratos de esta naturaleza, dado que en
múltiples circunstancias deviene en la razón principal para no celebrar contratos de
outsourcing, por temor a una fuga de información confidencial que podría resultar sumamente
perjudicial para la parte afectada. 15

16. Terminación anticipada y resolución del contratoTodas las causas de terminación deben ser
tratadas yestablecer una regulación entre las partes en cada unade ellas, de manera que se
minimicen los daños entreambas partes. 16

17. Tiempo de DuraciónSu elaboración es compleja, puesto que debeestablecer claramente las
responsabilidades deambas partes en cualquier aspecto, no sólo delnivel de servicio actual
sino también del nivel deservicio futuro.Suele tener una duración de varios años. En elsector
privado tiene una duración no menor a 5ó 7 años, siendo habitual un período de 10 años. 17

18. Respecto a las Empresas que Desarrollan Outsourcing Es una decisión estratégica para la
organización, puesto que cede el total o parte de sus activos a la empresa de outsourcing.
Permite el acceso a nuevas tecnologías y centrarse en la realización de actividades de mayor
valor para la organización. Permite a la organización alcanzar un mayor nivel de
competitividad sin realizar inversiones en equipamiento tecnológico o en formación del
personal informático propio. Son menores los costos de operación y se evitan las decisiones
de invertir en infraestructura. 18

19. Modalidades y Matices de Contratos de OutsourcingOutsourcing de PersonalPodría

definirse como “aquellas compañías que poseeninmensas capacidades técnicas, contables e
intelectuales,prestadoras de personal que tienen como finalidad, la demejorar la
productividad, aprovechar al máximo los costos,permitir una mayor concentración en
actividades básicas delnegocio y reducir el número de empleados, como estrategiade la
empresa. Aun cuando existen diversas opiniones entreprofesionistas intelectuales, como
abogados laborales,abogados fiscalistas, contadores públicos, etc. 19

20. Su finalidad es la estrategia empresarial basada en lacorresponsabilidad productiva,

enfocada en reducircostos, obtener un margen de ganancia mayor, transfiriendoel manejo de
ciertos sistemas o actividades a una empresa ofirma especializada en materia deoutsourcing,
subcontratando personal para recortarcostos, simplificar proyectos o encontrar talento
yexperiencia de la que no disponen las empresas. 20

21. Outsourcing de Auditoría Interna y Gestión de RiesgosEste outsourcing está estructurado

para que brinde lossiguientes beneficios: La Gerencia de la empresa pueda delegar en
especialistas las labores de análisis de riesgos y la evaluación y revisión de la cobertura que
hace la empresa sobre éstos. Identificación temprana de situaciones que requieran
mejorarse, en especial aquellas que necesiten ser superadas antes del cierre del ejercicio. 21

22.  Recomendaciones para mejorarcontinuamente los sistemas de control interno

Acompañamiento especializado en laidentificación de riesgos e implantación decontroles para
su manejo que realizan lasempresas modernas Posibilitar la implantación de esta funciónen
empresas que por su mediana magnitudles saldría onerosa la implantación de
undepartamento de auditoría interna. 22

23. Outsourcing Logístico Es una estrategia que mejora el rendimiento global de la

organización y que disminuye costos, al tiempo que permite a la empresa estar a la vanguardia
en sus productos y en su propio mejoramiento. Para ello, precisamente, existe el outsourcing
logístico, una ayuda estratégica para las empresas que, luego de identificar sus factores
distintivos, les permite especializarse a través de la tercerización. 23

24. Outsourcing de ContabilidadComprende básicamente lo siguientes: Determinación,

Planeación e Implementación de la estructura contable y el sistema contable. Diseño y
manejo de plan de cuentas. Procesamiento de las transacciones contables de la empresa.
Preparación de estados financieros básicos. Definición de las políticas de control interno de
acuerdo a sus necesidades con el objetivo de asegurar un manejo eficiente y un registro
contable confiable y oportuno. 24

25.  Elaboración y presentación de las declaraciones mensuales tributarias

correspondientes. Elaboración y presentación de la declaración anual del impuesto a la
renta. Manejo de tesorería que incluye la preparación de cheques, comprobantes de egreso y
pago a los proveedores. Supervisión de la contabilidad. Asesoramiento en la aplicación de
normas contables y tributarias. 25

26. Outsourcing de Producción y de TrabajoLa redefinición y la fragmentación, en la forma o en

larealidad, de "la empresa" como unidad nítida, la apariciónde "un tercero" en la relación
laboral, el estereotipofrecuente de la figura de "el empleador", dificultan a vecesla
identificación de las partes de la relación laboral y, por lotanto, la responsabilidad que les cabe
a cada una en elcumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de susderechos. 26

27. Este Servicio es permanentemente requerido por losactores laborales, empleadores y

trabajadores yespecialmente por las organizaciones sindicalesrespecto de si cabe o no
negociar colectivamente atrabajadores que, trabajando juntos, pertenecen aotra empresa y
estos últimos si pueden o noconstituir sindicato. 27

28. Marco Tributario Los contribuyentes domiciliados que realizan actividades consideradas
como de la tercera categoría (servicios), según la Ley del Impuesto a la Renta, deberán aplicar
la tasa del 30% sobre la renta neta imponible . En el caso de empresas y personas naturales,
no domiciliadas que directamente obtienen rentas de fuente peruana, la tasa es del 27%.
Servicios técnicos 40% de ingresos brutos para empresas domiciliadas. Tratándose de un
contrato de servicios, también está afecto al IGV (18%). 28

29. Carácter Jurídico y Marco LegalComo se sabe, por la complejidad, especialidad

ypredominante tracto sucesivo de los contratosestatales, la subcontratación resulta ser
unafenómeno bastante común, por lo que la normativade la materia le dedica tres artículos: el
art. 13 delTexto Único Ordenado de la Ley de Contrataciones yAdquisiciones del Estado y los
Art. 208 que contienesu régimen fundamental de condiciones y reglas ypor el artículo 204
referido a la sanciónadministrativa aplicable a las subcontratacionesindebidas. 29

30. Artículo 13.- Requisitos de la convocatoria.- Los requisitos y contenidos de la convocatoria

a procesos de selección se fijarán en el Reglamento, debiendo existir un plazo razonable entre
la convocatoria y la presentación de propuestas atendiendo a las características propias de
cada proceso.Artículo 204° Vigencia del contrato El contrato tiene vigencia desde el día
siguiente de la suscripción del documento que lo contiene o, en su caso, desde la recepción de
la orden de compra o de servicio. Tratándose de la adquisición de bienes y servicios el contrato
rige hasta que el funcionario competente dé la conformidad de la recepción de la prestación a
cargo del contratista. En el caso de ejecución y consultoría de obras el contrato rige hasta el
consentimiento de la liquidación. 30
31. Artículo 208.- Subcontratación Salvo prohibición expresa prevista en el presente
Reglamento, en las Bases o en el contrato, el contratista podrá acordar con terceros la
subcontratación de parte de las prestaciones a su cargo, siempre que: 1) La Entidad lo
apruebe por escrito y de manera previa, por intermedio del funcionario que cuente con
facultades suficientes y dentro de los cinco (5) días hábiles de formulado el pedido. Si
transcurrido dicho plazo la Entidad no comunica su respuesta, se considera que el pedido ha
sido aprobado; 2) Las prestaciones a subcontratarse con terceros no excedan del sesenta por
cien (60%) del monto del contrato original; 3) En el caso de contratistas extranjeros, éstos se
comprometan a brindar capacitación y transferencia de tecnología a los subcontratistas
nacionales; y 4) El subcontratista se encuentre inscrito en el Registro Nacional de
Proveedores y no esté suspendido o inhabilitado para contratar con el Estado; Aun cuando el
contratista haya subcontratado, conforme a lo indicado precedentemente, es el único
responsable de la ejecución total del contrato frente a la Entidad. Las obligaciones y
responsabilidades derivadas de la subcontratación son ajenas a la Entidad. No obstante, el
subcontratista que incumpla sus obligaciones será sancionado por el Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Las subcontrataciones se efectuarán de
preferencia con las micro y pequeñas empresas. 31

32. MARCO LEGALArtículo 13.- Requisitos de la convocatoria.- Los requisitos y contenidos de

la convocatoria a procesos de selección se fijarán en el Reglamento, debiendo existir un plazo
razonable entre la convocatoria y la presentación de propuestas atendiendo a las
características propias de cada proceso.Artículo 204° Vigencia del contrato El contrato tiene
vigencia desde el día siguiente de la suscripción del documento que lo contiene o, en su caso,
desde la recepción de la orden de compra o de servicio. Tratándose de la adquisición de bienes
y servicios el contrato rige hasta que el funcionario competente dé la conformidad de la
recepción de la prestación a cargo del contratista. En el caso de ejecución y consultoría de
obras el contrato rige hasta el consentimiento de la liquidación. 32

33. MARCO LEGALArtículo 208.- Subcontratación Salvo prohibición expresa prevista en el

presente Reglamento, en las Bases o en el contrato, el contratista podrá acordar con terceros
la subcontratación de parte de las prestaciones a su cargo, siempre que: 1) La Entidad lo
apruebe por escrito y de manera previa, por intermedio del funcionario que cuente con
facultades suficientes y dentro de los cinco (5) días hábiles de formulado el pedido. Si
transcurrido dicho plazo la Entidad no comunica su respuesta, se considera que el pedido ha
sido aprobado; 33

34. MARCO LEGAL2) Las prestaciones a subcontratarse con terceros no excedan del sesenta
por cien (60%) del monto del contrato original;3) En el caso de contratistas extranjeros, éstos
se comprometan a brindar capacitación y transferencia de tecnología a los subcontratistas
nacionales; y4) El subcontratista se encuentre inscrito en el Registro Nacional de Proveedores y
no esté suspendido o inhabilitado para contratar con el Estado; 34

35. MARCO LEGAL Aun cuando el contratista haya subcontratado, conforme a lo indicado
precedentemente, es el único responsable de la ejecución total del contrato frente a la
Entidad. Las obligaciones y responsabilidades derivadas de la subcontratación son ajenas a la
Entidad. No obstante, el subcontratista que incumpla sus obligaciones será sancionado por el
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado. Las subcontrataciones se efectuarán
de preferencia con las micro y pequeñas empresas. 35
36. Modos LegalesLa subcontratación es una figura emblemática que nos permite revisarla
especial relación existente entre el derecho civil y el derechoadministrativo. En ambas ramas,
el subcontrato posee la base comúnde ser una contrato derivado y dependiente de otro
anterior de sumisma naturaleza (contrato base), originado por la actitud de uno dedos
contratantes, que en vez de ejecutar personalmente la obligaciónasumida, se decide a
contratar con un tercero la realización deaquella, en base al contrato anterior del cual es parte.
Pero habiendoadquirido relevante presencia en los diversos contratosadministrativos, ha sido
necesario adecuarlo al interés públicomediante una serie de reglas particulares que la
diferencian de lasubcontratación común. 36

37. La preferencia de las MYPES para ser SubcontratistaEl articulo 208 párrafo in fine del
Reglamento contiene untratamiento diferenciado en favor de las pequeñas, medianas
ymicroempresas sobre las demás empresas nacionales. Estearticulo establece que “las
subcontrataciones se efectuaran depreferencia con las micro y pequeñas empresas”, aunque
lanormativa ha omitido establecer, algunos aspectos claves parael cumplimiento de esta
preferencia. Ha sido necesarioestablecer en que consiste esta preferencia dada en
términosgenerales. 37

38. Vínculos Jurídicos y Relaciones FácticasEl outsourcing en su versión auténtica no

generaproblemas jurídicos, económicos ni sociales; se trata deempresas formalmente
constituidas, con oficinas ytalleres propios, que asumen a plenitud sus obligacionesy son
empleadores directos de sus propios trabajadores.No hay entre éstos y la empresa central
ningún tipo derelación y ni siquiera contacto físico, porque operan enlugares distintos y
distantes.El outsourcing es un fenómeno económico deorganización descentralizada de la
producción, y no unproblema jurídico o laboral. 38

39. VENTAJAS De carácter financiero/económico: La inversión permite reducir costos que

generan capital adicional para reinvertirlo en el negocio. La empresa requiere menos personal
especializado redistribuyendo de una mejor manera el tiempo para la planeación, sin que se
genere para la empresa contratante la responsabilidad directa del pago de prestaciones
laborales y demás cargas sociales. 39

40.  De carácter operativo Los estudios aplicados al uso de esta figura incluso han concluido
en que existe un incremento en la eficiencia y se tiene acceso a infraestructura estratégica de
primer nivel (recurso humano y tecnológico) sin costo adicional. 40

41.  De carácter estratégico: Es posible centralizar la atención de la gestión en el objetivo

primordial de la empresa contratante, lo cual permite ejecutar lo planeado en la estrategia del
negocio. Una de las intenciones principales de este contrato entonces es incrementar los
puntos fuertes de la empresa contratante, y mediante esta forma de subcontratación, en la
organización se dispone de más tiempo para poner su atención en otros puntos que requieren
interés, dado que la empresa usuaria se focaliza en su gestión y no en la administración del
recurso humano de la empresa proveedora. 41

42. Desventajas Los errores no pueden ser admitidos al momento de escoger un área a
tercerizar. No todos los empleados que perdieron su puesto dentro de la organización podrán
ser absorbidos por las empresas prestadoras de servicios. Pérdida de habilidades críticas para
el cumplimiento del objetivo del negocio o desarrollo de habilidades que incorrectamente
pueden ser catalogadas como esenciales. Pérdida del control sobre la calidad de los servicios
contratados. En caso de no realizar unos análisis del mercado de las compañías prestadoras
de servicios, la tercerización se puede convertir en el camino directo al fracaso. Si es que la
decisión de tercerizar no está bien fundamentada dentro de la empresa, la sola idea de
aplicarla podría se causante de un caos generalizado en todos los niveles de la organización. 42

43. Preguntas Claves sobre el Outsourcing ¿Por qué las organizaciones eligen externalizar sus
sistemas de información?Hace algunos años, reducir el costo de losprocesos informáticos era
el objetivo principal:las economías de escala podían obtenersemediante la centralización de
los sistemas. ElOutsourcing permite a las empresas recuperarentre un 20% y 30% del costo
delprocesamiento de datos, y les permite accedera una infraestructura flexible y de confianza.
Ladescentralización de los sistemas deinformación, y la complejidad administrativaresultante,
ha hecho aún más atractivas lasalianzas profesionales. 43

44.  ¿Puede el Outsourcing ocuparse de llevar todas las funciones de negocios, no sólo los
sistemas informáticos?El Outsourcing está siendo aplicado a todos los procesos delnegocio en
una organización. Áreas como contabilidad, personaly nómina, centros de llamadas son
candidatas para los contratosde "gestión de servicios de negocios". ¿Cómo se miden el
rendimiento y los beneficios en un Outsourcing?Flexibilidad y calidad de servicio son los
parámetros másfrecuentes para medir el rendimiento del Outsourcing. Estoscriterios son
medidos y comparados con el nivel de servicioacordado en el contrato con una monitorización
clara ysistemática, e identificando los beneficios alcanzados. 44

45. ¿Cuáles son las clavesdel éxito en proyectos de Outsourcing?Cada proyecto tiene
suspropias características, perohay algunos factores quetienden a favorecer el éxito.Por
ejemplo, es esencial crearuna estructura de gestión delproyecto fuerte y rigurosa.
Laexperiencia en el área pruebaque se puede desarrollar unasolución apropiada paragestionar
la relación con cadauno de los clientes, basada enprobados procesosdesarrollados a través de
losaños. 45

46. ¿Se puede realizar un Outsourcing internacional?Absolutamente. Una de las mayores

necesidades delOutsourcing en empresas multinacionales es la de quepuedan estar en
posición de ofrecer a las organizacionesmultinacionales un servicio mundial, con una
consistentecalidad de servicio. El acceso diario de miles de usuarios a unared de bancos de
datos. El Outsourcing se está dirigiendoinevitablemente hacia la globalización de servicios y de
lossistemas de información.