EXP.

:
SEC.:
SUM.: DEMANDA DE AMPARO

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE

LIMA.-

NÉSTOR FERNÁNDEZ GUZMÁN, identificado

con DNI Nº 09160369 y Víctor Ortiz

Álvarez identificado con DNI Nº

08191582, con domicilio común para

estos efectos en la calle Manuel

Escorza Nº 285, y señalando domicilio

procesal en la Casilla Nº 1079 del

Ilustre Colegio de Abogados de Lima,

sito en el Palacio Nacional de

Justicia, ubicado en esta ciudad, a

usted con el debido respeto nos

presentamos y decimos:

PETITORIO

Demandamos en vía de Acción de Amparo a la Municipalidad

Metropolitana de Lima, a la que se le deberá notificar

por intermedio de su Procurador Publico Municipal en el

Jr.Conde de Superunda Nº 141 del Cercado de Lima.

Requerimos la tutela jurisdiccional efectiva, debido a

que la Municipalidad Metropolitana de Lima, vulnerando

la democracia participativa de los vecinos ha emitido la

Ordenanza Nº 1309, violando con ello el Debido Proceso

consagrado en el Art. 139 Inc. 3º de la Constitución

Política del Perú, extensiva para los cambios de

Zonificación y/o Uso de los inmuebles como fuere el

caso del ubicado en la Urb. Javier Prado, III Etapa, que

corre inscrito en la Partida Nº 12296353.

Pretendemos la revocatoria de la Ordenanza Nº 1309 por

haber sido expedida violando la Constitución y las

Leyes.

FUNDAMENTOS:

1. Que la Municipalidad demandada, en Sesión Ordinaria de

Concejo del día 12 de noviembre del 2009, emitió la

Ordenanza Nº 1309, publicada el día siguiente en el

Diario Oficial El Peruano, por la que abusando de sus

atribuciones y violando el Debido Proceso efectuó el

cambio de uso y por ende de zonificación del inmueble

de 16,416.65 m2 ubicado entre las Avenidas Javier

Prado Este Y Rosa Toro de propiedad del Estado y

asignado al Ministerio de Salud, mediante la argucia

de PRECISAR que la calificación de otros usos – es

para un CENTRO HOSPITALARIO (OU-H), con lo cual se

permitirá LA CONSTRUCCIÓN DEL INSTITUTO NACIONAL DEL

NIÑO.
2. Que si bien es cierto que la Constitución Política

del Perú, le reconoce a los gobiernos locales la

competencia de planificar el desarrollo urbano y

rural, conforme se encuentra contemplado en la Ley

Orgánica de Municipalidades, Ley Nº 27972 en su Art.

7° inc. 1°, esta potestad se debe dar teniendo

presente el Decreto Supremo Nº027-2003-VIVIENDA que

aprueba el Reglamento de Acondicionamiento Territorial

y Desarrollo Urbano, la cual es una norma emitida por

el responsable del sector, dentro de las facultades

que le competen de acuerdo a la Ley de

Descentralización Nº ***************

3. El reglamento aprobado por el D.S. 027-2003-VIVIENDA

establece que para la aprobación de los planes de

acondicionamiento territorial y desarrollo urbano la

Municipalidad demandada requería realizar una consulta

a la Municipalidad Distrital de San Borja, para que

esta se pronunciara desde el punto de vista técnico y 

a las personas naturales y jurídicas involucradas para

que estas puedan formular sus observaciones,

sugerencias y recomendaciones, debidamente

sustentadas; este derecho de los ciudadanos para

participar en los cambios que pudieran afectarlos

también se encuentra contemplado cuando se producen

 cambios de zonificación (de acuerdo a los art. 11 y 39

del mencionado Reglamento), norma esta que señala que

debe convocarse a audiencia pública para debatir los

cambios que puedan suscitarse, ADEMÁS DE ORDENAR QUE

SE DEBE PONER DE CONOCIMIENTO A LOS PROPIETARIOS DE

TODOS LOS INMUEBLES CORRESPONDIENTES AL FRENTE DE LA

MANZANA DONDE SE ENCUENTRA UBICADO EL INMUEBLE DE LA

SOLICITUD, los cuales podrán opinar dando su

conformidad o formulando observaciones técnicas

sustentadas.

Procedimiento que fue inobservado por la Municipalidad

Metropolitana de Lima, violando nuestro legítimo

derecho a exponer las razones técnicas y legales por

las cuales no le corresponde al inmueble de 16,413.65

m2 inscrito en la Partida Electrónica N° 11765366  el

de calificación de uso hospitalario y por lo cual no

procede la construcción del Instituto Nacional de

Salud del Niño u Hospital Nacional.

4. Que, la sustentación técnica legal, que nos fue

conculcada a exponer al no ser consultados como

propietarios ni existir la audiencia pública que

provee la ley para el ejercicio de la democracia 

participativa, QUE DEMUESTRA LA IMPROCEDENCIA DEL USO

DEL INMUEBLE PARA FINES DE UN HOSPITAL QUE SOLO PODRÍA

SER CONSTRUIDO EN UN INMUEBLE CON ZONIFICACIÓN H4,

esta referida a:

4.1 La existencia de una estación de venta de

combustible derivada de hidrocarburos

(gasolina de 90, 95,98 y GAS LICUADO DE

PETROLEO) y gas natural a una distancia menor

de los 50 ml. del hospital proyectado,

inobservándose el Art. 11 inc. 3° del

Reglamento aprobado por el Decreto Supremo Nº

054-2003-EM que dispone que no pueden

coexistir un grifo y un hospital a una

distancia menor de 50 ml.

4.2 Se pretende cambiar la zonificación y/o el uso

de un terreno expropiado por el Estado

Peruano, para la construcción del Comando

Conjunto de las Fuerzas Armadas, al cual por

la naturaleza del uso hacer dado a favor de

las Fuerzas Armadas se le otorgó la

calificación de Otros Usos y que antiguamente

se le conociere con Otros Fines, por lo que al

haber sido materia de la expropiación mediante

la Resolución Suprema Nº 072-71-VI-DS, del 10

de Marzo de 1971, al declarar el Gobierno la

necesidad y utilidad publica de dicha

 expropiación del inmueble materia de cambio de

zonificación, que fuere de propiedad de la

Fundación Ignacia R. Canevaro, para ser

destinada para la construcción del local para

el Comando Conjunto de las Fuerzas Armadas, se

desnaturaliza el objeto de la expropiación y

el destino que le correspondiera al inmueble.

4.3 Que, de acuerdo a la Resolución Municipal Nº

182-95-DGDU-MML expedida por la Dirección

General de Desarrollo Urbano de la

Municipalidad Metropolitana de Lima, norma

concordante con el Reglamento Nacional de

Edificaciones aprobado por Decreto Supremo Nº

-2006-VIVIENDA, y la Ordenanza Nº 620 de la

misma Municipalidad demandada, que señala que

la construcción de hospitales nacionales o

especializados solo son procedentes en los

terrenos cuya zonificación otorgada fueren la

de H4, la cual responde a características de

ubicación y de dimensión, razón por la cual

técnicamente al inmueble ubicado con frente a

la Av. Javier Prado Este cuadra 30, que

colindan entrando a la izquierda con la

Avenida Rosa y Toro, por la derecha y por el

 fondo con el Parque Nº 4A, de la Urb. Javier

Prado, Tercera Etapa, el cual es utilizado

como un centro poli-deportivo, NO LE

CORRESPONDEN LA ZONIFICACION PARA LA

CONSTRUCCION DE HOSPITALES Y POR ELLO NO TIENE

LA ZONIFICACIÓN CORRESPONDIENTE.

4.4 Que, adicionalmente el Decreto Supremo Nº

, establecen el nivel máximo de emisiones

sonoras de acuerdo a las zonas en donde se

sitúen determinados establecimientos, siendo

así que cuando existieren centros

hospitalarios, la emisión sonora a recepcionar

al interior del local no podrá pasar de 35

decibeles de acuerdo a normas internacionales,

y la norma nacional establece una tolerancia

máxima de 50 decibeles al exterior de

cualquier establecimiento de dedicado a la

atención de la salud,

4.5 Que, de otro lado, el propio vecindario

considera que la densidad poblacional flotante

que atraerá una hospital de las

características del Hospital de Salud del Niño

alterará la tranquilidad del vecindario, cuya

zonificación corresponde a barrio residencial,

 por ende para utilización de viviendas

unifamiliares principalmente, en la Calle

Escorza colidante al Parque Nº04 por el blanco

derecho del pretendido Hospital y con los

vecinos de edificaciones multifamiliares para

casa habitación que colindarían con el fondo

con la instalación que pretende edificar el

Ministerio de Salud.

5. Que, ante el clamor de los vecinos que colindamos

frente al pretendido Hospital todos los vecindarios de

la jurisdicción de San Borja, reunidos en Junta

Vecinal bajo la Presidencia del Teniente Alcalde de

la Municipalidad Distrital de San Borja el día 09 de

Diciembre del 2009 acordaron por unanimidad rechazar

la construcción del Instituto Nacional de Salud del

Niño u Hospital del Niño en el inmueble de la Av.

Javier Prado con la Rosa y Toro al cual ilegalmente el

Concejo Metropolitano de Lima, ha dado una

interpretación distinta de un inmueble de expropiado

para fin determinado (Comando Conjunto) y otorgado un

uso no compatible para que pudiere ser destinado a

Hospital que no corresponde, insistimos para la

calificación de otros usos.

6. Que, amparamos nuestra demanda en lo dispuesto en el

Art. 200 Inc. 2 de la Constitución Política del Perú

que establece que la acción de amparo procede contra

el hecho u omisión, por parte de cualquier autoridad

que vulnera o amenaza los derechos reconocidos por la

Constitución.

7. Que, el Art. 139 de la propia Constitución Política

del Perú, en su Inc.3, establece la obligatoriedad de

la observancia del debido proceso, lo cual ha sido

manifiestamente burlado por el Concejo Metropolitano

de Lima.

8. Que, el Decreto Supremo Nº027-2003-VIVIENDA Reglamento

de Acondicionamiento Territorial y Desarrollo Urbano

obliga a la Municipalidad Provincial a notificar a la

Municipalidad Distrital y comunicarse a los vecinos

circundantes al inmueble materia de cambio de

zonificación para un uso distinto, a fin de que estos

se manifiesten y al revisar una Audiencia Publica con

invitación expresa a los posibles afectados en su

derecho como propietarios y vecinos residentes del

lugar y el Decreto Supremo establecen un plazo de 30

días (útiles) para el pronunciamiento técnico de la

Municipalidad Distrital y similar plazo para los

vecinos una vez notificados, lo cual no se cumplió.

9. Que, conforme se aprecia del Dictamen Nº 194-2009-MML-

CMDUVN, visto en la sesión ordinaria del Concejo, la

cual hace referencia que mediante Ordenanza Nº1063 del

10 de Setiembre del 2007 el Concejo Metropolitano

aprobó la zonificación de uso de suelo del Distrito de

San Borja, calificando al inmueble donde se pretende

construir el hospital en uno de otros usos, documento

en el cual consta que el Instituto Metropolitano de

Planificación preciso que la Ordenanza Nº620-MML

considera que para la construcción de un hospital

especializado como el caso del Instituto Nacional de

Salud del Niño, la procedencia es sobre una

zonificación H4.

En el octavo considerando del Dictamen de la Comisión

Metropolitana de Desarrollo Urbano – Vivienda y

Nomenclatura se señalan que el día 28 de Octubre del

2009 se emitió el oficio 1991 – 2009-MML-SGC a través

de la cual se solicitó a la Municipalidad Distrital de

San Borja que emitiera su opinión sobre el cambio de

zonificación solicitado por el Ministerio de Salud, y

el día 09 emitieron el mencionado dictamen señalando

que la Municipalidad no se había pronunciado;

aprobándose la Ordenanza Nº 1309 QUE DA NACIMIENTO A

LA PRESENTE ACCION DE AMPARO, en la sesión del día 12

 de Noviembre del 2009, o sea a los 14 días

calendario con lo que se vulnera el Decreto Supremo Nº

027-2003-VIVIENDA, en cuyo reglamento dispone de

plazos de 30 días útiles para el funcionamiento de

la Municipalidad Distrital, de igual periodo de tiempo

para el pronunciamiento de los vecinos afectados y de

la obligatoria realización de una Audiencia Publica

CORROBORANDOSE DE ESTE MODO LA GRAVE

VIOLACION AL DEBIDO PROCESO CONSAGRADO POR

EL ART. 139 DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL

PERU, MOTIVO POR EL CUAL LA ORDENANZA Nº

1309 DEBERÁ DE REVOCARSE JUDICIALMENTE AL

HABERSE PROMULGADO VIOLENTANDO EL

ORDENAMIENTO JURIDICO EXISTENTE Y EL DERECHO

A LA PARTICIPACIÓN DEMOCRATICA DEL VECINDARIO

EN LA TOMA DE DECISIONES DE ACCIONES QUE

PUEDAN PERJUDICAR SU LIBRE DESARROLLO

VECINAL.

10. Que, la demanda de Acción de Amparo, deberá ser

tramitado conforme se encuentra establecido en el Titulo

III del CÓDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL aprobado mediante

LEY Nº 28237
MEDIOS PROBATORIOS-ANEXOS:

1. El mérito de la Ordenanza Nº 1309 expedido por el

Concejo Metropolitano de Lima, que fuere publicado

el 20 de Noviembre del 2009 en el Diario Oficial

El Peruano, por el cual se demuestra que a pesar

de requerirse un cambio de zonificación para que se

pudiera autorizar la construcción de un Centro

Hospitalario Especializado se pretende dar el pase

sin cambio de zonificación otorgándose un cambio de

uso al inmueble mediante una simple precisión que

vulnera la calificación de otros usos que

establecido en el Reglamento Nacional de

Edificación y en la Ordenanza Nº 620 expedida por

el mismo Concejo Metropolitano (Anexo 1-A).

2. El mérito del Dictamen Nº 194-2009-MML-CMDUVN, que

nos fuera alcanzado mediante Oficio Nº.. de la

Secretaria General de la Municipalidad

Metropolitana de Lima, refrenda nuestra aseveración

al establecer en su octavo considerando que se

violó el debido proceso al dejar constancia que

recién el 28 de octubre del 2009 expidieron el

Oficio Nº 1991-2009-MML-SGC a la Municipalidad

Distrital de San Borja, para que emitiera la

opinión que de acuerdo al Decreto Supremo Nº 027-

 2003-VIVIENDA le correspondiere realizar y que sin

embargo antes de transcurrir el plazo legal

emitieron su Dictamen, ello el 09 de Noviembre del

2009 y dieron mérito a que se aprobara la

cuestionada Ordenanza Nº 1309 del 12 de Noviembre

del 2009, sin que transcurrieran los plazos de ley

(Anexo 1-B).

3. El mérito del Oficio Nº 2348-2009-MSB-SG por el

cual comunican que el Acta de Sesión de Junta de

Delegados Vecinales Comunales, realizada con fecha

09 de Diciembre del 2009, todavía esta en proceso

de transcripción .. radicando su importancia en que

los vecinos se pronuncian por la no construcción

del Hospital en el terreno de la Av. Rosa y Toro

con Javier Prado por no respetarse el debido

proceso en la expedición de la Ordenanza Nº1309 y

no corresponder el uso del inmueble para realizar

actividades hospitalarias desde el punto técnico

antes expuesto. (Anexo 1-C)

4. El mérito del Informe Nº 029-2009-MSD-GPV-R.CH.A

por el cual se le informa al Gerente de

Participación Vecinal el resultado de la consulta

vecinal efectuada por solicitud del Ministerio de

Salud en su requerimiento de cambio de

 zonificación, documento en el cual consta que se

encuestó a 538 vecinos, de los cuales 524 se

manifestaron en contra de que inmueble pudiere ser

utilizado para la construcción de un Centro

Hospitalario, siendo que existen 538 formatos en

los cuales se verifican que son vecinos

circundantes al inmueble sobre el cual ha recaído

la Ordenanza Nº 1309 de manera ilegal. (Anexo 1-D)

5. El merito de la copia simple de la Escritura

Pública de Adjudicación por expropiación otorgada

por la fundación de obras pias Igancio de R. de

Canevaro a favor del Estado, al haber sido afectado

el terreno mediante Resolución Suprema Nº 072-71-

VII-DS conforme se apreciara de la segunda cláusula

de la mencionada Escritura otorgada por el

Notario ELIAS MUJICA y ALVAREZ – CALDERON. (1-E)

6. El mérito de la ficha Nº 78205 y su traslado a la

ficha 12296353 de la Propiedad Inmobiliaria de los

Registros Públicos de Lima. (Anexo 1- F).

POR LO EXPUESTO:

A Usted Señor Juez, solicitamos tramitar

nuestra demanda de Acción de Amparo y tramitarla de

acuerdo a su naturaleza, declarándola fundada en todos

sus extremos en su debida oportunidad.

OTROSI DECIMOS: Que, adjuntamos copia de nuestros DNI,

en la constan nuestros domicilios como vecinos del

Distrito de San Borja y adjuntamos copias de la presente

acción y sus recaudos para el debido emplazamiento de la

demandada.

San Borja, 08 de enero de 2010