aprimoramento do modelo brasileiro de controle jurisdicional de constitucionalidade das leis acabaram de acontecer no País. Referimo-nos à publicação da obra de Peter Häberle, A Sociedade Aberta dos Intérpretes da Constituição, traduzida e apresentada por Gilmar Ferreira Mendes, e à remessa ao Congresso Nacional do Projeto de Lei nº 2.960, de 1997, de iniciativa do Poder Executivo, que dispõe sobre o processo e julgamento da ação direta de inconstitucionalidade e da ação declaratória de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. Intimamente relacionados, esses fatos espelham o nosso amadurecimento no trato dessa matéria, a qual envolve problemas da maior relevância para toda a comunidade. Embora, à primeira vista, possa parecer um assunto técnico, merecedor de atenção exclu- sivamente por parte de iniciados ou de especialistas, a leitura da sua exposição de motivos evidencia que essa proposta legislativa interessa a toda sociedade e não apenas aos profissionais do direito, como se comprovará no curso desta exposição. Constitucionalista dos mais renomados da atualidade, com suas obras sendo objeto de reflexão e debate nos mais importantes centros universitários do mundo, Peter Häberle destaca- se por uma visão republicana e democrática da interpretação da Constituição, centrada na idéia de que uma sociedade aberta exige uma interpretação igualmente aberta de sua lei fundamental, até porque “no processo de interpretação constitu- cional estão potencialmente vinculados Inocêncio Mártires Coelho é Professor Titular todos os órgãos estatais, todas as da Faculdade de Direito da Universidade de Brasília potências públicas, todos os cidadãos e Brasília a. 35 n. 137 jan./mar. 1998 157 grupos, não sendo possível estabelecer- se dizer que, até certo ponto, essa abertura se um elenco cerrado ou fixado com hermenêutica já existe entre nós e que ela se numerus clausus de intérpretes da manifesta difusamente − pelo modo como os Constituição”1. agentes políticos aplicam a Constituição nas Nessa ordem de idéias, ele observa que a diversas instâncias de decisão −, do que resulta teoria da interpretação constitucional, durante minimamente ampliado o círculo dos parti- muito tempo, esteve vinculada a um modelo de cipantes da realização constitucional, assim interpretação de uma sociedade fechada, como assegurada, embora também em grau concentrando-se primariamente na inter- mínimo, a influência social sobre os funcio- pretação constitucional dos juízes e nos nários da interpretação constitucional. procedimentos formalizados, do que resultou Nesse contexto, o que se faz necessário, empobrecido o seu âmbito de investigação. Por portanto, é institucionalizarmos procedimentos isso, é chegada a hora de uma virada herme- que densifiquem a intervenção de terceiros no nêutica radical para que a interpretação processo de interpretação e aplicação da lei constitucional − que a todos interessa e a todos fundamental. Afinal de contas, indepen- diz respeito − seja levada a cabo pela e para a dentemente das suas peculiaridades, nunca é sociedade aberta e não apenas pelos operadores demais relembrar que, no âmbito da jurisdição oficiais. constitucional, aqueles que não participarem Em suma, no contexto de um Estado de da relação processual, que não assumirem direito, que se pretende democrático e social, qualquer posição no processo ou que, até torna-se imperioso que a leitura da Constituição mesmo, ignorarem a sua existência, poderão se faça em voz alta e à luz do dia, no âmbito de considerar-se politicamente não alcançados um processo verdadeiramente público e pelos efeitos da coisa julgada e, por via de republicano, pelos diversos atores da cena conseqüência, autorizados a ignorar a força institucional − agentes políticos ou não − normativa da Constituição. porque, ao fim e ao cabo, todos os membros da Por isso, também sob esse ângulo, digamos, sociedade política fundamentam na Consti- procedimental, afigura-se conveniente que tuição, de forma direta e imediata, os seus todos possam participar do jogo interpretativo, direitos e deveres2. quando mais não seja para que não se animem Em tema de direitos fundamentais − e.g. a virar-lhe a mesa ou a contestar o seu resultado. liberdade de cátedra, de criação artística, de Na medida em que são partículas da Consti- imprensa e de organização sindical − é de todo tuição, como diria Lassalle, ou agentes evidente que sem a participação dos seus conformadores da realidade constitucional e destinatários, daqueles que vivenciam esses forças produtivas de interpretação, na direitos, não se produz uma interpretação linguagem de Häberle, esses segmentos sociais sequer razoável do texto constitucional. não podem ficar à margem do processo de O mesmo se diga com relação àqueles revelação da vontade constitucional. direitos cujo âmbito de proteção envolve Nessa perspectiva, a ampliação do número conteúdos só revelados com a ajuda herme- dos tradutores constitucionais autorizados, ao nêutica de intérpretes não-jurídicos, como é o mesmo tempo em que promove a integração caso dos direitos das populações indígenas, nos das diferentes perspectivas hermenêuticas, termos em que são reconhecidos pelo artigo 231 opera como instrumento de prevenção e solução da Constituição do Brasil. Sem o apoio dos de conflitos. Noutras palavras, à medida que próprios índios, de antropólogos e de indige- asseguram o dissenso hermenêutico e racio- nistas − que, aliás, participaram do processo nalizam as divergências de interpretação em constituinte − o juiz não conseguirá ler esse torno da Constituição, idéias como as de dispositivo constitucional. Häberle colaboram, decisivamente, para Com base na experiência, obviamente em preservar a unidade política e manter a ordem razão do fato de vivermos numa sociedade jurídica, que são os objetivos fundamentais de razoavelmente pluralista e democrática, pode- toda Constituição3. Subjacente a essa compreensão ampliada e enriquecida da interpretação constitucional − 1 A sociedade aberta dos intérpretes da Cons- tituição : contribuição para a interpretação pluralista 3 e “procedimental” da Constituição. Porto Alegre : HESSE, Konrad. Escritos de Derecho Consti- S. A. Fabris, 1997. p.13. tucional. Madrid : Centro de Estudios Constitu- 2 CANOTILHO, Gomes. Direito Constitucional. cionales, 1983. p. 8-9. Concepto y cualidad de la Coimbra : Almedina, 1991. p. 208. Constitución. 158 Revista de Informação Legislativa a que serve de fundamento e legitimação −, mesmo preservando a sua própria existência existe uma concepção hermenêutica da maior no marco do Estado Democrático de Direito. consistência, segundo a qual Constituição e Afinal de contas, embora situadas fora e realidade constitucional se implicam com acima dos demais Poderes 5 − enquanto tamanha intensidade, que a norma jurídica instâncias supremas cuja atividade herme- deixa de ser vista como o pressuposto para ser nêutica não sofre qualquer limitação jurídica encarada como o resultado da interpretação, −, essas cortes extraordinárias são, também elas, resultado a que se chega no curso de um simples criaturas constitucionais e, nessa processo no qual o programa normativo e o condição, não se acham imunes às reações âmbito normativo, em permanente interação sociais, podendo vir a desaparecer na voragem dialética, reciprocamente se exigem, escla- de qualquer processo constituinte. recem-se, iluminam-se e revelam-se. Por isso mesmo, sem que precisem andar a Daí, precisamente, a afirmação de Häberle, reboque das maiorias ocasionais, embora não na linha de um pensamento de aceitação possam nem devam ignorar a sua existência, crescente, a nos dizer que não existe norma se conseguirem preservar aquele equilíbrio jurídica, senão norma jurídica interpretada4. instável entre norma e realidade constitu- Do ponto de vista procedimental, para que cional − e à medida que o consigam −, os essa abertura hermenêutica possa gerar frutos tribunais constitucionais continuarão a contar segundo a sua espécie, faz-se necessário com o respaldo da opinião pública para integrar a realidade no processo de inter- reescrever de fato a Constituição6, sem que a pretação constitucional, o que só se alcançará ninguém ocorra sequer indagar sobre a se forem criados mecanismos idôneos para legitimidade desse procedimento. captar, filtrar e absorver os anseios de todos os Nessa visão, quanto mais aberto à partici- atores da cena social. pação social se mostrar o processo de interpre- É que, embora intérpretes não-oficiais da tação e aplicação da Carta Política, mais Lei Fundamental, nem por isso os chamados consistentes e mais eficazes serão as decisões grupos intermediários e o próprio cidadão da jurisdição constitucional enquanto respostas deixam de ser legítimos interessados na sua hermenêuticas − temporalmente adequadas − aplicação. Detentores permanentes da privi- às perguntas da Sociedade sobre o sentido, o legiada condição de sujeitos do processo alcance e a própria necessidade da sua constituinte e de realizadores e destinatários Constituição. finais da Constituição, de nada lhes adiantaria 5 CAPPELLETTI, Mauro. O controle de constitu- ostentar esse título de nobreza se lhes fosse cionalidade das leis no sistema das funções estatais. vedado participar do processo de tradução da Revista de Direito Processual Civil, São Paulo, v. vontade constitucional. 3. p. 38, 1961. 6 Destarte, se a jurisdição constitucional, de A propósito do relevo institucional e do poder forma natural e continuada, conseguir preservar criador da jurisdição constitucional, afirmou a sintonia entre o programa normativo e o Francisco Campos, em 2.4.41, na solenidade de âmbito normativo, vale dizer, entre a inter- abertura dos trabalhos do STF: “Juiz das atribuições dos demais Poderes, sois o próprio juiz das vossas. pretação constitucional e a realidade constitu- O domínio da vossa competência é a Constituição, cional − tarefa que será tanto mais facilitada isto é, o instrumento em que se define e se especifica quanto maior for a sua capacidade para o Governo. No poder de interpretá-la está o de auscultar e compreender os anseios sociais −, traduzi-la nos vossos próprios conceitos. Se a as cortes que exercem essa jurisdição política interpretação e particularmente a interpretação de estarão legitimando os resultados da sua um texto que se distingue pela generalidade, a atividade hermenêutica e, provavelmente, até amplitude e a compreensão dos conceitos, não é operação puramente dedutiva mas atividade de 4 Entre nós, pioneiramente, Miguel Reale teve natureza plástica, construtiva e criadora, no poder oportunidade de afirmar que “o direito é norma e de interpretar há de incluir-se, necessariamente, por situação normada e que “a norma é a sua mais limitado que seja, o poder de formular. O poder interpretação”. Filosofia do Direito. São Paulo : de especificar implica margem de opção tanto mais Saraiva, 1982. p. 594; Teoria tridimensional do larga quanto mais lata, genérica, abstrata, amorfa Direito – situação atual. São Paulo : Saraiva, 1986. ou indefinida a matéria de cuja condensação há de p. 98; Fontes e modelos do Direito : Para um novo resultar a espécie”. Direito Constitucional. Rio de paradigma hermenêutico. São Paulo : Saraiva, Janeiro : Forense, 1942. p. 367: O Poder Judiciário 1994. p. 33. na Constituição de 1937. Brasília a. 35 n. 137 jan./mar. 1998 159 À luz dessas premissas, ninguém teria número de interpretações e de intérpretes, objeções, pelo menos em tese, às propostas de instaurando-se uma babel hermenêutica que, Peter Häberle para a construção de uma inevitavelmente, comprometerá a unidade e a sociedade aberta dos intérpretes da Consti- força normativo-agregadora da Constituição. tuição, até porque − embora omitida qualquer Nessa linha de pensamento, não constituiria relação de parentesco − elas se mostram exagero dizermos que, levada a extremos, essa essencialmente idênticas às incômodas e dissolução hermenêutica daria ensejo a sempre atuais reflexões de Fernando Lassalle conflitos entre a Carta Política e uma realidade sobre a presença dos fatores reais de poder na inconstitucional, hipótese em que, via de regra, vida das Constituições7. os fatores reais de poder acabam prevalecendo Ocorre que uma simples leitura do extenso sobre o texto da Constituição folha de papel, rol dos agentes que Peter Häberle reputa que se torna perempta e, por isso, deve ser igualmente legitimados a interpretar a substituída por uma normatividade circuns- Constituição aponta, desde logo, para a tancialmente adequada. necessidade de se racionalizar o processo de Conhecedor dessa realidade e sinceramente auscultação daquilo que têm a dizer esses novos empenhado em modernizar a ordem jurídica protagonistas da interpretação constitucional8. do País − nesse propósito compreendida, Caso contrário, isto é, se nos descuidarmos obviamente, a abertura racional da nossa dessa exigência de racionalização, como o jurisdição constitucional −, o Ministro da próprio Häberle reconhece − e a crítica tem Justiça constituiu uma grande comissão de apontado com freqüência −, a exegese consti- juristas9, aos quais atribuiu a incumbência tucional poderá dissolver-se num grande de formular estudos para a reforma das leis 7 que dispõem sobre ação popular, ação civil Em estudo a ser publicado brevemente sob o pública, mandado de segurança e repre- título Konrad Hesse/Peter Häberle : um retorno aos sentação interventiva, assim como para fatores reais de poder, tentaremos demonstrar que, a despeito de sua inegável importância, não são elaborar projetos de lei sobre o mandado de originais as idéias desse jurista sobre a necessidade injunção, o habeas data, a ação direta de de se abrir a interpretação da Constituição aos inconstitucionalidade e a ação declaratória agentes conformadores da realidade constitucional de constitucionalidade. ou às forças produtivas de interpretação. Na Como resultado inicial dos trabalhos dessa essência, como na forma, achamos que elas são comissão, foi apresentado anteprojeto de lei, descendentes hermenêuticas das reflexões de cuja versão inicial esteve a cargo do renomado Lassalle sobre a essência da Constituição. constitucionalista Gilmar Ferreira Mendes, 8 Além dos intérpretes oficiais e à margem dos para regular o processo e julgamento da ação procedimentos formalizados de interpretação direta de inconstitucionalidade e da ação constitucional, Peter Häberle considera intérpretes igualmente legítimos da Constituição os agentes declaratória de constitucionalidade perante o conformadores da realidade constitucional, que Supremo Tribunal Federal. representam forças produtivas de interpretação, a Embora inspirada por aquele propósito saber: o recorrente e o recorrido, no recurso consti- modernizador, em cujo âmbito, insista-se, está tucional (verfassungsbeschewerde), enquanto inserida a necessidade de se promover, agentes que justificam a sua pretensão e obrigam o racionalmente, a abertura hermenêutica do Tribunal Constitucional a tomar uma posição ou a modelo brasileiro de controle jurisdicional da assumir um diálogo jurídico (Rechtsgespräch); constitucionalidade das leis, a proposta outros participantes do processo, que têm direito de se manifestar ou de integrar a lide, ou que são, legislativa, nos termos em que foi enviada ao eventualmente, convocados pela própria Corte; Congresso Nacional − Projeto de Lei nº 2.960, pareceristas ou experts; peritos e representantes de de 1997, do Poder Executivo − acabou ficando interesses; grupos de pressão organizados; a opinião aquém das expectativas, precisamente no que pública democrática e pluralista e o processo político; se refere ao tamanho da pretendida abertura. a imprensa; os partidos políticos fora do seu âmbito 9 de atuação organizada; as igrejas e as organizações Sob a presidência do professor Caio Tácito, religiosas; as associações de pais; as escolas da integram essa Comissão os juristas Ada Pelegrini comunidade; os meios universitário, científico e Grinover, Álvaro Villaça de Azevedo, Antonio artístico; a doutrina constitucional, por si e por sua Herman Vasconcelos Benjamin, Carlos Alberto atuação para tematizar a participação das outras Direito, Gilmar Ferreira Mendes, Jamyr Dall’Agnol, forças produtoras de interpretação etc. Cf. Luiz Roberto Barroso, Manoel André da Rocha, Hermenêutica Constitucional, p. 20-22. Roberto Rosas e Ruy Rosado de Aguiar Junior. 160 Revista de Informação Legislativa É que, atentos ao peso da tradição 10 e Tendo em conta que esses autores, a rigor, certamente contingenciados pela necessidade não podem ser considerados terceiros interes- de obter o nihil obstat do STF, os redatores sados − até porque, por direito próprio, têm finais do projeto, mesmo tendo facilitado a legitimidade para propor diretamente a mesma consulta aos diferentes segmentos sociais ação ao invés de intervirem em demanda interessados nas respostas da jurisdição constitucional alheia −, é que nós consideramos constitucional, viram-se obrigados a limitar sem maior expressão essa porta de acesso à essa tomada de opiniões e, por via de conse- relação processual constitucional. Pelo menos qüência, também as perguntas destinadas a enquanto instrumento democratizador da esclarecer o sentido da Constituição. leitura da Constituição. Com efeito, em clara oposição às idéias de Contra esse nosso entendimento, sustenta publicização do processo de controle da Gilmar Ferreira Mendes − com quem discuti- constitucionalidade das leis − Peter Häberle, mos este e outros pontos do Projeto de Lei nº como vimos, preconiza uma visão republicana 2.960/97 − que essa abertura é muito mais e democrática de interpretação constitu- significativa do que imaginamos e que a sua cional −, o projeto preferiu prestigiar juris- real dimensão somente será avaliada correta- prudência regressiva incorporada a norma mente se tivermos presente o fato de que, sem simplesmente regimental do STF para, sem a permissão criada pela citada proposta razão aparente, vedar a intervenção de terceiros legislativa, os demais agentes indicados no art. na ação direta de inconstitucionalidade, assim 103 da Constituição não teriam direito próprio como na ação declaratória de constitu- para intentar aquelas demandas constitucionais. cionalidade, muito embora tal restrição não É que − prossegue o consagrado constitu- decorra da lei ou, mesmo indiretamente, do cionalista − sendo-lhes originariamente texto da Constituição. alheias, essas ações não poderiam ser propostas Ao contrário, à luz da história da ação por autores outros, os quais, precisamente em direta no direito brasileiro, parece que o certo razão dessa estranheza, não preencheriam o seria liberalizar-se a sua propositura, pelo requisito da relação de pertinência que a menos a partir da Carta de 1988, que rompeu Excelsa Corte, a despeito do caráter impessoal com a tradição de se concentrar numa só pes- e objetivo desse tipo de demanda, tem exigido soa − o Procurador-Geral da República − a para conhecer da ação direta de inconsti- prerrogativa de promover essa demanda tucionalidade11. constitucional perante o STF. Mesmo assim, nada nos garante que o STF, Pois bem, a despeito dessa opção conser- apesar ou por causa dessa abertura, não venha vadora e não republicana da interpretação formular essa mesma exigência para que, nas constitucional, a proposta contém várias ações diretas intentadas por terceiros, aqueles aberturas hermenêuticas − umas bem signifi- outros autores possam manifestar-se, por cativas, outras nem tanto − destinadas, todas, escrito, sobre o objeto da ação e pedir a a conferir um caráter pluralista ao processo juntada de documentos reputados úteis para o objetivo de controle abstrato de constitu- exame da matéria, bem como apresentar cionalidade. memoriais. Afinal de contas, dado o caráter Entre as aberturas, digamos, menores, o relativamente aberto e indeterminado do projeto permite que os autores constitucio- conceito de relação de pertinência, parece não nalmente legitimados a instaurar esse tipo de 11 A propósito dessa exigência criada pelo STF, processo (CF − artigo 103 caput, e § 4º ) possam vale registrar a opinião do próprio Gilmar Ferreira manifestar-se, por escrito, sobre o objeto da Mendes: “Cuida-se de inequívoca restrição ao ação, pedir a juntada de documentos que se direito ao direito de propositura, que, em se tratando considerem úteis para o exame da matéria, de processo de natureza objetiva, dificilmente assim como apresentar memoriais. poderia ser formulada até pelo legislador ordinário. A relação de pertinência assemelha-se muito ao 10 A respeito da tradição, como categoria estabelecimento de de uma condição da ação − hermenêutica, cumpre ter presente a advertência de análoga, talvez, ao interesse de agir −, que não Gadamer no sentido de que, embora deva olhar para decorre dos expressos termos da Constituição e o passado, o intérprete não pode ignorar-se a si mesmo, parece ser estranha à natureza do processo de nem desprezar a concreta situação histórica em que controle de normas”. Jurisdição Constitucional: o se encontra. Cf. Verdad y método. Salamanca : controle abstrato de normas no Brasil e na Alemanha. Sígueme, 1993. v. 1, p. 396-401. São Paulo : Saraiva, 1996. p. 142. Brasília a. 35 n. 137 jan./mar. 1998 161 haver limites ao juízo de admissibilidade das De resto − como lembraram, com toda a cortes constitucionais. pertinência, os próprios autores dessa proposta Nossa experiência, no particular, não enseja legislativa − a controvérsia constitucional não muito otimismo, até porque continua válida a configura uma simples questão jurídica de lição de Rui Barbosa, ministrada nos primór- aferição da legitimidade da lei em face da dios da República, de que o Supremo Tribunal Constituição. Muito mais complexa do que uma Federal − como, de resto, todas as cortes asséptica comparação lei com lei, a questão constitucionais12 − é o único juiz da sua própria constitucional, até mesmo pelas conseqüências autoridade. do seu desfecho, exige um acurado cotejo entre Bem mais significativa do que a mencio- a norma e a situação normatizada, porque sem nada fenda hermenêutica, embora vocacionada o exame dos fatos nada nos dizem as forma- para produzir resultados apenas por via lizações jurídicas14. indireta, afigura-se a faculdade conferida ao Noutros termos, porque o programa relator para, em caso de necessidade de normativo e o domínio normativo se implicam esclarecimento de matéria ou circunstância de e se exigem reciprocramente, com intensidade fato, ou de notória insuficiência das infor- tamanha que um só é o que é enquanto o é mações existentes nos autos, requisitar para o outro − tal como se vinculam sujeito e informações adicionais, designar peritos para objeto na relação do conhecimento −, a emitirem parecer sobre a questão, ou fixar data correlação fato-norma é da própria essência do para, em audiência pública, ouvir depoimentos direito, que só é o que é enquanto se manifesta de pessoas com experiência e autoridade na como ordenação jurídica da vida social. matéria. Igualmente significativa se mostra a Nessa mesma linha, embora com um grau possibilidade de que − atento à relevância da de importância bem mais elevado, é de se matéria e à representatividade dos postu- considerar a permissão, igualmente concedida lantes −, o relator possa autorizar que qualquer ao relator, para solicitar informações aos outro órgão ou entidade se manifeste no Tribunais Superiores, aos Tribunais federais e processo na condição de amicus curiae15 e, por aos Tribunais estaduais acerca da aplicação da norma impugnada. essa forma, venha a contribuir para que o Imaginando-se a riqueza das informações Tribunal decida as questões constitucionais com que essas instâncias de decisão poderão pleno conheci-mento de todas as suas implica- transmitir ao Supremo Tribunal Federal sobre ções ou repercussões. a aplicação da norma questionada − não nos 14 A propósito, observa Karl Larenz, na linha do esqueçamos de que interpretar é sempre pensamento de Martin Kriele, que não se pode também aplicar13 −, devemos esperar que a interpretar nenhum texto jurídico senão confron- nossa Corte Suprema, explorando todas as tando-o com problemas jurídicos concretos, reais ou virtualidades dessas aberturas procedimentais, imaginários, isto é, com soluções que se procuram venha a ampliar consideravelmente o seu para os casos ocorrentes, porque somente na sua horizonte de compreensão e, por via de aplicação aos casos e na concretização, que assim conseqüência, a decidir melhor as demandas necessariamente se processa, é que se revela, constitucionais. completamente, o conteúdo significativo de uma Noutras palavras, se tirar todo o proveito norma e esta cumpre a a sua função de regular do quanto lhe poderão proporcionar esses situações concretas. Metodologia da Ciência do privilegiados sensores sociais, o STF enrique- Direito. Lisboa : Gulbenkian, 1978. p. 396. 15 Conforme o Law Dictionary, de Steven H. cerá a interpretação constitucional pela Gifis, Woodbury : Barron’s Educational Series, 1975. reintegração entre fato e norma, entre domínio p. 11-12, Amicus Curiae é o amigo da corte, aquele normativo e programa normativo, entre que lhe presta informações sobre matéria de direito, realidade constitucional e texto constitucional, objeto da controvérsia. Sua função é chamar a reintegração que se faz tanto mais necessária atenção da corte para alguma matéria que poderia, quanto sabemos que esses elementos se de outra forma, escapar-lhe à atenção. Um memorial implicam e se exigem reciprocramente, como de amicus curiae é a peça produzida por quem não condição de possibilidade da compreensão, da é parte numa ação, com vistas a auxiliar a corte, interpretação e da aplicação de qualquer com informações necessárias, para que ela possa modelo jurídico. tomar uma decisão correta ou com vistas a advogar um determinado resultado em nome de interesses 12 Vide Notas 5 e 6. públicos ou privados de terceiros, que serão 13 Gadamer, op. cit., p. 380. indiretamente afetados pela solução da disputa. 162 Revista de Informação Legislativa Muito embora o projeto faça do relator o decidir que ela só tenha eficácia a partir juiz exclusivo da conveniência e da oportu- de seu trânsito em julgado ou de outro nidade dessas manifestações, só o fato de momento que venha a ser fixado”. ensejá-las já representa significativo avanço, Com essa fórmula, inspirada imediatamente sobretudo num contexto de restrições crescentes na Constituição Portuguesa de 1976, mas e sistemáticas, em que sempre se proclamou o historicamente amadurecida na experiência da caráter reconhecidamente objetivo do processo nossa jurisdição constitucional, tem-se em mira de controle de constitucionalidade em abstrato atenuar as conseqüências das declarações de para estreitar os limites das controvérsias inconstitucionalidade, em ordem a impedir que, constitucionais e, por essa forma, descartar tudo por amor aos princípios, os juízes acabem quanto, subjetivamente, pudesse dificultar a contrariando a natureza das coisas, desneces- leitura oficial da Constituição. sariamente aliás, porque a Constituição nem A propósito, registre-se que mesmo depois proíbe nem exige efeito retrotativo, como bem de ampliado o número dos autores legitimados salientaram os autores do projeto. a instaurar o contencioso de constitucionalidade Conscientes da gravidade e do risco de se na via da ação direta − ou até mesmo por causa atribuir semelhante prerrogativa a um tribunal − dessa ampliação −, embora sem apoio visível mesmo que essa corte seja o Supremo Tribunal na Constituição, ou sequer em norma legal, o Federal −, gravidade e risco que se poten- Supremo Tribunal Federal continuou restrin- cializam pelo caráter aberto e indeterminado gindo o acesso da cidadania a esse modo dos conceitos de segurança jurídica e de expedito de provocar a jurisdição consti- excepcional interesse social, cuidaram os tucional16. idealizadores da proposta de justificá-la à Admitida, pela forma indicada, a presença exaustão, certamente atentos à advertência de do amicus curiae no processo de controle de que o abandono dos precedentes exige não constitucionalidade, não apenas se reitera a apenas a explicação ordinária das razões de impessoalidade da questão constitucional, fato e de direito que fundamentaram essa como também se evidencia que o deslinde desse mudança de posição, como também uma tipo de controvérsia interessa objetivamente a todos os indivíduos e grupos sociais, até porque justificação adicional dos motivos que levaram ao esclarecer o sentido da Carta Política, as o intérprete a se afastar do critério anterior17. cortes constitucionais, de certa maneira, Afinal de contas, sempre se entendeu que acabam reescrevendo as constituições. uma lei declarada inconstitucional não é lei de Nessa perspectiva, se é verdade que os forma alguma e, por isso, há de ser tida como autores ingleses consideram os statutes do seu nula e de nenhum efeito... Então, por que Parlamento como erratas e adendas do common mudar? Por que abandonar esse velho e law, não seria exagerado dizermos que, à luz confortável entendimento, que tem a seu favor da experiência da jurisdição constitucional, os argumentos lógicos da maior consistência? Por julgados das cortes que a exercem têm que, enfim, preservar situações que se criaram funcionado como correções e acréscimos no ao abrigo de normas sabidamente incons- texto das Constituições. titucionais? Finalmente, o avanço mais significativo, Simplesmente porque assim o exige a consubstanciado no artigo 27 do projeto: natureza das coisas e porque a vida do direito “Ao declarar a inconstitucionalidade não tem sido lógica, tem sido experiência... de lei ou ato normativo, tendo em vista Pela radical mudança de perspectiva razões de segurança jurídica ou de consubstanciada nessa ousada proposta, é de excepcional interesse social, poderá o se considerar que aí se encontra a maior e a Supremo Tribunal Federal, por maioria mais importante abertura em nosso processo de dois terços de seus membros, res- de controle abstrato de constitucionalidade, tringir os efeitos dessa declaração ou porque dará ensejo a que o Supremo Tribunal 16 17 Sobre a jurisprudência de não-conhecimento ALEXY, Robert. Teoría de la argumentación das ações diretas de inconstitucionalidade de jurídica. Madrid, : Centro de Estudios Consti- iniciativa das confederações sindicais e entidades tucionales, 1989. p. 265; AULIS, Aarnio. Lo racional de classe de âmbito nacional (CF, art. 103, IX), na como razonable. Madrid : Centro de Estudios mesma linha do comentário registrado anteriomente Constitucionales, 1991. p. 260; GASCÓN ABELLÁN, (Nota 11), merece registro a avaliação crítica de Marina. La técnica del precedente y la argumen- Gilmar Ferreira Mendes, op. cit., p. 138-145. tación racional. Madrid : Tecnos, 1993. p. 39-40. Brasília a. 35 n. 137 jan./mar. 1998 163 Federal − alertado sobre todas conseqüências Lei nº 2.960/97 já representa um significativo das suas decisões − venha a adotar, sem avanço para a publicização e a democratização contorcionismos, uma realística jurisprudência do modelo brasileiro de controle jurisdicional de resultados, assumidamente inspirada nos de constitucionalidade das leis. valores da segurança jurídica e do interesse Convertido em lei, depois de aperfeiçoado social, que são congênitos à idéia de direito. pelo Congresso Nacional, não temos dúvida de Concluindo, muito embora não tenhamos que abrirá caminho para a construção da nossa ido tão longe quanto desejávamos, o Projeto de sociedade aberta de intérpretes da Constituição.