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EXPEDIENTE: 11/18-ERF-01-2
AUTORIDAD DEMANDADA:
ADMINISTRACIÓN DESCONCENTRADA DE AUDITORIA
FISCAL DE MÉXICO “2”, DE LA ADMINISTRACIÓN
GENERAL DE AUDITORIA FISCAL FEDERAL, DEL
SERVICIO DE ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA DE LA
SECRETARÍA DE HACIENDA Y CRÉDITO PÚBLICO
MAGISTRADO INSTRUCTOR:
JAVIER RAMÍREZ JACINTOS
SECRETARIA DE ACUERDOS:
CLARA DOLORES QUIZIHUIL CÁRDENAS
R E S U L T A N D O S:
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C O N S I D E R A N D O S:
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18 de julio de 2016, en relación con los diversos 9, fracción III, 23, fracción V y
23-Bis, fracción IX y fracción XI, inciso d), del Reglamento Interior de este
Tribunal y Primero Transitorio de los Acuerdos SS/8/2017 y SS/22/2017
publicados en el Diario Oficial de la Federación el 27 de junio de 2017 y el 19 de
diciembre de 2017, respectivamente.
“(…)
a) Si es legal o no, que la autoridad demandada haya determinado el
acreditamiento indebido del Impuesto al Valor Agregado en cantidad de
$10’537,296.55 por la contribuyente, pues no fue posible comprobar la
veracidad y autenticidad de las operaciones celebradas con el proveedor
**** ********** * ************** **** ** ****, ya que la
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Así las cosas, aduce que con fecha 11 de mayo de 2011, el Gobierno
del Estado de México, a través de la Secretaría de Comunicaciones otorgó, en
favor de la hoy actora, una concesión con el objeto de la construcción, operación,
explotación y mantenimiento de dos terminales y cuarenta y dos estaciones para
el corredor de transporte masivo de pasajeros con autobuses de alta capacidad,
que corre de “Lechería-Coacalco-Plaza las Américas” en el Estado de México y la
prestación de los servicios integrales de recaudo y despacho incluyendo la
dotación del equipamiento necesario para el recaudo de los ingresos derivados de
la tarifa del servicio público, de transporte masivo de pasajeros con autobuses de
alta capacidad, que opera en el corredor, así como la dotación del equipo
necesario para llevar a cabo el despacho de los autobuses, por lo que fue
indispensable contratar los servicios de la empresa **** ********** *
************** **** ** ****
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(…)
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(…)
SALA ESPECIALIZADA EN MATERIA DEL JUICIO DE
RESOLUCIÓN EXCLUSIVA DE FONDO, AUXILIAR
METROPOLITANA Y AUXILIAR EN MATERIA DE
PENSIONES CIVILES
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SALA ESPECIALIZADA EN MATERIA DEL JUICIO DE
RESOLUCIÓN EXCLUSIVA DE FONDO, AUXILIAR
METROPOLITANA Y AUXILIAR EN MATERIA DE
PENSIONES CIVILES
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RESOLUCIÓN EXCLUSIVA DE FONDO, AUXILIAR
METROPOLITANA Y AUXILIAR EN MATERIA DE
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RESOLUCIÓN EXCLUSIVA DE FONDO, AUXILIAR
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PENSIONES CIVILES
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SALA ESPECIALIZADA EN MATERIA DEL JUICIO DE
RESOLUCIÓN EXCLUSIVA DE FONDO, AUXILIAR
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PENSIONES CIVILES
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RESOLUCIÓN EXCLUSIVA DE FONDO, AUXILIAR
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PENSIONES CIVILES
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Cabe precisar qué sobre el tema, de los artículos 29 y 29-A del Código
Fiscal de la Federación no se desprende como obligación a cargo de quien reciba
los comprobantes, el cerciorarse sobre el cumplimiento de las obligaciones
fiscales a cargo del emisor de los mismos, por lo que tal circunstancia no podría
ser un elemento válido para justificar la inexistencia de las operaciones que
amparan dichos comprobantes.
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1 Tesis aislada 1a. CLXXX/2013 (10a.), establecida por la Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación, consultable en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, décima
época, libro XX, mayo de 2013, tomo 1, página 524, cuyo rubro y texto se transcriben a continuación:
“COMPROBANTES FISCALES. CONCEPTO, REQUISITOS Y FUNCIONES. Los comprobantes
fiscales son los medios de convicción a través de los cuales los contribuyentes acreditan el tipo de
actos o las actividades que realizan para efectos fiscales. Esto es, si un contribuyente desempeña
alguna actividad o interviene en un acontecimiento que actualiza el hecho imponible por el que debe
pagar una contribución, entonces deberá emitir el comprobante fiscal correspondiente para
determinar su situación respecto del tributo que en concreto tenga que pagar; de igual forma, quien
solicite un servicio o intervenga en un hecho por el que se genera un tributo, tiene la obligación de
solicitar el comprobante respectivo. Ahora bien, los comprobantes fiscales sirven para cumplir con la
obligación legal que el artículo 29 del Código Fiscal de la Federación, en lo general, y las leyes
tributarias, en lo particular, establecen para dejar constancia fehaciente -principalmente documental o
por cualquier otro medio verificable- de que existió un hecho o acto gravado por una contribución y
determinar cuál es la situación fiscal en concreto de un contribuyente. Asimismo, en atención a la
mecánica impositiva de cada ley tributaria, los referidos comprobantes también se utilizan para
deducir o acreditar determinados conceptos para efectos tributarios. Sin embargo, no cualquier medio
de convicción puede considerarse comprobante fiscal, sino únicamente los que cumplan con los
requisitos previstos en el artículo 29-A del indicado ordenamiento y, en su caso, con los establecidos
en las leyes tributarias especiales, en específico, los que deban considerarse así en atención al
diseño normativo de cada tributo en lo particular”.
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2 Tesis con clave VIII-P-1aS-214, establecida por la Primera Sección de la Sala Superior del Tribunal
Federal de Justicia Administrativa, al resolver el Juicio Contencioso Administrativo Núm. 4351/16-07-
01-4-OT/1124/17-S1-04-04, en sesión de 15 de agosto de 2017, por unanimidad de 5 votos a favor,
siendo ponente el Magistrado Rafael Anzures Uribe, y Secretaria la Lic. Ana María Reyna Ángel, cuyo
rubro y texto se transcriben a continuación: “COMPROBANTES FISCALES. EL CUMPLIMIENTO DE
LOS REQUISITOS PREVISTOS EN LOS ARTÍCULOS 29 Y 29-A DEL CÓDIGO FISCAL DE LA
FEDERACIÓN, NO OBLIGA A LA AUTORIDAD A RECONOCER DE FORMA AUTOMÁTICA EL
EFECTO FISCAL QUE CON ÉSTOS SE PRETENDE.- La Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación en la tesis 1a. CLXXX/2013, definió que los comprobantes fiscales son los
medios de convicción a través de los cuales los contribuyentes acreditan el tipo de actos o las
actividades que realizan para efectos fiscales; es decir, su función es dejar constancia documental
fehaciente de que existió un hecho o acto gravado por una contribución y determinar cuál es la
situación fiscal en concreto de un contribuyente. Sin embargo, la autoridad está facultada para
verificar si ese soporte documental (factura) efectivamente consigna un hecho gravado por una
contribución. En este sentido, el que no sea cuestionado el comprobante fiscal respecto a los
requisitos previstos en los artículos 29 y 29-A del Código Fiscal de la Federación, no implica que
proceda de forma automática, por ejemplo, el acreditamiento o la devolución solicitada con base en
este, pues la autoridad al advertir por diversos medios que la operación a que se refiere la factura es
inexistente, está en posibilidad de desconocer el efecto fiscal que el contribuyente pretende con dicho
documento, ya sea acumulación de ingreso o deducción, pues no existe el hecho gravado por la
contribución. En este sentido, el valor probatorio de una factura, siempre quedará sujeto a las
facultades de comprobación de la autoridad, quien determinará si procede el efecto fiscal que el
contribuyente le atribuye”.
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impuestos—, dota a dicho órgano con la atribución para hacer uso de los medios
probatorios previstos legalmente para constatar la efectiva existencia de dichas
transacciones, como aconteció en la especie.
3 El texto de dicha tesis de jurisprudencia es el que a continuación se transcribe: “El precepto aludido
prevé un procedimiento para que las autoridades presuman la inexistencia de las operaciones de los
contribuyentes que hayan emitido comprobantes fiscales sin contar con activos, personal,
infraestructura o capacidad material, directa o indirectamente, para prestar los servicios o producir,
comercializar o entregar los bienes que amparan dichos comprobantes o cuando no se localice al
contribuyente. Asimismo, establece que los terceros que hayan utilizado estos documentos para
soportar una deducción o un acreditamiento, tendrán un plazo para demostrar ante la autoridad que
efectivamente adquirieron los bienes o recibieron los servicios, o para corregir su situación fiscal; es
decir, a través del indicado procedimiento se hace del conocimiento del contribuyente la presunción a
la que ha arribado la autoridad con base en la información que obra en su poder, que encuadran en
las hipótesis contenidas en aquel artículo. Ante esta presunción, la autoridad debe notificar al
contribuyente en términos del párrafo segundo del propio numeral, que señala que esa comunicación
se hará a través de tres medios: del buzón tributario, de la página de Internet del Servicio de
Administración Tributaria, así como del Diario Oficial de la Federación. Esta primera publicación
origina la posibilidad de que el contribuyente afectado comparezca ante la autoridad con los
elementos probatorios a su alcance para desvirtuar aquella determinación de la autoridad,
consecuentemente, al tratarse de una presunción que admite prueba en contrario y que debe
fundarse en información objetiva que aluda a la falta de capacidad operativa del contribuyente para
llevar a cabo las operaciones a las que se refieren los comprobantes fiscales, el artículo 69-B del
Código Fiscal de la Federación no contraviene el principio de presunción de inocencia, en virtud de
que no se establecen ni fincan determinaciones definitivas ni se atribuye responsabilidad al
gobernado, sino que prevé un llamamiento para que éste alegue lo que a su interés convenga y
aporte la documentación e información que considere pertinente para desvirtuar los hechos que
llevaron a la autoridad a presumir la inexistencia de las operaciones que avalan los comprobantes.
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Advirtiéndose así, que dicho precepto tiene una finalidad constitucionalmente legítima al buscar dar
certeza a la relación tributaria ante el probable indebido cumplimiento del contribuyente de sus
obligaciones formales y materiales” (texto resaltado por esta Sala).
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5 Tesis con clave VIII-P-1aS-216, cuyo rubro y texto se transcriben a continuación: “FACULTADES
DE COMPROBACIÓN DE LA AUTORIDAD FISCAL. EN SU EJERCICIO, VÁLIDAMENTE PUEDE
DESCONOCER LOS EFECTOS FISCALES DE LOS ACTOS JURÍDICOS CONSIGNADOS EN LA
CONTABILIDAD, CUANDO CAREZCAN DE MATERIALIDAD.- A través de las facultades de
comprobación comprendidas en las diversas fracciones del artículo 42 del Código Fiscal de la
Federación, lo que el Legislador pretendió es que en el caso de ser autodeterminadas las
contribuciones por parte de los sujetos obligados, la autoridad fiscal estuviera en posibilidad de
verificar si se realizaron las situaciones jurídicas o de hecho a las que los contribuyentes pretenden
darles efectos fiscales, basándose en datos, documentos e información aportados por los sujetos
visitados y terceros, e incluso en lo observado durante la visita, pues solo de esa forma se tendrá
certeza de la existencia de las operaciones que ahí se describen. Ahora bien, el postulado básico de
la norma de información financiera A-2 es que prevalezca la sustancia económica sobre la forma,
respecto de los eventos económicos de una empresa que se registran. En este sentido, el artículo 28
del Código Fiscal de la Federación y demás preceptos relativos que regulan la forma y términos en
que un contribuyente ha de llevar su contabilidad, también parten del mismo postulado, es decir, que
solo deben registrarse las operaciones que existen, y qué además, en dicho registro debe prevalecer
el fondo o sustancia económica sobre la forma legal. Por tanto, si derivado de una revisión la
autoridad advierte que las operaciones que constan en la contabilidad no tienen sustancia material,
puede determinar su inexistencia exclusivamente para efectos fiscales, es decir, desconocer su
eficacia para la determinación, devolución o acreditamiento de contribuciones, sin que ello implique
anular para efectos generales el acto jurídico en cuestión, ni mucho menos exceder el objeto de la
orden de visita”. Dicha tesis deriva del Juicio Contencioso Administrativo Núm. 4351/16-07-01-4-
OT/1124/17-S1-04-04, resuelto por la Primera Sección de la Sala Superior del Tribunal Federal de
Justicia Administrativa, en sesión de 15 de agosto de 2017, por unanimidad de 5 votos a favor, siendo
ponente el Magistrado Rafael Anzures Uribe y secretaria la Lic. Ana María Reyna Ángel. Dicho criterio
fue publicado en la R.T.F.J.A. Octava Época. Año II. No. 16, noviembre 2017, página 315.
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En este contexto, para la solución del presente caso, esta Sala estima
pertinente, en primer término, pronunciarse sobre los extremos que —a su juicio—
pueden ser acreditados en el juicio contencioso administrativo, a fin de que los
particulares puedan soportar el derecho a otorgar plenos efectos jurídicos y
económicos a sus operaciones en aquellos casos en los que la autoridad hacendaria
acuse su inexistencia; y, posteriormente, sobre los elementos probatorios que
podrían ser aportados para acreditar tales extremos.
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7Lo anterior debe distinguirse de lo apuntado al elaborar sobre la razón de negocios. Allá se sostuvo
que debía analizarse si existe un propósito subjetivamente motivado en la obtención de una ganancia,
mientras que aquí, al analizar lo relativo a la sustancia económica, se debería demostrar la existencia
del potencial de obtener una ganancia o sufrir una pérdida.
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Por otro lado, como recién se señaló, también puede apreciarse sustancia
económica cuando la transacción es exigida o aconsejada por las condiciones en las
que se genera el ingreso en la rama o sector de que se trate, o bien, cuando la
operación se lleva a cabo por mandato de alguna disposición legal o administrativa.
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obligaciones que asume a partir de la transacción, así como el valor económico que
pueden representar unos y otras—; si efectivamente se intercambian bienes o
servicios con un valor económico real, que altere la posición económica del
contribuyente frente a su capacidad de generar los ingresos gravados; o si existe
una razonable expectativa de ganancia para las partes —adicional al efecto fiscal de
la medida de que se trate—. En estos casos, se estará en presencia de operaciones
con sustancia económica.
Una vez expuesto lo anterior sobre los elementos objetivos que pueden
servir para demostrar que las operaciones respectivas sí contarían con materialidad,
se está en posibilidad de formular las siguientes precisiones:
8 Lo anterior es consistente con lo afirmado por la Primera Sección de la Sala Superior de este
Tribunal, al sostener que la ausencia de razón de negocios sí puede ser aducida por la autoridad para
determinar la inexistencia de una operación, siempre y cuando no sea el único elemento considerado
para arribar a tal conclusión. Así, a contrario sensu, esta Sala puede afirmar que, si existen otros
elementos —destacadamente, si existe sustancia económica—, la ausencia de una razón de
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Resulta una obviedad, pero no debe dejar de apuntarse que, como punto
de partida, el soporte documental de las operaciones no debe ser ficticio, y los
documentos correspondientes deben poder ser explicados o justificados en la
búsqueda de una ganancia o en la realización de un valor económico.
negocios (diferente a la obtención de una minoración tributaria) no puede ser causa justificante del
rechazo a los efectos fiscales que legalmente correspondan a la transacción.
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De manera más concreta, esta Sala aprecia que existen distintas fuentes
de evidencia disponibles para las partes9: la relativa a la transacción; las opiniones
de expertos; así como algunos aspectos presuncionales o genéricos, relativos a
patrones que se pudieran apreciar en cada caso. Sobre dichos aspectos se elabora
a continuación, debiendo precisarse que no se trata de un listado acabado o
exhaustivo, y que los elementos que a continuación se señalan ordinariamente
pueden servir para acreditar la existencia de sustancia económica, pero pueden
existir algunos casos en los que sean requeridos elementos demostrativos
adicionales.
9 Al respecto, debe insistirse en que los elementos probatorios que se enuncian a continuación
claramente no son exigidos por texto legal alguno, por lo que esta Sala adelanta el criterio respectivo,
a fin de ilustrar los medios de prueba que podrían ser ofrecidos y que podrían servir para acreditar
que se está ante operaciones con sustancia económica, específicamente en aquellos casos en los
que la autoridad hacendaria sostiene que se trata de transacciones ficticias, simuladas o inexistentes.
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Finalmente, no está de más precisar que, para que puedan ser tomadas
en cuenta en esta sede las pruebas que lleguen a aportarse para contradecir lo
afirmado por la autoridad en el sentido de que se trata de operaciones inexistentes,
desde luego debe cumplirse con lo establecido en el artículo 58-24 de la Ley
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Graficas de Avance;
Reporte de Avance;
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Por otro lado, a fojas 469 a 484 del expediente administrativo exhibido
por la autoridad demandada con su oficio de contestación a la demanda, obran
los Reportes de detalles de movimientos bancarios, en donde se observan las
operaciones entre las empresas “****” y la hoy actora ********* **** **
****, esto relativo al pago por el concepto de la facturación 2219 en donde se
refleja la cantidad de $76,395,400.00.
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211 del Código Federal de Procedimientos Civiles, esta Sala le otorga valor
probatorio a las documentales privadas descritas con anterioridad, pues
adminiculadas entre sí, en relación con las conclusiones alcanzadas por los peritos
(actora y tercero en discordia) se puede afirmar que efectivamente la empresa
**** ********** * ************** **** ** ****, sí llevó a cabo la
prestación de servicios de avance de obra, gestorías, estudios, proyectos, y
diversos gastos realizados para la construcción, operación, explotación y
mantenimiento de 2 (dos) terminales y 42 (cuarenta y dos) estaciones, y la
construcción de patios y talleres para el corredor de transporte masivo de
pasajeros con autobuses de alta capacidad, que corre de Lechería-Coacalco-
Plaza las Américas, en el Estado de México, celebrado entre ********* ****
** **** y **** ********** * ************** **** ** ****, ya que
se pudo constatar la sustancia económica de las operaciones en comento,
derivados de las transacciones de bienes y servicios y su repercusión en los
haberes patrimoniales de ambas empresas.
Registros contables.
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10“ARTÍCULO 58-24. En el juicio de resolución exclusiva de fondo, serán admisibles únicamente las
pruebas que hubieren sido ofrecidas y exhibidas, en:
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Al respecto, a fojas 395, 397, 399 y 401 de autos, obran las facturas
emitidas por ************* **** ** ***** con números de folios 513,
525, 555 y 644, bajo los conceptos correspondientes al Proyecto de:
“Supervisión Técnico-Administrativa para los trabajos de Obra Civil para la
construcción de 2 (dos) terminales, 32 (treinta y dos) estaciones, patio y talleres
que conforman el corredor de transporte masivo de pasajeros con autobuses de
alta capacidad “Lechería-Coacalco-Plaza las Américas, en el Estado de México”
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por los mes de Abril, Mayo y Junio de 2014, en cantidad total de $2’552,000.00,
así como su comprobante fiscal, como se observa a continuación:
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Por otra parte, a folios 477 de autos, obra el estado de cuenta bancario
a nombre de ********* **** ** ****, correspondiente al periodo del 20 al
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11“ARTÍCULO 58-24. En el juicio de resolución exclusiva de fondo, serán admisibles únicamente las
pruebas que hubieren sido ofrecidas y exhibidas, en:
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Al respecto, a fojas 359, 360, 361 y 405 de autos, obran las facturas
emitidas por ***** ******** ******** ******** con números de folios
A73, bajo el concepto “A CUENTA DE TRABAJOS DE SEMAFORIZACIÓN EN LA
LINEA 2 DEL MEXIBUS CORREDOR LECHERIA-COACALCO-PLAZA LAS
AMERICAS”; A87, bajo el concepto “suministro, fabricación y colocación de
señalamiento tipo bandera de 122 x 305 cm “exclusivo mexibus” fabricada en
lamina galv. cal. 16 en acabado reflejante grado alta intensidad y leyenda
recortada en reflejante grado ingeniería con brazo y poste”; A88, bajo el
concepto “A CUENTA DE TRABAJOS DE SEMAFORIZACIÓN E LA LÍNEA 2 DEL
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Asimismo, a folios 608, 611 y 615 del expediente administrativo Tomo II, obran
las Pólizas números 4, 19 y 23, de las cuales se desprende que en el Nombre
Concepto de Movimiento se encuentra el depósito realizado a cargo de *****
******** ******** ******** con cargo a las facturas A73, A87, A88 y
A93.
Por todo lo anterior, esta Sala le otorga valor probatorio pleno en términos
de los artículos 46, fracciones I y III, de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso
Administrativo, 202, 203 y 211 del Código Federal de Procedimientos Civiles, a las
anteriores documentales y las conclusiones alcanzadas por los peritos (actora y
tercero en discordia) y, por ende se puede afirmar que efectivamente la empresa
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Por lo anteriormente expuesto y con apoyo en los artículos 49, 50, 58-27,
fracciones II y III y 58-28, fracciones II y IV inciso a), de la Ley Federal de
Procedimiento Contencioso Administrativo reformada mediante Decreto publicado en
el Diario Oficial de la Federación el trece de junio de dos mil dieciséis, se resuelve:
____________________________
CLARA DOLORES QUIZIHUIL
CÁRDENAS
cqc*
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“La Sala que al rubro se indica, de conformidad con lo dispuesto por los artículos 116, primer y/o último
párrafo, de la Ley General de Transparencia y Acceso a la Información Pública; 113, fracciones I y/o III
de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la información Pública; 3, fracción IX, de la Ley General
de Protección de Datos Personales en Posesión de Sujetos Obligados; así como el Trigésimo Octavo,
fracciones I y/o II, y Cuadragésimo de los Lineamientos Generales en Materia de Clasificación y
Desclasificación de la Información, así como para la Elaboración de Versiones Públicas; indica que
fueron suprimidos de la versión pública de la presente sentencia el nombre de la parte actora, domicilio
fiscal, registro patronal, representante legal y de terceros, así como información considerada legalmente
como confidencial, por actualizar lo señalado en dichos supuestos normativos. Firma la Secretaria de
Acuerdos que emite la presente Lic. Clara Dolores Quizihuil Cárdenas.”