TALLER

MATERIA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

ESPECIALIZACION EN DERECHO ADMINISTRATIVO
UNIVERSIDAD DEL NORTE BARRANQUILLA
DR. ANDRES BRICEÑO
MAGISTRADO AUXILIAR DEL CONSEJO DE ESTADO
JHAN CARLOS SANTOS LÓPEZ

DAÑO O DAÑOS ANTIJURÍDICOS

DAÑO, este es el primer elemento en él estudió de la responsabilidad de la Administración,

además, si se comporta como un daño resarcible o antijurídico, y de qué manera se configuró para
cada caso, Veamos:

CASO 1, RESPONSABILIDAD EN CASOS DE PRIVACIÓN INJUSTA DE LA

LIBERTAD

El daño para el caso de marras se concreta cuando el día 21 de diciembre de 1992, agentes de la
policía retuvieron a Rubén y a otros dos taxistas, por presuntos delitos de homicidio y secuestro
simple, medida que se mantuvo desde el 21 de diciembre de 1992, hasta el 14 de abril de 1994,
momento en el cual, mediante sentencia ejecutoriada proferida por el Juzgado 21 Penal del
Circuito, se absolvió al señor en mención y a sus otros dos compañeros.

De esta manera se determina que la medida intramural que padecieron los actores, durante (15)
meses y (24) días, fue injusta convirtiéndose en un daño antijurídico, pues la decisión de 29 de
diciembre de 1992, del Fiscal Primero de la Unidad Especializada de Vida, al decretar la medida
de aseguramiento consistente en detención sin beneficio de excarcelación, que finalmente, fue
revocada mediante sentencia del 25 de marzo de 1994, Comporta la “No soportabilidad del daño”,
al no existir obligación que imponga el deber de quedarse con las consecuencias negativas que se
generaron en los accionantes, al verse privados de disponer del derecho fundamental de la libertad,
en conexidad con otras garantías Constitucionales, derecho que goza cualquier ciudadano, pues la
potestad punitiva del Estado, no es más que la respuesta al requerimiento de mantener un orden
armónico al interior de la colectividad, y cuando la esta medida no cumple esa función, pierde su
justificación y necesidad, por lo tanto deben ser reparados los daños antijurídicos que se causen.

CASO 2, RESPONSABILIDAD POR CONTAMINACIÓN AUDITIVA

De la narrativa de los hechos se colige que se presenta el fenómeno del daño a partir de la ejecución
del proyecto de la segunda pista del aeropuerto el Dorado, pues el funcionamiento de esta, trae la
confluencia de aviones que causan un ruido que excede los decibeles soportables, ruido que genera
en razón a la cercanía de las propiedades de Rafael con la malla perimetral de la pista aérea, unos
daños o afectaciones a los intereses legítimos materiales e inmateriales que deben ser garantizados
y protegidos dentro del Estado Social de Derecho, configurándose de esta manera el daño
antijurídico, que debe ser resarcido pues no existe justificación normativa para que deba ser
soportado solo por este, pues al actor se encuentra en condiciones de desigualdad frente a la
sociedad, pues se le exige que soporte el ruido que causa el tráfico normal de la fluctuación de
aviones, carga que no es impuesta a los demás asociados por lo tanto deben ser resarcidos estos
daños que se materializan así:
1. La pérdida de valor de su propiedad.
2. Ausencia de renta mensual por los cánones que dejó de percibir por la imposibilidad
de arrendar uno de los locales que integraban el inmueble.
3. Afectación de su salud.
4. Afectación a su integridad emocional.

CASO 3, RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DEL LEGISLADOR

Respecto al daño antijurídico en la responsabilidad por el hecho del legislador, este se configura
cuando la sociedad demandante tiene que contribuir con un impuesto que es inconstitucional, que
no se ajusta al ordenamiento y que por lo mismo pierde toda obligatoriedad, pues no responde al
beneficio general, por tanto, debe ser resarcido el menoscabo económico que se causó a la parte
actora, resarcimiento que debe estar a cargo de quien determino su expedición.
Normalmente el tema de los tributos puede entenderse como un daño para los intereses
patrimoniales del ciudadano, porque, per se, estos causan un detrimento legítimo, pero es una
obligación o carga que debe ser soportada por cada individuo de la sociedad, pues con estos, se
busca generar beneficios generales y desarrollo para el País, a contrario sensu, cuando estos no se
justifican, y no tienen una relación de equivalente entre sacrificio vs. beneficio, Y lo único que
denota es una falla del órgano legislativo.

Salta de bulto, que para que pase de ser un daño jurídico a uno antijurídico, debe ser declarada la
normativa, inexequible, como en el caso de la Ley 633 de 2000, artículos 56 y 57, que mediante
sentencia C-992 del 19 de septiembre de 2001, la Corte Constitucional declaró la
inconstitucionalidad de la misma, lo que da lugar al resarcimiento del daño que se causó durante
9 meses que duro su vigente, posición reconocida por la jurisprudencia del Consejo de Estado
mediante sentencia de 26 de marzo de 2014, Exp 28.742. En donde además se dijo que la
reparación procedía, con independencia de que el alto Tribunal Constitucional determinará los
efectos de la sentencia.

LA IMPUTACIÓN Y EL RÉGIMEN JURÍDICO APLICABLE.

CASO 1, RESPONSABILIDAD EN CASOS DE PRIVACIÓN INJUSTA DE LA

LIBERTAD

La imputación fáctica, obedece a las circunstancias examinadas a partir de la relación causal,

fenómeno natura listico, en que se desarrollaron los hechos, desde el momento
de la detención de los taxistas hasta el momento en que fueron puestos de nuevo en libertad, con
el daño, acción de la administración que da como resultado la lesión o menoscabo a los intereses
inmateriales y materiales de las víctimas. Ahora la imputación jurídica, o atribución normativa se
entiende como el deber de reparar un daño por la administración, bajo un postulado normativo,
que es el artículo 90 de la Constitución Política, en concordancia con el artículo 73 de la Ley 270
de 1996, y los regímenes establecidos por la jurisprudencia, por los que el Estado es llamado a
responder.
Esta imputación iría en cabeza Nación - Fiscalía General de la Nación, y Ministerio de Defensa -
Policía Nacional, pues la primera entidad decreto la medida de aseguramiento, y la segunda, por
el actuar irregular y delictivo de sus agentes determinó que, uniformados de la misma institución,
hicieran la captura de Raúl y los otros dos taxistas, y de sus vehículos.

De otra parte, el régimen o fundamento de responsabilidad, según la posición unificada del

Consejo de Estado, para casos de privación injusta de la libertad es la falla del servicio, en donde
se busca constatar si existió un actuar desajustado a la Constitución y a la Ley, por parte de los
agentes del Estado durante el procedimiento de captura, investigación y juzgamiento. Título que
permite entre otras cosas que el Estado repita contra sus agentes, por la ilegalidad de sus
actuaciones, esto a fin de que no sea el único patrimonio que deba soportar las consecuencias
adversas, que son trasladadas de la víctima al Estado.

En consecuencia cuando no es posible encuadrar la responsabilidad en el régimen subjetivo y

principal, se debe pasar al régimen objetivo del daño especial, en donde se desprende que la
administración actuó lícitamente, pero que aun así, esta llamada a reparar el daño causado, pues al
no hacerlo se rompe el principio de igualdad antes las cargas públicas que responde al imperativo
constitucional que impone el Estado Social de Derecho y los postulados de igualdad, equidad y
solidaridad del mismo.

Esta posición fue sentada a través de sentencia del 10 de agosto de 2015, (Exp 30134), del Consejo
de Estado, donde se dijo:

“ (…) sostiene que se puede establecer la responsabilidad patrimonial del Estado por la
privación de la libertad de un ciudadano cuando el proceso penal termina con sentencia
absolutoria (o preclusión de la investigación) u opera por equivalencia la aplicación del in dubio
pro reo, pese a que en la detención se hayan cumplido todas las exigencias legales, ya que se
entiende que es desproporcionado, inequitativo y rompe con las cargas públicas soportables que
una persona en el Estado Social de Derecho debe asumir, máxime cuando se compromete el
ejercicio del derecho fundamental a la libertad”.
No obstante, en mi consideración existió una falla del servicio de la Administración, puesto que la
detención y después la medida de aseguramiento intramural, obedeció al maniobrar ilegal de los
agentes de Policía, que hicieron incurrir a la misma Institución y a la Fiscalía General de la Nación,
en error, situación que de todos maneras no libera a la Fiscalía de su responsabilidad de haber
tenido que ser exhaustiva en esclarecer la verdad de los hechos, de esta manera la responsabilidad
debe ser compartida según el grado de injerencia en el resultado dañoso y se debe vincular al
proceso civil a los agentes de policía que actuaron ilícitamente, además de iniciar la
correspondiente acción penal en contra de estos.

CASO 2, RESPONSABILIDAD POR CONTAMINACIÓN AUDITIVA DE

AEROPUERTO

La imputación fáctica, refiere al nexo causal entre la acción y el resultado dañoso; relación causal
entre la apertura de la segunda pista del Aeropuerto el Dorado por parte de la Administración, que
dio como resultado los daños antijurídicos en el accionante, esta imputación estaría en cabeza de
la Aeronáutica Civil, al igual que la imputación jurídica o normativa, entendida como la obligación
que establece la obligatoriedad del estado de que los daños antijurídicos que sean causado deben
ser reparados, en atención a los artículos 2, 13, 80 y 90 de la Constitución Política, enunciados
normativos que ponen al Estado en sintonía con las garantías constitucionales y principios de
justicia distributiva, en razón al beneficio que se genera con la ampliación del aeropuerto a la
colectividad.

El régimen jurídico por el que respondería el Estado para el caso de marras, es el objetivo, de daño
especial, que busca devolver el equilibrio en las cargas públicas, restablecer el desbalance que
como en este caso, se generó a una persona o un grupo de personas, para que sea toda la sociedad,
la que asuma las consecuencias nocivas, respondiendo a principios de solidaridad, equidad y
justicia. En este sub examine, no se podría hablar de una falla en el servicio, pues no se observa
un actuar ilícito, desajustado e irregular de la Administración.
CASO 3, RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DEL LEGISLADOR

La imputación fáctica o relación causal por acción se establece a partir de la expedición de la Ley
633 de 2000, artículos 56 y 57, que 9 meses después de que se establece en el ordenamiento jurídico
es declarada inconstitucional y el daño de Índole patrimonial que padeció la sociedad accionante,
al contribuir con el pago del impuesto TESA, durante su vigencia, donde la entidad llamada a
responder es el órgano legislativo - Congreso de la República.

La atribución jurídica o normativa es el clausulado de responsabilidad consagrado en el artículo

90 Constitucional, y el titulo o régimen jurídico es el de falla en el servicio, pues el factor de
imputación no está constituido por la ejecución de la norma inconstitucional, sino por su creación
y expedición, entonces la Entidad encargada de su recaudo DIAN, solo dio cumplimiento a un
mandato legal, sin tener la potestad que era exclusiva del Congreso de examinar si era legitimo su
cobro o no.

REPARACIÓN

La reparación para los casos de estudio procede según la tipología de daños aceptada por la
Jurisdicción Contenciosa Administrativa, veamos:

CASO 1, RESPONSABILIDAD EN CASOS DE PRIVACIÓN INJUSTA DE LA

LIBERTAD

La reparación responde a las tablas y baremos establecida por el Consejo de Estado en sentencia
de unificación de 28 de agosto de 2014, (Exp 25022), para casos de privación injusta de la libertad,
muerte y lesiones personales.
DAÑOS INMATERIALES O EXTRAPATRIMONIALES:

DAÑO POR AFECTACIÓN

DAÑO MORAL
Entendido como la afectación
psicológica, la congoja,
tristeza y demás sentimientos
negativos que causa estar
privado de la libertad, debe ser
presumida para lo víctima
directa y su núcleo familiar y
es tasada en salarios mínimos.
Reconocido según el tiempo
que duró la privación injusta
de la libertad.
> 12 y <18
RELEVANTE A BIENES O
DAÑO A LA SALUD, DERECHOS
CONVENCIONALMENTE
AMPARADOS.
Entendido como la lesión Entendida como la lesión a
psicofísica en la víctima algún derecho de rango
directa, pues solo es fundamental de la víctima
procedente su reconocimiento directa, únicamente.
para está.
Y se ha entendido como la
Y responde a variables como simple lesión del derecho al
si la lesión fue definitiva o margen de sus consecuencias.
transitoria, si existió
compromiso funcional de un No procura indemnización en
órgano vital y a las el sentido económico, sino
características propias de la medidas de restablecimiento
víctima. del derecho.

reconocido según el porcentaje

de incapacidad que dejo la
lesión este debe ser tasado en
s.m.l.m.v.
Para Raúl y los otros dos No aplica según la Afectación al buen nombre.
taxistas, teniendo en cuenta el descripción fáctica del caso. Excusas públicas, etc…
tiempo que duro la medida
seria 90 s.m.l.m.v
DAÑOS MATERIALES O PATRIMONIALES

DAÑO EMERGENTE LUCRO CESANTE

Compuesto por las sumas de dinero que Comprendido por los dineros que dejaron de
debieron salir del patrimonio de la víctima con ingresar al patrimonio de la víctima con
ocasión del evento dañoso. ocasión del evento dañoso.
Se podría incluir en el supuesto, que con Como no se determina el salario que
ocasión de la privación de la libertad de los devengaban los taxistas, se debe presumir
taxistas, estos tuvieron que incurrir en gastos según la jurisprudencia contenciosa
como defensa, contratar un trabajador administrativa que al menos devengaban un
adicional etc… estas sumas deben indexarse al salario mínimo legal mensual vigente, para
momento de la liquidación mediante sentencia proceder a su liquidación.
a favor.

CASO 2, RESPONSABILIDAD POR CONTAMINACIÓN AUDITIVA DE

AEROPUERTO

DAÑOS INMATERIALES O EXTRAPATRIMONIALES:

DAÑO MORAL DAÑO A LA SALUD, DAÑO POR AFECTACIÓN

RELEVANTE A BIENES O
DERECHOS
CONVENCIONALMENTE
AMPARADOS.
Entendido como la afectación Entendido como la lesión Entendida como la lesión a
psicológica, la desesperación, psicofísica en la víctima algún derecho de rango
angustia, intranquilidad y directa, pues solo es fundamental de la víctima
demás sentimientos negativos procedente su reconocimiento directa únicamente.
que causa el ruido en niveles para está.
altos, por el despegue y Y se ha entendido como la
aterrizaje de los aviones, ruido
Y responde a variables como simple lesión del derecho al
que afectan a Rafael en su lesión definitiva o transitoria margen de sus consecuencias.
esfera interna. de la lesión, compromiso
funcional de algún órgano y Se procura el
Tasados en salarios mínimos y características propias de la restablecimiento, del derecho.
según las pruebas aportadas al víctima, edad, profesión u
proceso, aunque en el caso de ocupación.
marras esta categoría podría
reconocido según el
porcentaje de incapacidad que
 DAÑO MORAL DAÑO A LA SALUD, DAÑO POR AFECTACIÓN
RELEVANTE A BIENES O
DERECHOS
CONVENCIONALMENTE
AMPARADOS.
presumirse, obedeciendo a las dejo la lesión debe ser tasada
circunstancias fácticas. en s.m.l.m.v.

La reparación se establece a No aplica según la Afectación a al derecho de

partir del arbitrio judice, descripción fáctica del caso.
Pues aunque es alegado, debe
obrar prueba que obedezca a
una de las características del
daño y es la certeza del
mismo.
disfrutar un ambiente sano,
visto desde la esfera particular
del individuo, en donde es
procedente solicitar medidas
de mitigación del daño.

DAÑOS MATERIALES O PATRIMONIALES

DAÑO EMERGENTE LUCRO CESANTE

Compuesto por las sumas de dinero que Comprendido por los dineros que dejaron de
tuvieron que salir del patrimonio de la víctima ingresar al patrimonio dela víctima con
con ocasión del evento dañoso. ocasión del evento dañoso.
-La desvalorización de su propiedad. La disminución de sus ingresos, por cuenta de
-La pérdida de las rentas dejadas de percibir al la afectación de su participación como socio de
no poder arrendar los locales comerciales de los la empresa Osma y Cía Ltda. en razón de la
que es propietario. disminución de su producción y clausura de su
actividad, ante el peligro que representaban las
chispas que generaba el proceso de fundición
de hierro para los aviones que sobrevolaban el
lugar.
Esta categoría sería procedente reconocerla, si
se hace una adecuada conformación de Litis por
activa, atendiendo a que el legitimado para
representar los intereses de la sociedad Osma y
 DAÑO EMERGENTE LUCRO CESANTE
Cía Ltda, es el representante legal. No el señor
Rafael.

CASO 3, RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DEL LEGISLADOR

Respecto a la reparación en este tipo de eventos, el resarcimiento se entiende únicamente en el

ámbito patrimonial, en la modalidad de daño emergente, compuesto por los dineros que tuvieron
que salir del patrimonio de la sociedad demandante durante los 9 meses de vigencia de los artículos
56 y 57 de la Ley 633 de 2000.
Estas sumas de dinero, deben ir indexadas.