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Facultad de Derecho
Integrantes:
Profesora:
Inés Julia Ana Maria de Fátima Villavicencio Puntriano
2019-1
CONTENIDO
INTRODUCCIÓN.......................................................................................................................4
I. ¿QUÉ ES EL TRÁFICO JURÍDICO?.............................................................................4
1. Confianza en los negocios........................................................................................5
2. Naturaleza contractual de la sociedad...................................................................6
i. Requisitos del contrato de sociedad..................................................................6
ii. Requisitos generales de todo contrato..............................................................7
iii. Requisitos especiales del contrato de sociedad.........................................7
iv. Criterio económico de la sociedad en el tráfico jurídico...........................9
II. ¿QUÉ ES LA EMPRESA?...............................................................................................9
1. Naturaleza de la empresa..........................................................................................9
i. La empresa como persona jurídica...................................................................10
ii. La empresa como patrimonio separado o como patrimonio de afección
10
iii. La empresa como universalidad....................................................................10
iv. La empresa como organización.....................................................................10
v. La empresa como actividad................................................................................11
2. Iniciación de la empresa..........................................................................................11
i. Atendiendo a la titularidad de la empresa y la responsabilidad legal de
sus propietarios.............................................................................................................12
ii. Atendiendo a la titularidad del capital..............................................................12
3. Funciones generales de la empresa.....................................................................13
4. Elementos de la empresa........................................................................................13
i. Empresario..............................................................................................................13
ii. Establecimiento.....................................................................................................14
iii. Organización.......................................................................................................15
iv. Patrimonio...........................................................................................................16
v. Capital......................................................................................................................16
vi. Trabajo.................................................................................................................16
vii. Administración...................................................................................................16
viii. Necesidad............................................................................................................17
5. Características de la empresa................................................................................17
2
6. Importancia de la empresa......................................................................................18
III. NEGOCIOS JURÍDICOS SOBRE LA EMPRESA..................................................18
1. Compraventa..............................................................................................................19
i. Prepara la casa antes de que lleguen los invitados......................................20
ii. Audita las cuentas de la empresa con antelación.........................................21
iii. ¿Cuánto valdrá?.................................................................................................21
iv. Mantén informados a los socios....................................................................21
v. Protege el talento...................................................................................................21
vi. Guarda para el invierno....................................................................................21
vii. Externaliza todo lo que se pueda..................................................................22
viii. No regales ni el agua........................................................................................22
ix. Hasta aquí, sí......................................................................................................22
x. Todo atado y más que atado..............................................................................22
2. Compra de acciones.................................................................................................22
i. Matrícula de acciones...........................................................................................23
ii. Los Certificados físicos o certificados de acciones.....................................24
iii. Tipos de acciones..............................................................................................24
iv. Comercialización de acciones........................................................................25
3. Fusión...........................................................................................................................26
v. Noción y naturaleza jurídica de la fusión........................................................28
vi. Características de la fusión:...........................................................................28
vii. Clasificación de la fusión................................................................................29
4. Escisión.......................................................................................................................30
i. Razones para la realización de una escisión..................................................30
ii. Formas de la escisión..........................................................................................31
IV. CONCLUSIONES........................................................................................................32
BIBLIOGRAFÍA............................................................................................................................34
3
INTRODUCCIÓN
4
I. ¿QUÉ ES EL TRÁFICO JURÍDICO?
5
1. Confianza en los negocios
Empresa y sociedad
Para que el contrato de sociedad sea válido debe cumplir con las condiciones
generales de todo contrato y con las especiales del contrato de sociedad.
7
ello. Tanto la capacidad de goce como la de ejercicio están prevista en
el Código Civil, y se refieren a la habilitación por mayoría de edad,
ciudadanía y titularidad en la propiedad.
d. Forma
La forma prevista por la ley. Por la ausencia de la misma, los actos han
de repararse por las previsiones expresas o presuntas de ley.
b. Concurrencia de aportes
Se requiere que cada socio aporte algo, pueden ser bienes o servicios. En las
sociedades de personas, ciertos aportes pueden consistir en industria, no así
en las sociedades de capital, concretamente en las sociedades anónimas, cuya
formación no obedece a condiciones personales de los socios, sino a la reunión
o concentración de un capital dividido en acciones que permita poner en
marcha los negocios.
8
d. Concurrencia de personas
e. Concurrencia de gestión
Puesto que obtener beneficios está incluido en la anterior característica del fin
económico común. Es decir que todos los socios deben concurrir al reparto de
las utilidades netas aptas para ser distribuidas.
1. Naturaleza de la empresa
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En el marco de la Economía, se podría describir a la empresa como el conjunto
de capital físico, capital humano y capital financiero. Los cuales buscan
satisfacer necesidades de terceros, ya sea por medio de bienes o servicios,
con el fin de conseguir un lucro o beneficio monetario. Pero en el marco jurídico
esto no están claro este tipo de definición. Encontramos diversas teorías como:
10
En esta teoría lo que importa es la cuestión inmaterial, el espíritu de la empresa
en sí y no los elementos materiales ni los derechos que se tengan. Aquellos
que sin ser cosa o ni derechos son componentes importantes para la empresa.
Esta teoría haría una separación entre la actividad económica del empresario y
el conjunto de medios con los que éste realiza dicha actividad económica. La
cual sería llamada como “hacienda” o “establecimiento”. Con esto
desaparecería la esencia de la empresa como su organización interna, unidad
orientada hacia una finalidad económica.
2. Iniciación de la empresa
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Se ha afirmado que el nacimiento de la empresa debe buscarse, no poniendo
énfasis en la repetición habitual de actos inherentes al objeto de la empresa
(actos de la empresa), sino en la complejidad organizativa de actos
potencialmente proyectados a terceros, o sea actos de organización calificados
por su conexión y complejidad.
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Empresa pública: si el capital y el control está en manos del
estado.
4. Elementos de la empresa
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organización jurídica (persona individual, persona jurídica) siempre
hay un sujeto de la actividad empresarial: un empresario, es decir,
siempre ha de haber un centro de imputabilidad.
La atribución a una persona natural a la condición de empresario
comporta el sometimiento a un estatuto especial que, por el
contrario, no es de aplicación a quienes no ostentan esa
condición. Este estatuto está integrado por dos deberes legales: 1)
la llevanza de una contabilidad ordenada, y 2) el deber de
inscripción del propio empresario (lo cual es medio de prueba) y
de determinados actos en el registro.
ii. Establecimiento
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es solo un conjunto de elementos materiales y personales: es
fundamentalmente una organización, es decir, un conjunto
organizado por el empresario para la producción o distribución de
bienes o de servicios en el mercado. Esos elementos no están
meramente yuxtapuestos, sino que forman un todo orgánico. Y
esa disposición, esa organización, no es estática, no solo porque,
en la mayor parte de los casos, los elementos que componen el
establecimiento se sustituyen, o pueden ser sustituidos, por otros
o asumen nuevas funciones dentro del conjunto, sino porque la
organización se encuentra, real o potencialmente, en constante
refacción. La actividad de organización que realiza el empresario
no se agota en el momento de crear el establecimiento, sino que
continúa a lo largo de la vida de ese conjunto orgánico de
elementos materiales y personales.
iii. Organización
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Así mismo, algunos autores consideran que existen otros elementos necesarios
para formar una empresa, los cuales son: Patrimonio, capital, trabajo,
administración, necesidad.
iv. Patrimonio
Conjunto de bienes materiales e inmateriales organizados por la
empresa; bienes y medios con los cuales se desenvuelve una
actividad económica y se consigue el fin de la empresa.
v. Capital
El capital es el elemento de la empresa que se encuentra
conformado por lo invertido en esta. Es decir, el capital es el conjunto
de los aportes que pueden ser dinerarios o no dinerarios, registrables
o no registrables, registrados o no registrados. Este elemento es fácil
de diferenciar, sin embargo, en algunos supuestos se presentan
problemas de aplicación por parte de personas que no tienen
dominio del derecho empresarial, por ejemplo, cuando se presentan
embargos puede embargarse la empresa o los bienes de la empresa.
En consecuencia, si se desea embargar en contra de la empresa es
necesario embargar a la empresa y a los bienes de la misma a fin de
evitar que se burle el crédito. Sin el capital es claro que la empresa
no puede existir porque no hay que invertir, sin embargo, que el
capital no siempre es propio de la empresa, sino que puede
solicitarse un mutuo que podría tratarse de un mutuo bancario. Es
decir, puede iniciarse una empresa con un mutuo o crédito bancario.
vi. Trabajo
El trabajo es el elemento inmaterial de la empresa que se genera a
partir de la actividad desarrollada por todos los trabajadores, que
pueden ser empleados y obreros, por ejemplo, es un trabajador como
el conserje, un asistente, una secretaria, un vigilante, entre otros. Es
decir, son trabajadores los que están sujetos a subordinación y
dependencia, por lo cual es necesario precisar que esto no ocurre
siempre con todos los que prestan servicios en una empresa, en este
orden de ideas también prestan servicios, pero no como
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trabajadores, los que han celebrado un contrato de locación de
servicios.
vii. Administración
La administración es el elemento inmaterial de la empresa que irradia
a partir de la actividad de dirección que llevan a cabo los
administradores de esta, que pueden ser directores, gerentes, sub
gerentes, entre otros.
viii. Necesidad
Para que pueda tener éxito una empresa no bastan estos elementos
sino que tiene que existir una necesidad del bien o servicio brindado
por la misma y , en consecuencia en muchos casos se segmenta el
mercado a efecto de poder dirigir , el bien o servicio brindado por la
empresa , para poder determinar antes de invertir si existe o no la
suficiente necesidad del bien o servicio en concreto , y así evitar el
fracaso de la empresa .Dicha característica en muy importante ya
que sin la necesidad suficiente a la empresa tiende a fracasar o
cerrar. En consecuencia, es claro que no se debe invertir por invertir,
sino que previamente debe deber determinarse si existe la necesidad
bien o servicio producido o distribuido por la empresa.
5. Características de la empresa
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señalar la existencia de grupos diferenciados por sus intereses y
relaciones con los grupos restantes, estos son:
Entre los dos primeros grupos, y básicamente en el segundo, surge la figura del
empresario tal y como hoy se le concibe.
6. Importancia de la empresa
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Para responderla, se ha analizado la empresa y sus elementos. Asimismo, se
observa a esta pasa de ser un ente unitario a dividirse entre los elementos
antes descritos y ello conllevaría a que estos elementos puedan ser
susceptibles de ser vendidos, es así que ingresan al tráfico jurídico. En
consecuencia, la empresa se puede vender como una unidad, así te conviertes
en propietario. Por otro lado, algunos elementos también pueden venderse, no
obstante la relevancia de dicho elemento es el que va a dar pie a que se señale
si seguirá en marcha las actividades de dicha empresa.
1. Compraventa
Posiblemente una solución podría ser el uso del artículo 1529 del Código Civil
Peruano, el mismo que define la compraventa:
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i. Realizar un acuerdo de confidencialidad, ya que durante las
negociaciones previas a la suscripción del contrato de compraventa,
las partes del contrato deben de contar con la información necesaria y
suficiente para tomar una decisión eficiente respecto a la adquisición
de la empresa
ii. Realizar un acuerdo de intenciones que busca dejar constancia de los
elementos centrales de la transacción que se está realizando. Es
decir, debe de haber una constancia en donde se deje claro que las
intenciones comunes de las partes se representan en los términos de
dicho acuerdo. Estos pueden ser vinculantes o no.
iii. El contrato de compraventa en sí.
iv. Señalar los mecanismos de aseguramiento de la responsabilidad si es
que ocurren contingencias durante la ejecución del contrato. Es decir,
cual es la parte que asume la responsabilidad y así no caer en la
incertidumbre respecto al responsable.
Una vez iniciado el proceso, todo el tiempo que se pierda, corre en contra del
vendedor. Hay que tener en cuenta que una operación típica de compraventa
comprende, al menos, los siguientes documentos: acuerdo de confidencialidad
inicial que permita a las partes intercambiar información confidencial; una carta
de intenciones en la que las partes establecen el marco de la negociación;
una due diligence previa o informe de cumplimiento elaborado por un tercero;
SPA (stock purchase agreement) o acuerdo privado que regula las condiciones
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de compraventa; la escritura pública, en la que se transfiere la titularidad de las
acciones o participaciones sociales; las side letters o condiciones adicionales
que regulan situaciones especiales o accesorias, como la relación de los socios
y todos los acuerdos societarios relacionados.
Ello quiere decir que se analicen los estados financieros de la empresa para asi
tener conocimiento si esta es rentable o no. Por ende, se analizan la
información financiera que demuestra la situación en donde se encuentra el
valor pasado de la empresa, así como la situación actual de esta.
Se debe tener claro cuáles son los elementos sobre los que se va a basar la
valoración de la compañía, para asegurarlos antes de la operación y ponerlos
en valor a lo largo de la negociación. Un negocio tiene un valor distinto para
cada comprador. Puede estar interesados en el time to market (tiempo que
ahorran para llegar al mercado con un producto o servicio), el fondo de
comercio, el posicionamiento en el mercado, el volumen de facturación, la
audiencia, el tráfico o el equipo, entre otros factores.
v. Protege el talento
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Asegúrate de que existen recursos para aguantar, al menos, durante 12 meses
y que el equipo directivo sigue al frente de la empresa mientras se está
negociando la operación. Si todo el equipo se centra en el negocio, no se podrá
hacer seguimiento a la venta y si sólo trabaja en la negociación, la empresa
perderá valor, algo que aprovechan los compradores para renegociar las
condiciones a la baja.
Piensa en uno mismo para que, cuando acabe la negociación, quede claro cuál
será el rol a desempeñar dentro de la compañía, cuánto y cuándo se va a
cobrar. Por ejemplo, si los fundadores quieren seguir en el negocio, el
comprador debe querer darle continuidad e integrarles en el nuevo equipo. Por
este motivo, es muy importante analizar previamente a los potenciales
compradores y conocer su estrategia de adquisiciones y crecimiento.
2. Compra de acciones
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Para empezar a profundizar en el tema de la compra de acciones, daremos
primero el concepto que brinda la Ley General de Sociedades en su artículo
número 82, que dice: “Las acciones representan partes alícuotas del capital,
todas tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un voto, con la excepción
prevista en el artículo 164 y las demás contempladas en la presente Ley.”
Es un documento donde hay un emisor (la empresa) que expide un título que
expide el derecho para la persona a la cual le pertenece la acción, indicando el
valor también. Se puede contemplar de esta definición que las acciones se
encuentran vinculadas al pasivo capital social, respondiendo a un aporte a
favor de una sociedad. El capital entonces, está dividido en fracciones que son
las acciones donde cabe la proporcionalidad entre los socios, permitiendo una
asignación correcta de los derechos sobre el capital de cada uno, facilitando las
votaciones, repartos de utilidades y cualquier ejercicio que conlleven
conjuntamente respecto a las acciones.
i. Matrícula de acciones
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Acciones convertibles: son las que tienen la posibilidad de convertirse en
bonos.
Acciones preferentes: son las que otorgan al poseedor prioridad para
cobrar beneficios.
Acciones liberadas de pago: aquellas que están eximidas de ser
pagadas por el accionista al ser una retribución por beneficios que éste
debió percibir.
Acciones de industria: son las que requieren del accionista un trabajo o
servicio.
Acciones con valor nominal: son las que señalan su importe
numéricamente.
Acciones sin valor nominal: aquellas que no expresan su importe, sino
tan solo la porción del capital que representan.
Las acciones son por regla general de libre negociación, hay que saber que
las empresas necesitan ampliar su capital para poder crecer, ofreciendo las
acciones a los inversionistas en la bolsa. Es entonces las empresas se
financian cuando emiten acciones.
Una vez que la empresa colocó sus acciones en Bolsa, la empresa utilizará
el dinero para financiar sus proyectos. Asimismo, los mismos inversionistas
que compraron acciones, pueden venderlas en la Bolsa también sin afectar a
la empresa, siendo transacciones entre compradores y vendedores
directamente, estando los precios sujetos a la ley de oferta y la demanda.
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Derecho a percibir participación en las utilidades o beneficios de
la empresa, es decir básicamente a cobrar los dividendos que reparta la
sociedad emisora de las acciones.
Es así que se adquieren estos derechos para poder ejercerlos sobre las
acciones, y poder recuperar el capital e incluso generar utilidades a beneficio
del accionista.
3. Fusión
Sin embargo, existen aspectos importantes que no están regulados por ley,
debido a que son puntos que solo es de competencia exclusiva de las partes
involucradas (determinación de la relación de canje de las acciones,
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organización y estructura de la sociedad resultado, forma o plazos de la
negociación, etc.)
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transmisión global de todo el activo y pasivo de una sociedad a otra, creación
de una sociedad-gerente, la escisión de sociedades, etc.
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porcentaje de participación patrimonial. Sin embargo, cabe la posibilidad de
establecer criterios diferentes.
4. Escisión
Existen diversas las razones para la realización de una escisión, entre estas
podemos considerar las siguientes:
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El hecho de especializar actividades en las empresas puede generar
mayores utilidades tanto para socios y accionistas, debido a las
mejoras en el control de costos de producción.
b. Reducción del pago de impuestos: Algunas actividades se podrán
ver beneficiadas siempre que este tipificada por la norma.
c. Descentralización geográfica
d. Evitar caer en un sistema de concurso o de reestructuración, o peor
aún, el tener que disolver o liquidar una sociedad por la falta de
viabilidad en alguna de sus actividades.
e. Falta de consenso permanente en la toma de decisiones en una
sociedad.
ii. Formas de la escisión:
Cada autor la determina o clasifica de una manera muy individual y
subjetiva.
Jorge Barrera Graf señala:
“La escisión se clasifica por su incorporación (aquella por la cual el
patrimonio total o parcial de la sociedad que se escinde, se une e
incorpora a una o más sociedades existentes, las que por ende
incrementan correlativamente su patrimonio). Y por su integración (con
el patrimonio total o parcial de las sociedades escindidas, se
constituyen una o más beneficiarias, cuyos socios serán los de las
escindidas).”
Existen dos formas permitidas por Ley:
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En este supuesto la sociedad escindida subsiste y conserva su
personalidad jurídica. La LGS admite la transferencia de uno o
mas bloques como mínimo a causa de la que la sociedad no se
extingue como en el supuesto anterior.
IV. CONCLUSIONES
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ganancias de la empresa conforma a la proporcionalidad patrimonial
que el accionista tenga. A pesar de que la compra de acciones
signifique ceder un poco de capital a favor del nuevo accionista, no
promete un pago de intereses. Se podrán vender las acciones en un
futuro buscando un precio mayor a la inicial para obtener una ganancia
del capital, valiendo que el precio de una acción no determina su valor,
ahí la diferencia entre el valor nominal y el valor contable de una acción.
Es interesante lo impredecible de estas acciones, que pueden elevarse
o no su valor en el mercado, teniendo los accionistas que apostar y
hacer la debida búsqueda de información de acuerdo a las empresas
de su interés, para ejercer sus derechos y poder cobrar los beneficios
que traigan consigo dichas compras en la Bolsa.
33
BIBLIOGRAFÍA
34
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36