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BEYMAN UPEGUI PACHON

ABOGADO
UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA
ASESOR EN DERECHIO LABORAL Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL
beyaup@gmial.com; beymanpachon@hotmail.com

BOGOTA 26 DE FEBRERO DE 2010.

SEÑOR:
CARLOS FERNANDEZ.
E S M

REF. CONCEPTO – DEVOLUCION DE SALDOS.

Por medio del presente se le dará respuesta a su consulta elevada, sobre si ¿existe la posibilidad
de la devolución de saldos de cotizaciones a pensión una vez que se tiene el capital suficiente
para obtener una pensión?

1. Al respecto, establecer en qué casos procede la devolución de saldos de que trata el


artículo 66 de la ley 100 de 1993: Para tal efecto, el citado artículo señala que, ``Quienes
a las edades previstas en el artículo anterior no hayan cotizado el número de semanas
exigidas, y no hayan acumulado el capital necesario para financiar una pensión por lo
menos igual al salario mínima, tendrán derecho a la devolución del capital acumulado en
su cuenta de ahorro individual, incluidos los rendimientos financieros y el valor del bono
Pensional, si a este hubiere lugar, o a continuar cotizando hasta alcanzar el derecho''.

A su turno el artículo 65 de la referida ley dispone que, ``Los afiliados que a los sesenta y
dos (62) años de edad si son hombres y cincuenta y siete (57) si son mujeres, no hayan
alcanzado a generar la pensión mínima de que trata el articula 35 de la presente ley, y
hubiesen cotizado por lo menos mil ciento cincuenta semanas (1150), tendrán derecho a
que el Gobierno Nacional, en desarrollo del principia de solidaridad, le complete la parte
que haga falta para obtener dicha pensión''.

Con fundamento en lo anterior, resulta viable señalar que para acceder al beneficio de la
devolución de saldos por causa de vejez se requiere que se presenten de manera
concurrente los siguientes presupuestos:
BEYMAN UPEGUI PACHON
ABOGADO
UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA
ASESOR EN DERECHIO LABORAL Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL
beyaup@gmial.com; beymanpachon@hotmail.com

Que el afiliado al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad tenga sesenta y dos (62)
años si es hombre a cincuenta y siete (57) si es mujer.
Que no haya alcanzado a cotizar mil cientos cincuenta (1150) semanas. En este cálculo
se debe tener en cuenta lo previsto en los parágrafos del artículo 31 de la Ley 100 de
1993, que el capital acumulado en la cuenta de ahorro individual incluidos los
rendimientos financieros y el bono pensional, si a él hubiere lugar, no sea suficiente para
financiar una pensión por lo menos igual al salario mínimo.

2. Ahora bien, teniendo en claro que la única posibilidad de la devolución de saldos es solo
posible en las circunstancias manifestadas arriba, hay que analizar si a la persona
residente en el exterior se le aplican las mismas normas; y hay que manifestar que los
colombianos residente en otros países no tiene la obligatoriedad de cotizar a pensión, más
si el colombiano residente en otro país hace esporádicamente o permanentemente
negocios o actividades sujetas de renta y derivadas de relaciones que pueden
considerarse de naturaleza labora, estos si tendrán la obligación de realizar los aportes al
sistema general de seguridad social, y se le aplicarán las normas integras también en lo
ateniente a la formas de pensionarse o la devolución de saldos.

Es pues que así exista la residencia en otro país, si existen dineros en el Sistema general
de Pensiones a estos le aplican los conceptos sobre la devolución y la pasión, así pues,
que a estos les aplica lo dicho por las altas cortes sobre ese tema.

La Corte, tanto la Suprema de Justicia como la Constitucional, han señalado que la


Indemnización Sustitutiva o la Devolución de Saldos, es algo subsidiario o residual, eso
significa que siempre será mejor derecho la pensión de vejez, que la devolución de los
aportes, incluso, si se han recibido éstos últimos, teniendo el mejor derecho pensional, se
puede reclamar, primero por la vía administrativa (ante el mismo Fondo), y luego ante un
Juez Laboral, para que declare el mejor derecho (Pensión de Vejez o Garantía de Pensión
Mínima de Vejez –Subsidiada-) y lo que recibió como devolución, se abona a las mesadas
pensionales retroactivas a las que tenga derecho.
BEYMAN UPEGUI PACHON
ABOGADO
UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA
ASESOR EN DERECHIO LABORAL Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL
beyaup@gmial.com; beymanpachon@hotmail.com

“…se impone recordar que conforme al criterio de esta Corporación, el


reconocimiento de la indemnización sustitutiva de vejez, no impide la reclamación judicial
de la pensión de vejez cuando el derecho pensional se había consolidado en fecha
anterior a la solicitud pensional, habida cuenta que (i) la indemnización sustitutiva es una
prestación subsidiaria o residual respecto de la pensión de vejez, es decir, solo procede el
reconocimiento de aquella cuando la persona a pesar de tener la edad, no ha cumplido
con el número mínimo de semanas y no tiene la posibilidad de seguir cotizando para el
riesgo de vejez; (ii) cuando el trabajador cumple con los requisitos mínimos para acceder
a la pensión de vejez, ya tiene un derecho adquirido; y (iii) el error de la administradora de
pensiones que niega el derecho pensional a pesar de que el peticionario cumple con los
requisitos mínimos, no puede generar beneficio alguno en su favor ”.

Así, por ejemplo, en sentencia CSJ SL, 31 ene. 2012, rad. 36637, la Sala apuntó:

“No sobra destacar que el hecho de que el Instituto demandado le hubiera reconocido y
pagado equivocadamente a la demandante la indemnización sustitutiva de la pensión de
vejez no tiene incidencia alguna en frente de la constitución del derecho pensional con
anterioridad a ese momento, dado que la pérdida de eficacia de las cotizaciones por vía
del reconocimiento de esta clase de prerrogativas se produce siempre y cuando no se
tenga el de la pensión, que es un derecho principal, pues, aparte de que éste ipso facto al
cumplimiento de sus exigencias tendrá la connotación de derecho adquirido, lo cierto es
que el error del administrador del sistema de riesgos no puede ser fuente de derecho
alguno a su favor como para sustraerse al reconocimiento de la prestación y, obviamente,
en modo alguno en desmedro del derecho pensional del cotizante o trabajador´.” (Corte
Suprema de Justicia, Sala Laboral SL11042-2014 Radicación n.° 56331 Acta 29, del 12 de
agosto de 2014).

3. Por lo anteriormente dicho hay que liquidar la posibilidad de reclamar los saldos cuando
se ha obtenido las semanas de cotización necesarias o el monto en el ahorro individua
para conseguir una pensiona si sea mínima. Por lo tanto, en el marco legal colombiano no
existiría ninguna acción que conllevare a la consecución de esos saldos.
BEYMAN UPEGUI PACHON
ABOGADO
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beyaup@gmial.com; beymanpachon@hotmail.com

Entonces la única posibilidad que pudiese plantearse para que se puedan recuperar los
saldos de la cuenta de ahorro individual es hace una negociación privada con el fondo de
pensiones y que este como una excepción aceptara la devolución.

CORDIALMENTE.

BEYMAN UPEGUI PACHON


ESPECIALISTA EN DERECHO LABORAL Y SEGURIDAD SOCIAL