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Art. 75.- Contenido de la demanda. La demanda con que se promueva todo proceso deberá contener:
1. La designación del juez a quien se dirija.( jurisdicción y competencia. 1er presupuesto procesal)
2. El nombre, edad y domicilio del demandante y del demandado; a falta de domicilio se expresará la
residencia, y si se ignora la del demandado, se indicará esta circunstancia bajo juramento que se
entenderá prestado por la presentación de la demanda.( capacidad para ser parte y para comparecer al
proceso. 2do presupuesto procesal)
3. El nombre y domicilio o, a falta de éste, la residencia de los representantes o apoderados de las
partes, si no pueden comparecer o no comparecen por sí mismas. En caso de que se ignoren se
expresará tal circunstancia en la forma indicada en el numeral anterior.
4. El nombre del apoderado judicial del demandante, si fuere el caso.
5. Lo que se pretenda, expresado con precisión y claridad. Las varias pretensiones se formularán por
separado, con observancia de lo dispuesto en el artículo 82
6. Los hechos que sirvan de fundamento a las pretensiones, debidamente determinados, clasificados
y numerados.
7. Los fundamentos de derecho que se invoquen.( las normas jurídicas que se invoquen o dejen de
invocar no vinculan de ningún modo al juez)
8. La cuantía, cuando su estimación sea necesaria para determinar la competencia o el trámite.
9. La indicación de la clase de proceso que corresponde a la demanda. ( trámite que le corresponde al
proceso) = es al juez al que le compete indicar cual es el trámite establecido para el proceso, esta
determinación la hace el juez al momento de expedir el auto admisorio de la demanda.
10. La petición de las pruebas que el demandante pretenda hacer valer.
11. La dirección de la oficina o habitación donde el demandante y su apoderado recibirán
notificaciones personales, y donde han de hacerse al demandado o a su representante mientras éstos
no indiquen otro, o la afirmación de que se ignoran, bajo juramento que se considerará prestado por
la presentación de la demanda.
12. Los demás requisitos que el código exija para el caso.
Primer momento para la calificación objetiva y formal de la demanda( primer actuación de la
jurisdicción): una vez presentada la demanda, el juez debe proveer sobre ella.
Artículo 85 cpc: el juez puede rechazar de plano la demanda por los motivos establecidos
taxativamente en la ley. ¿Cuáles casos? En los casos en que se carece de jurisdicción, cuando carece
de competencia, término de caducidad cumplido
Posibilidades:
A. Conflicto de jurisdicción lo resuelve el consejo superior de la judicatura
B. Conflicto de competencia lo resuelve el superior jerárquico común.
Art. 85.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 37. Inadmisibilidad y rechazo de plano de
la demanda. El juez declarará inadmisible la demanda: se inadmite por no cumplir con las
formalidades. El juez tiene la carga de señalar cuales son los defectos de que adolece la demanda so
pena de rechazo ( cinco días hábiles para la corrección de la demanda)
1. Cuando no reúna los requisitos formales.
2. Cuando no se acompañen los anexos ordenados por la ley.
3. Cuando la acumulación de pretensiones en ella contenida, no reúna los requisitos exigidos por los
tres numerales del primer inciso del artículo 82.
4. Cuando no se hubiere presentado en legal forma.
5. Cuando el poder conferido no sea suficiente.
6. En asuntos en que el derecho de postulación procesal esté reservado por la ley a abogados, cuando
el actor que no tenga esta calidad presente la demanda por sí mismo o por conducto de apoderado
general o representante que tampoco la tenga.
7. Cuando el demandante sea incapaz y no actúe por conducto de su
representante.
En estos casos el juez señalará los defectos de que adolezca, para que el demandante los subsane en
el término de cinco días. Si no lo hiciere rechazará la demanda.
El juez rechazará de plano la demanda cuando carezca de jurisdicción o de competencia, o exista
término de caducidad para instaurarla, si de aquélla o sus anexos aparece que el término está
vencido.
Si el rechazo se debe a falta de competencia, el juez la enviará con sus anexos al que considere
competente dentro de la misma jurisdicción; en los demás casos, al rechazar la demanda se ordenará
devolver los anexos, sin necesidad de desglose.
La apelación del auto que rechaza la demanda comprende la de aquél que negó su admisión, y se
concederá en el efecto suspensivo.
Si la demanda cumple con los requisitos formales el juez procede a admitir la demanda.
El demandado va a ser notificado en debida forma para ser vinculado al proceso una vez es
admitida la demanda por su correspondiente auto admisorio.
Artículo 97 cpc
Excepciones previas
Art. 97.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 46. Limitaciones de las
excepciones previas y oportunidad para proponerlas. El demandado, en el proceso ordinario
y en los demás en que expresamente se autorice, dentro del término de traslado de la
demanda podrá proponer las siguientes excepciones previas:
1. Falta de jurisdicción.
2. Falta de competencia. ( por falta de competencia por factor territorial o lugar de
ocurrencia de los hechos, se requiere una prueba diferente a las pruebas del proceso)
3. Compromiso o cláusula compromisoria.
4. Inexistencia del demandante o del demandado.
5. Incapacidad o indebida representación del demandante o del demandado.
6. No haberse presentado prueba de la calidad de heredero, cónyuge, curador de bienes,
administrador de comunidad, albacea y en general de la calidad en que actúe el demandante
o se cite al demandado.
7. Ineptitud de la demanda por falta de los requisitos formales o por indebida acumulación
de pretensiones.
8. Habérsele dado a la demanda el trámite de un proceso diferente al que corresponde.
9. No comprender la demanda a todos los litisconsortes necesarios.( no se incluyeron todos
los miembros de la relación jurídica sustancial)
10. Pleito pendiente entre las mismas partes y sobre el mismo asunto. 11. No haberse
ordenado la citación de otras personas que la ley dispone citar.
12. Haberse notificado la admisión de la demanda a persona distinta de la que fue
demandada.
También podrán proponerse como previas las excepciones de cosa juzgada, transacción y
caducidad de la acción.( se proponen como previas por efectos de economía procesal)
- Transacción es un contrato por medio del cual las partes deciden finalizar la discusión por
medio de la transacción
Cosa juzgada: efecto jurídico que consagra la ley para las decisiones judiciales,
moralmente las sentencias y excepcionalmente los autos,
1. La decisión judicial es definitiva
2. Desde el punto de vista procesal la decisión es inmutable: no puede proponerse ante el juez
el mismo asunto.
Articulo 100. Art. 100. Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 49. Inoponibilidad
posterior de los mismos hechos. Los hechos que configuran excepciones previas, no podrán
ser alegados como causal de nulidad por el demandante, ni por el demandado que tuvo
oportunidad de proponer dichas excepciones, salvo cuando sea insaneable.
¿qué es la nulidad procesal? La nulidad procesal es la sanción jurídica prevista por la ley
para los actos jurídicos irregulares.
Nulidades procesales:
Art. 140 - Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. núm. 80. Causales de nulidad. El
proceso es nulo en todo o en parte, solamente en los siguientes casos:
3. Cuando el juez procede contra providencia ejecutoriada del superior, revive un proceso
legalmente concluido o pretermite íntegramente la respectiva instancia.
4. Cuando la demanda se tramite por proceso diferente al que corresponde.
Cuando en el curso del proceso se advierta que se ha dejado de notificar una providencia
distinta de la que admite la demanda, el defecto se corregirá practicando la notificación
omitida, pero será nula la actuación posterior que dependa de dicha providencia, salvo que
la parte a quien se dejó de notificar haya actuado sin proponerla.
Si falta la capacidad para ser parte como presupuesto procesal, el juez debe dictar una
sentencia inhibitoria.
Cuando falta la capacidad para comparecer al proceso, la parte podrá alegar la nulidad,
ahora si actúa en el proceso y no alega la nulidad, la nulidad se sanea.
Las sentencias declarativas pueden ser declarativas y constitutivas cuando un estado jurídico nuevo se
genera con causa en la sentencia. Si además se imponen prestaciones a cargo de las partes o una de
ellas, estas obligaciones surgen en causa a la sentencia y por esta razón se llaman sentencias
constitutivas de condena.
En tercer lugar, se dice que hay unos procesos en los que se acude a la jurisdicción para adoptar
cautelas, medidas de protección para las personas o su patrimonio en defensa de esos derechos y de
los terceros que puedan vincularse: estos son los PROCESOS CAUTELARES; no hay que confundir
los procesos cautelares (son el objeto mismo de la jurisdicción) con las medidas cautelares (son
determinaciones transitorias que buscan asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva del
proceso con la sentencia).
Procesos declarativos:
Tiene unas etapas que son comunes a todos los procesos declarativos.
I ETAPA
El proceso se inicia con la demanda: sobre esta demanda está el control formal que el juez tiene sobre
ellaArt 85CPC. Si el juez admite la demanda este debe vincular al demandado (notificación
personal del demandado).
Traslado de la demanda: con la notificación del auto admisorio de la demanda y la entrega de copias
para que se puedan ejercer sus derechos que como demandado le consagra la ley; dentro de este
término de traslado se dan varios opciones de conducta al demandado que puede ejercer durante el
proceso:
Contestar o no la demanda: lo que la ley garantiza es la oportunidad para que se ejerza el derecho de
defensa; la contestación de la demanda es típica de los procesos declarativos nunca de los ejecutivos.
Si no se contesta la demanda:
en algunos casos se profiere la sentencia.
en otros casos se mirara como un indicio grave en contra del demandado se tendrán como ciertos
los hechos susceptibles de confesión.
Si decide contestar la demanda esta contestación debe hacerse acorde al artículo 92 CPC: el
demandado debe hacer un pronunciamiento expreso sobre los hechos y las pretensiones de la
demanda diciendo cuales hechos son ciertos y cuales no; la parte demandada no puede eludir el
pronunciamiento sobre los hechos y pretensiones de la demanda. En la contestación de la demanda
puede darse la confesión.
Traer nuevos hechos al proceso excepciones: buscan enervar la pretensión del demandante; estos
hechos nuevos nos permite hablar de:
excepciones propias:
Prescripción (si no se alega se renuncia/ no puede ser alegada de oficio).
Nulidad sustancial relativa: (si no se alega se convalida el acto jurídico que adolecía de esa nulidad
relativa).
Compensación: supone la coexistencia reciproca de obligaciones.
Estas excepciones son las que indudablemente deben ser alegadas en la contestación de la demanda;
respecto de las demás excepciones solo se exige que los hechos estén probados.
excepciones impropias.
Contrademandar en los casos en que la ley admite la RECONVENCIÓN: cpc: está para los procesos
ordinarios, abreviados y excepcionalmente en los procesos verbales; la demanda de reconvención
debe surtir los mismos controles de la demanda inicial; admitida la demanda de reconvención la
notificación del auto admisorio se surte por estado y deberá surtirse previamente el traslado de esta
demanda; el demandante inicial tiene todas las facultades de todo demandado EXCEPTO volver a
reconvenir. A partir de este momento todo el procesos se sigue bajo una misma cuerda procesal
bajo el mismo procedimiento y se decide bajo una misma sentencia .
Con el vencimiento del término de traslado viene la Litis contestatio: se define el tema de decisión.
La estructura del proceso declarativo en sus etapas ,en la primera en la cual se fijan los términos del
litigio ,en el código de procedimiento civil y en el código general del proceso no se encuentran
diferencias significativas ya que la demanda siempre será el primer paso de un proceso.
El demandado al contestar la demanda y traer hechos nuevos es que constituye las excepciones que
buscan enervar la pretensión del demandante.
Artículo 399 cpc : hay que darle traslado al demandante por que el demandado formuló hechos
nuevos.
¿Cuando el juez tiene que entrar a analizar las excepciones?
Art. 399.- Pruebas adicionales del demandante. Si el demandado propone excepciones que no tengan
el carácter de previas, el escrito se mantendrá en la secretaría por cinco días a disposición del
demandante, para que éste pueda pedir pruebas sobre los hechos en que ellas se fundan.
- La no contestación de la demanda en algunos casos comporta la emisión de la sentencia.
En el segundo momento del proceso, la decisión de las excepciones previas toca mirar como se van a
resolver por que ya sabemos que las excepciones previas lo que buscan es regularizar y sanear la
actuación para que el proceso fluya en la búsqueda del contenido de la sentencia. ( excepciones de
fondo que se resuelven en un primer momento: caducidad, falta de legitimación de la causa,
prescripción extintiva, cosa juzgada)
Potestad cautelar genérica: el juez puede adoptar las medidas de cautela genéricas que el considere.
¿Cómo se decretan, como se extinguen? Critica ¡!
Hay un momento además para la conciliación que busca la forma de solución del conflicto con la
medición del juez, en este momento se puede conciliar parcialmente o totalmente, en el caso de que
sea parcial se seguirá el proceso con lo que no se logro conciliar.
Una vez pasada esta etapa comienza la etapa de instrucción probatoria dentro del proceso.
Etapa expositiva de conclusión: alegatos de las partes en las cuales le muestran al juez a través de las
premisas como debe fallar.
Surtida estas etapas vendrá la emisión de la sentencia.
Ley 1395 de 2010: se creo para descongestionar la administración de justicia.
Código de procedimiento Ley 1395 de 2010 Código general del proceso.
civil
Ordinario Verbal: el proceso ordinario el proceso ordinario y
Abreviado y abreviado ahora se van a abreviado ahora se van a
Verbal tramitar por el procedimiento tramitar por el procedimiento
Verbal sumario establecido para el proceso establecido por el proceso
verbal verbal
El término de traslado para el 10 días 10 días
proceso ordinario es de 20
días.
Abreviado y verbal: 10 días
Dentro del código del procedimiento civil, el procedimiento ordinario se divide según la cuantía en
abreviado y en verbal sumario( menor y mínima cuantía) aun cuando el tema de que se trate sea un
proceso netamente ordinario. ( entre mas cuantía mas ordinario)
- Lo que cambia es el procedimiento NO el proceso. Artículo 101cpc : audiencia, conciliación,
fijación del litigio con interrogatorio de las partes.
Tarea mirar como están desarrollados los procesos ordinarios, abreviados, verbal sumario y
verbal en la ley 1395 de 2010, código general del proceso, código de procedimiento civil.
Proceso monitorio: procesos declarativos de prevalente función ejecutiva. Es buscar el titulo ejecutivo
a través de la confesión.
Artículo 406 código de procedimiento civil :
Art. 406.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 209. Resolución de compraventa. Cuando
en la demanda se solicite la resolución del contrato de compraventa en virtud de la estipulación
consagrada en el artículo 1937 del Código Civil, el juez dictará sentencia que declare extinguida la
obligación que dio origen al proceso, siempre que el demandado consigne el precio dentro del término
señalado en dicho precepto.
La misma declaración se hará en el caso del artículo 1944 del citado Código, cuando el comprador o
la persona a quien éste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar la compra en los mismos
términos ofrecidos por un tercero y consigne el monto del mayor valor dentro del término para
contestar la demanda. ( tratar de que nunca se pacte eso en un contrato)
Art. 374 CGP: mismo tenor literal.
¿que es la resolución?
- La convención es el género y el contrato es la especie: el contrato es una especie de acto
jurídico que va a generar efectos jurídicos que puede acarrear obligaciones para uno de los
dos o los dos contratantes. ( unilateral, bilateral)
Lex comissoria( historia de la resolución del contrato de compra venta) : únicamente exclusiva para el
contrato de compra venta y en favor del vendedor y únicamente cuando el comprador no pagaba el
precio. ( la palabra dada por el vendedor se entendía dada a cambio del comprador de pagar el precio
y si el comprador no paga a el precio al vendedor, el vendedor puede resolver el contrato= pacto
comisorio calificado ) ---> era de carácter excepcional.
- En la Edad Media se decía que la facultad de resolver el contrato debía extenderse a todos los
contratos bilaterales
- Hoy en día art 1546 del cc. En todo contrato bilateral va en vuelta la condición resolutoria en
caso de que no se haya cumplido la obligación. ( acción resolutoria NO condición )
- Art. 1930 forma parte de esa familia, referida al contrato de compraventa y referida a la
obligación del comprador de pagar lo debido y dado el caso que el deudor no cumple, el
vendedor podrá exigir la resolución / pago de la obligación. ( las partes expresan, pacto
comisorio simple: las partes expresamente dicen que en el caso de no cumplirse lo pacto
tendrán las acciones consagradas en el artículo 1936 y 1937 del cc)
- Pacto comisorio calificado : los términos de este pacto son estrictos ya que se tiene que se
tiene de consagrar de tal manera que:
Artículo 1937 cc:. <PACTO COMISORIO CON EFECTOS DE RESOLUCION IPSO FACTO>.
Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato
de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en
las veinticuatro horas subsiguientes a la notificación judicial de la demanda.
En consonancia con el artículo 406 cpc: el juez debe solamente declarar la resolución del contrato
puesto que las partes ya habían estipulado en el pacto comisorio que debido a las circunstancias
allí contempladas tendría tal efecto.
1. Qué se resuelva
2. Que se restituyan las cosas al estado anterior
3. Perjuicios
4. Condenar en costas.
El comprador tiene una oportunidad antes de que el contrato sea definitivamente resuelto pagando el
precio dentro de las 24 horas siguientes a la notificación de la demanda a órdenes del juez.
No hay lugar a perjuicios por que en el pacto comisorio calificado se contempló la subsistencia del
contrato.
Segundo párrafo del artículo 405 cpc: Pacto de adición: se estipula que si un tercero ofrece un mejor
valor se resolverá si el otro no mejora el precio ofertado por el tercero. ( adición= término de traslado
de la demanda)
- En los dos casos se dicta sentencia y esta sentencia es incongruente aunque no ilegal por que
los dos casos están contemplados en la ley.
Cuando se habla de la transmisión por causa de muerte, nadie puede transferir a otro mas
derecho que el que tiene, no basta probar la adjudicación que hizo la sucesión sino que se
tiene que probar que no solamente se adjudicó por herencia sino que el causante era el titular (
proceso declarativo).
Dentro del proceso,al hablar de la acción de reivindicación ,se requiere:
1. Cuando empezó la posesión
2. Si se esta en la posibilidad de mostrar la cadena de dominio hasta un momento antes de la
posesión.
Hay unos derechos reales como el usufructo se tiene que detentar la posesión para el ejercicio del
derecho real.
Los títulos debidamente inscritos: son la prueba de la propiedad privada ya que no basta el solo
certificado donde esta la historia del bien.
Remate: compra venta forzosa.
Al momento de otorgarse la reivindicación tiene que condonarse al pago de los frutos dependiendo de
la buena o mala fe.
Supuestos:
Si el poseedor es de mala fe él tiene que pagar todos los frutos que recibió del bien durante el
tiempo de la posesión.
Si el poseedor es de buena fe sólo tendrá que restituir los frutos a partir del auto admisorio de
la demanda hasta que se de la restitución del bien.
La ley dice que se deben restituir los bienes que medianamente se hubiesen podido percibir. ( art 206
CGP indica que se puedan estimar bajo juramento estimatorio).
La ley 1395 y el CGP reúnen dentro del procedimiento establecido para el proceso verbal todos
aquellos asuntos que en el artículo 408 cpc se tramitaban bajo el procedimiento del proceso
abreviado( el proceso abreviado como proceso declarativo es un modelo de actuación a través del
cual se van a resolver una pluralidad de asuntos que están taxativamente enunciado y, básicamente,
cuando se va al cpc y, en el esquema del proceso, se encuentra que es un proceso ordinario pero mas
chiquito y solamente se indica que por ese procedimiento se van a resolver los asuntos determinados
en el 408)
Proceso ordinario:
1. De menor cuantía procedimiento de proceso abreviado.
2. De mínima cuantía procedimiento de proceso verbal sumario
En el proceso abreviado del cpc era el proceso ordinario “mas chiquito”: En los proceso abreviados si
la naturaleza del asunto lo permite podrá reconvenirse.
Cuales son los asuntos que se llevan al proceso abreviado y ,entonces buscar dentro de ese listado si
en un caso concreto es procedente o no la demanda de reconvención:408 del cpc
1. Servidumbres cualquiera que sea su naturaleza y origen.
2. Procesos interdictos posesorios
3. Entrega material del tradente al adquirente ¿?: art. 1605 cc que la obligación de dar contiene
la de entregar materialmente y la de conservar hasta la entrega so pena de pagar los perjuicios.
La entrega material del tradente se puede solicitar.
4. Rendición de cuentas: toda persona que administra bienes ajenos esta obligado a rendir
cuentas
5. Pago por consignación: “ es un ejecutivo al revés” es una obligación que se busca a instancias
del deudor por que el acreedor no ha querido recibir.
6. Impugnación de actos de sociedades civiles o comerciales
7. Declaración de bienes vacantes o mostrencos, de capellanías y patronatos.( art 23 cpc numeral
11)
8. Restitución del inmueble arrendado: cumplimiento de una obligación que tiene el arrendatario
en los términos del código civil. La obligación de restituir la tiene el arrendatario
9. Otros procesos de tenencia a cualquier título.
Son procesos declarativos de prevalente función ejecutiva ya que la finalidad ultima del proceso es el
cumplimiento de una obligación.
Cuando no hay oposición en ese tipo de procesos se dicta sentencia.
Estos asuntos en el siglo XIII se llamaban procesos monitorios documentales= proceso declarativo
con prevalente función ejecutiva.
En el cpc ,independientemente de la cuantía ,la competencia es del juez civil del circuito del lugar
donde se encuentre el bien, lo que se examina es si por cuantía tiene varias o es de única instancia.
En aquéllos procesos que se han denominado como procesos declarativos de función ejecutiva NO
cabe la reconvención por que se habla del cumplimiento de una obligación.
Ahora, de cara a la ley 1395, estos asuntos se tramitarán por el procedimiento del proceso verbal.
Procesos posesorios: art 416 cpc 1: Los interdictos son acciones para proteger la posesión.
477 CGP : recoge lo establecido por los interdictos posesorios del código civil.
Interdictos: acciones para proteger en una u otra forma la posesión.
En el derecho romano se establecía que habían unos interdictos para adquirir la posesión de los
bienes.
- Quórum bonorum: cuando se procedía al remate de los bienes tenían que acudir a un
interdicto para que se le otorgara la posesión de aquellos bienes que por remate había
adquirido.
- Interdicto saldarium: el arrendador podía hacerse a la posesión de los bienes que tuviere el
arrendatario en el bien arrendado cuando no tenía la renta. ( art 2000 cc). Derecho de
retención.
Interdictos para conservar la posesión frente a la perturbación que se le pueda ocasionar:
- Interdicto utruvi: Si se trata de la posesión de un bien mueble.
- Interdictos uti possidetis juris: proteger la posesión de un bien inmueble.
Interdictos en caso en que se perdió la posesión por que haya sido rechazado con violencia y no se le
permita acceder a su posesión:
- Interdicto rec um de viarmata: cuando hubo despojo con violencia.
Acciones o interdictos posesorios en el cc:
1. Interdicto conservatorio
2. Interdicto recuperatorio
- No se tienen interdictos para hacerse a la posesión. Tal vez, solo se tiene la posesión efectiva
de la herencia.
- Solamente respecto de bienes raíces.
Art 972 cc: Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes
raíces, o de derechos reales constituidos en ellos.
En los procesos posesorios lo que se dispute es la posesión y el derecho que se tiene a conservarla o
recuperarla. ( 2540... Cc: la prescripción se interrumpe cuando otra persona ha entrado a poseer y, si
la posesión no se recupera por vía de las acciones posesorias la posesión anterior se pierde ).
Partes:
1. El poseedor es el demandante.
2. Se demanda a la persona que ha perturbado o despojado de la posesión al demandante.
3. Este poseedor hay que examinarlo con cuidado ya que, el poseedor puede tener la condición
de propietario y poseedor a la vez ( la calidad del dueño, el poseedor y la persona que
estuviera inscrita en el conservador del bien puede ser la misma). Sin embargo, también
puede tener la calidad de poseedor regular o irregular ( art 974 cc) que ha poseído durante el
término de un año de manera quieta y tranquila que esta en vías de ganar por prescripción.
1
En los procesos posesorios, decretada la restitución del inmueble se dará aplicación a lo dispuesto en los artículos 337 a
339, si fuere el caso.
En la sentencia que ordene cesar la perturbación o dar seguridad contra un temor fundado, el juez prohibirá al demandado los
actos en que consista la perturbación o se funde el temor, bajo apercibimiento de que cada infracción a dicha orden deberá
pagar de dos a diez salarios mínimos mensuales a favor del demandante.
La solicitud para que se imponga el mencionado pago deberá formularse dentro de los treinta días siguientes a la respectiva
contravención y se tramitará como incidente. El auto que dé traslado de la solicitud se notificará como lo indican los
numerales 1. y 2. del artículo 320.
4. Se discute la posesión y no el dominio.
Sábado 29 de agosto 2015
Los asuntos que se tramitaban por el proceso abreviado ahora se llevaran por el trámite del proceso
verbal.
La estructura como proceso declarativo del proceso ordinario y el abreviado es igual lo que cambia
son los términos.
¿Cuál es el alcance de que si la naturaleza lo permite se da la reconvención?
Acciones posesorias: los interdictos posesorios.
En el código de procedimiento en los procesos abreviados se decía de los procesos interdictos
posesorios pero en los procesos verbales se habla de unas acciones posesorias especiales.
Art. 416.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 219. Posesorios. En los procesos
posesorios, decretada la restitución del inmueble se dará aplicación a lo dispuesto en los artículos 337
a 339, si fuere el caso.
En la sentencia que ordene cesar la perturbación o dar seguridad contra un temor fundado, el juez
prohibirá al demandado los actos en que consista la perturbación o se funde el temor, bajo
apercibimiento de que cada infracción a dicha orden deberá pagar de dos a diez salarios mínimos
mensuales a favor del demandante.
La solicitud para que se imponga el mencionado pago deberá formularse dentro de los treinta días
siguientes a la respectiva contravención y se tramitará como incidente. El auto que dé traslado de la
solicitud se notificará como lo indican los numerales 1. y 2. del artículo 320.
- Este artículo se refiere a la actuación después del proceso posesorio.
- Cumplimiento de la sentencia del proceso posesorio según se trate del interdicto
conservatorio o recuperatorio.
- Lo que se discute en ese proceso es, ni mas y menos, el derecho a recuperar la posesión. Por
ende todo la etapa probatorio debe girar en torno a los actos positivos mismos de la posesión.
- En estos procesos no se discute la propiedad sino la posesión como tal y por eso tanto el
propietario como los poseedores regulares e irregulares están facultados.( parte demandante)
- Se concede la acción posesorio a quien de manera tranquila a poseído por más de un año.
- Si en la sentencia se impone la restitución para ello el juez debe dar cumplimiento a través de
la diligencia de acuerdo a lo que predica el artículo 337 cpc ( obligación de hacer)
- Si se trata del interdicto conservatorio la sentencia simplemente impone una obligación de no
hacer por que le indica al demandando que se abstenga de realizar los actos en contra de la
posesión,
En el extremo pasivo esta la persona que perturbó o despojo de la posesión.
Artículo 979: en los procesos posesorios no se tomará en cuenta el dominio que por una o por otra
parte se alegue.
ARTICULO 979. Código civil<JUICIOS POSESORIOS>. En los juicios posesorios no se tomará en
cuenta el dominio que por una o por otra parte se alegue.
Podrán con todo, exhibirse títulos de dominio para comprobar la posesión, pero sólo aquellos cuya
existencia pueda probarse sumariamente; ni valdrá objetar contra ellos otros vicios o defectos que los
que puedan probarse de la misma manera.
- No es que no se puedan aducir los títulos lo que pasa es que no se puede discutir la validez de
aquellos títulos.
El poseedor regular o irregular, pero que llevan más de un año, ellos pueden defender su posesión a
través de estos interdictos contra cualquier persona.
La posesión solamente puede ser removida a través de la acción reivindicatoria por que prevalece el
derecho de dominio sobre el derecho de posesión.
QUIEN PUEDE REIVINDICAR
ARTICULO 950. <TITULAR DE LA ACCION>. La acción reivindicatoria o de dominio
corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
ARTICULO 951. <ACCION PUBLICIANA>. Se concede la misma acción aunque no se pruebe
dominio, al que ha perdido la posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por
prescripción.
Pero no valdrá ni contra el verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o mejor derecho.
La acción reivindicatoria la tiene el dueño
La acción publiciana se le otorga al poseedor regular para hacer prevalecer su posesión
regular sobre otro poseedor.
ARTICULO 2523. <INTERRUPCION NATURAL DE LA POSESION>. La interrupción es natural:
1. Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos
posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.
2. Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona. La interrupción natural de
la primera especie no produce otro efecto que el de descontarse su duración; pero la interrupción
natural de la segunda especie hace perder todo el tiempo de la posesión anterior; a menos que se haya
recobrado legalmente la posesión, conforme a lo dispuesto en el título De las acciones posesorias,
pues en tal caso no se entenderá haber habido interrupción para el desposeído.
Además de esto se pueden reclamar los perjuicios que se hayan presentado.
1. Ordene que restituyan
2. Ordenen que cese la perturbación
3. Condene al demandado a que me indemnice los perjuicios.
La acción publiciana se puede presentar antes que el otro poseedor prescriba. ( excepción 2523)
La posesión como tal se ampara por múltiples acciones( acciones policibas y preventivas y lo que
indica es que se tiene un término para mantener el statu quo) 2. 3
Proceso de entrega del tradente al adquirente.
Artículo 417 cpc: Art. 417.- Modificado. Decreto 2282 de 1989, Art. 1. Num. 220. Entrega de la cosa
por el tradente al adquirente. El adquirente de un bien cuya tradición se haya efectuado por
inscripción del título en el registro, podrá demandar a su tradente para que le haga la entrega material
correspondiente.4
También podrá formular dicha demanda quien haya adquirido en la misma forma un derecho de
usufructo, uso o habitación, y el comprador en el caso del inciso primero del artículo 922 del Código
de Comercio.5
A la demanda se acompañará copia de la escritura pública registrada, en que conste la respectiva
obligación con calidad de exigible, y si en ella apareciere haberse cumplido, el demandante deberá
afirmar bajo juramento, que se considerará prestado por la presentación de la demanda, que la entrega
no se ha efectuado.
2
Artículo 120... Código de policía.
3
ARTICULO 984. <DERECHO DE RESTABLECIMIENTO POR DESPOJO>. Todo el que violentamente ha sido
despojado, sea de la posesión, sea de la mera tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o por no haber
poseído bastante tiempo, o por otra causa cualquiera, no pudiere instaurar acción posesoria, tendrá, sin
embargo, derecho para que se restablezcan las cosas en el estado en que antes se hallaban, sin que para esto
necesite probar más que el despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este
derecho prescribe en seis meses.
Restablecidas las cosas y asegurado el resarcimiento de daños, podrán intentarse por una u otra parte las
acciones posesorias que correspondan.
4
Artículo 1605 del cc. ARTICULO 1605. <OBLIGACION DE DAR>. La obligación de dar contiene la de entregar la
cosa; y si ésta es una especie o cuerpo cierto, contiene, además, la de conservarla hasta la entrega, so pena de
pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
5
La entrega de bienes raíces no procede por el ámbito del proceso ejecutivo.
Vencido el término del traslado, si el demandado no se opone ni propone excepciones previas, se
dictará sentencia que ordene la entrega. En este caso no se aplicará el artículo 101.
Cuando la sentencia ordene la entrega, se aplicará lo dispuesto en los artículos 337 a 339.
Al practicarse la entrega no podrá privarse de la tenencia al arrendatario que pruebe siquiera
sumariamente, título emanado del tradente, siempre que sea anterior a la tradición del bien al
demandante.
En este caso, la entrega se hará mediante la notificación al arrendatario para que en lo sucesivo tenga
al demandante como su arrendador, conforme al respectivo contrato; a falta de documento, el acta
servirá de prueba del contrato.6
¿Que es dar? Dar es transferir el dominio.
Las obligaciones de dar se cumple a través de la tradición. La tradición es el modo de adquisición de
derechos.
Tradición: acto jurídico de cumplimiento de la entrega del tradente al adquirente de una cosa, con el
ánimo de transferir el dominio existiendo la voluntad de adquirir la cosa por parte del adquirente.
- Tradición solemne cuando se trata de bienes sujetos a registro: tradición del título en el
correspondiente registro. 7
- Si se ha comprado un inmueble
1. La demanda busca que se lleve acabo la entrega
2. El demandante es el adquirente
3. El demandando es el tradente: persona que tiene la obligación de cumplir con la entrega
material.
4. Debe anexarse copia de la escritura pública y de su respectivo registro.
5. Calidad de exigible: la exigibilidad no es mas que la actualidad del poder jurídico que tiene el
acreedor para reclamar la prestación a favor de él. 8
Puede presentarse a el caso en el cual la entrega material del bien está sujeta a plazo o
condición. 9
6. Si el demandado no se opone ni propone excepciones de fondo se dictará sentencia que
ordene la entrega. 10 en el caso en que se aleguen excepciones previas se resolverán.
7. Trae un aspecto de protección que viene de una política intervencionista del Estado en los
contratos de arrendamiento para vivienda y es que que no se podrá privar al momento de la
entrega el arrendatario..
Siempre y cuando el arrendamiento sea anterior a la tradición ( NO al acto sino a la fecha en
que se hizo la tradición ).
Dentro de esos procesos de prevalente función ejecutivo se encuentran en listados los procesos de
rendición de cuentas.
El código habla de la rendición espontánea de cuentas que se refiere a aquellas cuentas que a
instancias del administrador es iniciado.
Artículo 379 CGP/418 CPC: rendición provocada de cuentas:
El demandante deberá estimar en la demanda,bajo juramento,lo que se adeude o considere deber. En
este caso no se aplicará la sanción del artículo 206.
Cuando a una persona se le encargan los bienes de un tercero tiene la obligación de rendir las cuentas
de la administración. Puede provenir también de un encargo judicial como es el caso de los secuestres
y depositarios de los bienes y que tienen la misma obligación de rendir cuentas frente al juez que les
6
Corresponde al artículo 378 del CGP. Es un proceso abreviado según el cpc pero según la ley 1355 y del CGP
será un proceso verbal.
7
Entrega material del bien.
8
Obligación pura y simple, obligación a plazo.
9
ARTICULO 1757. <PERSONA CON LA CARGA DE LA PRUEBA>. Incumbe probar las obligaciones o su extinción
al que alega aquéllas o ésta.
10
Oposiciones: excepciones de fondo que expone el demandado. Si hay excepciones previas toca resolverlas
previamente pero si se resuelven las excepciones previas y hay que continuar con el proceso debe dársele la
misma solución y es la de emitir sentencia.
ordenó dicha labor. Albacea con tenencia de bienes( bienes de la sucesión). Por razón, entonces, lo
que se persigue es que se rindan las cuentas de dicha administración.
Se exige la rendición de cuentas.
La persona que pretenda ser el solicitador de las cuentas ,estimara bajo juramento los saldos que crea
tener a su favor los saldos que crea que se le adeudan como resultado de esa administración ( no se
aplica el 206 por que no se trata de pedir los perjuicios ) .
El demandado será el que tenga el deber de rendir las cuentas.
- en términos estrictos no es objetable la estimación de los saldos resultantes de la administración de
cuentas. ( por que? Por que ese no es el objeto del proceso). La discusión sobre la estimación no
puede ser el objeto del proceso ni el último por que lo que se busca es que rinda las cuentas.
- Según el código de procedimiento puede proponer excepciones de fondo, las excepciones de fondo
atañen desde luego a la obligación misma de rendir las cuentas. El CPC permite que se objete la
estimación. ¿ que pasa si el demandado propone excepciones previas? Habrá que resolverlas y
luego si el demandado se opuso a rendir las cuentas a través de las excepciones de fondo ( las que
constituyen una verdadera oposición) y se tendrá que tramitar el proceso por que solo en la
sentencia se evaluarán las excepciones de fondo. Si hay excepciones de fondo, en la sentencia se
dirá si hay lugar a rendir las cuentas y ordenará que efectivamente se rindan las cuentas.
Cuando el demandado propone objeción ante la estimación inmediatamente se le ordena que rinda las
cuentas.
En el caso en que el demandando no proponga excepciones, no objete la estimación, se le ordena a
pagar lo que se haya estimado con ocasión a la administración mediante un auto que no tiene recurso
y presta mérito ejecutivo.
¿ que pasa con las cuentas? Hay una decisión de un juez que ordena rendir las cuentas y se le da un
término para que las rinda.
1. Auto que ordena pagar la estimación de la demanda si no cumplió con la orden de rendir las
cuentas( no tiene recursos y presta mérito ejecutivo).
2. De esas cuentas hay que correr traslado a la parte demandante y se ponen en su consideración.
Puede suceder que éste este de acuerdo o no con la rendición de cuentas recibidas. En el caso en
que no objete la rendición el demandante , el juez aprueba las cuentas y con lo que arrojaron las
cuentas se detallan los saldos y con este auto de aprobación de cuentas termina el proceso. Sin
embargo, en la circunstancia de que el demandante objete las cuentas se tendrá que resolver dicha
objeción mediante un incidente ( trámite contingente y accesorio previsto en la ley para resolver
cuestiones que son conexas al proceso). Incidente que se va a resolver, según el CPC, con una
sentencia. El juez fijará de manera definitiva los saldos que le corresponden a las partes con
fundamento a las pruebas.
3. El demandado para poder objetar la estimación tiene que objetar acompañado con la rendición de
cuentas.
"Para objetar la estimación el demandado deberá acompañar las cuentas con los respectivos
soportes".11 el incidente según el CGP se resuelve por un auto y ya no por sentencia.
El código de procedimiento civil regula la rendición espontánea de cuentas ( art. 419). Es la misma
rendición de cuentas pero a instancias del administrador para que se le reciban las cuentas de su
administración para que sean examinadas y aprobadas por la persona quien es el destinatario de dichas
cuentas.
1. Con la demanda deberá acompañarse la rendición de cuentas, se le dará traslado respectivo.
2. La oposición es un problema de legitimación en la causa por que no es efectivamente el
destinatario de las cuentas.
3. Si el demandado dice que no está obligado a recibir cuentas esto se resolverá en la sentencia.
Ahora, si no se opone a recibirlas y tampoco las objeta se dicta auto que aprueba las cuentas. Sin
embargo, si objeto las cuentas se tramitará el incidente y se emitirá una sentencia.
Artículo 380 CGP: quien considere que debe rendir cuentas y pretenda hacerlo sin que se le hayan
pedido, deberá acompañarlas a la demanda.
11
Numeral 3 artículo 379 CGP
Si dentro del traslado de aquellas el demandado no se opone a recibirlas, ni las objeta, ni propone
excepciones previas, se prescindirá de la audiencia y el juez las aprobara mediante auto que no admite
recurso y presta mérito ejecutivo.
Si el demandado alega que no está obligado a recibir las cuentas se resolverá en la sentencia, y si ésta
ordena recibirlas se dará aplicación al numerar 4 del artículo anterior
Martes 1 de septiembre de 2015
Restitución del inmueble arrendado.
Artículo 408: es uno de los procesos declarativos que se denominan de precalenté función ejecutiva
por que en ultimas se trata de obtener una obligación a cargo del arrendatario y esto es la restitución
del inmueble arrendado.
Desde el punto de vista sustancial, en este tipo de proceso se debaten una pluralidad de contratos de
arrendamientos, es decir , hay regímenes distintos a tipos de arrendamientos( arriendo para vivienda :
ley 820 de 2003). 12
Ley 820 de 2003. ( ley de arrendamiento de vivienda).
12
ley 7 de 1943. La prórroga de los contratos de vivienda se sentían prorrogados
independientemente de que las partes hubiese acordado un término definido, ( siempre y
cuando el arrendatario cumpliera con las obligaciones a su cargo)
- A cargado del arrendatario se encuentran dos obligaciones: pagar el canon de arrendamiento y la de
restituir materialmente el inmueble.
- 2005 del código civil: ARTICULO 2005. <RESTITUCION DE LA COSA ARRENDADA POR
TERMINACION DEL CONTRATO >. El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del
arrendamiento.
Deberá restituir en el estado en que le fue entregada, tomándose en consideración el deterioro
ocasionado por el uso y goce legítimo.
Sabemos que el contrato es fuente de las obligaciones, y cuando se celebra el contrato el
arrendatario asume la obligación de restituir el inmueble pero, ¿cuándo se hace exigible dicha
obligación? Según el cc es a la terminación del contrato( a la terminación del arrendamiento), esto
lleva, desde luego, a que para efectos de que se decrete la restitución, tiene que haber una
pronunciamiento del juez acerca de la terminación del contrato. 13 ( por esta razón es un proceso
declarativo) 14
1. Una cosa es la fuente de la obligación, otra cosa es la exigibilidad de la obligación, y otra
como se cumple la obligación.
ahora bien, si esto es así, si el juez ,necesariamente, tiene que declarar que esta terminado el contrato
de arrendamiento para que surja la restitución del bien, estamos en presencia de un litis consorcio
necesario.
Litis consorcio: pluralidad de personas integrando alguno de los extremos del proceso.
Clases de litis consorcios:
Necesario: dos circunstancias lo identifican-> unicidad de la relación sustancial. ( es una sola
la relación sustancial que se debate en el proceso, pero en esa relación sustancial hay una
pluralidad de personas integrando los extremos del contrato) y, el alcance de la decisión
judicial: cuando el juez deba resolver en el mismo sentido y con el mismo alcance respecto de
todos los que intervinieron en la relación sustancial.( cuando en ese contrato de
arrendamiento, si necesariamente hay que declararlo terminado, no puede estar terminado
respecto de unos y no respecto de otros)
La demanda debe ser promovida por todos los arrendadores y frente a todos los arrendatarios
por que la sentencia necesariamente comporta la terminación del contrato.
Artículo 7 de la ley 820 de 2003:
ARTÍCULO 7o. SOLIDARIDAD. Los derechos y las obligaciones derivadas del contrato de
arrendamiento son solidarias, tanto entre arrendadores como entre arrendatarios. En consecuencia, la
restitución del inmueble y las obligaciones económicas derivadas del contrato, pueden ser exigidas o
cumplidas por todos o cualquiera de los arrendadores a todos o cualquiera de los arrendatarios, o
viceversa.
Los arrendadores que no hayan demandado y los arrendatarios que no hayan sido demandados, podrán
ser tenidos en cuenta como intervinientes litisconsorciales, en los términos del inciso tercero del
artículo 52 del Código de Procedimiento Civil.15
La restitución es consecuencia de la terminación del contrato y esa terminación del contrato debe
operar con el mismo alcance y a todos los que intervinieron en el contrato. Pero, decir lo que establece
el artículo 7 ,es negar o no conocer el alcance de esta premisa.
Cuando hablamos de obligación solidaria hablamos de una pluralidad de sujetos pasivos o
activos y por esa razón hablamos de una pluralidad de vínculos jurídicos ,tantos vínculos
13
la detentación material finaliza cuando se da por terminado el contrato.
14
Es un juicio de valor en la sentencia del juez de que esta terminado el contrato y por tanto
se puede solicitar la restitución material de bien.
15
Este artículo confunde: las prestaciones económicas que se derivan del contrato de
arrendamiento por tener un objeto divisible si pueden ser solidarias pero es que la
obligación de restituir materialmente el bien es una obligación indivisible y por lo tanto NO
solidaria.
jurídicos cuantas parejas obligacionales puedan establecerse ( pluralidad de obligaciones pero
con un mismo objeto) ( objeto divisible).
1. Pluralidad de sujetos
2. Pluralidad de vínculos jurídicos
3. Un mismo objeto ( divisible)
4. Unidad de pago
Cuando se habla de la restitución del bien se hace referencia a una obligación de carácter
indivisible.
Cuando se habla del proceso de restitución del inmueble arrendado precisamos un litis
consorcio necesario. Ahora, frente a la restitución que se hace exigible para todos los
arrendatarios, al momento de la sentencia tendrá que cumplirse por quien detente
materialmente el bien.
hipótesis:
1. Se aplica lo dispuesto por obligaciones solidarias
2. No se aplica por virtud del artículo 2005 cc.
Cuando se habla del proceso se indica que la competencia la tiene el juez del lugar en donde
se encuentre el inmueble (municipal o del circuito dependiendo de la cuantía).
Con la demanda debe anexarse prueba del contrato:
- El demandante es el arrendador ( no necesariamente el propietario).
- Los demandados son los arrendatarios o el arrendatario.
- Con la demanda tendrá que acompañarse la prueba del contrato. ( esto determina quienes
son las partes del proceso). 16
Prueba del contrato de arrendamiento:
- Escritura pública.
- Documento privado: basta que el documento privado este firmado por lo menos por la
persona del arrendatario.( el documento se presume auténtico)
- es un contrato consensual pero se exige prueba, por lo menos sumaria, del contrato de
arrendamiento, por lo tanto si no se tiene documento como prueba se puede otorgar la
prueba en el interrogatorio de parte anticipado logrando la confesión . ( 294 cpc)
- Dos declaraciones de testigos rendidas ante notario sirven de prueba sumaria de la
existencia del contrato. ( art. 300 cpc: cuando la ley autoriza y solamente para servir de
prueba sumaria 17( le tienen que dar certeza al juez).
424: si la demanda se funda en la mora del pago de la renta o de los cánones de
arrendamiento para que el demandado sea oído en el proceso, para que la contestación que de
la demanda haga el demandado, no será oído si no paga el canon de los que se aduce en la
demanda.
Esta norma fue demandada por inconstitucionalidad: la corte señala que la obligación de
pagar surge del contrato mismo 18. Le corresponde al arrendatario demostrar el pago mas no
de pagarlo.
El contrato está vigente hasta que el juez declare la terminación del contrato. ( el arrendatario
debe seguir pagando el canon durante el proceso)
¿Como se hace para probar el canon?
16
Decreto 2651: el artículo 254 del cpc que hablaba de los documentos privados establecía que no bastaba
que el documento privado estuviese firmado por las partes sino que se requería que estuviera firmado por dos
testigos( prueba sumaria) y en la reforma del 89 se estableció que era un mínimo de prueba ( se presumen
auténticos los documentos que se aportan al proceso estén destinados o no a servir como medio de prueba).
17
Prueba sumaria es aquella que no ha sido controvertida y es la plena prueba, es el alcance demostrativo
para el juez
18
le corresponde la carga de la prueba de quien las alega ( 1757)
- Los recibos de pago provenientes del arrendador. ( 1628 cc: cuando los pagos deban
efectuarse entre las mismas partes y sean prestaciones periódicas, el pago de las tres
últimas hace presumir el pago de las anteriores ). Por lo tanto, para ser oído en el proceso
el demandado puede presentar los últimos tres recibos de pago.
- Si el arrendador no quiso recibir la renta ( moda creditoris): la ley estableció para los casos
de arrendamiento el pago por consignación bancaria. ( recibos de consignación conforme a
la ley)
- Si no ha pagado debe consignar los cánones por deposito judicial a órdenes del juzgado
que conoce del proceso.
Jueves 3 de septiembre 2015.
424 cpc se busca como último propósito el cumplimiento de la obligación que tiene el
arrendatario de restituir el inmueble arrendado.
2005 cc: esta obligación se hace exigible a la terminación del contrato. En razón de ello, se
considera que estamos en presencia de un litis consorcio necesario por que quienes fueron
parte de la relación sustancial deben estar presentes en el momento del proceso.
Así no se pida en la demanda, el juez tiene que dar por terminado el contrato.19
Ley 820: confunde las obligaciones de restituir con las obligaciones dinerarias provenientes
del contrato puesto que establece una solidaridad.
La obligación de restituir es una obligación de carácter indivisible. 20Si la deuda es de una
especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo
Las partes del proceso son el arrendador y el arrendatario por que esa es la relación material
que se debate,
Si la demanda se funda en la falta de pago tienen que anexarse los certificados de pago. El
demandado no debe pagar debe certificar que si pago.
Formas de acreditar el pago:
- Se va a terminar el contrato debido al incumplimiento del pago del canon de
arrendamiento.
- Si se alega no deberlos pero no se tiene prueba de que se consignó se puede solicitar que se
retengan los canones para que pueda ser oído el demandado.
La ley establece ( 820 de 2003) que en esos procesos hay unas causales a favor del
arrendador para dar por terminado el contrato.
Cualquiera que sea el motivo para solicitar la restitución entonces, durante el curso del
proceso, debe el demandado acreditar el pago de la renta. Esto se debe a que la obligación de
pagar emerge del contrato y que ese contrato va a estar vigente hasta la terminación del
contrato, y por lo tanto durante el tiempo que dure el proceso tiene que cumplirse con la
obligaciones del proceso.
Si no paga durante el proceso deja de ser oído el demandado. Esto no significa que vaya a
paralizarse el proceso.
19
prejudicialidad interna.
20
Artículo 1583 del cc: la relega es que todas las obligaciones son divisibles en principio
pero la indivisibilidad algunas veces aparece por la misma relación sustancial o del pago de
la obligación
Parágrafo 6.- Inadmisión de algunos trámites. En este proceso son inadmisibles: demanda de
reconvención, intervención excluyente o coadyuvante, acumulación de procesos, y la
audiencia de que trata el artículo 101. En caso de que se propusieren, el juez las rechazará de
plano por auto que no admite recurso alguno.
Artículo 384 CGP Artículo 384. Restitución de inmueble arrendado. Cuando el arrendador demande para que
el arrendatario le restituya el inmueble arrendado se aplicarán las siguientes reglas:
1. Demanda. A la demanda deberá acompañarse prueba documental del contrato de arrendamiento suscrito
por el arrendatario, o la confesión de éste hecha en interrogatorio de parte extraprocesal, o prueba testimonial
siquiera sumaria.
2. Notificaciones. Para efectos de notificaciones, incluso la del auto admisorio de la demanda, se considerará
como dirección de los arrendatarios la del inmueble arrendado, salvo que las partes hayan pactado otra cosa.
3. Ausencia de oposición a la demanda. Si el demandado no se opone en el término de traslado de la demanda,
el juez proferirá sentencia ordenando la restitución.
4. Contestación, mejoras y consignación. Cuando el demandado alegue mejoras, deberá hacerlo en la
contestación de la demanda, y se tramitará como excepción.
Si la demanda se fundamenta en falta de pago de la renta o de servicios públicos, cuotas de administración u
otros conceptos a que esté obligado el demandado en virtud del contrato, éste no será oído en el proceso sino
hasta tanto demuestre que ha consignado a órdenes del juzgado el valor total que, de acuerdo con la prueba
allegada con la demanda, tienen los cánones y los demás conceptos adeudados, o en defecto de lo anterior,
cuando presente los recibos de pago expedidos por el arrendador, correspondientes a los tres (3) últimos
períodos, o si fuere el caso los correspondientes de las consignaciones efectuadas de acuerdo con la ley y por
los mismos períodos, a favor de aquél.
Cualquiera que fuere la causal invocada, el demandado también deberá consignar oportunamente a órdenes
del juzgado, en la cuenta de depósitos judiciales, los cánones que se causen durante el proceso en ambas
instancias, y si no lo hiciere dejará de ser oído hasta cuando presente el título de depósito respectivo, el recibo
del pago hecho directamente al arrendador, o el de la consignación efectuada en proceso ejecutivo.
Los cánones depositados en la cuenta de depósitos judiciales se retendrán hasta la terminación del proceso si
el demandado alega no deberlos; en caso contrario se entregarán inmediatamente al demandante. Si prospera
la excepción de pago propuesta por el demandado, en la sentencia se ordenará devolver a éste los cánones
retenidos; si no prospera se ordenará su entrega al demandante.
Los depósitos de cánones causados durante el proceso se entregarán al demandante a medida que se presenten
los títulos, a menos que el demandado le haya desconocido el carácter de arrendador en la contestación de la
demanda, caso en el cual se retendrán hasta que en la sentencia se disponga lo procedente.
Cuando se resuelva la excepción de pago o la del desconocimiento del carácter de arrendador, se condenará al
vencido a pagar a su contraparte una suma igual al treinta por ciento (30%) de la cantidad depositada o
debida.
Cuando el arrendatario alegue como excepción que la restitución no se ha producido por la renuencia del
arrendador a recibir, si el juez la halla probada, le ordenará al arrendador que reciba el bien arrendado y lo
condenará en costas.
5. Compensación de créditos. Si en la sentencia se reconoce al demandado derecho al valor de las mejoras,
reparaciones o cultivos pendientes, tal crédito se compensará con lo que aquél adeude al demandante por
razón de cánones o de cualquiera otra condena que se le haya impuesto en el proceso.
6. Trámites inadmisibles. En este proceso son inadmisibles la demanda de reconvención, la intervención
excluyente, la coadyuvancia y la acumulación de procesos. En caso de que se propongan el juez las rechazará
de plano por auto que no admite recursos.
El demandante no estará obligado a solicitar y tramitar la audiencia de conciliación extrajudicial como
requisito de procedibilidad de la demanda.
7. Embargos y secuestros. En todos los procesos de restitución de tenencia por arrendamiento, el demandante
podrá pedir, desde la presentación de la demanda o en cualquier estado del proceso, la práctica de embargos y
secuestros sobre bienes del demandado, con el fin de asegurar el pago de los cánones de arrendamiento
adeudados o que se llegaren a adeudar, de cualquier otra prestación económica derivada del contrato, del
reconocimiento de las indemnizaciones a que hubiere lugar y de las costas procesales.
Los embargos y secuestros podrán decretarse y practicarse como previos a la notificación del auto admisorio
de la demanda a la parte demandada. En todos los casos, el demandante deberá prestar caución en la cuantía y
en la oportunidad que el juez señale para responder por los perjuicios que se causen con la práctica de dichas
medidas. La parte demandada podrá impedir la práctica de medidas cautelares o solicitar la cancelación de las
practicadas mediante la prestación de caución en la forma y en la cuantía que el juez le señale, para garantizar
el cumplimiento de la sentencia.
Las medidas cautelares se levantarán si el demandante no promueve la ejecución en el mismo expediente
dentro de los treinta (30) días siguientes a la ejecutoria de la sentencia, para obtener el pago de los cánones
adeudados, las costas, perjuicios, o cualquier otra suma derivada del contrato o de la sentencia. Si en ésta se
condena en costas el término se contará desde la ejecutoria del auto que las apruebe; y si hubiere sido apelada,
desde la notificación del auto que ordene obedecer lo dispuesto por el superior.
8. Restitución provisional. Cualquiera que fuere la causal de restitución invocada, el demandante podrá
solicitar que antes de la notificación del auto admisorio o en cualquier estado del proceso, se practique una
diligencia de inspección judicial al inmueble, con el fin de verificar el estado en que se encuentra. Si durante la
práctica de la diligencia se llegare a establecer que el bien se encuentra desocupado o abandonado, o en
estado de grave deterioro o que pudiere llegar a sufrirlo, el juez, a solicitud del demandante, podrá ordenar, en
la misma diligencia, la restitución provisional del bien, el cual se le entregará físicamente al demandante,
quien se abstendrá de arrendarlo hasta tanto no se encuentre en firme la sentencia que ordene la restitución del
bien.
Durante la vigencia de la restitución provisional, se suspenderán los derechos y obligaciones derivados del
contrato de arrendamiento a cargo de las partes.
8. Única instancia. Cuando la causal de restitución sea exclusivamente la mora en el pago del canon de
arrendamiento, el proceso se tramitará en única instancia.
i. Medidas cautelares en el proceso de restitución de inmuebles arrendado.
Pelicum in Mora: peligro que puede sufrir el derecho sustancial en la duración en
el proceso.
Apariencia en el derecho.
La medida cautelar lo que busca es garantizar el cumplimiento de la sentencia..
En el contrato de arrendamiento hay unas obligaciones de carácter económico pero también
hay todas obligaciones que concurren con la obligación del pago de la renta( pago de
servicios públicos, administración). El código general del proceso agrupa esas obligaciones
adicionales con las obligaciones dinerarias y de restitución del inmueble a la terminación del
contrato.
Contrato: tenemos el contrato de arrendamiento y el señor hace seis meses no le paga:
1. Qué quiere? Quiere que se le restituya el inmueble o que le pague.
2. Quiere las dos cosas: se puede iniciar el proceso de restitución del
inmueble invocando la causal de mora. En ese proceso se pueden adoptar
unas medidas cautelares, medidas cautelares que van a garantizar ( sui
generis) el pago de la renta, el pago de las demás obligaciones que están a
cargo del arrendatario de contenido dinerario, el pago de los perjuicios que
eventualmente se hayan causado al arrendador, las costas del proceso.
3. Medidas cautelares para perseguir el embargo y el secuestro de los bienes
del deudor.
Estas medidas cautelares ,como se esta frente a un proceso declarativo que termina con la
sentencia ( se da por terminado el contrato y se condena a la restitución material del
inmueble), estas medidas cautelares se solicitan, se decretan y se practican en el proceso de
restitución, pero tienen solamente efectividad es en el proceso ejecutivo que a continuación
de la sentencia que termina el proceso de restitución que como demandante se debe iniciar
para que se le paguen los canones, los perjuicios y las costas.21
Se tienen 30 días para iniciar el proceso ejecutivo y si no se inicia durante este tiempo las
medidas cautelares se levantan.
- se inicia el proceso de restitución y simultáneamente se inicia un proceso ejecutivo( en el
proceso ejecutivo lo que se busca es el pago mientras que en el de restitución se busca es la
restitución material del bien) 22
21
una cosa es el proceso de restitución del inmueble y otra cosa es el proceso ejecutivo de
cobro de la deuda.
22
Esto es mas efectivo ya que se da celeridad en el pago. Si hay fiadores o deudores
solidarios que no son arrendatarios si puede ser demandado en el proceso ejecutivo por que
medida cautelar especial: entrega provisional. “ es un arma de doble filo” se
puede solicitar como medida previa, dentro del proceso, que se practique una inspección
judicial al inmueble y si se encuentra que el bien esta abandonado, desocupado, o que
amenaza una ruina inminente se puede solicitar con fundamento en esa inspección la entrega
provisional del inmueble, restitución provisional que trae consecuencias:
1. Así me lo entreguen no puedo arrendarlo
2. Se suspenden las obligaciones sin perjuicio de lo que se resuelva
definitivamente en la sentencia.
Integra no solamente dentro de las obligaciones el canon si no también las demás tales como
el pago de servicios, administración. 23
Tarea: proceso de servidumbre, el pago por consignación, impugnación de actos de
asambleas y juntas directivas. Leer ¡!!+ jurisprudencia de moodle.( mirando la
correspondencia entre los dos códigos)
Artículo 100 CGP : corrige los errores de la ley 1355 de la falta de legitimación en la
prescripción extintiva.
Martes 8 de septiembre.
Servidumbre: es una limitación al derecho de propiedad sobre un inmueble.
- Legales: se pueden imponer. ( petroleras, mineras, en razón de la actividad pública
constituyen un derecho para utilizar bienes de propiedad privada) . Se pueden imponer aun
con la oposición del propietario.
- Voluntarias
- Naturales
- Servidumbres prediales: ( código civil). Es el gravamen jurídico que soporta un predio
denominado sirviente en favor de otro predio que se llama dominante.
Hay otra serie de servidumbre, como la servidumbre minera, petrolera, conducción eléctrica y
para servicios que tienen regímenes especiales por que realmente no son servidumbres
prediales de las que regula el código civil.
CGP: desaparece el proceso ordinario y el trámite del proceso abreviado para tomar la forma
del verbal.
Las servidumbres, cualquiera que sea su naturaleza u origen, se tramitarán por las reglas del
proceso verbal.
Artículo 408 CGP.
Cuando hablamos de la servidumbre predial,como derecho real. Las adquisición del derecho
real tiene relación al título y el modo.
La servidumbre es una limitación y el derecho real tiene que estar amparado por el título.
Título : acto jurídico, causa jurídica de la generación del derecho real de servidumbre tiene
que estar debidamente inscrito.
Cuando hablamos de servidumbre decimos que solo se puede constituir a través de un título
voluntario del propietario del bien sirviente, que es el único que puede imponer gravámenes.
- Título: escritura pública de constitución del gravamen+ la inscripción= constitución de
servidumbre.
Si la ley lo permite esa servidumbre predial puede imponerse en los casos taxativamente
señalados. Únicamente se pueden ganar por la prescripción las servidumbres continuas y
aparentes.
La falta de título podía suplirse por la confesión.
24
ARTICULO 1615. <CAUSACIÓN DE PERJUICIOS>. Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor
se ha constituido en mora, o, si la obligación es de no hacer, desde el momento de la contravención. Código
civil
25
420.
26
ARTICULO 1664. <RETIRO DE LA CONSIGNACION>. Mientras la consignación no haya sido aceptada por el
acreedor, o el pago declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el deudor
retirar la consignación; y retirada, se mirará como de ningún valor ni efecto respecto del consignante de sus
codeudores y fiadores.
- Excepciones previas buscan regularizar la actuación y evitar nulidades y sentencias
inhibitorias.
En este tipo de proceso ya resueltas las excepciones previas, viene la etapa de la audiencia. Si
bien no hay audiencia del 101 , los temas de que trata esta toca desarrollarlos en la única
instancia, tales como la conciliación de las partes.
El juez debe fijar el litigio en la audiencia, se busca lograr la confesión de las partes y así
prescindir de algunas pruebas que hubiesen sido solicitados por las partes. Surtido esto, el
juez tendrá que decretar las pruebas siempre y cuando hubieran sido pedidas oportunamente,
en la audiencia se van a recepcionar los alegatos de fondo ( etapa expositiva a cargo de las
partes) 27
“la oralidad va por escrito ya que en alguna forma tiene que estar consagrado el proceso”.
La etapa de la litis contestatio, la decisión de las excepciones previas, etapa probatoria,
alegaciones = audiencias, tantas cuantas fueren necesarias. 28
27
A partir de los hechos y de las normas que los rigen van a argumentar.
28
La oralidad debe estar por escrito.
29
Lecho, techo y mesa.
- El juez debe proveer sobre todo lo que corresponda respecto de los hijos, entre eso
resolver sobre la patria potestad. . Una cosa es la autoridad paterna31 ( la ley los reconoce
30
Articulo 442 del cpc: nulidad del matrimonio civil. El juez desde la presentación de la
demanda, de oficio o petición de parte33,decretar alimentos provisionales.
- Las partes son los cónyuges y si hay hijos menores el ministerio público.
Articulo 443. Contenido de la sentencia. La sentencia que declare la nulidad del matrimonio:
- distribución física de los hijos. Guarda y cuidado de los hijos.
- Fijación de la cuota de cada cónyuge de los hijos. Alimentos congruos. 34
- Condena al pago de los perjuicios a cargo de quien causo la nulidad.
El juez debe resolver en la sentencia si hay o no nulidad; decretada la nulidad tiene que
proveer sobre todas las consecuencias que dicha nulidad acarrea.
30
Patria potestad: derechos que la ley otorga a los padres en orden a la representación legal de los hijos
menores, administración de los bienes del hijo y al usufructo legal de los mismos ≠ autoridad paterna:
derechos que la ley reconoce en razón del vinculo natural entre los padres y los hijos.
31
Es un derecho anterior y la ley lo único que hace es reconocerlo.
32
Medidas de contenido patrimonial
33
el juez puede decretar medidas cautelares de alimentos.
34
Es susceptible de variarse la determinación de los alimentos.
DIVORCIO: la cesación de efectos del matrimonio eclesiástico, se equipara al matrimonio
civil.
Se parte de la existencia de un matrimonio válido. ( el acto jurídico cumple con todos los
requisitos de su estructuración ) y por lo tanto hay que desarrollar cual fue el alcance que
tuvo ese acto jurídico que es válido.
Terminación del vinculo jurídico por la presencia de unos hechos sobrevinientes al acto
celebrado. Vivir juntos, guardarse fidelidad y socorrerse, procreación = obligaciones entre los
cónyuges.
El vinculo matrimonial genera unas obligaciones entre los cónyuges, obligaciones personales
y obligaciones patrimoniales que se ven reflejadas en la sociedad conyugal.
Dice el código civil en su articulo 154 que son causales de divorcio:
-el incumplimiento de las obligaciones
- relaciones extramatrimoniales.
-mutuo consentimiento.
El alcance de la sentencia de divorcio:
- Disolución del vinculo matrimonial
- Cesan las obligaciones de carácter personal( lecho, techo y mesa)
- Se declara disuelta la sociedad conyugal.
- Desde la presentación de la demanda el juez el tendrá que resolver las medidas cautelares.
II CORTE
JUEVES 17 DE SEPTIEMBRE 2015.
Temas, asuntos que se tramitan y resuelven bajo el proceso verbal.( comprensión de la
oralidad)
Naturaleza: matrimonio civil, divorcio, separación de cuerpos y de bienes.
Art 691 cpc: medidas cautelares. De carácter personal ( residencia separada de los cónyuges,
custodia de los hijos, alimentos)
Medidas de carácter particular: bienes del haber de la sociedad conyugal para efectos de su
posterior liquidación.
Todos los asuntos del proceso ordinario y del proceso abreviado se regirán por el proceso
verbal.
Por razón de cuantía: mayor y menor cuantía. Competencia civil jueces municipales (menor
cuantía) y juez del circuito ( mayor cuantía)35
- Pacto de reserva de dominio: solo opera respecto de los bienes muebles en razón en que la
tradición de los bienes inmuebles no puede estar sujeta a una condición suspensiva.
Se trata, precisamente, de que la entrega que se hace en virtud de un acto de obligaciones
de dar, se conviene por las partes en que la entrega no constituye tradición hasta tanto no se
paga el precio y por esa razón constituye una entrega precaria de los bienes.
El cco establece que frente al incumplimiento sin necesidad de la resolución de contrato se
puede pedir la restitución de los bienes.
- Los que versan sobre los derechos del comunero: La cuantía se determina dependiendo del
valor de los bienes que se encuentran en comunidad. 36 se da el conflicto por la
administración, uso, usufructo
- Prestación de cauciones en los casos previstos por la ley sustancial o la convención,
excepto cuando deban prestarse en el curso de otro proceso 37 : Esto se refiere a la manera
en como se va a determinar la caución que deba prestarse por razón de un contrato o la ley.
35
Procesos de mínima cuantía= juez municipal en única instancia
36
37
ARTICULO 65. CAUCIONES. Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la
seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda.
Estas cauciones no deben prestarse en el curso de un proceso por que en ese caso le
corresponde al juez del proceso determinar la forma de prestarse esa garantía.
- Relevo de fianza y ejercicio de los demás derechos consagrados en el artículo 2394 del
Código Civil: “el fiador es el que paga lo que no se ha comido 38”. En ese contrato de fianza
se involucran tres relaciones jurídicas distintas, una es la del acreedor y el
deudor( obligación principal), relación del deudor y el fiador 39(El fiador puede presentar
excepciones ). El juez va a resolver como se va a dar el relevo de la fianza, que garantía
tiene el fiador en el evento en que le toque cumplir con la obligación.
- Mejoramiento de hipoteca o reposición de la prenda, en los casos contemplados en la ley:
derecho auxiliar que tiene el acreedor respecto de la garantía. Si la obligación que tiene a
su favor el acreedor tiene una garantía hipotecaria pero en los casos en que la garantía se
desmejore y ya no sea suficiente para que eventualmente cumpla el valor de la obligación
el acreedor tiene el derecho a que el deudor me mejore la hipoteca para mantener la
cobertura de la garantía. 40
- Declaración de extinción anticipada del plazo de una obligación o de cumplimiento de una
condición suspensiva: En los casos en que la ley autoriza, básicamente, cuando hay un
peligro de la insolvencia del deudor se le puede pedir al juez que declare anticipadamente
vencido el plazo en razón del estado de los negocios del deudor y su insolvencia que haga
negatorio el cumplimiento del deudor. Verificar si el hecho del cual dependía el nacimiento
del derecho del acreedor.
- Reducción de la pena, la hipoteca o la prenda en los casos señalados en la ley, salvo norma
en contrario. En este caso hay que conciliar dos aspectos:
La prenda y la hipoteca son indivisibles: Independientemente del crédito o del valor
del bien hipotecado es indivisible esa garantía. Todas las partes están afectas al pago
de la garantía.
Toca examinar si hay una pluralidad de bienes: hipoteca sobre la casa, sobre la finca. Cada
una de estas hipotecas es indivisibles, la reducción puede operar cuando se trata de varios
bienes , cuando hay varios bienes gravados con hipoteca pero alguno de ellos son suficiente
garantía para el acreedor el deudor puede solicitarle al juez la reducción de la hipoteca y
liberando aquellos bienes que forman un exceso en la garantía.
38
Fianza= garantía personal : simple o solidaria. El acreedor tiene frente al fiador hacer efectiva la garantía en
el caso en que el deudor no cumpla con su obligación.
39
El fiador tiene el derecho al reembolso de lo que tuvo que pagarle al deudor . el deudor tiene que
garantizarle al fiador.
Fianza solidaria: ya no hay derecho de exclusión y el fiador estará obligado en los mismos términos que se
obligó el deudor.
40
Si el deudor no presta mejoramiento de la hipoteca la obligación se puede exigir en ese mismo momento sin
importar que se encuentre sujeta a plazo.
Esa conducta es tema de la sentencia del juez. Ese hilo conductor de ética es tema de la
decisión de la sentencia.
El proceso verbal asegura la presencia directa del juez con las partes, así como la celeridad y
eficiencia de los procesos.
El proceso verbal sumario: en el año 89 fue ideado como un proceso desformalizado 42. Se
trata de procesos para resolver un proceso en máximo dos audiencias.
En el proceso verbal sumario lo primero que hay que señalar es que la primera etapa de su
proceso (es un proceso declarativo)43
1. Demanda
2. Revisión de los presupuestos procesales.
3. Notificación
4. Termino de traslado
El proceso verbal sumario es un proceso de única instancia. Le da un gran protagonismo a la
actuación del juez y a la audiencia.
Sobre la actuación de los procesos verbal sumario indican los artículos 436 cpc al 439:
ARTÍCULO 436.
Demanda, admisión, notificación y traslado. La demanda deberá expresar el nombre de las
partes, el lugar donde se les debe notificar lo que se pretende, los hechos que le sirvan de
fundamento, su valor y las pruebas que se desea hacer valer. A la demanda se acompañarán
los documentos que estén en poder del demandante.
Cuando la demanda sea de mínima cuantía podrá presentarse por escrito o verbalmente 44 ante
el secretario; en el último caso se extenderá un acta que firmarán éste y el demandante.
Cuando la demanda escrita no cumpla los requisitos legales, el secretario mediante acta la
corregirá.
Presentada la demanda o elaborada el acta el juez la examinará, y si reúne los requisitos
legales la admitirá mediante auto que se notificará al demandado como disponen los artículos
314 a 320, con entrega de copia de la demanda o del acta respectiva, según fuere el caso, para
que la conteste dentro de los cuatro días siguientes a dicha notificación. Si faltare algún
requisito o documento, el juez ordenará por auto de cúmplase que se subsane o que se
allegue, lo cual la parte podrá hacer verbalmente si se trata de asunto de mínima cuantía, en
cuyo caso se extenderá acta adicional.
41
74 cpc: se afirman hechos que no ocurrieron, se niegan hechos a sabiendas de su ocurrencia, cuando se
utilizan aquellas actuaciones tendientes a demorar los procesos con fines contrarios a la administración de
justicia.
42
Menos rígido en cuanto a los formalismos y casi un proceso de baranda
43
procesos de mínima cuantía.
44
La demanda debe reunir todos los requisitos normales de una demanda.
1. auto de cúmplase: no tiene recursos. ¿ qué pasa con el juez exige requisitos que no se
encuentran regulados en la ley?
ARTÍCULO 437.
Contestación de la demanda y prohibición de excepciones previas. La contestación de la
demanda se hará por escrito, pero si fuere asunto de mínima cuantía podrá hacerse
verbalmente. En el segundo caso se extenderá un acta que firmarán el secretario y el
demandado. Con la contestación deberán aportarse los documentos que se encuentren en
poder del demandado y pedirse en ella las demás pruebas que pretenda hacer valer, con la
limitación establecida en el parágrafo 4º del artículo 439. Si se proponen excepciones de
mérito, se dará traslado de éstas al demandante por tres días para que pida pruebas
relacionadas con ellas.
En este proceso no podrán proponerse excepciones previas; los hechos que la configuran
deberán alegarse mediante reposición.
Cuando los asuntos son de mínima cuantía y se tramitan por el proceso verbal sumario, la
demanda se puede contestar verbalmente dentro de los cuatro días siguientes a la
presentación de la misma.
En este proceso no podrán proponerse excepciones previas. Esta es una impropiedad porque
el mismo articulo indica que los hechos constitutivos de excepciones previas deberán
tramitarse a través de un recurso de reposición. Ahora bien , vale precisar que no puede
concebirse un proceso sin que exista una oportunidad para revisar, proponer y reexaminar los
presupuestos procesales, que son entorno de cual gira toda la actividad del proceso hasta
llegar a la sentencia. 45
Las excepciones previas se proponen como fundamento del recurso de reposición frente
el auto de admisión de la demanda.
Art.120 cpc: Cuando se pida reposición del auto que concede un término, o del auto a partir
de cuya notificación debe correr un término por ministerio de la ley, éste comenzará a correr
desde el día siguiente a la notificación del auto que confirme el recurrido. Si la reposición
versa sobre puntos ajenos al término, no lo suspenderá, sin perjuicio de lo dispuesto en el
inciso final.
AUDIENCIA:
a. Conciliación con la mediación del juez.
b. Fijación del litigio. Fijar los hechos, interrogamiento de las partes por el juez.
c. Decretar las pruebas. En el auto que señala la fecha de la audiencia se pueden ir
decretando las pruebas.
d. Práctica de pruebas.
Sobre un hecho no se admiten más que dos testigos. 46 Sin embargo, el juez puede limitar la
practica de la prueba testimonial cuando considera que ya tiene claridad sobre los hechos en
cuestión.
En el interrogatorio de parte únicamente se valen diez preguntas. ( limitantes de prueba del
439)
45
Lo que varia es la forma y la oportunidad para proponer las excepciones previas.
46
Cgp.
artículo 101, en lo pertinente.
Parágrafo
. 2º Saneamiento. En caso de no lograrse la conciliación, el juez examinará si se cumplieron
las medidas de saneamiento que hubiere ordenado y si existe alguna causal de nulidad; en el
último caso, si considera que para sanearla son necesarias algunas pruebas procederá a
practicarlas, en los diez días siguientes. El auto que así lo disponga no tendrá reposición. Con
posterioridad a esta etapa de la audiencia no podrá alegarse ni declararse nulidad alguna.
Parágrafo. 3º
Fijación de hechos, pretensiones y excepciones. El juez dará aplicación a lo dispuesto en el
parágrafo 5º del artículo 101.
Parágrafo
. 4º Decreto y práctica de pruebas. Acto seguido, el juez procederá a decretar y practicar las
pruebas pedidas por las partes que considere necesarias 47, con la limitación que en el
siguiente inciso se establece y las que de oficio disponga.
El interrogatorio de las partes lo hará en primer lugar el juez y luego la parte que lo pidió,
quien podrá formular hasta diez preguntas sobre hechos o circunstancias que no hayan sido
objeto de las formuladas por el juez.
Las partes podrán presentar los documentos que no hubieren aportado con la demanda y su
contestación, así como los testigos cuyas declaraciones hayan solicitado y que no excederán
de dos sobre los mismos hechos.
Con esta restricción, el juez sólo recibirá los testimonios de quienes se encuentren presentes y
prescindirá de los demás; oirá el dictamen del perito, del cual dará traslado inmediatamente a
las partes para que puedan solicitar, en la misma audiencia, aclaración y complementación,
las que tramitarán acto seguido; si las partes manifiestan que objetan el dictamen por error
grave48, dentro de los tres días siguientes deberán fundamentar la objeción mediante escrito
en que solicitarán las pruebas que pretendan hacer valer, y se procederá como disponen las
letras b) y c) del parágrafo 4º del artículo 432.
En caso de que sea necesaria la inspección judicial o una exhibición fuera del recinto del
juzgado, en la misma audiencia se señalará fecha y hora para el quinto día siguiente.
Parágrafo
. 5º Alegaciones, sentencia y costas. Se aplicará lo dispuesto en los parágrafos 5º y 6º del
artículo 432, excepto en lo relacionado con apelación y consulta.
Parágrafo
. 6º Grabación de lo actuado y acta. Podrá dársele aplicación a lo dispuesto en el parágrafo 7º
del artículo 432, si así lo dispone el juez y el despacho cuenta con los elementos técnicos
apropiados.
- En la audiencia se dicta también la sentencia. Esa sentencia solamente es susceptible de
adición o aclaración pero no tiene ningún otro tipo de recurso.
Artículo 391. Demanda y contestación. El proceso verbal sumario se promoverá por medio de
demanda que contendrá los requisitos establecidos en el artículo 82 y siguientes.
Sólo se exigirá la presentación de los anexos previstos en el artículo 84 cuando el juez los
considere indispensables.
- Los requisitos de la demanda del proceso verbal sumaria SON LOS MISMOS
REQUISITOS que cualquier demanda.
47
De conformidad con la conducencia, pertinencia y utilidad de las pruebas.
48
Varia en el cgp porque para este código los dictámenes peritales no son objetables.
- Anexos del art. 8449 : Impropiedad de la redacción del artículo respecto al apartado que
dice cuando el juez los considere necesario puesto que estos anexos que consagra el
articulo 84 son los documentos que de acuerdo con la ley se establecen como
indispensables
La demanda también podrá presentarse verbalmente ante el secretario, caso en el cual se
extenderá́ un acta que firmarán éste y el demandante. La demanda escrita que no cumpla con
los requisitos legales, podrá ser corregida ante el secretario mediante acta.
El Consejo Superior de la Judicatura y las autoridades administrativas que ejerzan funciones
jurisdiccionales podrán elaborar formularios para la presentación de la demanda y su
contestación, sin perjuicio de que las partes utilicen su propio formato.
El término para contestar la demanda será de diez (10) días. Si faltare algún requisito o
documento, se ordenará, aún verbalmente, que se subsane o que se allegue dentro de los cinco
(5) días siguientes.
La contestación de la demanda se hará por escrito, pero podrá́ hacerse verbalmente ante el
secretario, en cuyo caso se levantará un acta que firmará este y el demandado. Con la
contestación deberán aportarse los documentos que se encuentren en poder del demandado y
pedirse las pruebas que se pretenda hacer valer. Si se proponen excepciones de mérito, se
dará́ traslados de éstas al demandante por tres (3) días para que pida pruebas relacionadas con
ellas.
Los hechos que configuren excepciones previas deberán ser alegados mediante recurso de
reposición contra el auto admisorio de la demanda. De prosperar alguna que no implique la
terminación del proceso, el juez adoptará las medidas respectivas para que el proceso pueda
continuar; o, si fuere el caso, concederá al demandante un término de cinco (5) días para
subsanar los defectos o presentar los documentos omitidos so pena de que se revoque el auto
admisorio.
49
Artículo 84. Anexos de la demanda. A la demanda debe acompañarse: 1. El poder para iniciar el
proceso, cuando se actúe por medio de apoderado. 2. La prueba de la existencia y representación de
las partes y de la calidad en la que intervendrán en el proceso, en los términos del artículo 85. 3. Las
pruebas extraprocesales y los documentos que se pretenda hacer valer y se encuentren en poder del
demandante. 4. La prueba de pago del arancel judicial, cuando hubiere lugar. 5. Los demás que la
ley exija.
previstos en la Ley 24 de 1974, en los decretos 2820 de 1974, 206 y 772 de 1975, sin
perjuicio de las atribuciones que correspondan al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar.
Artículo 390 Código general del proceso . Asuntos que comprende. Se tramitarán por el
procedimiento verbal sumario los asuntos contenciosos de mínima cuantía, y los siguientes
asuntos en consideración a su naturaleza:
1. Controversias sobre propiedad horizontal de que tratan el artículo 18 y 58 de la ley 675 de
2001.
2. Fijación, aumento, disminución, exoneración de alimentos y restitución de pensiones
alimenticias, cuando no hubieren sido señalados judicialmente.
3. Las controversias que se susciten respecto del ejercicio de la patria potestad, las diferencias
que surjan entre los cónyuges sobre fijación y dirección del hogar, derecho a ser recibido en
éste y obligación de vivir juntos y salida de los hijos menores al exterior y del
restablecimiento de derechos de los niños, niñas y adolescentes.
4. Los contemplados los artículos 913, 914, 916, 918, 931, 940 primer inciso, 1231, 1469 y
2026 del Código de Comercio.
5. Los relacionados con los derechos de autor previstos en el artículo 243 de la Ley 23 de
1982.
6. Los de reposición, cancelación y reivindicación de títulos valores.
7. Los que conforme a disposición especial deba resolver el juez con conocimiento de causa,
o breve y sumariamente, o a su prudente juicio, o a manera de árbitro.
8. Los de lanzamiento por ocupación de hecho de predios rurales.
9. Los que en leyes especiales se ordene tramitar por el proceso verbal sumario. Parágrafo
primero. Los procesos verbales sumarios serán de única instancia.
Parágrafo segundo. Las peticiones de incremento, disminución y exoneración de alimentos se
tramitarán ante el mismo juez y en el mismo expediente y se decidirán en audiencia, previa
citación a la parte contraria, siempre y cuando el menor conserve el mismo domicilio.
Parágrafo tercero. Los procesos que versen sobre violación a los derechos de los
consumidores establecidos en normas generales o especiales, con excepción de las acciones
populares y de grupo, se tramitarán por el proceso verbal o por el verbal sumario, según la
cuantía, cualquiera que sea la autoridad jurisdiccional que conozca de ellos.
Cuando se trate de procesos verbales sumarios, el juez podrá́ dictar sentencia escrita vencido
el término de traslado de la demanda y sin necesidad de convocar a la audiencia de que trata
el articulo 392, si las pruebas aportadas con la demanda y su contestación fueren suficientes
para resolver de fondo el litigio y no hubiese más pruebas por decretar y practicar.
50
Pre-constituir un título ejecutivo
51
Esto ahora se tramitará a través del proceso monitorio y solamente para las cuantías
chiquitas.
deberá aportar las pruebas en que se sustenta su oposición, el asunto se resolverá por los
trámites del proceso verbal sumario y el juez dictará auto citando a la audiencia del artículo
392, previo traslado al demandante por cinco (5) días para que pida pruebas adicionales. Si el
deudor se opone infundadamente y es condenado, se le impondrá una multa del diez por
ciento (10%) del valor de la deuda a favor del acreedor. Si el demandado resulta absuelto, la
multa se impondrá al acreedor. Parágrafo. En este proceso no se admitirá intervención de
terceros, excepciones previas, reconvención, el emplazamiento del demandado, ni el
nombramiento de curador ad litem. Podrán practicarse las medidas cautelares previstas para
los demás procesos declarativos. 137 Dictada la sentencia a favor del acreedor, proceden las
medidas cautelares propias de los procesos ejecutivos.
52
ARTICULO 666. . Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un
hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista
contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.
53
ARTICULO 1608. . El deudor está en mora: CODIGO CIVIL COLOMBIANO Página 381 de 618 1o.) Cuando no ha cumplido
la obligación dentro del término estipulado; salvo que la ley, en casos especiales, exija que se requiera al deudor para
constituirlo en mora. 2o.) Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto tiempo y el deudor lo ha
dejado pasar sin darla o ejecutarla. 3o.) En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor
Embargo y secuestro previos. Desde que se presente la demanda ejecutiva podrá el
demandante pedir el embargo y secuestro de bienes del demandado.
Las rentas y recursos incorporados en el presupuesto general de la Nación son inembargables.
Si llegaren a resultar embargados bienes de esta índole, bastará certificación del director
general de presupuesto o su delegado para acreditar el mencionado carácter de los
bienes y se efectuará desembargo de los mismos, (a más tardar el día siguiente de haber
sido presentada al juez dicha certificación. Contra la providencia que disponga el
desembargo no procede recurso alguno.
54
Es una contragarantia que tiene que prestart el acreedor.
- Ejemplo: Anania que debe $ 100.000.000 como demandando ofrece prestar una
caucion a favor del acreedor demandante para impedir el embargo, es decir, en este
caso las medidas cautelares están decretadas mas no practicadas, para lo que presta
una caucion que puede ser en DINERO O POLIZAS DE SEGURO
- Se decretaron y practicaron las medidas cautelares y ananias necesita que le levanten
el embargo y el secuestro por lo que presta una caucion en DINERO.
OTRAS MEDIDAS A FAVOR DEL DEUDOR:
1) Limitación al decreto y practica de las medidas cautelares ( art. 503 cpc) . Si se
practican medidas cautelares excesivas el deudor tiene la posibilidad de solicitar la
reducción de las mismas.
- Ejemplo: A le deben 10.000.000 y solicita el embargo de saldos que tiene el deudor
en bancos. El juez embarga los saldos hasta 15.000.000 y el deudor solicita la
reducción.
22 de octubre:
Título de ejecución: permite al juez librar mandamiento ejecutivo y adoptar, decretar, las
medidas cautelares que eventualmente se soliciten.
489 cpc:
Diligencias previas. En la demanda ejecutiva se podrá pedir que previamente se ordene el
reconocimiento del documento presentado, el requerimiento para constituir en mora al
deudor, o la notificación de la cesión del crédito o de los títulos ejecutivos a los
herederos. Si no fuere posible notificar personalmente el auto que dispone la práctica de
alguna de las diligencias anteriores, se procederá a designar curador ad litem, tal como se
prevé en los artículos 318 a 320, para que con él se surta la diligencia. Cuando se trate del
reconocimiento de un documento, el juez ordenará el trámite del incidente de autenticidad
de que trata el artículo 275, donde actuará el curador.
- Cuando se habla del reconocimiento del documento se busca la autenticidad del
mismo( 2651). Sin embargo, esto ya fue derogado por que basta que el documento
venga de su deudor o de su causante y se presume autentico el documento55
- Requerimiento para constituir en mora al deudor: Antes de que se libre mandamiento
ejecutivo se le solicita al juez que requiera al deudor para constituirlo en mora. Ahora
bien, este postulado cambia con el cpg porque esta normativa indica que el juez libra
mandamiento de pago y con la notificación personal de este el deudor, a su vez, se
constituye en mora.
- Notificación de la cesión del crédito o de los títulos ejecutivos a los herederos: los
créditos pueden transferirse. La cesión es la transferencia de los derechos del acreedor
a otra persona.
Según el cc el objetivo de esta diligencia es darle a conocer al deudor que su acreedor ha
cambiado, el deudor no puede negarse a esta cesión. También busca recordarle al deudor
que el pago que haya hecho antes es totalmente valido y libteratorio.
55
Solo se necesita la firma.
- Herederos: hay que noticiarle a los herederos la existencia de los créditos de su
causante. Eso depende de si la acción ejecutiva se dirige contra los herederos o contra
la sucesión( art. 1434cc)
Sabemos que el proceso ejecutivo se inicia con una demanda, esta demanda debe
acompañarse de un título ejecutivo 56
A diferencia de los procesos declarativos, el juez en los procesos ejecutivos puede
rechazar la demanda cuando:
1. carece de jurisdicción
2. carece de competencia.
El juez puede inadmitir la demanda si esta no contiene los elementos exigidos por la ley y
esta deberá corregirse so pena de rechazo.
Sin embargo, en el proceso ejecutivo no hay admisión de la demanda porque no es un
proceso declarativo en medida en que no hay una prestación discutible.
Carneluti decía que hablar de los procesos ejecutivos es hablar de una prestación insatisfecha.
Por ende, en estos procesos lo que se examina es el titulo ejecutivo, es decir se analiza si hay
o no título e.
JUEZ:
1. Demanda+ existencia del título ejecutivo= mandamiento de pago
2. si no hay T.E. el juez no recha la demanda lo que pasa es que niega el mandamiento de
pago y dirá porque el documento aportado no es un titulo ejecutivo. Si se niega el titulo
ejecutivo el auto que lo niega es susceptible de recurso de reposición y de apelación mientras
que si acepta el título ejecutivo este auto solo es susceptible de recurso de reposición
56
Se sabe que no hay ejecución sin título.
a su elección, cualquiera de las tres cosas que menciona el articulo 1610 del cc, a
saber:
- Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido.
- Que se le autorice al acreedor para hacerlo ejecutar de un tercero a expensas del
deudor
- Y que el mismo deudor indemnice los perjuicios resultantes.
Obligaciones de no hacer: con este nombre se indican todas las abstenciones. El
deudor debe abstenerse de realizar ciertos hechos que sin la obligación le serian
permitidos.
Cuando se libra mandamiento de pago toca notificar al deudor, según lo dispuesto en el
artículo 495 del cpc: El acreedor podrá demandar desde un principio el pago de perjuicios por
la no entrega de una especie mueble o de bienes de género distintos de dinero, o por la
ejecución o no ejecución de un hecho, estimándolos y especificándolos bajo juramento si no
figuran en el título ejecutivo, en una cantidad como principal y otra como tasa de interés
mensual, para que se siga la ejecución por suma líquida de dinero. Cuando el demandante
pretenda que la ejecución prosiga por perjuicios compensatorios en caso de que el deudor no
cumpla la obligación en la forma ordenada en el mandamiento ejecutivo, deberá solicitarlo
subsidiariamente en la demanda, tal como se dispone en el inciso anterior. Si no se pidiere así
y la obligación original no se cumpliere dentro del término señalado, se declarará terminado
el proceso por auto que no admite apelación.
Por lo tanto el acreedor puede:
- Solicitar el cumplimiento de la obligación in natura
- Cuando el deudor esta en mora puede darse lugar a la ejecución transformadora y en
virtud de esta puede solicitar que a causa de la mora se transforme el objeto de la
obligación y asi reclamar perjuicios moratorios y compensatorios.
- Puede pedir las dos anteriores, es decir solicitar el cumplimiento de la obligación in
natura y el pago de perjuicios.
La notificación del mandamiento: A partir del mandamiento de pago al deudor comienzan a
correr simultáneamente tres términos:
Termino de ejecutoria: porque el mandamiento de pago es susceptible del recurso de
reposición por parte del deudor
Termino para el cumplimiento de la obligación: puede pasar que cumpla o no cumpla.
Termino de oportunidad para el demandando de proponer excepciones de fondo:
Hechos nuevos que se traen al proceso por el demandado.
Esas excepciones del demandado constituyen por si mismas una “demanda”, según
Cangrejo, puesto que son las pretensiones del demandado. (1625 cc) 57. En esta etapa un
proceso declarativo se entromete en el proceso ejecutivo. Conocido como la fase
declarativa del proceso ejecutivo.
Reposición del mandamiento ejecutivo: 120 cpc indica que los otros dos términos no
empiezan a correr sino hasta que se resuelva el auto que resuelve el recurso de reposición.
Ejemplo: proceso ejecutivo en el que un juez libra mandamiento de pago y se le notifica el
mandamiento de pago a Ananias y ananias por medio de su abogado puede:
1. interposición de recurso de reposición.
2. cumplir la obligación
3. proponer excepciones.
1. si pide reposición los otros dos términos no empiezan a correr sino hasta el dia siguiente
del auto que resuelva el recurso de reposición y siempre y cuando se mantenga la
providencia.
57
Modos de extinguir las obligaciones
A través el recurso de reposición de da tramite a las excepciones previas. Ahora bien,
también sirve de fundamento al recurso de reposición lo atinente a los requisitos de la
demanda y los requisitos del T.E. Si no hay título ejecutivo se revoca el mandamiento de
pago y se condena a costas y perjuicios al ejecutante.
24 de octubre 2015
Surtido el traslado viene una etapa probatoria y luego de esto se da lugar a la etapa de
alegatos de parte para terminar con la sentencia.
Art. 510 cpc :
De las excepciones previas y de mérito se dará traslado simultáneo al ejecutante por diez días
para que se pronuncie sobre ellas, adjunte y pida las pruebas que pretenda hacer valer.
Surtido el traslado se tramitarán simultáneamente todas las excepciones así: 1. Excepciones
previas. Únicamente se podrá aducir prueba documental, salvo cuando se alegue falta de
competencia por el domicilio de persona natural, o por el valor de la pretensión cuando no se
trate de pago de sumas de dinero, casos en los cuales podrán solicitarse las pruebas
autorizadas en el inciso segundo del artículo 98, y se tramitarán en cuaderno separado en la
forma prevista en el artículo 99, excepto su numeral 6. que se sustituye por lo siguiente: El
juez resolverá inmediatamente sobre las excepciones, salvo que considere necesario decretar
alguna de las pruebas autorizadas en el inciso anterior, que le haya sido pedida o que ordene
de oficio, en cuyo caso otorgará un término no mayor de diez días para que se alleguen, o
dentro de éste señalará fecha y hora para la audiencia en que hayan de practicarse, según
fuere el caso. El auto que decrete las pruebas no tendrá recurso alguno y el que las niegue
sólo el de reposición. 2. Excepciones de mérito. a) El juez decretará las pruebas pedidas por
las partes que fueren procedentes y las que de oficio estime necesarias, y fijará el término de
treinta días para practicarlas. b) Vencido el término del traslado o el probatorio en su caso, se
concederá a las partes uno común de cinco días para que presenten sus alegaciones. c)
Expirado el término para alegar, el juez dictará sentencia, y si prospera alguna excepción
contra la totalidad del mandamiento ejecutivo, se abstendrá de fallar sobre las demás, pero en
este caso el superior deberá cumplir lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 306. d) La
sentencia de excepciones totalmente favorable al demandado pone fin al proceso; en ella se
ordenará el desembargo de los bienes perseguidos y se condenará al ejecutante a pagar las
costas y los perjuicios que aquél haya sufrido con ocasión de las medidas cautelares y del
proceso. La liquidación de los perjuicios se hará como dispone el inciso final del artículo 307.
e) Si las excepciones no prosperan, o prosperaren parcialmente, la sentencia ordenará llevar
adelante la ejecución en la forma que corresponda, condenará al ejecutado en las costas del
proceso y ordenará que se liquiden. Cuando las excepciones prosperen parcialmente, se
aplicará lo dispuesto en el numeral 5. del artículo 392, y f) Si prosperara la excepción de
beneficio de inventario, la sentencia limitará la responsabilidad del ejecutado al valor por el
cual se le adjudicaron los bienes en el respectivo proceso de sucesión
Es decir se resuelven las pretensiones y las excepciones y si hay lugar a las excepciones se
terminara el proceso ejecutivo.
- Si no prosperan las excepciones se sigue con la ejecución.
El proceso ejecutivo tiene dos etapas, la estructuración del proceso ejecutivo es la siguiente:
I. Mandamiento de pago, el mandamiento da lugar a :
- reposición
- discusión sobre el T.E.
Excepciones previas; se remita al juez que corresponda si se alega falta de jurisdicción o
competencia.
- Requisitos: corrija la demanda pero no se revoca el mandamiento de pago pero si no
se subsana la demanda si se revoca el mandamiento de pago y con esto termina el
proceso( el auto que revoca el mandamiento de pago es apelable)
- Resolver la controversia que se dio con la proposición de excepciones de fondo. Se
dicta la sentencia del 510 cpc
Ahora bien, si no hay excepciones pero el demandado tampoco cumplio con la obligación se
da lugar la sentencia del 507 cpc y se inicia la segunda etapa.
II. Art. 507 .Cumplida la obligación dentro del término señalado en el mandamiento
ejecutivo, se condenará en costas al ejecutado, quien sin embargo podrá pedir dentro de los
tres días siguientes a la notificación del auto que las imponga, que se le exonere de ellas si
prueba que estuvo dispuesto a pagar antes de ser demandado y que el acreedor no se allanó a
recibirle. Esta petición se tramitará como incidente, que no impedirá la entrega al demandante
del valor del crédito. Si no se propusieren excepciones oportunamente, el juez dictará
sentencia que ordene el remate y el avalúo de los bienes embargados y de los que
posteriormente se embarguen, si fuere el caso, o seguir adelante la ejecución para el
cumplimiento de las obligaciones determinadas en el mandamiento ejecutivo, practicar la
liquidación del crédito y condenar en costas al ejecutado. La sentencia se notificará por
estado y contra ella no procede recurso de apelación, salvo cuando en la revisión de que trata
la parte final del inciso primero del numeral 3. del artículo 509, el juez declare terminado el
proceso por no existir título que amerite la ejecución.
- El cgp dice que este auto es susceptible del recurso de reposición
En la segunda etapa se dan las medidas ejecutivas propiamente dichas: Es el cumplimiento
forzoso de las obligaciones.
58
Mientras que el deudor no este en mora no se debe la indemnización de perjuicios.
-No cumple pero propone excepciones: la excepción tiene un contenido factico que
corresponden a los hechos del recurrido que tienen como finalidad enervar la
pretensión del demandante. La proposición de excepciones da lugar a la fase
declarativa del proceso ejecutivo en donde el demandado tiene que probar los hechos(
1757 cc) 59( todos los modos de extinción de las obligaciones y algunos operan sobre
la prestación misma y otros sobre la obligación)
Propuestas las excepciones se da lugar al traslado de las mismas al ejecutante en un término
de diez días. Surgido este traslado comienza la etapa ejecutiva. Se da lugar a la sentencia que
va a resolver las excepciones y el juez de acuerdo al art. 510 cpc dirá si las excepciones
prosperan o no. Si prosperan las excepciones se termina el proceso y la sentencia es apelable.
Nulidades: en el caso de la nulidad de los actos jurídicos, tanto la nulidad absoluta como la
relativa, declaradas jurídicamente, dan lugar a que las partes vuelvan a la situación en que se
encontraban antes de celebrarse el contrato.
Nulidad absoluta: por incapacidad absoluta, por falta de solemnidades y por objeto y causa
ilícita puede ser declarada de oficio por el juez.
Nulidad relativa: tiene que ser alegada por la parte afectada.
LA SOLIDARIDAD:
Que son las obligaciones solidarias: “ son aquellas que existen a cargo de dos o más deudores
o a favor de dos o más acreedores de tal manera vinculados que cada uno de los deudores
puede ser obligado a pagar y cada uno de los acreedores puede exigir la totalidad de la
prestación. A diferencia de las conjuntas, en las cuales el objeto debe ser fraccionable o
divisible, en las solidarias el objeto puede serlo o no, precisamente porque la prestación es
asumida o debe ser pagada en un todo.
Las características de las obligaciones solidarias:
1. Unidad de objeto: la unidad del objeto o prestación no significa, como pudiera
parecer, que la obligación tenga un solo objeto, pues todas lo tienen. Significa que su
único objeto no será fraccionado para el pago asi sea fraccionable; que se conservara
su unidad. Es la esencia jurídica de la solidaridad: tanto los deudores como los
acreedores, según sea la convención, el testamento o la ley, tendrán derecho o estarán
obligados a la totalidad de la prestación. Los deudores entre sí o los acreedores entre
sí podrán convenir cualquier sistema para participar de la obligación.
2. Pluralidad de vínculos. Activa, pasiva o mixta.
3. Producto de la obligación solidaria.
Cuando estamos en un proceso ejecutivo con una obligación solidaria hay la posibilidad de
que el ejecutante demande a todos los deudores solidarios (solidaridad por pasiva), entonces
como funciona la sentencia del 510 cpc si no se vincula a todos los deudores solidarios al
proceso?
Ejemplo: ana, pablo y Eduardo son deudores solidarios; solo Eduardo es demandado y
propone como excepción la nulidad absoluta.
Según la Corte Suprema de Justicia para que proceda la nulidad absoluta tienen que estar
presentes todas las personas que intervinieron en el contrato, entonces en el caso del ejemplo
el juez de conocimiento declarara como prospera la excepción de nulidad para Eduardo, sin
embargo, no declara la nulidad absoluta frente a Ana y Pablo. Una vez aceptada la excepción
propuesta por Eduardo no se puede seguir con la ejecución.
En virtud del 510 cpc literal D la sentencia hace tránsito a cosa juzgada y otro juez no podrá
cambiar la decisión anteriormente adoptada. No obstante, Ana y Pablo pueden iniciar un
proceso declarativo posterior para que en ese proceso se les declare la nulidad absoluta a
todos y se dé la restitución de las cosas. PROBADA LA NULIDAD Y SI NO ESTAN
59
Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquellas o esta
TODOS LOS SOLIDARIOS NO HAY LUGAR A LA DECLARACION OFICIOSA DE
NULIDAD PERO SI PROSPERA LA EXCEPCION.
- Art. 90: la interrupción de la prescripción, inoperancia de la caducidad y constitución
en mora.
La presentación de la demanda interrumpe el término para la prescripción e impide que se
produzca la caducidad, siempre que el auto admisorio de aquélla, o el de mandamiento
ejecutivo, en su caso, se notifique al demandado dentro de los ciento veinte días siguientes a
la notificación al demandante de tales providencias, por estado o personalmente. Pasado este
término, los mencionados efectos sólo se producirán con la notificación al demandado. La
notificación del auto admisorio de la demanda en procesos contenciosos de conocimiento
produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora al deudor, cuando la ley
lo exija para tal fin, si no se hubiere efectuado antes.
Pluralidad de partes: Si fueren varios los demandados y existiere entre ellos litis consorcio
facultativo, los efectos de la notificación a los que se refiere este artículo, se surtirán para
cada uno separadamente, salvo norma sustancial o (porcentual)* en contrario. Si el litis
consorcio fuere necesario, será indispensable la notificación a todos ellos para se surtan
dichos efectos.
Art 2540 cc: La interrupción que obra a favor de uno o varios coacreedores, no aprovecha a
los otros, ni la que obra en perjuicio de uno o varios codeudores, perjudica a los otros, a
menos que haya solidaridad, y no se haya renunciado en los términos del art. 1573, o que la
obligación sea indivisible.
Basta que se haya notificado a un deudor solidario para que la prescripción opere frente a
todos.
Art. 495 cpc: Cuando los perjuicios se demandan por mora del deudor, si no constan en el
titulo, se estimaran bajo juramento (art. 206 cgp).
Objeción al juramento estimatorio: el demandado tiene el derecho a objetar la cuantía de los
perjuicios. Cuando se objeta recae la carga de la prueba en la persona que hizo la estimación.
Hay una obligación y respecto de su cumplimiento la obligación tiene aspectos aledanios:
I. Clausula penal
II. Garantías
III. Intereses
IV. Falsedad material del titulo ejecutivo.
Según el articulo 492 cpc en las excepciones el demandado podrá proponer la reducción de
intereses, la reducción de la clausula penal.
Dentro del término para proponer excepciones, el ejecutado podrá pedir: la regulación o
pérdida de intereses; la reducción de la pena, hipoteca o prenda, y la fijación de la tasa de
cambio. Tales solicitudes se tramitarán y decidirán en la forma prevista en el numeral 2. del
artículo 510, si se hubiere propuesto alguna de las excepciones de mérito de que trata el
artículo 509; en caso contrario, se tramitará incidente que se decidirá por auto apelable en el
efecto diferido.
27 de octubre 2015
El mismo objeto del proceso ejecutivo es cumplir de manera forzosa una obligación y por
ende no puede haber ejecución sin título.
El proceso ejecutivo tiene su inicio con el mandamiento de pago.
Ingredientes del proceso = presupuestos procesales.
Demandante ( 1613cc)
1. solicitar la obligación in natura
2. indemnización de perjuicios moratorios y compensatorios.
3. indemnización de perjuicios moratorios más obligación innatura.
La mora es la situación jurídica de un deudor que ha incumplido su obligación y que agrava
su responsabilidad, entonces, no puede haber mora si no hay reclamo según lo dispuesto en el
artículo 1608 cc.
Clases de obligaciones: puras y simples, sujetas a plazo o a condición.
- Obligaciones a plazo: son aquellas que están sometidas a un término. La exigibilidad
de la obligación y la mora se dan en el mismo momento.
- Obligaciones condicionales: condición es todo hecho futuro e incierto del cual
depende la existencia o extinción de una obligación.
Si no se ha cumplido el plazo la obligación no es exigible.
Si no se ha cumplido la condición la obligación no es exigible
Perjuicios: depende de si el deudor esta en mora, si el deudor esta en mora si hay lugar a
perjuicios.
El deudor fallece pero queda su patrimonio y los títulos ejecutivos contra el causante tamnien
son títulos ejecutivos contra sus herederos.
Art. 1411
- Beneficio de exclusión
- Beneficio de división ----------------------- se responde la deuda con lo que le
corresponda a cada uno de los herederos.
La deuda del causante se divide entre sus herederos.
Quien es heredero? Heredero es todo aquel que tiene vocación hereditaria y es llamado a
suceder.
- Asciende, desciende y se extiende.
29 de octubre de 2015
Hay dos beneficios a favor de los herederos:
1. Por ministerio de la ley, la división de la herencia es a prorrata y cada heredero
recibirá una cuota.
2. Beneficio de inventario: como quiera que la deuda no es del heredero sino del
causante, este como sucesor paga hasta concurrencia del valor de los bienes
que reciba del valor de los bienes de ese patrimonio.
La delación de la herencia se refiere a que de acuerdo al testamento o según la cadena de
sucesión deba suceder a la persona. Siempre habrá sucesión en la medida en que siempre
habrá un llamado a esas personas para que sucedan ese patrimonio y para ello requieren:
1. Estar llamado a suceder porque ha sido llamado a ser sucesor por testamento o por
órdenes hereditarios establecidos en la ley cuando no hay testamento
2. Aceptación de la herencia. La sola vocación no es suficiente para instituir o predicarse
que una persona es heredera. El código civil establece como puede ser esa
aceptación:
- Expresa cuando se manifiesta inequívocamente
- Tacita cuando se realizan actos de heredero.
Al fallecer el deudor, lo que queda es su patrimonio pero este tiene una vocación o finalidad
que no es otra distinta a su liquidación. Por ello, se denomina como un patrimonio porque al
no ser persona jurídica pero tampoco determina porque quienes la componen son quienes
están llamados a suceder, esto se conoce como sucesión ilíquida. Alli se mantienen todos los
activos y pasivos del causante hasta que se liquide, constituyendo una universalidad.
Liquidada la sucesión cada uno de los herederos no ha sucedido al causante sino únicamente
en los bienes que les fueron adjudicados.
La capacidad para ser parte, como presupuesto procesal, exige ser, ser persona natural o
jurídica. En algunos casos taxativos los patrimonios autónomos son sujeto del proceso, es
decir pueden ser parte del proceso porque se puede demandar en su nombre y para el
patrimonio o ese patrimonio autónomo puede ser demandado. Piense que son de carácter
patrimonial, son los derechos de crédito que están determinados al título de ejecución.
En el año 89 la comisión redactora, no la que reviso sino la que redacto, cometió un error al
fusionar en el artículo 81, es decir, las acciones declarativas con las acciones ejecutivas; el
código inicialmente las separaba y decía que las acciones declarativas 60 pueden ir dirigidas
contra personas indeterminadas pero las ejecutivas solo contra personas determinadas que
son los herederos hayan o no aceptado la herencia, el cónyuge sobreviviente, la herencia
yacente y la albacea con tenencia, son personas determinadas porque hablamos de la
detentación y la administración del patrimonio del causante pero no pueden ser esos
representantes personas indeterminadas.
Ahora bien dicho lo anterior, si la sucesión esta ilíquida yo puedo demandar a los
representantes del patrimonio autónomo. El art. 513 cpc dice que cuando se demande por
obligaciones de una persona fallecida, se demanda a la sucesión representada por quienes
tengan la sucesión de los bienes, y solo podrán embargarse los bienes que están en el
patrimonio del difunto no los bienes de los herederos porque no se trata de una ejecución
contra el heredero sino frente al patrimonio de la sucesión que está representado por las
personas que tienen la administración de acuerdo con la ley. Sin embargo, cuando ya se ha
liquidado la sucesión entonces se demanda a los herederos como herederos del causante y
persigo sus bienes, lo que pasa es que se tiene al favor de los herederos dos beneficios( de
inventario y de división).
En la ley de las XII tablas se decía que se dividen de pleno derecho las deudas del causante
entre los herederos (beneficio de división) y no se puede llamar para que pague todo sino
únicamente su cuota y únicamente hasta el valor de los bienes que haya recibido ya más allá
no. (Beneficio de inventario)
Dice el cgp, para mejorar la confusión, dice que los patrimonios autónomos pueden ser parte
en el proceso, hasta ahí no hay nada novedoso porque en el cpc siempre se aceptó que el
patrimonio autónomo fuera parte del proceso mediante sus representantes; el cgp dice que
esos patrimonios concurrirán al proceso representados por las personas que de acuerdo con la
ley o sus estatutos correspondan pero cuando habla del proceso ejecutivo se le olvido lo que
había dicho en la parte general y al hablar de las sucesiones permite que se demande contra
herederos indeterminados. Yo demando a la sucesión pero esta representada por herederos
indeterminados, es decir no se sabe quién lo representa, cuando tratándose de la sucesión
ilíquida ya sabemos quiénes son sus representantes y siempre son personas determinadas.
Según el cgp el juez designa un depositario de los bienes de la sucesión, de los bienes del
causante, eso que es? Que el juez en el proceso ejecutivo designa un depositario de los bienes
de la sucesión, será que se sustituyó el curador de la herencia adyacente? Y la pregunta es de
cuales bienes, de todos los de la sucesión o solo de algunos? La otra pregunta, ese depositario
de los bienes tendrá poder de disposición como si lo tienen los herederos, el curador de la
herencia yacente, y la albacea con tenencia?
60
Está determinado por el título ejecutivo. El proceso ejecutivo se dirige contra los representantes del
patrimonio autónomo.
EL PROCESO EJECUTIVO SIEMPRE SE DIRIGE CONTRA PERSONAS
DETERMINADAS PORQUE ES CONTRA EL DEUDOR. CUANDO EL DEUDOR
FALLECE LA CARGA DEL DEUDOR ESTA EN EL PATRIMONIO MIENTRAS LA
SUCESION ESTE ILIQUIDA.
Representantes de la sucesión:
1. los herederos
2. albacea con tenencia de bienes
3. El cónyuge sobreviviente: el deudor fallece pero el deudor estaba felizmente casado, dice
la ley que uno de los efectos del matrimonio es la sociedad conyugal, esa sociedad conyugal (
de bienes y gananciales con sus haberes), la esposa muy triste, con la que tenía tres hijos
( Ananías, Zeledón y Bernabé ), entonces que hay que hacer acá?
- hay una sociedad conyugal y se disuelve porque se disolvió el matrimonio. Entonces
de esa sociedad conyugal salen los gananciales que son los bienes que le
corresponden a la esposa. El cónyuge sobreviviente tiene a su favor mirar si es
rentable la liquidación de la sociedad conyugal o mirar si es mejor una porción
conyugal
- los herederos tienen que venir a lo que es la sucesión, lo que es la herencia. Liquidada
la sociedad y lo que le corresponde a los cónyuges.
- Si esta ilíquida la sucesión pero esta confundida con la sociedad conyugal, entonces
yo demando a la sucesión demandando al cónyuge sobreviviente
- Liquidada la sociedad se liquida la herencia.
4. curador de la herencia yacente: Si el deudor fallece y no sabemos quiénes son sus
herederos vamos al juez para que declare yacente la herencia y este sea el representante de la
sucesión.
Art. 489: notificación de la existencia de los créditos a los herederos. Juez, yo demando a los
herederos del causante pero como ellos no son los deudores, entonces previamente al
mandamiento de pago, señor juez notifíqueles que existen estos títulos ejecutivos que son los
que contienen el derecho de crédito que yo reclamo y eso se acompaña también con lo que
establece el 141 cpc que dice que hay nulidad en los proceso ejecutivos cuando se sigue
adelante la ejecución sin haberse notificado la existencia de los créditos a los herederos.
61
Lote de gastos para pagar las deudas del causante dentro del proceso sucesorio.
mandamiento, el juez procederá a hacerlo en su nombre como dispone el artículo 503.
Cuando la escritura pública que deba suscribirse implique la transferencia de bienes sujetos a
registro o la constitución de derechos reales sobre ellos, para que pueda dictarse
mandamiento ejecutivo será necesario que el bien objeto de la escritura se haya embargado
como medida previa, y que se presente certificado que acredite la propiedad en cabeza del
ejecutado. El ejecutante podrá solicitar en la demanda que simultáneamente con el
mandamiento ejecutivo se decrete el secuestro del bien y, si fuere el caso, su entrega una vez
registrada la escritura. No será necesario el certificado de propiedad cuando se trate de actos
referentes a terrenos baldíos ocupados con mejoras, semovientes u otros medios de
explotación económica, o de la posesión material que el demandado ejerza sobre inmuebles
de propiedad privada sin título registrado a su favor; pero en estos casos se acompañará
certificado del registrador de instrumentos públicos acerca de la inexistencia del registro del
título a favor del demandado.
Para que el juez pueda ordenar la suscripción de escritura o documento que verse sobre
bienes muebles no sujetos a registro, se requiere que éstos hayan sido secuestrados como
medida previa.
Bienes sujetos a registro: Sera necesario, ojo, no se podrá librar mandamiento de pago sino
en la medida en que se haya embargado previamente el bien y que ese bien aparezca como de
titularidad del demandado. Por qué? Porque el que puede enajenar y gravar es el propietario.
Así, y solo así, podrá librarse mandamiento de pago porque solamente así se entiende que en
su momento si el deudor no cumple el juez pueda sustituir al deudor en la suscripción del
documento.
Proceso de entrega al tradente: en el proceso declarativo dijimos que la entrega de bienes
sujetos a registro no se podía dar por la vía ejecutiva que por eso existía ese proceso de la
entrega del tradente al adquirente que tenía una sola excepción:
Ejemplo: en el tráfico jurídico normalmente se celebran muchas promesas de compra venta;
entonces yo le prometo vender y usted se compromete a comprar un determinado inmueble,
un bien sujeto a registro.
3/11/15
Una obligación puede estar garantizada a través de una caución personal o real y por
esa razón, se habla de la hipoteca y la prenda como las garantías reales que dotan al
acreedor de 2 prerrogativas:
1. Cobrar.
2. Prenda general de los acreedores.
ACCIÓN MIXTA:
El acreedor puede perseguir el pago de la acreencia con el solo producto de la venta
del bien prendario o hipotecado contra quien tenga la titularidad del bien. En este caso
s inicia la acción hipotecaria y podrán común curtir a esta los acreedores que tengan
también otra garantía real.
Se pueden perseguir otros bienes que sean del deudor, en primer lugar podrá recurrir a
la acción personal contra el deudor (proceso ejecutivo singular), que es quien asumió
la obligación, quien a su vez puede ser la misma persona que constituyó la garantía.
Hay un combo que es el establecido en el art. 2449 del C.C, llamada acción mixta,
que es perseguir el bien hipotecado y simultáneamente ser seguir otros bienes que
estén dentro del patrimonio del deudor. Caso en el cual se tramitará todo como un
proceso ejecutivo singular.
Al proceso ejecutivo con garantía hipotecaria no pueden concurrir sino otros
acreedores que dispongan también de garantía real sobre los mismos bienes.
Sin embargo la acción hipotecaria no comunica a la acción personal la preferencia,
razón por la cual al proceso ejecutivo singular pueden concurrir otros acreedores bajo
las reglas que se examinarán a continuación.
Puede ofrecerse una caución y pedir que no se embarguen los bienes aún cuando sea
una garantía hipotecaria.
CONCURRENCIA DE ACREEDORES:
Art 539 C.P.C: CITACIÓN DE ACREEDORES CON GARANTÍA REAL:
Ananias demanda a Bernabé por la suma de 100 millones prestados a Bernabé, y
preventivamente se embarga un inmueble del deudor Sin embargo ese bien soporta una
hipoteca a favor de otro acreedor, en este caso un banco.
En este tipo de proceso, es decir un proceso ejecutivo singular, al acreedor con
garantía real hay que citarlo FORZOSAMENTE AL PROCESO.
Se le cita forzosamente al proceso pero la intervención en ese proceso es facultativa
en principio. Esto porque el bien que se embargo preventivamente es su garantía real,
de manera que ese acreedor haga valer sus derechos.
La persecución judicial del bien dado en garantía por otro acreedor, hace exigible la
obligación del acreedor con garantía hipotecaria, así esté sujeta a plazo.
El acreedor con garantía puede asistir al proceso, hacer valer su crédito y de esta
manera mantendrá su prelación en el momento del pago de su obligación frente a los
demás acreedores quirografarios, cuando se venda y remate el bien.
En caso de que el acreedor no asista al proceso, éste tendrá a su favor la acción real o
hipotecaria y por tanto podrá demandar en proceso ejecutivo separado de acción
hipotecaria su garantía para hacerla efectiva.
Para iniciar proceso ejecutivo por separado, al acreedor con garantía hipotecaria la
ley le otorga un término.
En caso de que el acreedor con garantía real, inicie proceso ejecutivo por separado y
se decrete un embargo con fundamento en el título que se tiene por la garantía real,
este embargo que se decreta en el proceso ejecutivo con garantía real, cancela el
embargo del proceso ejecutivo singular.
EL CGP ESTABLECE QUE ES ANTE EL MISMO JUEZ QUE SE INICIA EL
MUEVO PROCEDO EJECUTIVO.
Si el acreedor hipotecario no concurre ni inicia proceso por separado dentro del término que
le da la ley, no le queda otra alternativa que concurrir al proceso que ya se inició HASTA LA
EJECUTORIA DEL AUTO QUE DECRETA EL REMATE DEL BIEN.
Si nunca concurrió, el proceso ejecutivo singular continúa y su garantía se extinguirá
en el momento en que se remate el bien.
En la práctica hay un problema que es que cuando un bien que se persigue por
proceso ejecutivo singular, soporta una garantía real se cita a dicho acreedor con
garantía.
Hay casos en que el acreedor con garantía real es una persona de renombre, o entidad
conocida, caso en el cual es sencilla su citación al proceso. Sin embargo hay casos en
que no se dispone de la dirección o de conocimiento sobre el lugar donde se encuentra
dicho acreedor. Caso en el cual, se hará citación por emplazamiento.
Frente al emplazamiento puede ocurrir que el acreedor concurra o no concurra.
Si no concurre, se le nombrara un curador AD litem a dicho acreedor con garantía
real.
El curador ad litem pedirá al juez que expida orden para que se le expida primera
copia de la hipoteca, de manera que éste pueda presentar demanda por separado con
dicha copia como muestra de la garantía y como título ejecutivo en el caso en que
dentro de la escritura de hipoteca este establecida la obligación debida.
Sin embargo una cosa es la garantía y otra es el crédito, y así como puede ocurrir que
ambas cosas estén dentro de la escritura de la hipoteca, puede ocurrir que no este la
obligación establecida allí, es decir que sea una hipoteca abierta.
El código no resuelve la posibilidad en que no este clara o no este establecida la
obligación y por tanto que no se tenga el título ejecutivo sino solamente la garantía.
Como el curador no tiene en este caso el título ejecutivo, se cree que se tiene que
aplicar la misma solución que se tiene en el caso en que se cita al acreedor y este no
concurre nunca al proceso, y por tanto perderá la garantía.
LEER ARTÍCULO 539 del C.P.C
12/11/15
Cuando en un proceso ejecutivo singular se persigan los bienes que están dados en garantía
de otro crédito, ese crédito se hace efectiva por la persecución judicial del crédito; la
persecución judicial del bien hipotecado o de la garantía real hace exigible la obligación
garantizada así esté sujeta a plazo.
El derecho de perseguir los bienes en manos de quien los tenga es inherente a la garantía real.
Frente a las garantías mobiliarias se dice que estas no son garantías hasta tano no se
materialice el objeto sobre el cual recaen.
Si el deudor personal es distinto del deudor hipotecario: para efectos del proceso ejecutivo
singular, el art 2449 dice que las acciones que goza el acreedor hipotecario: 1) acción real
para perseguir el pago de la deuda y 2) puede perseguir otros bienes del deudor que no le
hayan sido hipotecados o dados en garanta, y en este caso la preferencia que tiene la acción
real no comunica esa preferencia respecto de los otros bienes del deudor que se puedan
perseguir.
Puede que el deudor personal no sea el mismo deudor hipotecario pero el derecho recae sobre
el bien ( a perseguir el bien a quien lo tenga y a cualquier titulo).
Si quiere hacer efectiva la garantía es necesario iniciar una demanda en proceso ejecutivo que
se dirige contra el DEUDOR ACTUAL (se tiene la acción hipotecaria para perseguir ese
bien); si se prescinde de la garantía se puede demandar a quien sea el deudor persona (quien
contrajo la obligación) y aquí se podrán perseguir los bienes que están dentro de su
patrimonio pero a este proceso pueden concurrir otros acreedores y los bienes que estén
dentro del patrimonio del deudor personal.
Si el acreedor persigue otros bienes diferentes a los de la garantía real se sigue el tramite del
proceso ejecutivo singular --> acción mixta (se demanda al deudor personal y al propietario
del bien que está hipotecado .
3 situación: cuando el deudor hipotecario y deudor personal son personas distintas, se puede
INICAR LA ACCION MIXTA Y DEMANDARLOS A LOS DOS para cubrir cualquier
eventualidad en el proceso y acá se habla de proceso ejecutivo singular porque pueden
concurrir otros acreedores pero se mantiene la preferencia. Respecto del deudor hipotecario
solamente se puede perseguir el bien hipotecado y respecto del deudor personal los bienes
que tenga dentro de su patrimonio. La acción mixta supone la acción simultanea de la acción
hipotecaria y la acción personal.
En estos casos si se puede prestar por parte del deudor únicamente una CAUCIÓN EN
DINERO para que se levante el embargo, en cuanto a que se bien va rumbo a la venta.
El derecho que tiene el acreedor a perseguir los bienes del deudor incluye a los bienes
presentes y futuros; hay que mirar en el momento de pedir las medidas cautelares se puede
pedir el embargo de todos los bienes, pero una cosa es la solicitud de las medidas cautelares y
otra cosa es el decreto de las medidas cautelares (aquí el juez solo señala un tope); en el
decreto de las medidas cautelares se señala un limite que tienen las medida cautelares sin
embargo, solamente cuando las medidas cautelares se han consumado ahí opera la reducción
de las medidas cautelares a instancias del juez o de las partes.
Una cosa es el crédito como tal (la obligación) y otra cosa es la GARANTÍA; la garantía
hipotecaria está entre el derecho personal y el derecho real (poder jurídico que se tiene sobre
un bien, solamente se habla del titular y del objeto); cuando hablamos de la garantía se sabe
que esta está en mitad de camino ya que no es un derecho constituido sobre el bien sino que
es un derecho a perseguir el bien, y esta es la razón de la garantía.
En el caso de los inmuebles que se hayan hipotecado no impide que esos bienes se puedan
comercializar porque esto no los coloca fuera del comercio y por esto aparece las dos facetas
que tiene el derecho acreedor:
1)el derecho a perseguir el bien en manos de quien lo tenga y cualquier titulo que lo haya
recibido.
2) el derecho de preferencia para que se le pague con prelación a cualquier acreedor que no
dependa de dicha garantía, salvo en los casos de prelación de los créditos.
No puede haber ejecución sin titulo por lo que la demanda deberá acompañarse del titulo
ejecutivo; como se busca hacer efectiva la garantía se tendrá, que tratándose de los derechos
reales, se habla DEL TITULO Y DEL MODO, y por ende al hablar de la hipoteca se debe
aportar el TITULO DEBIDAMENTE INSCIRTO (es la fuente de donde emerge la
obligación), y también hay una especie de tradición que es la inscripción del titulo en el
correspondiente registro.
Antes de 1989 no se hablaba del proceso ejecutivo con garantía real ya que se hablaba del
proceso de venta de los bienes hipotecarios o prendarios en este caso había auto admisorio
de la demanda (había admisión de la demanda y contestación de la demanda).
Luego de las reformas del año 89 se dijo que en ultimas se trataba de cobrar una obligación y
por esto se trataba de un proceso ejecutivo, y por esto se inicia de proceso ejecutivo con
garantía real y por esto se inicia CON UN MANDAMIENTO DE PAGO.
aquí aparecen los requisitos de la demanda que están en el art 554 cpc:
En el caso del poseedor, el derecho de dominio eventualmente puede llegar a extinguirse por
el hecho de haber estado el poseedor allí en la medida en que nace un nuevo derecho; si el
dominio se extingue la hipoteca también lo hará.
El bien puede estar embargado pero esto es susceptible de adquirirse; el bien puede
embargarse dentro del proceso ejecutivo con garantía hipotecaria en cabeza del propietario
pero para que pueda REMATARSE EL BIEN TIENE QUE ESTAR SECUESTRADO
(APREHENDIDO PORQUE EL SECUESTRO ES UN DEPOSITO JUDICIAL QUE
COMPORTA LA APREHENSION MATERIAL DE LOS BIENES). El bien puede
embargarse pero no uede desposeerse y por ende el poseedor puede oponerse al secuestro
caso en el cual no puede llevarse al secuestro del bien.
El día que vayan a secuestrar el bien el poseedor puede oponerse y hacer valer su posesión.
Se le dice al acreedor hipotecario que no se puede secuestrar porque hay un poseedor no se
puede privar de la posesión porque es poseedor se presume dueño y ahí están las demás
acciones vigentes que se encuentran para el derecho de dominio que el acreedor puede
utilizar).
Cuando sucede el caso anterior, se le puede decir al acreedor que puede perseguir otros
bienes del deudor, pero sin embargo si se quiere perseguir específicamente ese bien hay una
solución: la ley dice que si estamos dentro de un proceso ejecutivo singular:
ese bien no se puede rematar
o se pueden perseguir los DERECHOS DEL QUE LO HIPOTECO (el derecho de
dominio sin la posesión cuanto valen los derechos del dominio sin contar la
posesión). Todo depende de la situación concreta del poseedor. El derecho de
dominio se hace dentro del marco del proceso ejecutivo y se puede recibir como parte
del pago de la obligación. Acá queda el problema que queda el poseedor pero
entonces hay que mirar ya como titular del dominio que acciones de pueden ejercer.
Eventualmente ese bien que está hipotecado, pero que está en posesión es posible que se
adquiere por prescripción, caso en el cual si se extingue el dominio se extingue la hipoteca, y
por ende al poseedor no le afecta este proceso ejecutivo con garantía real.
Se extingue la hipoteca por la resolución (extinción de carácter definitivo) del derecho del
constituyente.
17/11/15
Dentro de las acciones que tiene el acreedor está la posibilidad de solicitar la reposición de la
prenda o la mejora de la prenda o la hipoteca, en el caso en que los bienes objeto de la
garantía se hayan depreciado, que no constituyan garantía suficiente para el recaudo del
crédito.
Si no se puede secuestrar el bien por haber un poseedor no se puede rematar el bien pero se
pueden PERSEGUIR LOS DERECHOS QUE TIENE EL DEUDOR (esos derechos forma
parte de la garantía ¿cuántos pueden valer esos derechos sin la posesión?<-- Si se decide
perseguir esos derechos es necesario avaluarlos y rematarlos. En el momento en que se
rematan estos bienes se extingue la garantía porque es la realización de la garantía. A partir
de aquí se puede ejercer la acción reivindicatoria frente al poseedor porque ya se han
adquirido los derechos de la posesión.
El hecho de que consten en el mismo acto el titulo y la garantía no quiere decir que sean lo
mismo, porque una cosa es el titulo y otra la garantía la cual otorga el derecho de
persecución.
Tanto la prenda como la hipoteca son indivisibles y por eso si es un solo bien el que está
gravado con hipoteca no opera la reducción de esta, pero si son varios los bienes que soporta
la hipoteca y si uno de ellos es suficiente para pagar el crédito, en estos casos a petición del
deudor opera la reducción de la hipoteca.
El CGP tratando de mejorar el error que había traído la ley 1395 de la “manera especial de
realización de la garantía”, como una forma especial de la garantía, lo cual está reformando
en cierta medida los postulados que tiene el código sobre estas garantías, y también, desde
luego está generando una nueva forma disfrazada de un proceso ejecutivo que se llama la
realización especial de la garantía; Este acude no al proceso ejecutivo común sino que se crea
un “engendro”, el cual es una petición acompañada de un:
titulo ejecutivo
de la garantía
de una liquidación que hace el acreedor de un crédito
de un avaluó del bien hipotecado
y con esto, se solicita la ADJUDICACIÓN DEL BIEN. En la ley 1395 solamente basta con
esta solicitud para que se le adjudique en pago el proceso ejecutivo se transforma en una
dación en pago forzoso.
La ley 1395 no dice cual es el control que puede ejercer el juez sobre esta solicitud, porque
no se habla en estricto sentido de una demanda sino de una solicitud; así mismo NO HAY
MANDAMIENTO DE PAGO, sino que simplemente hay un requerimiento que se le hace al
deudor.
Esto comienza a generar una serie de supuestos: el deudor cuando se entera que su bien va a
ser adjudicado, puede proponer excepciones; el problema es que aquí no hay mandamiento de
pago por lo que no se podrían proponer excepciones. El juez, simplemente si el señor no dice
nada adjudica el bien.
El patrimonio del deudor es la prenda general de los acreedores; el patrimonio como atributo
de la personalidad, estos bienes que están en el patrimonio responden por la totalidad de las
obligaciones que este tenga; de acuerdo a la ley hay una prelación de créditos. En esta
prelación de la ley, y dentro de cada una de la orden de los créditos, se habla de los créditos:
o De primera clase:
1. mesadas pensionales, derechos de los niños
2. créditos laborales: de primera clase pero de segundo orden.
3. Créditos fiscales.
Si la palta solamente alcanza para cubrir uno de esos créditos se le paga a quien tiene
prelación, y los otros de malas porque no se puede hacer efectivo el crédito con el producto
de la venta.
Si no hay proceso ejecutivo civil, pueden embargarse esos bienes por esos vienes que tienen
prelación la respuesta es SI, ya que quedan a disposición del juez de la jurisdicción que
corresponde.
ART 542:
El proceso civil se adelantará hasta el remate de dichos bienes, pero antes de la entrega de
su producto al ejecutante, se solicitará al juez laboral o fiscal la liquidación definitiva y en
firme, debidamente especificada, del crédito que ante él se cobra y de las costas, y con base
en ella, por medio de auto, se hará la distribución entre todos los acreedores, de acuerdo
con la prelación establecida en la ley sustancial. Dicho auto es apelable en el efecto diferido
y se comunicará por oficio al juez del proceso laboral o al funcionario que adelante el de
jurisdicción coactiva. Tanto éste como el acreedor laboral, podrán interponer reposición y
apelación en el efecto mencionado, dentro de los diez días siguientes al de la remisión del
oficio por correo certificado, o de su entrega por un subalterno del juzgado si fuere en el
mismo lugar.
Los gastos hechos para el embargo, secuestro, avalúo y remate de los bienes en el proceso
civil, se cancelarán con el producto del remate y con preferencia al pago de los créditos
laborales y fiscales.
Cuando el embargo se haya practicado en el proceso laboral o fiscal, en el civil podrá
pedirse el del remanente que pueda quedar en aquél y el de los bienes que se llegaren a
desembargar.
Hay unos bienes que fueron embargados en el proceso civil pero hay otros créditos en
distinta jurisdicción; estos bienes pueden perseguirse por los otros jueces
comunicando al juez civil el embargo.
El proceso ejecutivo en los civil se sigue adelantando hasta el remate de los bienes.
Los acreedores laborales o de la jurisdicción de familia pueden impugnar la decisión
del juez civil de la distribución el producto del remate para atender los créditos
respectivos; esto se comunica al juez correspondiente, y los acreedores de estos
procesos pueden impugnar la decisión del juez civil, porque es el juez civil el que
hace la distribución del pago de esos créditos.
Si no hay proceso ejecutivo civil, el juez de la pertinente jurisdicción podrá
embargarlos.
Si hay un bien que está hipotecado de todas maneras se pueden embargar por la
prelación de créditos.
En estos proceso siempre tiene que haber un TITULO EJECUTIVO.
El remate es una actuación dentro del proceso (es una diligencia), y es el típico ejemplo de lo
que se llama el negocio procesal: tiene una naturaleza sustancial (lo que busca es una forma
de la venta forzosa de los bienes), y procesal ( es una actuación dentro del proceso). El
remate es una VENTA, y la postura es la base sobre la cual se va a hacer una oferta.
19/11/15
La fuerza probatoria del derecho de crédito del acreedor es lo que le permite al juez librar el
mandamiento de pago esta es la faz coactiva de la jurisdicción.
El título ejecutivo además de esto, permite adoptar LAS MEDIDAS CAUTELARES sobre
los bienes del deudor.
El juez sin estar constituido en mora el deudor puede librar mandamiento de pago a partir
de la notificación se considera también constituido en mora al deudor. Por esta razón se habla
del embargo y secuestro de los bienes como medidas cautelares.
Ejecutoriado el auto que ordena seguir adelante la ejecución o la sentencia que resolvió las
excepciones, a partir de este momento se habla de las medidas propiamente ejecutivas.
Suscripción del documento: sustitución del deudor; cuando se trata de una obligación de
hacer, en el mandamiento de pago se le prevenía al deudor demandado para que suscribiera el
documento y de no hacerlo el juez lo hace en su nombre; a partir de la ejecutoria se puede
tener esta posibilidad.
Si comprendía una obligación de no hacer, si no lo hizo a partir de la ejecutoria de procede a
las medidas forzosas a la ejecución como la realización coactiva de la obligación.
Si es de sumas de dinero: se habla de las medidas ejecutivas del embargo y secuestro sobre
los bienes, el avaluó de los bienes, la liquidación del crédito y el remate de los bienes; aquí se
materializa el derecho del acreedor de la persecución de los bienes para que con el producto
de la venta se proceda a su realización y se pague al acreedor.
2) los bienes deben estar debidamente AVALUADOS: Pueden haber bienes que no
requieren avalúo como en el caso del dinero; si son bienes que se venden en bolsa o
en mercado especial simplemente será el del precio de esos bienes del precio del
mercado en que se proceda la venta; en los demás casos se requiere que se proceda el
avalúo. El avalúo no es de carácter definitivo.
Cuando son bienes sujetos a registro: avaluó fiscal.
Para hacer la oferta para la adquisición de los bienes se debe CONSIGNAR A ORDENES
DEL JUZGADO QUE VA A HACER EL REMATE UN PORCENTAJE DEL 40% DEL
VALOR DEL AVALÚO.
3) debe estar LIQUIDADO EL CRÉDITO: para señalar fecha y hora para el remate no
es necesario que esté liquidado definitivamente el crédito.
4) PUBLICACIÓN DE LA SUBASTA: sobre la diligencia de remate que se va a llevar a
cabo; esto debe hacer mediante publicación con la debida antelación (en los términos
que establece la ley).
Hay unos requisitos que son DE LA DILIGENCIA DE REMATE: Debe cumplir con la
formalidad establecida en la ley:
Antes de esto, se abonaba el porcentaje (que era el 20%) en beneficio del crédito y debía
volverse a hacer el remate; esto fue lo que motivó el cambio: 1)subir el porcentaje al 40% y
2) si no se paga se pierde a TITULO DE MULTA a favor del Consejo Superior de la
Judicatura.
Para bienes sujetos a registro estos actos se van a inscribir para efectos de la tradición, y una
vez inscritos se debe proceder a la entrega de los bienes. Como los bienes están secuestrados,
se le ordena al secuestre para que haga la entrega al adquiriente para que entre en posesión de
los bienes.
Si no son sujetos a registro, en firme del auto aprobatorio se ordena la entrega de los bienes y
el juez deberá proveer al pago de los acreedores con el dinero obtenido en el remate.
Hoy en día la postura se hace a través de sobres cerrados, en los cuales al cabo de un tiempo
se abren y se elige la mejor oferta.
Para que proceda el remate debe no debe haber discusión sobre el remate y secuestro de los
bienes.
El acreedor PUEDE INTERVENIR EN EL REMATE DE LOS BIENES; su
intervención se condiciona a dos aspectos:
1) el valor del crédito que está cobrando: el valor del crédito es lo que refleja el
INTERES que tiene el acreedor. Puede hacer postura por cuenta del crédito sin hacer
consignación del 40% solamente si EL CREDITO EXCEDE EL 40% DEL AVALUO
DEL BIEN.
Hay dos opciones:
en el proceso ejecutivo con garantía hipotecaria si no hay postores en la
primera se puede pedir que adjudiquen el bien por el valor de la base del
remate (de la oferta mínima).
Bienes con garantía: se pide que adjudiquen los bienes.