Pronunciamiento del Consejo Técnico de

la Contaduría sobre proyecto de Ley que

crea las Sociedades Anónimas
Simplificadas
Por: actualicese.com
  
Publicado: 13 de agosto de 2008

En forma oportuna el Consejo Técnico de la Contaduría se pronuncia

sobre el Proyecto de Ley 39 de 2007 Senado – 241 de 2008 Cámara que
crea las SAS (Sociedades Anónimas Simplificadas) el cual ya fue
aprobado en segundo debate y se encuentra pendiente de discutir en
último debate.

Entre otras observaciones que hace el Consejo Técnico están las relacionadas con el
criterio de informalidad; la eliminación en parte de la responsabilidad de los socios,
lo cual implica necesariamente una reforma laboral; en el mismo proyecto se
elimina la responsabilidad sobre obligaciones tributarias por parte de los socios de
las Sociedades simplificadas por Acciones generando una violación del derecho a la
igualdad; y finalmente cuando se refiere a la flexibilización de los procesos de
suscripción y pago de acciones se está propiciando la creación de sociedades de
papel.

Queda a consideración del Congreso este pronunciamiento del Consejo Técnico de

la Contaduría que lo hace como entidad de origen legal creado por la Ley 43 de
1990, como organismo permanente encargado de la orientación técnico – científica
de la profesión contable.

Bogotá, Agosto 12 de 2008

C.T.C.P. No.249
Doctor
FELIPE FABIAN OROZCO VIVAS
Presidente Comisión Tercera
Honorable Cámara de representantes
Ciudad.

ASUNTO: Proyecto de Ley 39 de 2007 Senado – 241 de 2008 Cámara “Por medio
del cual se crea la Sociedad por Acciones Simplificada”.

Señora secretaria:

Cursa en la plenaria de la Honorable Cámara de Representantes la iniciativa

Parlamentaria de la referencia, la cual se encuentra pendiente de discutir ponencia
en último debate; en consecuencia, se considera oportuno dar a conocer al ponente
y a la comisión en general, el concepto Institucional desde la perspectiva del
Consejo Técnico de la Contaduría Pública, por ser una entidad de origen legal
creado por la Ley 43 de 1990, como organismo permanente encargado de la
orientación técnico – científica de la profesión contable, en su función de órgano
asesor y consultor del estado y de los particulares, dentro de cuyas funciones se
establece la de conceptuar sobre las normas legales que tengan relación con el
ejercicio de la profesión contable.

Este documento fue elaborado, tomando como base el texto definitivo aprobado
según el informe de la ponencia para primer debate al Proyecto de Ley 241 de 2008
y publicado en la gaceta del Congreso 248 del 13 de mayo de 2008 y el texto de la
ponencia para ultimo debate del 16 de junio de 2008.

No existen dudas de la positiva evolución del texto del proyecto en su trámite

parlamentario que está por concluir. Existen elementos de indispensable
reconocimiento que ameritan nuestra coadyuvancia a su aprobación final, como es
el caso del artículo cuarto en que se determina que las Sociedades por Acciones
Simplificadas quedan imposibilitadas para negociar valores en el mercado público,
con lo cual ese mercado es protegido de un inconveniente proceso de informalidad.

En el mismo sentido se hace alusión al artículo 28 mediante el cual se pretendía

eliminar la obligatoriedad de proveer el cargo de revisor fiscal y las calidades
profesionales necesarias para ejercerlo si voluntariamente fuera provisto. En este
campo se determino la obligatoriedad de la provisión y las calidades requeridas
para quienes lo ejerzan, en los casos determinados en el ordenamiento legal,
contribuyendo por este medio a la protección del interés público.

Otra modificación de gran importancia consiste en abandonar las ideas de

establecer una permisibilidad para informalizar los procesos de liquidación al
permitir que los mismos se realicen en ausencia de un inventario como hoy lo exige
el artículo 233 del Código de Comercio, desprotegiendo los intereses de socios
minoritarios, trabajadores y acreedores. El gran avance radica en los contenidos del
artículo 36 que remite la liquidación a lo señalado para las sociedades de
responsabilidad limitada.

Quedan sin embargo algunas preocupaciones sobre las que llamamos a la reflexión
de los Honorables Representantes. Se propone la organización de un nuevo tipo de
sociedad en la perspectiva de la simplificación que generaliza y perpetúa la
informalidad como mecanismo de organización mercantil, en contravía de los
desarrollos del derecho societario, conduciendo la organización económica a las
condiciones propias de las últimas décadas del siglo XIX.

Es importante resaltar que en la legislación vigente se encuentran disposiciones

tendientes a regular la creación de las empresas unipersonales por la ley 222 de
1995 y en cuanto a la simplificación de trámites se estableció, con dudosa unidad de
materia, en el régimen de insolvencia, Ley 1016 de 2006, la exclusión de requisitos
notariales y la constitución de pequeñas empresas por documento privado, con lo
que se han implementado suficientes mecanismos de organización societaria
simplificada, lo cual no justifica la continuidad del proceso de informalidad.

Un asunto de capital importancia en el análisis se encuentra en el artículo primero

del proyecto en lo relativo a la responsabilidad de los socios, cuando se les excluye
de la responsabilidad laboral, tributaria o de cualquier otra índole, en que incurra la
sociedad. Por esta vía, la iniciativa no se enmarca dentro de los postulados
constitucionales de protección del bien común dentro de un estado social de
derecho, al poner en riesgo la seguridad jurídica, y establecer una discriminación
odiosa frente a los socios de sociedades formales y ocasionará sin duda un
desplazamiento masivo de estas hacia esta nueva forma societaria, por las
facilidades establecidas en el artículo 31 del proyecto. Las únicas sociedades
formales que prevalecerían serían las de interés público, es decir, las que participan
en el mercado de valores.

El espíritu de la norma mencionada, origina una clara exclusión de

responsabilidades legales en aspectos laborales, ubica la figura del trabajo y al
trabajador en condiciones de indefensión frente al capital; la quiebra, con la nueva
forma societaria permite la vulneración de derechos constitucionales
fundamentales tales como el trabajo y la igualdad, creando una incertidumbre
jurídica y la plena violación a las disposiciones legales.
El proyecto implica una reforma laboral, tal como está previsto vulnera el Estatuto
Laboral, toda vez que, va en contravía del Artículo 36 que prescribe:
“Articulo 36.- Responsabilidad solidaria. Son solidariamente responsables de todas
las obligaciones que emanen del contrato de trabajo las sociedades de personas y
sus miembros y éstos entre sí en relación con el objeto social y sólo hasta el límite
de responsabilidad de cada socio, y los condueños o comuneros de una misma
empresa entre sí, mientras permanezcan en indivisión”.

De lo anterior, se desprende que frente a la Ley Laboral, no están excluidos de

responsabilidad los socios de ningún ente societario legalmente constituido y
vigente; en estos términos lo ha expresado la Corte Suprema de Justicia:

“…las limitaciones de la responsabilidad de los socios frente a operaciones y deudas

sociales hasta el monto de sus aportes, es la característica principal más
generalizada de las sociedades en el sistema comercial colombiano,….,

“Es característica esencial de las obligaciones solidarias en el derecho común, la de

que el acreedor pueda exigir su cumplimiento a cualquiera de los obligados,
estando facultado en términos generales para dirigir su acción contra los deudores
solidarios, o contra cualquiera de ellos según le parezca mejor. ( C.S.J., Cas.
Laboral, Sec Primera, Sent, mayo 10/95, M.P. Francisco Escobar Enriquez.).

La misma norma elimina la responsabilidad por obligaciones tributarias por parte

de los socios de las Sociedades por Acciones Simplificadas, generando una violación
del derecho a la igualdad en relación con los socios de sociedades mercantiles
organizadas de acuerdo a la legislación vigente, privilegiando los intereses del
mercado sobre los intereses del Estado que son los del pueblo, los del interés
público, según las teorías de la democracia que deben caracterizar un Estado Social
de derecho. La norma incorpora una reforma tributaria, en especial en lo referente
al artículo 794 del Estatuto que a la letra dice:

“Articulo 794, Inc. 1º – Modificado. L. 863/2003, art.30. Responsabilidad solidaria

de los socios por los impuestos de la sociedad. En todos los casos los socios,
coparticipes asociados, cooperados, comuneros y consorciados, responderán
solidariamente por los impuestos, actualización e intereses de la persona jurídica o
ente colectivo sin personería jurídica de la cual sean miembros, socios, coparticipes,
asociados, cooperados, comuneros y consorciados, a prorrata de sus aportes o
participaciones en las mismas y del tiempo durante el cual los hubieren poseído en
el respectivo año gravable.”
En lo relativo al Capítulo III del proyecto, que trata de las Reglas Especiales sobre el
Capital y las Acciones se pretende:
“Artículo 9º. Suscripción y pago del capital.- La suscripción y pago del capital podrá
hacerse en condiciones, proporciones y plazos distintos de los previstos en las
normas contempladas en el Código de Comercio para las sociedades anónimas. Sin
embargo, en ningún caso, el plazo para el pago de las acciones excederá de dos (2)
años.

En los estatutos de las sociedades por acciones simplificadas podrán establecerse

porcentajes o montos mínimos o máximos del capital social que podrán ser
controlados por uno o más accionistas, en forma directa o indirecta. En caso de
establecerse estas reglas de capital variable, los estatutos podrán contener
disposiciones que regulen los efectos derivados del incumplimiento de dichos
límites”.

El anterior texto al tratar sobre la flexibilización de los procesos de suscripción y

pago de acciones propician la creación de sociedades de papel, por cuanto la
obligatoriedad del pago se extiende hasta dos años después de la constitución o
decisión de incremento del capital, acto que crea inseguridad jurídica, toda vez que,
pone en evidencia la utilización de la figura de creación de las SAS, al orden y a la
vera del delito.

El artículo vigésimo tercero viola todos los preceptos de la democracia societaria al

permitir el fraccionamiento del voto; Mediante este mecanismo el o los socios
mayoritarios adquieren la potestad de manipular las decisiones, violentar la
aplicación del cuociente electoral en la designación de órganos, vulnerando de
manera sustancial los derechos de las minorías.

Conforme a la redacción de la norma en mención, ésta va en contravía de la

legislación vigente y que regula otras sociedades, se atenta contra el derecho a la
igualdad frente a los demás socios.

Otro asunto que despierta inquietudes es el relativo al “Enervamiento de las

causales de disolución. Resulta paradójico presentar el enervamiento de las
causales de disolución, permitiendo diferir la solución hasta por dos años,
generando riesgos económicos a los agentes sociales que interactúan con la
sociedad y estableciendo condiciones de irresponsabilidad social, donde finalmente
se exigirán sacrificios a los trabajadores, prestamistas, aseguradores, proveedores y
al propio Estado, al permitir el funcionamiento de una sociedad mercantil sin
respaldo financiero alguno para el cumplimiento de sus obligaciones.
En lo relacionado con la aprobación de los estados financieros, de las sociedades
por Acciones Simplificadas, el artículo 37 del proyecto desconoce la función
profesional del contador público, como la persona idónea, en materia de
elaboración y presentación de la información financiera en las organizaciones
empresariales, pues no se contempla dentro de la redacción del mandato la
intervención del profesional como quien por ministerio de la ley puede y da fe
pública, desconociendo las disposiciones del Decreto 2649 de 1993 y la Ley 222 de
1995 que regula la materia.

En los anteriores términos presentamos a ustedes nuestras observaciones sobre el

proyecto de la referencia, con la única pretensión de contribuir a su mejoramiento
para beneficio de la nación y la sociedad.

Cordialmente,

RAFAEL FRANCO RUIZ

Presidente

C.C. Presidencia de la República

Ministerio de Comercio, Industria y Turismo
Dirección de Regulación del Ministerio de Comercio
Dian
Minhacienda
Superintendencia de Sociedades
Superintendecia Financiera de Colombia
H.R. Simón Gaviria Muñoz, Ponente
H.R. Gilberto Rondón González, Ponente