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Las impugnaciones
1) El sistema de impugnaciones
Plazo de Plazo para resolver una
Recurso Objetivo
interposición vez absueltos trámites
Durante la
audiencia. —
En ella
Sustituir decretos
misma
Sustituir todo tipo de resoluciones
Reposi (art· 415º.1)
2 días (entiéndase, decretos y autos que no sean
ción En 2 días. —Si
de clausura del proceso), emitidos durante
se corrió
audiencia
traslado
(art· 415º.2.b
)
Apelac En En principio. Anular o revocar, total o parcialmente, la
ión de princi —20 días resolución impugnada.
Unipersonal,
contra lo
resuelto por
el Juez de Paz.
Apelación No hay Art· 417º Sí en Casación. —Cuando el delito
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Las impugnaciones
Órgano de
interposición
(en principio, el
Órgano de ¿Efecto
Recurso órgano emisor de ¿Posibilidad de otra impugnación?
resolución suspensivo?
la resolución
impugnada —
art· 404º.1)
de especificación La Sala princip imputado más grave tenga
sentencias expresa. Superior, io pena conminada mínima,
Entonces contra lo (art· 41 mayor de seis años
opera el resuelto por 8º.1) (arts· 425º.5 y 427º.2.b)
art· 404º.1 el: No, por Revisión. —Art· 439º
o Juez de decisió “aclaración o corrección”
la n (art· 425º.5). —No es la
Investiga expres reposición, por expresa
ción a del exclusión del art· 415º.1
Preparat órgano («salvo las [resoluciones]
oria de finales»). Parece aludir a los
o Juez de alzada, arts· 406º1 y 407º2 del TUO
1
«Artículo 406º. —Aclaración
El Juez no puede alterar las resoluciones después de notificadas. Sin embargo, antes que la resolución cause ejecutoria, de oficio o a
pedido de parte, puede aclarar algún concepto oscuro o dudoso expresado en la parte decisoria de la resolución o que influya en ella. La
aclaración no puede alterar el contenido sustancial de la decisión.
El pedido de aclaración será resuelto sin dar trámite. La resolución que lo rechaza es inimpugnable.»
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Las impugnaciones
Órgano de
interposición
(en principio, el
Órgano de ¿Efecto
Recurso órgano emisor de ¿Posibilidad de otra impugnación?
resolución suspensivo?
la resolución
impugnada —
art· 404º.1)
Juicio si se
(Penal trata
Uniperso de
nal o conde
Penal na
Colegiad privati
del CPC
o) va de
El Juez Penal la
Unipersonal, liberta
contra lo d
resuelto por (art· 41
el Juez de Paz 8º.2)
2
«Artículo 407º. —Corrección
Antes que la resolución cause ejecutoria, el Juez puede, de oficio o a pedido de parte y sin trámite alguno, corregir cualquier error
material evidente que contenga. Los errores numéricos y ortográficos pueden corregirse incluso durante la ejecución de la resolución.
Mediante la corrección las partes también piden al Juez que complete la resolución respecto de puntos controvertidos pero no resueltos.
La resolución que desestima la corrección solicitada es inimpugnable.»
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Las impugnaciones
Órgano de
interposición
(en principio, el
Órgano de ¿Efecto
Recurso órgano emisor de ¿Posibilidad de otra impugnación?
resolución suspensivo?
la resolución
impugnada —
art· 404º.1)
No hay Revisión. —Según el
La Sala Penal
especificación art· 436º.1
de la Corte No se dice.
expresa. Inimpugnabilidad. —En las
Casación Suprema Se entiende
Entonces causales señaladas por la
(art· 430º.5 y que no.
opera el Corte Suprema para el
ss·)
art· 404º.1 reenvío (art· 436º.2)
No se dice,
pero se
«el órgano
entiende que
jurisdiccional No se dice.
es «el órgano
superior del No Se entiende que no.
Queja jurisdiccional
que denegó el (art· 437º.4) Si fuera el caso, podría proceder un
superior del
recurso» recurso de revisión.
que denegó el
(art· 437º.3)
recurso»
(art· 437º.3)
Revisión La Sala Penal No se dice, Art· 442º Art· 445º
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Las impugnaciones
Órgano de
interposición
(en principio, el
Órgano de ¿Efecto
Recurso órgano emisor de ¿Posibilidad de otra impugnación?
resolución suspensivo?
la resolución
impugnada —
art· 404º.1)
No, en
princip
pero se
io
entiende que
Sí, por
es La Sala No impugnación
de la Corte decisió
Penal de la Pero sí renovación de la
Suprema n
Corte demanda. —Si se funda en
(art· 441º.1) expres
Suprema (cfr· causales
a del
el art· 443º y
órgano
ss·)
de
alzada
(2)¿Qué sucede con la parte considerativa (o aun la parte expositiva) que causa agravio a
una parte procesal?
(a)Por ejemplo: Se condena al imputado, pero con tan pobres argumentos, que ellos
serán fácilmente revertidos en la apelación.
(b)Un procesado pide tutela de sus derechos por cinco actos del Ministerio Público, pero
la parte expositiva sólo toma en cuenta 4 de ellos. —Ello sería solucionable vía recurso
de reposición. Pero ¿y si se trata de la sentencia?
ii) Sólo se impugna lo estrictamente autorizado por el CPP.
(1)Esto no atenta contra el derecho constitucional a la instancia plural (art· 139º.6).
(2)Y ello porque no existen derechos absolutos, como lo ha dicho el TC en varias sentencias,
entre ellas:
(a) La del exp. Nº 6459-2005-PHC, del 30.MAY.2006 (caso DOMÍNGUEZ CUBA) FJ Nº 2 («es
Tribunal tiene dicho en su jurisprudencia que los derechos fundamentales, entre ellos,
el derecho de acceso a los recursos, no son absolutos y que por tanto pueden ser
objeto de intervenciones en el ámbito prima facie garantizado por ellos. Igualmente,
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el Tribunal tiene dicho que para que una intervención no pueda ser considerada como
una violación del derecho, es preciso que la injerencia en el ámbito prima facie de
aquel se encuentre justificada, tanto desde un punto de vista formal (v.gr. legalidad de
la injerencia, observancia del principio de reserva de jurisdicción, si fuera el caso, etc.)
como desde un punto de vista material (sujeción al principio de proporcionalidad)» (el
remarcado es mío).
(c) La del exp. Nº 665-2007-AA/TC del 12.MAR.2007 (caso Telefónica del Perú, SAA), FJ
Nº 5.c («Dado que los derechos fundamentales, por regla general, no tienen la
condición de derechos absolutos, una intervención en el ámbito prima facie
garantizado por el derecho no puede considerarse como sinónimo de violación del
mismo»)
iii) Los actos del Ministerio Público, salvo la disposición de archivo de las diligencias
preliminares (cfr· el art· 334º.5), no son impugnables, sino controlables (arts· 71º.4;
323º.2.e; 334º.2; 337º.5; 343º.2; 345º.2; 350º.1.a-b,d,g; inter alia).
b) Extensión de la facultad de recurrir (art· 404º.3-4)
i) El abogado por su patrocinado (quien —empero— puede desistirse luego)
ii) El que puede recurrir, vía adhesión a la impugnación del que recurrió. —La doctrina
entiende que se trata de las copartes, no de las contra partes.
c) Desistimiento (art· 406º)
i) Facultad. —Existe para el que recurrió, hasta antes de emitirse la resolución respectiva.
ii) Limitaciones
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(1)Si el abogado recurrió por su patrocinado; aquél no podrá desistirse sin la autorización de
éste.
(2)El desistimiento no afecta a:
(a)Los demás recurrentes
(b)Los adherentes (entonces la adhesión se vuelve un recurso autónomo)
Pero esto no exime a los demás recurrentes ni a los adherentes de pagar las costas en
caso de que su recurso sea desestimado y las costas sean procedentes.
iii) Ámbito del recurso (art· 407º). —Es decir, sobre qué materia se puede recurrir.
Ministerio Público Inculpado Agraviado
Objeto «Si bien en muchos casos se
penal admite que hay un componente
moral en la colaboración del actor
civil en el proceso a fin de aportar
con elementos que permitan
probar la comisión del ilícito, lo
cierto es que todas las facultades
de éste apuntan formalmente a la
acreditación, aseguramiento y
pago de una reparación civil» (FJ
Nº 13, segundo párrafo, del AP 5-
2011/CJ-116, del 06.DIC.2011)
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Las impugnaciones
pretensión de la impugnación)
(b) Ultra petita. —Que es resolver más allá del ámbito de lo pedido (en este caso en la
pretensión de la impugnación)
(2) En sentido positivo, exige que lo resuelto en el recurso dé respuesta a todo lo pedido,
aunque fuese para denegarlo. Así, se veda la citra petita (que es resolver sobre menos
ítems de los pedidos; en este caso, en la pretensión de la impugnación).
(3) La prohibición de la reformatio in peius. —Que veda el resolver el grado con un contenido
peor del impugnado, cuando el perjudicado por la resolución impugnada es el único que
ha impugnado, y no alguna de sus contra partes.
3
Empero, debe tenerse cuidado con el auto de Calificación de Casación Nº 01 - 2007 – HUAURA, del 17.MAY.2007, que en su FJ Nº 4
introduce la figura de la “voluntad impugnativa”«[…] es de asumir la concepción de la denominada “voluntad impugnativa”, atento al
contenido o fundamentación y a la pretensión hecha valer mediante el presente recurso –que, por lo demás, ha cumplido con las
exigencias formales del apartado uno del articulo cuatrocientos treinta del código acotado-, que incide puntualmente en los alcances del
cumplimiento de las normas procesales por el órgano jurisdiccional causantes de nulidad del auto de vista, por lo que, en aras de hacer
efectivo el derecho a la tutela jurisdiccional, que obliga a una interpretación no formalista de los requisitos de todo recurso impugnatorio,
cabe entender que el recurso en cuestión tiene como motivo especifico el previsto en el inciso dos del citado artículo cuatrocientos
veintinueve del nuevo Código Procesal Penal».
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(a) En el art· 409º.3 hay una habilitación expresa de una reformatio in peius contra el
Fiscal, lo que puede entenderse en un contexto de filosofía política liberal 4.
(b) Pero ¿puede haber reformatio in peius en contra del tercero civil o del agraviado?
iii)Sin embargo, se mantiene la facultad del art· 299º del C· Pp· Pp· en el art· 409º.1-2: la
facultad de declarar las nulidades absolutas o sustanciales incluso de oficio y aun sin que
hubiese sido invocadas por el impugnante.
(1) Esta facultad es completamente necesaria y legítima para nulidades sobre el orden del
proceso: que haya resuelto un juez incompetente; que se haya resuelto ultra petita o
citra petita; que no se haya garantizado el derecho de defensa del imputado; etc·.
(2) Sin embargo, la verdad es que se ha hecho un notable abuso de esta facultad para que en
su nombre el juez de alzada haga ultra y extra petita y resuelva sobre el íntegro de la
causa.
(a)No se trata de “defender la legalidad”, sino de “esto se resuelve como a mí me gusta; o
no se resuelve”.
(b)La gran palanca para este abuso ha sido “el debido proceso”; concepto tan amplio
dentro del cual cabe todo y cabe nada.
(3)Es verdad que bajo el régimen de la casación, este abuso se ha reducido notablemente;
pero el repliegue no ha sido completo; y siempre ha de estarse atento.
iv)Con todo, la nulidad debe excluir (art· 409º.2):
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En esa misma lógica, los tratados internacionales sobre los derechos humanos consagran el derecho de impugnar sólo a favor del
condenado, no de los otras partes ni para los procesos que no sean penales.
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(impugnantes, se entiende).
(2)Trámite. —Vía queja
g) Libertad de los imputados (art· 411º)
i) Supuesto. —Que se haya cumplido la pena impuesta en la sentencia pendiente de recurso.
ii) Consecuencia
(1)Inmediata libertad
(2)Resolución del recurso. —No se especifica una solución distinta si lo que está pendiente
es la impugnación del fiscal que pide incremento de pena; en este supuesto, proceden las
medidas asegurativas.
iii)Medidas asegurativas. —Las de la comparecencia con restricciones (art· 288º)
(4) En consecuencia, la única revisión en grado que podía darse sobre lo resuelto en juicio
oral, era en vía de hallazgo de nulidades.
(5) Ello no era en propiedad otra instancia, justamente porque
(a)no hacía una evaluación de hechos y de pruebas
(b)ese campo vedado impedía pronunciarse sobre el fondo de la causa.
ii) La necesidad
(1)No obstante, la pluralidad de instancias es un derecho consagrado internacionalmente a
propósito de los tratados internacionales de los derechos humanos, ciertamente luego de
1939 (año de redacción del C· Pp· Pp·). Ya no es admisible, en este contexto, que haya un
proceso cuya resolución se haga en única instancia.
(2) Debe haber, entonces, una pluralidad de instancias, en el sentido técnico y propio del
término. O sea, un juez de grado que:
(a)Evalúe hechos y pruebas
(b)Se pronuncie sobre el fondo de la causa
(3) Si partimos del mismo supuesto de 1939 (que no hay forma posible de que una segunda
instancia “vea” la actuación probatoria de la primera instancia, por carecer de
inmediación), la única forma es habilitar la actuación de prueba en segunda instancia.
iii)La paradoja
(1) Ciertamente que —bajo ese régimen (actuación de pruebas en segunda instancia)— hay
ahora una “habilitación” para que el juez de grado opere como instancia, en el sentido ya
dicho:
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Las impugnaciones
sobre la base de esas pruebas nuevas, está operando como una “segunda primera”
instancia.
(b) ¿Qué sucede si vía el art· 422º.5, testigos y agraviados se desdicen abiertamente de lo
que dijeron en la primera instancia?
(i) Es fácil decir: «bueno, entonces sucederá que no hay persistencia en su dicho, y ya
todos conocemos las consecuencias al respecto».
(ii) Lo que sucede es que las consecuencias de la no persistencia en el dicho son bien
conocidas cuando ellas se refieren a la incriminación contra el imputado (cfr· el
Acuerdo Plenario Nº 02-2005/CJ-116, del 30.SEP.2005, sobre los requisitos de la
sindicación de coacusado, testigo o agraviado; sobre todo el FJ Nº 10.c).
(iii) ¿Son igual de claras las consecuencias cuando se trata de una versión exculpatoria
en primera instancia, que cambia a inculpatoria en la segunda?
(c) ¿Qué sucede si sobre la base de la nueva prueba, una persona absuelta en la primera
instancia termina siendo condenada en la segunda?
dicho cuerpo normativo se creó (la videoconferencia, arts· 169º; 248º.2.d; y 360º.4), es
increíble cómo es que —para efectos de impugnación— se pueda haber “razonado”
como en 1939: si no se estuvo en la audiencia, no se puede tener inmediación con los
órganos de prueba.
(2) Esto empieza con la miserable opción de que el acta siga siendo una hoja de papel, que
tal vez, a lo mejor, podría ser consignada en un medio audiovisual, sin que ello le quite la
prioridad a la hoja de papel (cfr· el art· 120º.3).
(3) Totalmente distinto hubiese sido el procedimiento si se hubiera dicho: «el acta será un
medio audiovisual, y allí donde no se pueda, se podrá registrar en una hoja de papel».
(4) Si el estándar se hubiese puesto arriba y no abajo, se hubieran logrado varios objetivos
importantísimos:
(a) Hacer que la segunda instancia sea —precisamente— una instancia de revisión, y no
de “visión” (en el sentido de recién actuar una prueba que no se actuó antes).
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Las impugnaciones
(b)Trabajar el grado sobre la base de lo que se actuó en primera instancia sin perder
inmediación.
(i) En el medio audiovisual están los dos únicos sentidos que importan en la
inmediación de una audiencia: la vista y el oído.
(ii) Desde ese punto de partida, nada de lo que sucedió en la audiencia deja de estar en
un vídeo bien grabado5.
(c) Habilitar una tercera instancia que revise de manera final (en tanto que instancia; es
decir, sin perjuicio de la casación, cuando corresponda) la condena del absuelto. Esta
tercera instancia:
(i) No supondría el “volver a darle vuelta al bucle”; es decir, la impugnación de una
(2) Proceso. —«Causa criminal». Donde Causa es «Proceso criminal que se instruye de oficio
o a instancia de parte». Otra acepción (también jurídica) de proceso es «Agregado de los
autos y demás escritos en cualquier causa civil o criminal».
ii) Por otro lado, el conjunto de actuaciones desde que se inicia la actividad procesal hasta que
(i) Título I: El Proceso por Delitos de Función Atribuidos a Altos Funcionarios Públicos
(arts· 449º al 451º)
(ii) Título II: El Proceso por Delitos Comunes Atrinuidos a Congresistas y Otros Altos
Funcionarios (arts· 452º al 453º)
(iii) Título III: El Proceso por Delitos de Función Atribuidos a Otros Funcionarios Públicos
(arts· 454º al 455º)
(c) SECCIÓN III: El Proceso de Seguridad (arts· 456º al 458º)
(d) SECCIÓN IV: Proceso por Delito de Ejercicio Privado de la Acción Penal (arts· 459º al
467º)
(e) SECCIÓN V: El Proceso de Terminación Anticipada (arts· 468º al 471º)
(f) SECCIÓN VI: Proceso por Colaboración Eficaz (arts· 472º al 481º)
(g) SECCIÓN VII: El Proceso por Faltas (arts· 482º al 487º)
iii) Por tanto, cuando el art· 427º.2.a menciona «autos que pongan fin al procedimiento», no
se está refiriendo a autos que pongan fin a la causa.
iv)En consecuencia, ¿hay que entender que el art· 427º.2.a alude a los autos que resuelven un
pedido específico? Es decir los que deciden sobre:
(1)La incautación
(2)La prisión preventiva
(3)El control de plazos
(4)Un pedido de tutela
(5)Etc·.
v) Entender ello multiplicaría exponencialmente las casaciones; pero el problema nace de la
ejemplo, una persona denuncia por abuso de autoridad a un alcalde, porque dice que
hace un mal uso del dinero recaudado vía tributos; si en el juicio se absolviera al
alcalde, ¿podría recurrir el agraviado sobre la base de que la competencia municipal
para administrar bienes y rentas (art· 195º.3 de la Carta Política) implica un derecho
del vecino a que sus gobiernos locales hagan un uso eficiente de lo recaudado por
tributos, y que ese derecho ha sido vulnerado por la sentencia absolutoria? Este
ejemplo puede tener la apariencia de absoluta insensatez para más de uno; empero,
¿estamos seguros de que no habrá algún juez que considere esa alegación como
jurídicamente correcta?
(4) No debe olvidarse el principio pas de nullité sans grief (= «no nulidad sin agravio»), que
(3)Ejemplos:
(a)Se verifica que hay dichos contradictorios entre los testigos de cargo. Sin embargo se
termina concluyendo la responsabilidad del imputado, por el solo hecho de citar el
contenido de aquellos testimonios y expresar sin más que todos ellos (pese a sus
contradicciones, que no se señalan ni se analizan) demuestran tal responsabilidad.
(b)Se analiza que la víctima de presunta violación no tiene signos de violencia física; no se
comprueban indicadores de amenaza. No obstante, se concluye que está probada la
violación sexual, por el solo hecho de haberse probado la relación sexual.
(4)Modalidades específicas
(a)Modelo de falta de ilación
Premisas en sentido A Conclusión en sentido no-A
(ii)Los alcances del art· 301º-A del C· Pp· Pp·, introducido por el art· 2º del D· Leg·
Nº 959, para estos efectos.
(b)Partamos del supuesto de que son vinculantes para todos los jueces:
(i) Las resoluciones declaradas precedentes vinculantes.
(ii)Los acuerdos plenarios de la Corte Suprema.
(c) Bajo ese punto de partida, la cosa es que el juez puede apartarse de un precedente
fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las
cuales se aparta del precedente» (art· VII del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, Ley Nº 28237).
(ii) Si no es precedente vinculante. —«Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda
norma con rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios
constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional» (tercer párrafo del art· VI del
Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, Ley Nº 28237).
(b)No se establecen excepciones de ningún tipo para el Poder Judicial.
(i) Sólo el propio Tribunal Constitucional puede apartarse de su propio precedente,
dando la fundamentación correspondiente.
(ii)Por tanto, no hay justificación alguna para que un Juez decida no cumplir con lo que
ha establecido el Tribunal Constitucional.
b) El descubrimiento de hechos o medios de prueba no conocidos durante el proceso, como
causal de revisión (art· 439º.4)
i) Lo frecuente es presentar declaraciones juradas de personas que atestiguaron en el proceso
penal, en que se desdicen de lo que afirmaron originariamente.
(1)Entre ellas destacan las de las víctimas de violación sexual.
(2) No obstante, que la misma persona que antes sindicó, ahora diga que lo hizo por error o
por presión de otra persona, no constituiría en propiedad un medio nuevo de prueba.
Sería el mismo medio de prueba diciendo algo diferente6; y ello es distinto.
(3) Por otro lado, el aseverar que los hechos materia de condena no sucedieron, ¿sería un
hecho nuevo? En estricto, no. Antes que un hecho nuevo, sería un no hecho. No es
introducir un hecho, sino (pretender) sacar un hecho.
(4)¿Puede una hoja de papel sustituir un interrogatorio en juicio?
(a)Se supone que no, por los principios de inmediación, oralidad y contradicción.
(b)Lo mismo habría que decir de pruebas periciales; en estricto la prueba pericial es el
interrogatorio del perito sobre su informe pericial, no la hoja de papel misma.
(c)Por ello, se habilita la actuación probatoria (art· 443º.3).
ii) Lo apropiado es que haya:
6
«A los efectos del requisito de (v) uniformidad y firmeza del testimonio inculpatorio, en los delios sexuales ha de flexibilizarse
razonablemente. Ha de tenerse en cuenta que la excesiva extensión temporal de las investigaciones genera espacios evolutivos de
sentimientos e ideas tras la denuncia, pues a la rabia y el desprecio que motivó la confesión de la víctima se contraponen sentimientos de
culpa por denunciar a un familiar, o a una persona estimada. La experiencia dicta que no es infrecuente reproches contra la víctima por
no cumplir con el mandato de mantener unido al grupo familiar, así como vivencias, en algunos casos, de las dificultades por las que
atraviesa la madre para sostener económicamente a los miembros de la familia. Todo ello genera una sensación de remordimiento de la
víctima por tales consecuencias, a lo que se suma, en otros casos, la presión ejercida sobre ésta por la familia y por el abusador, todo lo
cual explica una retractación y, por tanto, una ausencia de uniformidad.» (FJ Nº 24, segundo párrafo, del AP Nº 1-2011/CJ-116, del
06.DIC.2011).
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Las impugnaciones
(1)Un verdadero hecho nuevo (no algo sobre el hecho que ya fue materia de condena; sino
algo completamente diverso), que haga concluir que imposible que se haya producido el
hecho materia de condena, o que se haya producido de la manera en que la sentencia
dijo que se produjo (con relevancia en la responsabilidad del imputado).
(2)Un medio de prueba nuevo, que puede sustentar el hecho nuevo o sustentar que los
hechos materia de autos sucedieron de otra manera.
(3)Por ejemplo:
(a)Se condena a Juan por haber matado a Ricardo con un automóvil, el 23 de marzo.
(b)Parte de la prueba es haber hallado, el 27 de marzo, el automóvil delante del cadáver,
con unas llantas cuyas peculiares huellas, con la firma de Juan, están sobre el
putrefacto cuerpo de Ricardo.
(c)Los hechos nuevos son:
(i) El automóvil ingresó al país recién el 24 de marzo
(ii)Las llantas con la firma de Juan, mandadas a hacer especialmente a Inglaterra,
llegaron el 25 de marzo
(iii)Juan ingresó al país recién el día 26 de marzo
(d)Los medios nuevos de prueba son:
(i) Los documentos de internamiento del automóvil
(ii)Los documentos de internamiento de las llantas
(iii)El movimiento migratorio de Juan
(iv)El pasaporte de Juan
Alcides CHINCHAY CASTILLO
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Las impugnaciones
(e)La conclusión es que cuando las huellas con la firma de Juan estuvieron sobre el
cuerpo de Ricardo, éste ya llevaba varios días muerto.
iii) No obstante, no son pocos los casos en que la admisión del supuesto se da alrededor de
meras hojas de papel escrito; con lo que se desnaturaliza el sentido propio y técnico de
prueba.