Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 13360095

OPINIÓN Nº 151-2018/DTN

Entidad: Centro de Formación en Turismo - CENFOTUR

Asunto: Cancelación del procedimiento de selección

Referencia: Oficio N° 276-2018-CENFOTUR/DN

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la Directora Nacional del Centro de Formación

en Turismo – CENFOTUR, formula consultas referidas a la cancelación del
procedimiento de selección.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
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sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas

genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANÁLISIS

De manera previa, debe indicarse que, con fecha 3 de abril de 2017, entraron en
vigencia el Decreto Legislativo N° 1341 -que modifica la Ley N° 30225- y el Decreto
Supremo N° 056-2017-EF -que modifica el Decreto Supremo N° 350-2015-EF-, cuyas
disposiciones son de aplicación a partir de la fecha mencionada salvo para aquellos
procedimientos de selección iniciados con anterioridad a ella, los cuales se rigen por las
normas vigentes al momento de su convocatoria1.

En esa medida, tomando en cuenta que de la revisión de los antecedentes de la solicitud

se infiere que las consultas se encuentran referidas a la aplicación de la Ley N° 30225 y
del Decreto Supremo N° 350-2015-EF después de la entrada en vigencia de sus
modificatorias, el análisis de la presente opinión se efectuará en virtud de la normativa
de contrataciones del Estado actualmente vigente.

Dicho lo anterior, corresponde señalar que las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 "¿Configura la Causal de CANCELACIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE

SELECCIÓN por "CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR" regulada en el
numeral 30.1 del artículo 30 de la Ley de Contrataciones con el Estado, cancelar
el procedimiento de selección por la PROHIBICIÓN DEL OBJETO DE
CONTRATACIÓN, establecida por Ley Posterior a la convocatoria?" (Sic.).

2.1.1 En primer lugar, conforme a los antecedentes de la presente Opinión,

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De acuerdo a lo establecido en la Única Disposición Complementaria Transitoria del Decreto
Legislativo N° 1341.
 3

corresponde indicar que las consultas que absuelve este Organismo Técnico
Especializado son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de
contrataciones del Estado, formuladas en términos genéricos, sin hacer alusión
a situaciones particulares; en tal sentido, es competencia del OSCE absolver
consultas respecto a las disposiciones que comprende la normativa de
contrataciones del Estado -la Ley, el Reglamento y las demás normas de nivel
reglamentario emitidas por el OSCE. Por tal motivo, de conformidad con lo
dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley, a continuación se brindarán
alcances generales sobre la cancelación del procedimiento de selección.

2.1.2 Al respecto, resulta importante señalar que de conformidad con el artículo 48 del
Reglamento, los procedimientos de selección culminan cuando se produce
alguno de los siguientes eventos:

(i) Se perfecciona el contrato.

(ii) Se cancela el procedimiento.

(iii) Se deja sin efecto el otorgamiento de la buena pro por causa

imputable a la Entidad.
(iv) No se suscriba el contrato por las causales establecidas en el
artículo 114.

Como se aprecia, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto que el

procedimiento de selección pueda culminar, entre otras causales, cuando la
Entidad dispone su cancelación.

2.1.3 Ahora bien, según lo establecido en el artículo 30 de la Ley, un procedimiento

de selección puede ser cancelado, cualquiera que sea el estado en que se
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encuentre, hasta antes del otorgamiento de la buena pro, siempre que se deba a
"razones de fuerza mayor o caso fortuito, cuando desaparezca la necesidad de
contratar o cuando persistiendo la necesidad, el presupuesto inicialmente
asignado tenga que destinarse a otros propósitos de emergencia declarados
expresamente, bajo su exclusiva responsabilidad”.

Como puede advertirse, los supuestos de cancelación de un procedimiento de

selección están definidos expresamente en la normativa de contrataciones del
Estado; por ello, a efectos de declarar la cancelación de un procedimiento, la
Entidad debe verificar y sustentar la configuración de alguno de los supuestos
señalados precedentemente.

En ese sentido, toda vez que la utilización de la cancelación puede acarrear

consecuencias gravosas para los participantes o postores, quienes perderían su
expectativa y posibilidad de ser beneficiados con la buena pro del procedimiento
y así contratar con el Estado, corresponde aplicarse restrictivamente el
mencionado mecanismo.

Por ello, a efectos de establecer la viabilidad de cancelar un procedimiento de

selección, la Entidad previamente deberá determinar las razones que la lleven a
adoptar dicha decisión, debiendo además verificar si tales razones se enmarcan
en alguno de los supuestos establecidos en el citado artículo 30 de la Ley, pues
de lo contrario no existirá habilitación legal que respalde la cancelación.

Asimismo, cabe indicar que, de conformidad con el numeral 46.1 del artículo 46
del Reglamento, una vez la Entidad emita su decisión de cancelar el
procedimiento de selección, se encontrará imposibilitada de convocar el mismo
objeto contractual durante el ejercicio presupuestal, salvo que la causal de la
cancelación sea la falta de presupuesto.
 5

2.1.4 Realizadas las precisiones anteriores, atendiendo al tenor de la presente consulta,

debe precisarse que en nuestro ordenamiento jurídico, por regla general, rige el
principio de aplicación inmediata de las normas, en virtud del cual, toda
norma debe regir a partir del momento en que empieza su vigencia hasta su
derogación. Esta regla, de manera general, se encuentra prevista en el artículo
103 de la Constitución Política del Perú en los términos siguientes: "La ley,
desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurídicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo,
en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga
sólo por otra ley".

Además, debe agregarse lo dispuesto en el artículo 109 de la misma norma, que

dispone: "La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el
diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley que posterga su
vigencia en todo o en parte".

De lo expuesto se desprende que, en materia de aplicación de las normas en el

tiempo, en nuestro ordenamiento rige la denominada teoría de los hechos
cumplidos, es decir que la ley es obligatoria desde su entrada en vigencia, esto
es, desde el día siguiente a su publicación en el diario oficial, y se aplica a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes, salvo
disposición contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en
parte2.

En razón de lo anterior, en un procedimiento de selección, cuando resulte

2
Sobre el particular, puede consultarse: Rubio Correa, Marcial (2015). El Título Preliminar del Código
Civil. Undécima Edición. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, pp. 45-69.
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aplicable una norma que limite o prohíba la contratación del objeto contractual
-y siempre que ello este debidamente sustentado-, se configurará la causal de
cancelación por "fuerza mayor o caso fortuito" contemplada en el numeral 30.1
del artículo 30 del Reglamento.

En este supuesto, corresponderá a la Entidad sustentar la configuración del caso

fortuito o fuerza mayor (como puede ser el caso de la promulgación de una
norma), y la consecuente imposibilidad de continuar con el desarrollo del
procedimiento de selección.

2.2 “¿La Cancelación de un procedimiento de selección por una prohibición del

objeto de contratación establecida por Ley Posterior a la convocatoria es
imputable a la entidad? ¿De no ser imputable genera responsabilidad por daños
y perjuicios?"

2.2.1 Tal como se ha indicado al absolver la consulta anterior, las consultas que
absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, formuladas
en términos genéricos, sin hacer alusión a situaciones particulares. Por tal
motivo, de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la
Ley, a continuación se brindarán alcances generales sobre la cancelación del
procedimiento de selección

2.2.2 Sobre la consulta planteada, corresponde indicar que según el artículo 30 de la

Ley, un procedimiento de selección puede ser cancelado, cualquiera que sea el
estado en que se encuentre, hasta antes del otorgamiento de la buena pro,
siempre que se deba a "razones de fuerza mayor o caso fortuito, cuando
desaparezca la necesidad de contratar o cuando persistiendo la necesidad, el
presupuesto inicialmente asignado tenga que destinarse a otros propósitos de
emergencia declarados expresamente, bajo su exclusiva responsabilidad”.
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Como puede advertirse, los supuestos de cancelación de un procedimiento de

selección están definidos expresamente en la normativa de contrataciones del
Estado; por ello, a efectos de declarar la cancelación de un procedimiento, la
Entidad debe verificar y sustentar que se ha configurado alguno de los supuestos
señalados.

En consecuencia, a efectos de establecer la viabilidad de cancelar un

procedimiento de selección, la Entidad previamente deberá determinar las
razones que la llevaron a adoptar dicha decisión, debiendo además verificar si
tales razones se enmarcan en alguno de los supuestos establecidos en el citado
artículo 30 de la Ley, de lo contrario no existirá habilitación legal que respalde la
cancelación.

2.2.3 Por otro lado, atendiendo el tenor de la presente consulta, de acuerdo al numeral
30.2 del artículo 30 de la Ley, "La Entidad no incurre en responsabilidad por el
solo hecho de actuar de conformidad con el presente artículo, respecto de los
proveedores que hayan presentado ofertas".

De esta manera, la atribución de cancelar el procedimiento de selección basada

en alguno de los supuestos previstos en el numeral 30.1 del artículo 30 de la Ley,
no genera responsabilidad por daños que pudiera causar a los proveedores que
hayan presentado ofertas.

Finalmente, cabe indicar que, de conformidad con el numeral 46.1 del artículo
46 del Reglamento, una vez la Entidad emita su decisión de cancelar el
procedimiento de selección, se encontrará imposibilitada de convocar el mismo
objeto contractual durante el ejercicio presupuestal, salvo que la causal de la
cancelación sea la falta de presupuesto.
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2.3 "¿La CANCELACIÓN DE UN PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN por una

prohibición del objeto de contratación establecida por Ley Posterior a la
convocatoria, IMPLICA LA IMPOSIBILIDAD DE CONVOCAR el mismo
objeto contractual durante el ejercicio presupuestal de conformidad al numeral
46.1 del artículo 46 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
teniendo en cuenta que no es imputable a la Entidad y que es ejercida por un
mandato legal?" (Sic.).

2.3.1 Como se ha indicado al absolver la consulta anterior, las consultas que absuelve
este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, formuladas en
términos genéricos, sin hacer alusión a situaciones particulares. Por tal motivo,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley, a
continuación se brindarán alcances generales sobre la cancelación del
procedimiento de selección

2.3.2 Al respecto, conforme a lo dispuesto en el artículo 30 de la Ley, un

procedimiento de selección puede ser cancelado, cualquiera que sea el estado en
que se encuentre, hasta antes del otorgamiento de la buena pro, siempre que se
deba a "razones de fuerza mayor o caso fortuito, cuando desaparezca la
necesidad de contratar o cuando persistiendo la necesidad, el presupuesto
inicialmente asignado tenga que destinarse a otros propósitos de emergencia
declarados expresamente, bajo su exclusiva responsabilidad”.

Como puede advertirse, los supuestos de cancelación de un procedimiento de

selección están definidos expresamente en la normativa de contrataciones del
Estado; por ello, a efectos de declarar la cancelación de un procedimiento, la
Entidad debe verificar y sustentar que se ha configurado alguno de los supuestos
señalados precedentemente.
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En consecuencia, a efectos de establecer la viabilidad de cancelar un

procedimiento de selección, la Entidad previamente deberá determinar las
razones que la llevaron a adoptar dicha decisión, debiendo además verificar si
tales razones se enmarcan en alguno de los supuestos establecidos en el citado
artículo 30 de la Ley, como puede ser la prohibición legal de contratar
determinado objeto contractual.

2.3.3 Ahora bien, cabe indicar que, de conformidad con el numeral 46.1 del artículo
46 del Reglamento, una vez la Entidad emita su decisión de cancelar el
procedimiento de selección, se encontrará imposibilitada de convocar el mismo
objeto contractual durante el ejercicio presupuestal, salvo que la causal de la
cancelación sea la falta de presupuesto.

2.4 "¿Sobre la base de la causal de "CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR"

consagrada en el numeral 30.1 del artículo 30 de la Ley de Contrataciones del
Estado, un Entidad Pública está habilitada a CANCELAR UN
PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN antes del otorgamiento de la buena pro,
cuyo objeto de servicio en la actualidad esté prohibido por la Ley N° 30793, a
pesar de haber sido convocado antes de la entrada en vigencia de dicha norma,
teniendo en cuenta que NO ESTARIA PROTEGIDA POR EL ARTÍCULO 62
DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ al no existir contrato
suscrito?" (Sic.)

2.4.1 Tal como se ha indicado al absolver las consultas anteriores, las consultas que
absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado 3, formuladas
en términos genéricos, sin hacer alusión a situaciones particulares. Por tal
motivo, de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la
Ley, a continuación se brindarán alcances generales sobre la cancelación del
procedimiento de selección

2.4.2 Realizadas las precisiones anteriores, atendiendo al tenor de la presente consulta,

en un procedimiento de selección, cuando resulte aplicable una norma que limite
o prohíba la contratación del objeto contractual -y siempre que ello este
debidamente sustentado-, se configurará la causal de cancelación por "fuerza
mayor o caso fortuito" contemplada en el numeral 30.1 del artículo 30 del
Reglamento.

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La normativa de contrataciones del Estado está conformada por la Ley, el Reglamento y las Directivas.
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En este supuesto, corresponderá a la Entidad sustentar la configuración del caso

fortuito o fuerza mayor (como puede ser el caso de la promulgación de una
norma), y la consecuente imposibilidad de continuar con el desarrollo del
procedimiento de selección.

3. CONCLUSIONES

3.1 En un procedimiento de selección, cuando se configure la causal de cancelación por

"fuerza mayor o caso fortuito" contemplada en el numeral 30.1 del artículo 30 del
Reglamento, corresponderá a la Entidad sustentar dicha ocurrencia, así como la
consecuente imposibilidad de continuar con el desarrollo del procedimiento de
selección.

3.2 La atribución de cancelar el procedimiento de selección basada en alguno de los

supuestos previstos en el numeral 30.1 del artículo 30 de la Ley, no genera
responsabilidad por daños que pudiera causar a los proveedores que hayan
presentado ofertas.

3.3 De conformidad con el numeral 46.1 del artículo 46 del Reglamento, una vez la
Entidad emita su decisión de cancelar el procedimiento de selección, se encontrará
imposibilitada de convocar el mismo objeto contractual durante el ejercicio
presupuestal, salvo que la causal de la cancelación sea la falta de presupuesto.

Jesús María, 14 de septiembre de 2018

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PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa

TAM