"LAS REFORMAS A LA INSTITUCIÓN JURÍDICA DEL MATRIMONIO Y SUS

RETOS DESDE UN ENFOQUE NORMATIVO Y SOCIAL"

Derecho Civil I, Personas y Familia (C604)

1. Introducción.-

La familia es validada como el núcleo humano de afectos, vida común y realización personal;
el respeto y garantía de la intimidad y proyecto de vida respaldan un enfoque diverso de
familia y sus protecciones sociales y jurídicas. Barahona dice: “Una de ellas es el
matrimonio, que, en cuanto fenómeno social, ha sido regulado por la política, la religión y el
derecho, siendo una institución históricamente discriminatoria, actualmente restringida a
parejas homosexuales.”1. Sobre esta base, expongo las reformas y conceptos,que
fundamentan la opción de garantía y tutela del matrimonio igualitario en el Estado
ecuatoriano.

El matrimonio ha sido una de las instituciones jurídicas más estudiadas por los especialistas
del Derecho de familia, civilistas y canonistas, así como por otras disciplinas tales como la
psicología, sociología, etc. El gran interés que despierta radica en su evolución doctrinal y
legislativa que refleja los cambios que ha sufrido la sociedad. El objetivo es analizar, ilustrar
y desarrollar el conjunto de normas que han regulado y regulan las relaciones matrimoniales,
haciendo hincapié en aquellas que regulan la disolución, extinción o suspensión del mismo;
fallecimiento de uno de los cónyuges, nulidad, separación o divorcio.

2. Definición del matrimonio.

En su artículo el Dr. Augusto Durán señala el origen de la palabra matrimonio, que “procede
del latín «matrimonium» proviniendo de dos palabras; «matris» que significa madre y
«monium» que significa carga o cuidado” 2, dado que se atribuye a la madre la carga más
pesada en la procreación y crianza de los hijos.

3. Base Legal.
La Constitución vigente de la República del Ecuador, en su artículo 67, inciso segundo, dice:
“Matrimonio es la unión entre hombre y mujer, se fundará en el libre consentimiento de las
personas contrayentes y en la igualdad de sus derechos, obligaciones y capacidad legal”3.
El artículo 68 de la aludida Constitución prescribe que: “La unión estable y monogámica
entre dos personas libres de vínculo matrimonial que formen un hogar de hecho, por el lapso
y bajo las condiciones y circunstancias que señale la ley, generará los mismos derechos y
obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio”4.

1 Barahoma A. (2015) Igualdad, Familia y matrimonio en la Constitución Ecuatoriana de 2008.Pág. 2

2 Durán A.(2014) El Matrimonio. Artículo disponible https://www.derechoecuador.com/el-matrimonio.
3 Constitución del Ecuador Art. 67. Vigente 20 de Octubre de 2008.
4 Constitución del Ecuador Art. 68. Vigente 20 de Octubre de 2008.
El Artículo 87 del Código Civil actualizado al mes de abril de 1980, decía: “Matrimonio es
un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente y
por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.”5.
El Código Civil vigente, en este artículo se eliminó la frase: “actual e indisolublemente y por
toda la vida”, desnaturalizando la esencia del matrimonio. Es así que desde que se introdujo
el divorcio en el Ecuador, por la ley de 1.901 que entró en vigencia en enero de 1.902, se
discutió que la definición del Código correspondía o no a la realidad del matrimonio civil.

Considero que llevaban más razón quienes sostenían que aunque se hubiera implantado el
divorcio, el matrimonio debía continuar definiendo como unión indisoluble y para toda la
vida, porque esa es la esencia de la unión que se contrae con el matrimonio. Además las cosas
se definen por su normal modo de ser, no por los casos anormales, excepcionales o
patológicos, y el divorcio debe considerarse como algo anormal respecto del matrimonio; no
es la meta, el fin, el ideal o lo normal que los matrimonios terminen en divorcio.

4.- Nulidad.-

Se establece el artículo 10 de la ley, que se agregue un artículo a continuación del artículo 98

del Código Civil, que diga: "La acción de nulidad del matrimonio prescribe en el plazo de 2
años, contados desde la fecha de su celebración, o desde el momento en que se tuvo
conocimiento de la causal invocada, excepto en el caso de los ordinales 4o. y 7o. del art. 95"6

El plazo para esta prescripción, ha sido fijado en dos años; plazo excepcionalmente breve.
Dada la importancia del matrimonio y el interés del orden público sobre esta institución,
podría pensarse en la conveniencia de un plazo largo para que se produzca la prescripción,
pero por otra parte, también interesa a la sociedad la estabilidad y seguridad de la situación y
estado de las personas. Se comienza a contar el tiempo, según la ley 43, desde la fecha de la
celebración o desde que se tuvo conocimiento de la causal invocada.

5 . Solemnidades.-

El matrimonio al ser un contrato solemne, debe celebrarse ante la autoridad competente, esto
es ante el Jefe del Registro Civil, Identificación y Cedulación de la respectiva circunscripción
territorial, conforme lo prescribe el Art. 15 de la Ley de Registro Civil, Identificación y
Cedulación. “En caso de que él o los ecuatorianos se encuentren en el extranjero, se lo
celebrará ante el Agente Diplomático o Consular respectivo” 7, conforme lo prescribe el Art. 1
del Acuerdo Interministerial Nº 458-A, publicado en el Registro Oficial Nº 105 de fecha 11
de enero de 1.999, que textualmente dispone: " Delegación.- Delégase a los Cónsules del
Ecuador en el exterior para que con su firma y rúbrica y en su representación realicen las
inscripciones, tanto oportunas, como tardías de nacimientos, así como las inscripciones de
matrimonio y defunción de las personas"

5 Código Civil Ecuatoriano, Art. 87. Abril de 1980.

6 Código Civil Ecuatoriano, Art. 99. Vigente 10 de Mayo de 2005.
7 Ley de Registro Civil, Identificacion y Cedulacion Art. 15. Decreto Supremo No. 278.
Una vez que los celebrantes del convenio matrimonial, comparezcan personalmente o por
intermedio de sus apoderados especiales ante las autoridades competentes antes mencionadas
y según corresponda a cada caso, en presencia de dos testigos idóneos, expresarán su
consentimiento libre y espontáneo de contraer matrimonio, así como manifestarán el hecho
de no encontrarse inmersos en ninguna prohibición legal para hacerlo, luego de lo cual en
unidad de acto junto con la autoridad y testigos, firmarán la respectiva Acta matrimonial.
Según Ramiro Ávila, la familia nuclear es un modelo referencial apreciable “en las
propagandas, en el ideal de sagrada familia de la biblia, en la regulación del código civil y en
las formas cotidianas de aprendizaje”,consolidando así “la imagen del ser humano a la que
toda persona, hombre y mujer, niño o niña, tiene que aproximarse lo más posible si es que
quiere tener éxito”8

Consecuentemente, el matrimonio nace de la posibilidad del vínculo entre dos personas que
de manera libre y capaz unen sus voluntades para realizar un proyecto de vida comunitario.
Las características físicas y sexuales del contrayente son irrelevantes siempre y cuando el
contrato se realice con consentimiento pleno en condiciones de igualdad y capacidad.

6. Terminación y Divorcio .-

En el Parágrafo 2o. DE LA TERMINACIÓN DEL MATRIMONIO Art. 105 del Código

Civil , se señala que “El matrimonio termina:

1.- Por la muerte de uno de los cónyuges;

2.- Por sentencia ejecutoriada que declare la nulidad del matrimonio;

3.- Por sentencia ejecutoriada que concede la posesión definitiva de los bienes del
desaparecido; y,

4- Por divorcio.

El divorcio, según Luis Parraguez Ruiz, lo conceptualiza como “la institución que pone
término al matrimonio. Manifiesta que en general se distinguen dos formas o Modalidades de
divorcio que reconoce nuestra (Ecuador) legislación: el divorcio por mutuo consentimiento y
divorcio por causales.”9

Según Cabanellas la palabra divorcio “proviene del latín divortium, del verbo divertiere:
separarse, irse cada uno por su lado; y, por antonomasia, referido a los cónyuges, cuando así
le ponen fin a la convivencia y al nexo de consortes.”10

7. Segundas y ulteriores nupcias.-

En todo caso, el divorcio disuelve el vínculo matrimonial y deja a los cónyuges en aptitud
para contraer nuevo matrimonio, salvo las limitaciones establecidas en el CC. De igual
8 Ramiro Ávila, “Género, derecho y discriminación ¿Una mirada masculina?”, Revista Umbral, No. 2 (2012): 140
9 Parraguez Ruíz L.(2006). Manual de Derecho Civil Ecuatoriano, 1er. Ed. Ecuador: Editorial de la Universidad
Técnica Particular de Loja.
10 Cabanellas G.(1979). Diccionario Jurídico Elemental. Concepto Divorcio.
manera, no podrá contraer matrimonio, dentro del año siguiente a la fecha en que se
ejecutorió la sentencia, quien fue actor en el juicio de divorcio, si el fallo se produjo en
rebeldía del cónyuge demandado.

Estas prohibiciones no se extienden al caso en que el nuevo matrimonio se efectúa con el

último cónyuge.

Retos desde un enfoque normativo y social .-

Este foro versa sobre la institución del matrimonio, centrándose en los retos al que se enfrenta
dicha institución desde los diversos ángulos que puede abarcar. Desde un enfoque normativo,
hemos revisado la base legal en los diferentes códigos y leyes que nos dan una muestra de su
evolución dentro del Ordenamiento Jurídico y que vale la pena analizar. Desde el enfoque
social es indudable que la familia es la base primordial de pertenencia de los seres humanos,
que nos permite establecer relaciones saludables tanto dentro de la misma como fuera de ella,
dando paso a la conformación de la sociedad y el Estado.

Así, la familia como unidad de la sociedad “ha sufrido la imposición de modelos que
determinan su desarrollo, como el modelo nuclear de familia, conformada por hombre, mujer
e hijos.11 Es decir hemos crecido con la idea de la familia perfecta donde el padre es el sostén
del hogar económicamente y la esposa se encarga de los hijos y la casa. Tales características
se refuerzan con el pasar de los años de manera inconsciente, siguiendo parámetros de
conducta establecidos en casa, escuela, y círculos sociales.

En la sociedad vemos claramente que este modelo ha cambiado no solo histórico sino
normativamente. El matrimonio y unión de hecho, son conceptos que van de la mano con la
palabra divorcio. Cuando ambas partes se unen en este contrato, pienso que no es con la
finalidad de separarse, fueran las razones que fueren para llevar vidas separadas, uno no se
casa para estarlo solo un determinado tiempo.

Como lo señala el doctor Larrea:

“Mal ha hecho, por lo tanto, la ley 43 al suprimir de la definición la mención de la

indisolubilidad, propiedad esencial de todo verdadero matrimonio. Pero este mal no es
meramente teórico, sino que daña el sistema jurídico, en cuanto la definición del matrimonio
debe servir. para orientar la interpretación de las normas jurídicas relativas al objeto definido,

11 Barahoma A. (2015) Igualdad, Familia y matrimonio en la Constitución Ecuatoriana de 2008.Pág. 4

y en este caso, la definición conducirá a desorientar o mal orientar dicha interpretación, a
considerar las cosas, el matrimonio de un modo diferente de lo que es en la realidad. Aquí el
Legislador incurre en el error de querer cambiar arbitrariamente la esencia de las cosas, y la
naturaleza de los seres no depende del arbitrio humano; no es el hombre el creador del
matrimonio y precisamente el Creador de todas las cosas ha dado al matrimonio el carácter
indisoluble”12.

Desde el punto de vista de la iglesia esta unión es perdurable, pero vemos en la práctica que
no es así, de manera personal lo he vivido con mis padres que después de veinte años de
matrimonio llegaron a la finalización de su unión . Cuatro hijos y una nieta más tarde para
llevar vidas separadas. Entonces vemos que la Ley ha sido reformada en este campo para
disolver o “cambiar de elección de tu compañero (a) de vida” porque así lo considero en
realidad.

En cuanto a los impedimentos para llevar a cabo el matrimonio ,el Código Civil originario
exigía para el matrimonio de una mujer menor de edad con su guardador, que éste hubiera
presentado cuentas de la administración y que hubieran sido aprobadas por el juez. De hecho
mi madre pudo contraer nupcias bajo esta norma, mi abuela la autorizó, pues ella tenía 14
años de edad.

Desde otro enfoque, Michel Foucault desarrolló la idea que “el ‘sexo’ no existe con
anterioridad a su determinación dentro de un discurso en el cual sus constelaciones de
significados se especifican, y que, por lo tanto, los cuerpos no tienen ‘sexo’ por fuera de los
discursos en los cuales se les designa como sexuado” 13 .El autor es aún más enfático al
mencionar que los conceptos y definiciones de sexo y género son construcciones usadas para
crear un discurso legítimo y mantener una idea estática e inmutable de los roles que las
personas deben mantener en su desarrollo social y familiar.

En ello, somos testigos que en los últimos años las diversas asociaciones, movimientos
feministas y de personas GLBTI, han intentado de diversas formas cambiar la mentalidad
establecida como antes se mencionó de una “familia ideal” por lo que se busca un cambio
mas bien cultural y de fondo, que claramente vemos aun no esta aprobado por las leyes de
nuestro país.

Otro aspecto importante del contrato matrimonial es la protección jurídica entre los
contrayentes, que genera obligaciones personales recíprocas en el ámbito de la pareja y surte
efectos de carácter patrimonial, dicha protección –en igual dimensión– no es garantizada por

12 Larrea.J (1990). Reformas sobre el Matrimonio en la Ley 43.Artículo de Revista Juridica Universidad Catlica
de Guayaquil
13 Foucault. M (2012).Citado por Danilo Caicedo, “Heterosexualidad y heteronormatividad. Análisis discursivo
con énfasis en el entorno ecuatoriano”, Revista Umbral, No. 2: 123
otra institución, como por ejemplo la unión de hecho, la cual no genera el mismo efecto
jurídico, pues su carácter declarativo e informal está supeditado al transcurso del tiempo14

Para finalizar la familia y matrimonio son instituciones sociales en permanente evolución; su

regulación legal tiene que adecuarse a la exigencia social y a la garantía de los derechos, si no
es así viviremos constantemente en la lucha e igualdad de derechos. El Estado debe
reconocer en igualdad y no discriminación las nuevas formas y cambios de la familia y
matrimonio, a fin de permitir el libre desarrollo de las personas en sociedades democráticas.

14 Código Civil Ecuatoriano, art. 224: “En caso de controversia o para efectos probatorios, se presumirá que la
unión es estable y monogámica, transcurridos al menos dos años de esta (...)”, vigente por la reforma del art. 24
de Ley No. 0, publicada en Registro Oficial Suplemento 526 de 19 de junio de 2015