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I. CONSIDERACIONES PREVIAS
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Se ha logrado conceptualizar al “Patrimonio Afectación”, como un acervo de bienes y
obligaciones, apreciables en dinero, organizados recíprocamente para un determinado 2
fin o propósito, en consecuencia, el “Patrimonio Afectación” fue la base fundamental
para el desarrollo de la limitación de la responsabilidad del empresario individual.
Una vez limitada la responsabilidad del empresario individual, se dio el gran salto en el
mundo del Derecho de la Empresa, mayor cantidad de personas se arriesgarían a
realizar actividad empresarial sabiendo que el patrimonio correspondiente a su ámbito
personal y familiar no se vería afectado por las riendas del negocio, que algunas
veces, sin que sea la intención del titular de la empresa y por factores externos no
previsibles ni manejables, el negocio decaía, cayendo poco a poco hasta llegar
finalmente a un colapso empresarial.
1. CONSTITUCIÓN
El artículo 4º del D. Ley señala que solamente las personas naturales pueden
constituir o ser Titulares de la EIRL, sobre este punto, es pertinente traer a colación
que aunque la EIRL haya nacido para limitar la responsabilidad del empresario
unipersonal, hoy en día, este precepto no está errado, simplemente la necesidad se ha
expandido de tal manera que es necesario regular la titularidad de una EIRL en base
también de una persona jurídica.
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Además de ello, para constituir una EIRL, se debe gozar de capacidad legal,
específicamente de ejercicio, debido a que se va a generar una disposición de los 3
bienes integrantes del patrimonio del constituyente para aportar a favor del capital de
la EIRL, pero ello no niega que una persona con capacidad de goce a través de su
representante legal no pueda constituir una EIRL, o en el caso de una menor de edad,
con la previa solicitud por parte de los padres o tutores para disponer de los bienes del
menor.
El artículo 13º del D. Ley establece las formalidades necesarias para la constitución de
la EIRL, afirmando que es necesaria la Escritura Pública donde conste
fehacientemente la voluntad del fundador para constituirla con su posterior inscripción
en el Registro Mercantil, con la finalidad de otorgarle publicidad y, lo más importante,
personalidad jurídica.
2. LOS APORTES
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según corresponda, en la Escritura Pública de constitución o en la del aumento del
capital. 4
Una vez transferidos los bienes a la EIRL, el riesgo sobre lo que pueda suceder con
ellos es a cargo de la persona jurídica y no del aportante.
3. ÓRGANOS DE LA EIRL
El artículo 36º del Decreto Ley establece que los órganos de la EIRL, son el Titular y la
Gerencia.
Las atribuciones de las que goza el Titular por naturaleza son irrenunciables, en la
doctrina se ha asemejado mucho las funciones que le corresponde realizar al Titular
1
MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Proyecto de Ley Tipo para
América Latina, UNMSM, Lima, 1970, Pág. 126.
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con las de la Junta General, y nuestro ordenamiento jurídico no es ajeno, obviamente
moldeando al sistema el carácter unipersonal que lo caracteriza. 5
El hecho que el Titular sea el órgano supremo, no justifica para que el mismo pueda
realizar actividades que respondan únicamente al interés propio y no de la EIRL,
perjudicando en muchas ocasiones a terceros e inclusos acreedores, es en ese
sentido que el artículo 41º del D. Ley, señala los motivos por los cuales el Titular
responderá de manera personal e ilimitada, siendo estos:
a. Cuando la empresa no esté debidamente representada.
b. Si hubiere efectuado retiros que no responden a beneficios debidamente
comprobados.
c. Si producida la pérdida del cincuenta por ciento (50%) o más del capital no
actuase conforme al inciso c) del artículo 80º o no redujese éste en la forma
prevista en el artículo 60º.
La Dra. Maisch Von Humboldt2 expresa acertadamente que “la situación es clara y
perfectamente legal: se concede al comerciante un beneficio, que es justo y está
destinado a protegerlo y a promover la creación de las empresas, siempre y
cuando actúe dentro del marco de la reglamentación legal respectiva; si el
comerciante infringe este deber, se le sanciona con la caducidad del beneficio
concedido. En este planteamiento coincide perfectamente el plano teórico del
plano práctico. No hay contradicción doctrinaria y el resultado práctico es
inobjetable, pues permite crear esta institución, y evitar posibles abusos o
fraudes, al sancionar infracciones a la reglamentación legal acordada”.
5
que al gerente se “le atribuye las facultades de administración, dirección y
contratación, de una empresa o establecimiento fabril o comercial de otro”, se 6
debe dejar claro que, el Gerente representa a la EIRL no al Titular de ella.
A diferencia de las sociedades donde el cargo de gerente puede ser ejercido por una
persona jurídica, el artículo 44º del D. Ley señala expresamente que “la Gerencia
será desempeñada por una o más personas naturales, con capacidad para
contratar, designadas por el Titular”.
En el sentido esbozado, por mandato legal únicamente las personas naturales pueden
ser gerentes de la EIRL, pero este no es el único requisito, se sobreentiende que el
gerente debe ser un conocedor a profundidad del negocio porque es el personaje
clave para el desarrollo eficiente de las actividades empresariales, teniendo como
principal objetivo el crear sinergias, es decir, generar el máximo valor posible para
poder conseguir mayores beneficios o utilidades y a consecuencia de ello renovar la
confianza para su desempeño en el cargo.
El artículo 45º del Decreto Ley, faculta la posibilidad que el Titular pueda a su vez
ejercer el cargo de Gerente, es en esa circunstancia que se verá obligado a asumir las
facultades, deberes y responsabilidades de los dos cargos, es decir, por ser Titular y
ser Gerente, siendo que, a consecuencia de ello para todo tipo de actos que realice
deberá utilizar obligatoriamente la denominación de Titular-Gerente.
EL artículo 52º de la norma glosada regula la responsabilidad del Gerente, siendo que
responderá ante el Titular y terceros por los daños y perjuicios que genere a
6
consecuencia del incumplimiento de sus funciones, en el caso que sean varios los
Gerentes, la responsabilidad será solidaria, de igual forma, el Gerente es 7
particularmente responsable por:
Se entiende que la responsabilidad del Gerente se aplica en una esfera mayor a la del
Titular, debido a que responderá no solamente ante terceros, sino a su vez ante el
Titular por las acciones negativas relevantes que pueda cometer en el ejercicio de sus
facultades.
Julio Carlos Lozano4 expresa que “la responsabilidad deriva del hecho de ser el
gerente la persona que está en contacto permanente con las actividades de la
sociedad y, por ello, en condiciones de conocer y proporcionar los informes
necesarios para su buena marcha. Un deber de lealtad impone que las
informaciones que rinda deben ceñirse a la verdad para no inducir a una errónea
apreciación de los hechos. El cuidado de los bienes y el deber de diligencia al
servicio de la sociedad le obligan a comprobar la existencia de los bienes
mencionados en el inventario, pues de no existir dichos bienes estaría dando
lugar a una apreciación falsa de la realidad económica de la sociedad”.
4
LOZANO HERNÁNDEZ, Julio Carlos, La Responsabilidad de los Empresarios en las Crisis Patrimoniales Desde el
Derecho Romano hasta el Derecho de Grupos, Fondo Editorial de la USMP, Lima, 2006, Pág. 74.
7
Toda alteración de la Escritura Pública de constitución debe cumplir con las
formalidades impuestas legalmente, es decir, debe constar en Escritura Pública e 8
inscribirse posteriormente en el Registro de Personas Jurídicas, para esto se le otorga
un plazo de 30 días de otorgada la Escritura Pública, porque implica una modificación
circunstancial que muchas veces es determinante en la EIRL, como la modificación del
objeto, domicilio, capital, duración, entre otras.
a. Nuevos aportes.
b. Capitalización de beneficios y de reservas.
c. Revalorización del patrimonio de la empresa.
El aumento de capital tiene un gran efecto exterior, debido a que beneficia al Titular, a
la Empresa y a los terceros que contraten con ella, es por ello que se establecen
mecanismos para su realización, a través de este se va a poder incrementar o
fortalecer los activos, teniendo como consecuencia, el mejoramiento de la situación
económica.
Respecto de los nuevos aportes, estos pueden ser, como se trató en la parte
pertinente, a través de bienes dinerarios o no dinerarios, para lo cual deberá observar
los requisitos legales establecidos.
Relativo a las decisiones sobre la reducción del capital para la devolución a favor del
Titular, por un tema de relevancia general y posibles fraudes, se exige 3 publicaciones
con intervalos de 5 días, luego de esto, tendrá que pasar 30 días para que se
efectivice la decisión, esto es porque, ese tipo de reducción importa el retorno de una
parcela del capital al Titular, con lo que podría evitar el pago de créditos que mantenga
la EIRL a favor de acreedores.
Sin embargo, el artículo 59º del D. Ley prescribe que la reducción será obligatoria en
el caso que las pérdidas sean superiores al 50% del capital, a menos que se
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capitalicen las reservas (en caso que existan), o se realicen nuevos aportes con el
objetivo de compensar el desmedro. 9
Este punto es concordante con lo dispuesto en el artículo 41º del D. Ley sobre la
responsabilidad del Titular, siendo que la responsabilidad será solidaria con el Gerente
General, debido a que, como administrador de la EIRL, tiene la obligación de
comunicar al Titular sobre la verdadera situación patrimonial que atraviesa, solamente
podrá eximirse de responsabilidad en el caso que haya realizado una comunicación
efectiva al Titular y éste no haya procedido a reducir el capital.
5. LA DISTRIBUCIÓN DE BENEFICIOS
Según lo prescrito por el artículo 61º del D. Ley, es obligación del Gerente mostrar y
entregar al Titular el Balance General de la EIRL, a través de un informe donde se
establezca la propuesta de repartición de beneficios existentes.
Se señala un plazo máximo de 60 días computados a partir del cierre del ejercicio
económico, dentro de los cuales el Gerente deberá realizar lo prescrito anteriormente,
se encuentra su explicación en que el plazo otorgado se considera prudencial para
que el Titular pueda revisar los documentos contables y otorgarle la oportunidad para
poder decidir al respecto.
6. LAS SUCURSALES
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Ulises Montoya Manfredi5, con relación a las sucursales, se expresa de la siguiente
manera: “La apertura de una sucursal implica la creación de un domicilio 10
secundario de la sociedad en determinado ámbito espacial para realizar total o
parcialmente las actividades que constituyen el objeto de la sociedad…”
7. TRANSFORMACIÓN
Lucrecia Maisch Von Humboldt6 expresa que “al transformarse una empresa en
sociedad cambia naturalmente su estructura, su funcionamiento, su
organización, etc. Es por ello que al principio se estimó que resultaba más
práctico proceder a su liquidación y a una posterior creación de tipo societario;
pero esto sólo resulta verdad desde el punto de vista formal; en el aspecto
práctico la liquidación de un negocio y el establecimiento de otro, implican la
discontinuidad de su actividad, el cambio de denominación, el pago de
impuestos, duplicidad de publicaciones, inscripciones, escritura públicas, en fin
todo un largo y oneroso proceso que ocasionaría perjuicio y desaliento.”
Se debe cumplir ciertas formalidades legales para que se pueda llevar a cabo la
transformación, las cuales son, debe haberse publicado por 3 veces consecutivas el
acuerdo de transformación para poder elevarse a Escritura Pública con el objetivo de
su ulterior inscripción en el Registro de Personas Jurídicas, el mismo que contendrá
las indicaciones legales pertinentes y el Balance General cerrado al día anterior al
acuerdo, la lista de los accionistas o socios separados con el capital que representan,
5
MONTOYA MANFREDI, Ulises, Derecho Comercial, Tomo I, Editorial Grijley, Lima, 2004, Pág. 399.
6
MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Proyecto de Ley Tipo para
América Latina, UNMSM, Lima, 1970, Pág. 147.
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las garantías o pagos efectuados a los acreedores sociales, así mismo, el Balance
General cerrado al día anterior del otorgamiento de la Escritura Pública. 11
La única manera que se otorgue la Escritura es una vez culminado el plazo para la
ejercer el derecho de oposición, el cual es de 30 días contados desde la publicación
del último aviso del acuerdo de transformación.
8. FUSIÓN
Según el artículo 76º del D. Ley, la fusión de una EIRL con otra se debe dar cuando
pertenezcan a un mismo Titular, lo cual tiene sentido, porque de lo contrario, al
concurrir más de un Titular a la misma operación estaríamos frente a una
sociedad.
Asimismo, el mencionado artículo menciona que existen dos formas de fusión, por
incorporación o por constitución.
La fusión por incorporación, se lleva a cabo cuando una EIRL asimila íntegramente el
patrimonio de otra EIRL a su favor, asumiendo totalmente los activos y pasivos de la
incorporada, en este tipo de fusión, la incorporada se disuelve pero no se liquida.
Por otro lado, en la fusión por constitución, se origina una nueva EIRL, la cual engloba
la totalidad del patrimonio de las fusionadas, las cuales se disuelven sin liquidarse.
Se aplicará supletoriamente la LGS en el caso que una EIRL se fusione con una
sociedad, teniendo presente que la sociedad incorporará a la EIRL y el patrimonio
integral de ésta se verá ingresado totalmente a la sociedad, disolviéndose sin
liquidarse.
El artículo 80º del D. Ley menciona las causales de disolución, las cuales son:
a. Voluntad del Titular, una vez satisfechos los requisitos de las normas
legales vigentes.
b. Conclusión de su objeto o imposibilidad de realizarlo.
c. Pérdidas que deduzcan el patrimonio de la empresa en más del 50% si
transcurrido un ejercicio económico persistiera tal situación y no se hubiese
compensado el desmedro o disminuido el capital.
d. Fusión, de a cuerdo a lo dispuesto en los artículos pertinentes.
e. Quiebra de la empresa, si no fuera levantada según la Ley de la materia.
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f. Muerte del Titular, en el caso que una vez sucedida ésta, no se haya
adoptado por una de las situaciones reguladas en el artículo 31º del D. Ley. 12
g. Resolución Judicial, en la situación que el Poder Ejecutivo solicite la
disolución amparado en que sus fines o actividades son contrarios al orden
público o a las buenas costumbres, de acuerdo a ello, la Corte Superior del
Distrito Judicial deberá resolver sobra la perduración o disolución.
h. Otras prevista en el D. Ley, como por ejemplo, cuando la incapacidad del
Titular perdura 4 años y no se transfiere los derechos del Titular a otra
persona.
El Titular tiene el plazo de 2 meses para decidir si continúa siendo Titular o impugna la
Resolución Suprema donde se ordenó la continuación forzosa, el plazo se computa en
virtud de la fecha de la mencionada Resolución.
El artículo 87º del D. Ley prescribe las funciones del liquidador, dentro de las cuales se
encuentra, ejercer la representación de la EIRL para los fines propios de la liquidación,
debiendo realizar las operaciones pendientes y las que sean necesarias para la
liquidación de la EIRL, quedando autorizado para efectuar todos los actos y celebrar
todos los contratos a nombre de ésta conducentes al cumplimiento de la misión.
Una vez asumidas las funciones, el liquidador convocará a los acreedores a fin que
presenten oportunamente todos los documentos pertinentes, en los cuales se
consignen las acreencias a cargo de la empresa, donde se justifiquen de manera
fehaciente las existencias de aquellas, frente a lo descrito, el liquidador tiene
responsabilidad personal sobre su cumplimiento, pero no es la única situación que
abarca la responsabilidad, sino, responderá ante el Titular y terceros por cualquier
daño o perjuicio que pudiera generar el quebrantamiento de sus funciones, es así que
le es aplicable lo señalado en el artículo 52º del Decreto Ley sobre la responsabilidad
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del Gerente, eso es debido a que la representación del mencionado finiquitó y la
asumió el liquidador, asimismo, responderá personalmente si no solicita la extinción de 13
la EIRL una vez terminada la liquidación.
Las funciones del liquidador pueden cesar en tres supuestos: por muerte o
incapacidad civil; conclusión de la liquidación; o revocación del poder.
Realizada la liquidación íntegra de la EIRL, y pagados todos los créditos a favor de sus
acreedores, el Titular tiene derecho a lo sobrante de la liquidación, siendo esta la única
manera, mediante la cual, luego de liquidada y con la intención de eliminarla de la vida
jurídica, el Titular puede gozar de los beneficios restantes.
10. LA QUIEBRA
En concordancia con la actual Ley Nº 27809 (Ley General del Sistema Concursal), si
el patrimonio se agotara totalmente una vez realizado uno o más pagos, y se
mantuvieran acreedores sin ser pagados, el liquidador solicitará en un plazo no mayor
a los 30 días, la declaración judicial de quiebra, comunicando al Comité o al
Presidente de la Junta y a la Comisión.
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GARRIGUES, Joaquín, Curso de Derecho Mercantil, Tomo V, Editorial Temis, Bogotá, 1987, Pág. 5.
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deudas, considerando que se encuentra frente a la extinción del patrimonio del
deudor, se emitirán unos certificados de incobrabilidad a favor de éstos, los cuales 14
fundamentalmente tienen efectos tributarios.
III. CONCLUSIONES
III. BIBLIOGRAFÍA
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